Registral Notarial
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arbitraje
INMOBILIARIo
JURISPRUDENCIA FUNDAMENTAL
Agosto / 2014
Año 1 Volumen 2
REGISTRAL Y NOTARIAL
Actualidad
Área
Civil Registral
Registral y Notarial
y Notarial
Contenido
Daniel E. Tarrillo Monteza: Publicidad registral: El interés debidamente
DOCTRINA 346
fundamentado
NOS PREGUNTAN Y CONSULTA: ¿Como iniciar un procedimiento disciplinario contra un notario
CONTESTAMOS
358
que ha autorizado la compraventa irregular de un inmueble?
RESEÑA DE
JURISPRUDENCIA
Transformación de asociación (Resolución N.° 1317-2013 – SUNARP-TR-L) 360
DOCTRINA PRÁCTICA
Doctrina práctica
Una primera lectura nos haría considerar a (…) 6. Datos sensibles: Es aquella información relativa
a datos personales referidos a las características físicas,
los ingresos económicos relacionados a la
morales o emocionales, hechos o circunstancias de su
información del acervo patrimonial (llámese vida afectiva o familiar, los hábitos personales que
bienes muebles e inmuebles) contenida en el corresponden a la esfera más íntima, la información
Registro como dato sensible. Percepción que relativa a la salud física o mental u otras análogas
fuimos tentados a adoptar; sin embargo, está que afecten su intimidad”.
claro que para analizar una norma debemos Como vemos, el Reglamento nos indica un
atender a la ratio legis de la misma. nuevo supuesto de información que obra
Entendemos, entonces, que esta incursión de dentro del archivo registral, regulada como
los ingresos económicos como dato sensible “dato sensible”. En los casos de interdicción,
se refiere al contenido del ascenso de sus muchas veces el sujeto es declarado interdicto
activos, mas no en el sentido del patrimonio a causa de una tara o enfermedad de la salud
contenido en el Registro. física o mental.
El verdadero inconveniente, en consecuencia, Tenemos que mencionar que si bien es cierto,
no se presenta en el Registro de Bienes, sino en esta norma es de ayuda al momento de la
el Registro de Personas Jurídicas. Esta norma calificación de la información, bajo ningu-
nos hace mención a la afiliación sindical como na óptica puede ser tomada como una de
Contenido
¿Como iniciar un procedimiento disciplinario contra un notario que ha autorizado la
CONSULTA
compraventa irregular de un inmueble?
CONSULTA
El señor Julio Torres Ramírez nos comenta que a través del sistema de
Alerta Registral se enteró de que su inmueble fue vendido sin su con-
sentimiento a terceros. Frente a tales hechos, decidió denunciar penal-
mente a las personas que suplantaron su firma y al notario que autorizó
el otorgamiento de la escritura pública de compraventa. Teniendo en
cuenta lo señalado, el interesado nos consulta si a nivel administrativo
se puede seguir un procedimiento disciplinario contra un notario.
El régimen disciplinario del notariado tiene en dos o más infracciones. Asimismo, dicho
como finalidad que la función notarial se procedimiento tiene como primera instancia
ejerza sobre base de los principios de defensa a un Tribunal de Honor (compuesto por tres
del bienestar común, seguridad jurídica en la miembros que deben ser notarios que no
contratación y en el tráfico jurídico, veracidad integren simultáneamente la junta directiva,
de los hechos, eficiencia del servicio y respeto y/o abogados de reconocido prestigio moral
por la legalidad. y profesional), de conformidad con el artícu-
lo 133 del Decreto Legislativo N° 1049. En
De ahí que de acuerdo con el artículo 144 del segunda instancia, funciona el Consejo de
Decreto Legislativo del Notariado (Decreto Notariado del Ministerio de Justicia y Dere-
Legislativo N° 1049), el notario tiene respon- chos Humanos.
sabilidad administrativa disciplinaria por el
incumplimiento de esta ley, normas conexas Cabe anotar que de conformidad con la Pri-
y reglamentarias, estatuto y decisiones dicta- mera Disposición Complementaria, Transitoria
das por el Consejo del Notariado y colegio y Final del D.L. N. º 1049, en tanto no se
elijan tribunales de honor en los colegios de
de notarios respectivo; todo ello sin perjuicio
notarios, las juntas directivas tendrán com-
de ser responsable, civil y penalmente, de
petencia para conocer y resolver en primera
los daños y perjuicios que, por dolo o culpa,
instancia todas las denuncias y los procedi-
ocasione a las partes o terceros en el ejercicio
mientos disciplinarios, con las atribuciones y
de la función. responsabilidades correspondientes, hasta la
En este procedimiento, se establece la res- culminación de los mismos.
