Acciones de Grupo - Consejo de Estado
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“RESUELVE:
I. ANTECEDENTES
1. La demanda
“III. PRETENSIONES
2. Hechos
3. Contestación de la demanda
1) De las pruebas documentales aportadas resulta claro que las obras cuya
construcción requieren los actores populares son competencia de la EAAAB
ESP ESP por lo que no es el Distrito Capital – alcaldía local de Engativá la
responsable de la presunta vulneración a derecho e intereses colectivos.
4. Alegatos de conclusión
Por auto de 9 de marzo de 2017 se ordenó correr traslado a las partes para
alegar de conclusión por el término común de 5 días y al Ministerio Público
para que emitiera concepto (fl. 247 cdno. ppal. no. 1), en dicho término el
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Expediente No. 11001-33-42-050-2016-00605-01
Actor: Wenceslao Moya Alemán y otros
Protección de los derechos e intereses colectivos - apelación de sentencia
6. El recurso de apelación
El apoderado judicial de la EAAAB ESP ESP interpuso recurso de apelación
contra el fallo de primera instancia (fls. 292 a 300 cdno. ppal. no. 1),
impugnación que fue concedida por el a quo mediante auto de 18 de mayo de
2017 (fl. 312 ibidem), recurso de alzada que fue sustentado con el siguiente
razonamiento:
Son tan desacertadas las afirmaciones del juez de primera instancia que
indica que en año 2011 la alcaldía local de Engativá intervino la malla vial del
sector y dejó un desnivel que afecta la evacuación de aguas lluvias lo que
incrementa el problema de las inundaciones aunado a la baja capacidad de
carga de los sumideros, postulado que no cuenta con soporte alguno toda vez
que a la fecha el sistema SAP R3 con el que cuenta la EAAAB ESP da
constancia que desde el año 2011 no se ha presentado reporte que puedan
verificar alguna inundación y/o afectación a los predios lapso que resulta
coincidente con la pavimentación de la carrera 87 entre calles 72 A y 74.
Por auto de 8 de marzo de 2018 (fl. 18 cdno. no. 2) se corrió traslado a las
partes para que presentaran sus alegaciones de conclusión por el término de
5 días y, vencido este por el mismo lapso corrió traslado al Ministerio Público
para emitir el respectivo concepto.
Cumplidos los trámites propios del proceso, sin que exista causal alguna de
nulidad que invalide lo actuado, procede la Sala a resolver el asunto sometido
a consideración con el siguiente derrotero: 1) aspecto preliminar, 2)
competencia del ad quem, 3) finalidad del medio de control jurisdiccional de
protección de los derechos e intereses colectivos, 4) el caso concreto y
problema jurídico a resolver, y 5) condena en costas.
1. Aspecto preliminar
A partir del Acuerdo No. PCSJA20- 11549 del 7 de mayo de 2020 igualmente
proferido por el Consejo Superior de la Judicatura se incluyó como excepción
a esa suspensión aquellos procesos que en cualquiera de los medios de
control jurisdiccional establecidos en la Ley 1437 de 2011 y el Decreto 01 de
1984, inclusive, se encuentren para dictar sentencia, de primera, única o
segunda instancias, así como sus aclaraciones o adiciones, decisiones que
se notificarán electrónicamente (artículo 5, numeral 5.5), de manera que
procede la Sala a resolver el presente medio control por encontrarse
exceptuado conforme al Acuerdo PCSJA20- 11549 del 7 de mayo de 2020 y
PCSJA20-11567 del 5 de junio del mismo año .
También se pudo determinar que en el punto más bajo y donde ocurren las
inundaciones existen dos sumideros, no aprobados por la empresa y
conectados a la red de aguas negras lo que agrava el problema inundando
los predios con dichas aguas.
Una vez obtenidos los recursos se inició el trámite de los planes de manejo de
tránsito, permiso que se autorizó el 4 de abril de 2011 fecha en la que se
iniciaron los trabajos y se evidenció que en el sitio a intervenir la vía
recientemente se había llevado a cabo recuperación del pavimento asfáltico
en los programas que está ejecutando la alcaldía local de Engativá, con la
realización de estos trabajos taparon el pozo de inspección de aguas negras,
situación que agrava el problema debido que obliga a trabajar el sistema del
alcantarillado a presión y evita que se pueda llevar a cabo mantenimiento y
apoyo al sector en condiciones de inundación (fls. 189 y 190 cdno. no. 1).