ponsabilidad administrativa disciplinaria En cuanto las etapas del procedimiento dis-
del notario por la comisión de infracciones ciplinario notarial, se advierte que el Decreto
administrativas disciplinarias. Cada infracción Legislativo del Notariado ha contemplado
da lugar a un expediente, salvo que sean las siguientes fases: inicio, investigación, au-
detectadas en la misma acta de visita nota- diencia, resolución e impugnación. Veamos
rial o cuando en un mismo hecho se incurra brevemente cada una de ellas.
RESEÑA DE JURISPRUDENCIA
Reseña de jurisprudencia
Resolución
N.º 1317-2013 -
Transformación de asociación
SUNARP-TR-L
Sumilla En tanto no existe impedimento legal para la transformación de una asociación civil
en sociedad anónima, ello tendrá acogida registral, siempre que los bienes que con-
forman el patrimonio de la asociación sean destinados al fin contemplado en el estatuto,
en aplicación analógica de lo previsto en el artículo 98 del Código Civil, salvo no
exista haber neto remanente.
Decisión REVOCAR el punto 1 y 3 de la observación formulada por el registrador público del
Registro de Personas Jurídicas de Lima, DEJAR SIN EFECTO el punto 2 y DISPONER
su inscripción.
Normas aplicables Ley General de Sociedades: Artículos 333 y 339
Código Civil: Artículos 98 y 97
Fundamentos jurídicos La asociación durante su existencia no tuvo patrimonio y los nuevos socios de la
relevantes sociedad realizaron aportes en efectivo.
El balance refleja únicamente el estado del patrimonio, es decir, el haber neto en un
momento dado. Este patrimonio neto puede estar formado por bienes muebles e
inmuebles los cuales deben ser entregados a las personas designadas en el estatuto
de la persona jurídica en proceso de trasformación.
De acuerdo al artículo 97° del Código Civil, el patrimonio neto debe pasar a las per-
sonas o instituciones con fines análogos a la asociación. En consecuencia, cuando se
trata de una asociación, en la escritura pública de trasformación tendrá que precisarse
el destino final dado a los mismos, según como se haya estipulado en el estatuto.
Resolución N° 1317-2013-SUNARP-TR-L
El Registrador Público del Registro de Personas Jurídicas de Lima, César Antonio Perfecto Alba,
formuló observación en los términos siguientes:
“1. En el acta de la asamblea general del 9/12/20012 no consta el nombre de la persona que
actuó como presidente de la asamblea. Ampara la presente observación, el Artículo 13
literal d) del Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurídicas No Societarias.
2. El parte notarial de la escritura pública del 10 de diciembre del 2012, presentada en
el reingreso del 2 de abril del 2013, fue expedido el 21 de febrero del 2012, lo cual es
incongruente con la fecha de otorgamiento del instrumento público antes citado y con la
fecha de conclusión del proceso de firmas.
3. Respecto a la transformación de una asociación, en el art. 76 del Reglamento de Inscrip-
ciones del Registro de Personas Jurídicas No Societarias se establecía que es inscribible en
el Registro el acuerdo de reorganización de una persona jurídica, siempre que la ley o su
naturaleza lo permitan; siendo aplicables en este caso, las normas relativas a la reorgani-
zación de sociedades en lo que fueran aplicables. De acuerdo con la naturaleza jurídica de
una asociación, no puede transformarse en una persona jurídica societaria, no solo por el
carácter no lucrativo, sino por los beneficios tributarios de los que gozan; sin embargo, el
Tribunal Registral, a través de las Resoluciones Nº 633-2004-SUNARP- TR-L del 25/10/2004
y 196-2005-SUNARP-TR-T del 9/12/2005, estableció que es factible la transformación de
una asociación (persona jurídica no lucrativa) en una sociedad (de carácter lucrativo),
pues ambas personas jurídicas comparten diversos elementos que permiten llegar a esta
conclusión (se trata de entes abstractos, responden a la necesidad del hombre de actuar
en conjunto con otros congéneres, pueden realizar actividades lucrativas. etc.). Añadiendo
a esto, que no existe impedimento legal para la transformación de este tipo de personas
jurídicas, siempre que los bienes, que conforman el patrimonio de la asociación sean
destinados al fin contemplado en el estatuto, en aplicación analógica de lo previsto en el
artículo 98 del Código Civil.
En ese sentido y teniendo en cuenta lo señalado en el artículo 33.a.3) del Reglamento
General de los Registros Públicos, para calificar de manera positiva el acuerdo de transfor-
mación que (se) pretende inscribir y verificar el cumplimiento de lo dispuesto en el art.
28 del estatuto, así como lo señalado por el Tribunal Registral (el haber neto resultante
debe ser destinado a una asociación con fines similares a la asociación transformada), en
el acta de la asamblea general debe constar como acuerdo, la aprobación del balance de
transformación, lo que no consta en el acta de la asamblea general del 9 de diciembre del
2011; siendo insuficiente lo señalado en el acta, en el sentido de que la asociación no ha
adquirido ningún bien inmueble desde su constitución, por lo que a esa fecha no tenía
patrimonio alguno; sin embargo jurídicamente no existe persona alguna sin patrimonio, mas
aún de acuerdo con lo señalado en el articulo 27 del estatuto anterior, el patrimonio de la
asociación no sólo está constituido por bienes inmuebles, sino también por las cotizaciones
ordinarias y extraordinarias de los asociados, los recursos que generan sus actividades,
arrendamientos y los bienes que adquiera por compraventa y por cualquier modalidad,
así como las donaciones de personas naturales y jurídicas, públicas y privadas, nacionales
y extranjeras. En atención a ello, se solicita la presentación de las copias certificadas por
notario público del libro de inventarios y balances de la asociación”.
En la partida electrónica Nº 11115074 del Registro de Personas Jurídicas de Lima, corre registrada
la “Asociación de Transporte Motorizado Menor San José de Puente Piedra”.
En el asiento A00007 consta inscrito el nombramiento del consejo directivo para el periodo
comprendido del 1/5/2011 al 30/4/2013, presidido por Divino Toribio Salinas Gamarra.
VI. Análisis
1. Con el presente título se solicita inscribir la transformación de la “Asociación de Transpor-
te Motorizado Menor San José de Puente Piedra” (inscrita en la partida electrónica Nº
11115074 del Registro de Personas Jurídicas de Lima) a sociedad anónima, denominada
“Empresa de Transporte Multiservicio San José de Puente Piedra S.A”.
El Registrador Público ha denegado su inscripción señalando que, para calificar de manera
positiva el acuerdo de transformación y verificar el cumplimiento de lo dispuesto en el
artículo 28 del estatuto, así como lo señalado por el Tribunal Registral (el haber neto resul-
tante debe ser destinado a una asociación con fines similares a la asociación transformada),
debe constar como acuerdo en el acta de la asamblea general la aprobación del balance de
transformación, lo que no consta en el acta de la asamblea general del 9 de diciembre del
2011; considerando insuficiente lo señalado en el acta, en el sentido de que la asociación
no ha adquirido ningún bien inmueble desde su constitución.
La recurrente por su parte sostiene que la sola precisión en el acta de asamblea universal
del 9/12/2012, de declarar y aprobar como acuerdo que no se ha constituido patrimonio
alguno hace inexigible la presentación del libro de inventarios y balances.
2. El artículo 333 de la Ley General de Sociedades establece lo siguiente:
“Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier otra clase de
sociedad o persona jurídica contemplada en las leyes del Perú.
Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurídica constituida en el Perú puede trans-
formarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley.
La transformación no entraña cambio de la personalidad jurídica”.
Este segundo párrafo de la norma abre el camino de la transformación de una asociación
a sociedad; la única condición impuesta es que la ley no impida la transformación, lo que
supone mandato expreso de la norma en ese sentido (o, en todo caso, implícito, pero
indubitable).
Con relación a ello, esta instancia ha señalado que es factible la transformación de una
asociación (persona jurídica no lucrativa) en una sociedad (persona jurídica lucrativa) pues
no existe impedimento legal para dicha transformación.1
3. A su vez, es menester señalar que el Código Civil no contiene reglamentación alguna acerca
de la trasformación de una asociación a sociedad.
Al respecto, Espinoza Espinoza advierte que “nuestro Código Civil adolece de una regulación
especial de estos supuestos en el caso de las personas jurídicas no lucrativas. En atención
a ello resulta conveniente que el operador jurídico aplique, en la medida que ello sea
posible, la normatividad establecida en la Ley General de Sociedades, Ley N. º 26887,
del 9/12/1997. Esto en virtud de que si bien la finalidad (lucrativa o no lucrativa) difiere
entre la asociación, la fundación y el comité frente a las sociedades, todos estos sujetos de
derecho participan de la misma esencia de ser personas jurídicas”.2
4. Asimismo, debe indicarse que no existe regulación expresa sobre el destino del patrimonio
de la asociación en los casos en que ésta decida su transformación en sociedad, ante lo
cual, mediante la Resolución N° 633-2004-SUNARP-TR-L del 25/10/2004, esta instancia
ha admitido las siguientes posibilidades:
“a) Considerar que el cambio en la finalidad de la persona jurídica decidido por sus inte-
grantes, supone igualmente la modificación de la voluntad sobre el destino del patri-
monio, y que por lo tanto, al optar por una forma jurídica regida por la Ley General
1 Resolución N.º 147-2004-SUNARP-TR-T del 6/8/2004, N.° 633-2004-SUNARP-TR-L del 25/10/2004 y N.°
196-2005-SUNARP-TR-T del 9/12/2005.
2 ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Derecho de las personas, T. II, Editorial Rodhas. 2001, p. 437. Es importante advertir
que para este autor, no es posible la trasformación de una persona jurídica no lucrativa a sociedad mercantil,
quien sostiene que el impedimento legal se encuentra en la propia naturaleza no lucrativa de aquellas; y por el
hecho de que transformadas en lucrativas, haría que los integrantes se beneficien directamente con el patrimonio,
posibilidad que entiende prohibida por la ley durante su vigencia e incluso después de su extinción.
3 La ley no obliga a insertar el balance de transformación en la escritura pública, solo dispone que debe estar a
disposición de los socios y de terceros interesados en el domicilio social, en un plazo no mayor de treinta días,
contados a partir de la fecha de la referida escritura pública.
que no existe haber neto remanente, con lo cual no le resultaría exigible lo establecido
por el artículo 28 del estatuto de la asociación.4
En consecuencia, debe revocarse el punto 3 de la observación formulada por el Registrador
Público.
7. Ahora bien, en el punto 1 de la observación formulada, el Registrador Público advierte
que en el acta de asamblea general del 9/12/2012 no consta el nombre de la persona que
actuó como presidente de la asamblea, formalidad que debe contener el acta, de acuerdo
a lo dispuesto por el artículo 13 del Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas
Jurídicas No Societarias.
De la revisión de la escritura pública del 10/12/2012, consta inserta el acta de asamblea
general del 9/12/2012, en la que se indica lo siguiente: “(…) se reunieron en primera
convocatoria, en una asamblea universal convocada por el presidente del consejo directivo,
señor Divino Toribio Salinas Gamarra, (…)”.
Asimismo, en la referida acta se agrega, en el tema “2. Acuerdo sobre patrimonio de la
Institución”, que “El presidente de la Asociación manifiesta que la institución…”.
Por lo que, siendo el actual presidente de la Asociación para el periodo comprendido del
1/5/2011 al 30/4/2013, conforme al asiento A00007 de la partida electrónica Nº 11115074,
Divino Toribio Salinas Gamarra, se colige que quien presidió la referida asamblea es dicha
persona.
Por lo tanto, corresponde revocar el punto 1 de la observación.
8. Finalmente, tenemos que al reingreso mediante escrito del 15/5/2013 se adjunta el parte
notarial de la escritura pública del 10/12/2012, en la que se subsana la incongruencia in-
currida en presentaciones anteriores, consignándose que la fecha correcta de su expedición
fue el 21/2/2013.
En ese orden de ideas, corresponde dejar sin efecto el punto 2 de la observación formulada.
Estando a lo acordado por unanimidad;
VII. Resolución
Regístrese y comuníquese.
Mirtha Rivera Bedregal
Presidenta de la Segunda Sala del Tribunal Registral