Lo anterior genera que en temporada invernal las aguas lluvias de la vía las
lluvias de las viviendas provenientes de los tejados y las conexiones erradas
de estas como están conectadas al sistema sanitario logran que se saturen y
trabaje a su capacidad total, generando que en la mayoría de los casos la red
principal del sistema de alcantarillado sanitario trabaje por encima de la
capacidad inicial total para la cual fue diseñado y construido, es decir trabaje
en forma presurizada lo que igualmente ocasiona que el drenaje interno de las
edificaciones entregue de manera forzada hacía el colector del alcantarillado
produciendo el reflujo de las mismas, o sea la devolución de las aguas e
inundaciones de los predios.
De tal manera que no son de recibo los argumentos expuestos por la empresa
apelante en tanto que la no aceptación de la propuesta por parte de los actores
populares que realizó aquella en la audiencia de pacto de cumplimiento no los
hace responsables, pues, si bien los demandantes no tienen el conocimiento
técnico y el cual tampoco le es exigible, sí podían suponer que dicha
alternativa no solucionaba de manera definitiva las inundaciones presentadas
en el sector.
- El punto más bajo y donde ocurren las inundaciones existen dos sumideros,
no aprobados por la empresa conectados a la red de aguas negra que agravan
el problema inundando los predios con dichas aguas.
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e) Desde este punto de vista deben conjugarse en debida forma los juicios
de necesidad, oportunidad y conveniencia en el conjunto de los planes de
desarrollo de las entidades territoriales y de la Nación en general -según sea
el caso- con aplicación de los criterios y parámetros de priorización de
proyectos o de obras para efectos de atender necesidades básicas
insatisfechas, cubrimiento de servicios públicos o solución de necesidades
puntuales de un determinado sector.
1
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo,. Sección Tercera C.P. Alier Hernández Enríquez, 26 de octubre de
2006. exp. 630012331000200500708 01.
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2
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, sentencia de abril 7 de 1994, expediente Nº 8673,
C.P. Julio César Uribe Acosta.
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Actor: Wenceslao Moya Alemán y otros
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Actor: Helí de Jesús Cardona Ríos y otros, C.P. Carlos Betancur Jaramillo.
4
Sobre la integración y aplicabilidad, en el ordenamiento jurídico colombiano, de “principios jurídicos” o “principios generales
de Derecho” ⎯como el citado en el texto, o el “nemo auditur propriam turpitudinem allegans”⎯ por vía de la operatividad del
artículo 8º de la ley 153 de 1887 ⎯«Artículo 8º. Cuando no haya ley exactamente aplicable al caso controvertido, se aplicarán
las leyes que regulen casos o materias semejantes, y en su defecto la doctrina constitucional y las reglas generales de
derecho»⎯, véase Corte Constitucional, sentencia C-083 de 1995, demanda de inconstitucionalidad contra el artículo 8º de la
ley 153 de 1887, Expediente D-665, Magistrado ponente: Carlos Gaviria Díaz.
5
PELÁEZ GUTIÉRREZ, Juan Carlos, Reflexiones sobre los fundamentos de la jurisprudencia administrativa francesa y colombiana
en materia de actos de terrorismo, Colección Temas de Derecho Público, Nº 61, Universidad Externado de Colombia, 2000, pp.
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………………………………………………………………………........
52-55. El autor refiere cómo, en la doctrina francesa ⎯DUEZ, Paul, La responsabilité de la puissance publique (en dehors du
contrat), Dalloz, 1938, p. 301⎯ el aludido principio de acuerdo con el cual “nadie está obligado a lo imposible”, guarda relación
con el aserto en el sentido de que «no se podrá exigir de la administración la perfección y la infalibilidad».
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6
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, C.P. Alier Eduardo Hernández Enríquez, sentencia
de 12 de octubre de 2000, exp. AP-082, Actor: Éder Barragán Guerrero.
7
No obstante, dos magistrados salvaron su voto. El magistrado Manuel Bernal Arévalo salvó su voto porque, de acuerdo con la
síntesis efectuada en el fallo del Consejo de Estado, «consideró que debió acogerse el concepto del Ministerio Público y debieron
ser atendidos los argumentos de la parte demandada en el sentido de que el goce del espacio público y la utilización y defensa
de los bienes de uso público, no necesariamente se protegen haciendo vías que, incluso, pueden afectar zonas verdes, pues en
materia de ordenamiento urbano se deben tener en cuenta las normas sobre planificación urbana. Es por eso que, si las
decisiones se toman por vía jurisdiccional, se está cogobernando, con el agravante de que si en un futuro se quisiera modificar
el diseño de las vías cuya construcción se ordenó por medio del fallo, ello sería imposible por “estar frente a los efectos de cosa
juzgada».
También la magistrada María Inés Ortiz Barbosa salvó su voto por estimar que «las órdenes contenidas en el fallo constituyen
una adición al plan de desarrollo y, por ende, suponen el ejercicio de una función coadministradora que no corresponde al
Tribunal. Agregó que la facultad del Concejo de aprobar presupuestos y planes “se encuentra sujeta a la atribución del alcalde
prevista en el numeral 5° del artículo 315 de la Constitución Nacional según la cual la iniciativa, en casos como el que se discute,
corresponde al Alcalde Mayor”».
8
Argumentado que «(L)a comunidad contó y cuenta con otro mecanismo para lograr que se lleven a cabo las obras que solicitan
por medio de la acción Popular. Tal mecanismo es la presentación e inscripción de los proyectos de obras que la comunidad
necesite, en el Banco de proyectos, para que sean incluidos en el correspondiente plan de inversión de la respectiva localidad
(...) Ese mecanismo permite la satisfacción de las necesidades de la comunidad, de manera tal que la administración pueda
ejercer sus funciones eficientemente y con sujeción a la planeación, programación y estrategias presupuestales y de revisión
necesarias».
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9
Ver GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo y FERNÁNDEZ RODRIGUEZ, Tomás Ramón, Tratado de Derecho Administrativo, Civitas,
Madrid, 1993, pp. 440 a 443.
10
Corte Constitucional, sentencia T- 258 de 1996.
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…………………………………………………………………………..”
(resalta la Sala).
11
SANCHEZ MORON, Miguel, Discrecionalidad administrativa y control judicial, Tecnos, Madrid, 1994, p. 128.
12
Ver SANCHEZ MORON, Miguel. Op Cit.
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Actor: Wenceslao Moya Alemán y otros
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“(...)
13
Expediente 2002-00654-01(AP), C.P. Rafael E. Ostau De Lafont Pianeta.
14
Entre otras, ver las sentencias de 25 de octubre de 2001 (exp. 2000-0512-01, C.P. Dr. Gabriel E. Mendoza
Martelo) y 24 de octubre de 2002 (exp. 2001-0904-01, C.P. Dr. Camilo Arciniegas Andrade).
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Expediente No. 11001-33-42-050-2016-00605-01
Actor: Wenceslao Moya Alemán y otros
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“(...)
“(…)
(…)
16
Expediente 85001-23-31-000-2011-0047-01(AP), C.P. Stella Conto Díaz del Castillo.
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Actor: Wenceslao Moya Alemán y otros
Protección de los derechos e intereses colectivos - apelación de sentencia
oficiales emitidas por la EAAAB ESP respecto de los hechos a los que se
refiere la demanda de este proceso se reconoció la población afectada
descrita en tales hechos no se reduce a una familia en particular sino que
comprende a toda la comunidad de un preciso sector urbano de la ciudad, por
lo tanto es claro que el derecho vulnerado no es apenas de orden subjetivo o
particular sino colectivo, razón por la cual no es atendible este punto de la
apelación.
5. Condena en costas
En ese marco legal entonces no hay lugar a proferir condena en costas por
cuanto, por una parte, el fallo accede parcialmente a las súplicas de la
demanda y, por otra, no hay ningún elemento de juicio que permita deducir
que la conducta de la entidad demandada haya estado teñida de mala fe ni
temeridad dado que no es constitutiva de abuso del derecho ni puede
calificarse como torticera, maliciosa ni malintencionada, presupuesto este
indispensable para adoptar aquel tipo de decisión.
FALLA:
4º) Para los fines de que trata el artículo 80 de la Ley 472 de 1998 remítase
copia integral de esta providencia a la Defensoría del Pueblo.
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE