El Comerciante
El Comerciante
El Comerciante
EL COMERCIANTE
Derecho Mercantil
CAPITULO I
TEMAS INTRODUCTORIOS
• DERECHO MERCANTIL: Es la rama del derecho privado que
regula las relaciones de los individuos que ejecutan actos de
comercio o que tienen la calidad de comerciante.
• CARACTERISTICAS
• Profesionalidad: se aplica a la actividad profesional de los
comerciantes y estos pueden ser personas individuales o jurídicas.
• Es una rama del derecho privado: porque regula las relaciones
jurídicas derivadas del ejercicio del comercio.
• No esta sujeto a formalidades; excepto los contratos de sociedad y
fideicomiso.
• El derecho mercantil tiende a internacionalizarse: esto se
da cuando la actividad mercantil trasciende las fronteras
de los estados.
• Las relaciones jurídico-mercantiles se fundamentan en los
principios de: la verdad sabida y buena fe guardada, a
manera de conservar y proteger las rectas y honorables
intenciones de los contratantes, como lo establece el
artículo 669 del Código de Comercio.
• Breve reseña histórica del comercio y el Derecho Mercantil.
• Para hacer una breve relación de la evolución del comercio y
de su influencia en el derecho mercantil, se hace referencia a
tres etapas históricas: edad antigua, edad media, edad
moderna y contemporánea. Edad antigua: los persas, los
fenicios y los griegos fomentaron el comercio; pero las
instituciones jurídicas que revisten importancia en esta son: La
actio institoria, por medio de la cual se permitía reclamar del
dueño de un negocio mercantil el cumplimiento de las
obligaciones contraídas por la persona que se había encargado
de administrarlo.
• Actio exercitoria: por medio de la cual se permitía
reclamar del dueño de un buque, el cumplimiento de las
obligaciones contraídas por el capitán; Nauticum fenus:
consistía en un negocio por el cual un sujeto hacía un
préstamo a otro, condicionando el pago por parte del
deudor a que el navío partiera y regresara exitosamente
de su destino, nauticum fenus, era un préstamo marítimo,
que en derecho actual se conoce como préstamo a la
gruesa.
• Edad media: La formación de asociaciones comerciales y trusts fue
una de las características principales, a través del estado feudal. Las
corporaciones comerciales idearon la institución de los cónsules,
que tenían la misión de juzgar y decidir sobre los conflictos
suscitados en los miembros de tales corporaciones. Código
Marítimo Wisby en España. Edad moderna y contemporánea: esta
floreció después de las expediciones marítimas de españoles,
portugueses y holandeses, a partir del siglo XV, que fue cuando se
abrieron las grandes rutas, especialmente la ruta que los trajo a
América. En el siglo XIX, los principales Estados Europeos
emitieron sus Códigos Mercantiles, pero el de mayor relevancia fue
el Código Napoleónico, emitido en Francia en 1807.
• En el siglo XIX, los principales Estados Europeos emitieron
sus Códigos Mercantiles, pero el de mayor relevancia fue el
Código Napoleónico, emitido en Francia en 1807.
• El Derecho Mercantil en Guatemala.
Se aplicó durante la época de la colonia española para llegar a
la legislación vigente. La real cédula del 11/12/1743, creo el
consulado de Guatemala, la cual dispuso que rigiera en
Guatemala las Ordenanzas de Bilbao, hasta 1877. en 1877 entro
en vigencia el primer Código de Comercio en Guatemala. El
actual Código de Comercio fue emitido en 1970, y es el
Decreto 2-70, del Congreso de la República de Guatemala.
• Relación del Derecho Mercantil con otras ramas del
Derecho.
• Con el Derecho Constitucional: es de jerarquía, pues las
normas constitucionales tienen supremacía sobre las leyes
ordinarias y reglamentarias. (Código de Comercio es una
ley ordinaria).
• Con el Derecho Civil: se aplica supletoriamente al
derecho mercantil, cuando las normas de éste sean
insuficientes para regular los negocios, obligaciones y
contratos mercantiles.
• Con el Derecho Administrativo: el Derecho Administrativo regula
la organización y la actividad de la administración pública, y su
relación es cuando el comerciante queda sujeto a diversos controles
por parte del Estado. Ejemplo: Cuando queda inscrito en el Registro
Mercantil y en la Superintendencia de Administración Tributaria
para efectos del control y pago de impuestos.
• Con el Derecho Procesal: según el art. 1039 del Código de Comercio,
establece la vía procesal que debe seguirse, en las acciones a que de
lugar su aplicación, Dicho artículo establece que es el Juicio Sumario
el que debe seguirse para dirimir los conflictos surgidos con motivo
de la aplicación del Código de Comercio. Salvo que las partes hayan
convenido someter sus diferencias a arbitraje.
• Con el Derecho Tributario: se relaciona con el Derecho
Tributario, cuando el Estado aprovecha imponerle
tributos al comerciante, quien siempre en su actividad
profesional persigue lucro.
• Con el Derecho Internacional: una de las características
del Derecho Mercantil, es que tiende a
internacionalizarse, porque la actividad comercial
traspasa las fronteras patrias. Esta actividad mercantil
puede realizarse entre comerciantes particulares o bien
los Estados como entes de derecho internacional.
• Con el Derecho Penal: el Derecho Penal se refiere al conjunto de
normas jurídicas impuestas por el Estado, en las que se determina
cuales son los hechos considerados como delitos y la sanción que le
corresponde. El comerciante puede ser sujeto de delito si incurre en
infracción a normas jurídicas penales. Por ejemplo: si el comerciante
en su actividad profesional ejerce monopolio y la especulación, se
debe sujetar a las sanciones que establecen los art. 340 342 del
Código Penal.
• Con el Derecho Laboral: el Derecho Laboral regula las relaciones
jurídicas entre patronos y trabajadores con motivo del trabajo. El
comerciante asume la calidad de patrono cuando contrata la
colaboración de otras personas para realizar su actividad comercial.
• Fuentes del Derecho Mercantil
La fuente es el origen, el principio o fundamento de algo.
Se llama fuente de Derecho Mercantil a todo aquello de que éste
se origina en su aspecto objetivo de norma o regla obligatoria de
conducta y constituye, por lo tanto, el modo o forma especial
como se desarrolla y se desenvuelve esa rama del derecho.
• Clasificación.
• Fuentes reales o materiales
• Fuentes históricas
• Fuentes formales
• Fuentes reales o materiales: se refieren a los acontecimientos
económicos, políticos y sociales, que motivan la creación de
normas jurídicas.
• Fuentes históricas: se refieren a los documentos que encierran
el contenido de una ley, que estuvo vigente en un lugar y
época determinados.
• Fuentes formales: se refieren a la manera o forma como se
establece exteriormente la norma jurídica o bien, el
procedimiento habitual establecido con competencia para
crear el derecho. Los arts. 174 al 180 de la Constitución
Política de la República, establecen el procedimiento de
formación y sanción de la ley.
• La Fuente formal se clasifica en:
• Fuente formal discutida y fuente formal indiscutida.
• Entre las fuentes formales discutidas del derecho mercantil, se
mencionan: la costumbre o usos mercantiles, la jurisprudencia,
la doctrina, los convenios internacionales y los principios
generales del derecho mercantil.
• Costumbre o usos mercantiles. Se refieren a los actos repetidos
constantemente a través del tiempo, en materias mercantiles o
de comercio, no regidas por una norma de derecho en la
forma de ley escrita.
• La Jurisprudencia: es la ciencia del derecho. Se refiere a la
interpretación que hacen de la ley los mas altos tribunales de la
República, para adecuarla a casos concretos. En Guatemala el mas
alto tribunal que ha establecido la Jurisprudencia es la Corte
Suprema de Justicia, pero actualmente también crea Jurisprudencia
la Corte de Constitucionalidad.
• La doctrina: se refiere al conjunto de tesis y opiniones de los
tratadistas y estudiosos del derecho, que explican y fijan el sentido
de las leyes o sugieren soluciones para cuestiones aún no legislada
• Los convenios internacionales: consisten en los acuerdos de dos o
mas Estados para resolver y regular la ejecución y desarrollo de sus
resoluciones sobre materias de intereses recíprocos. Por ejemplo:
convenios comerciales, convenios monetarios, de defensa, etc.
• Principios generales del Derecho Mercantil: Ninguna
prestación de índole comercial se presume gratuita; en
materia mercantil el dinero se supone siempre fructífero;
ante la duda, se deben favorecer las soluciones que hagan
más segura la circulación.
• Fuente formal indiscutida del Derecho Mercantil:
La fuente formal indiscutida del Derecho Mercantil es la Ley. Esta se refiere
fundamentalmente al Código de Comercio y leyes complementarias, tales
como: Código Civil, Código Aduanero Centroamericano, Ley de Bancos y
Grupos Financieros, Ley Monetaria, Ley de Libre Negociación de Divisas,
etc.
En la aplicación de la ley, como fuente indiscutida del derecho mercantil,
debe observarse el principio de Supremacía Constitucional establecido en el
artículo 175 de nuestra Constitución Política, que en su primer párrafo dice:
Ninguna ley podrá contrariar las disposiciones de la Constitución. Las leyes
que violen o tergiversen los mandatos constitucionales son nulas ipso jure.
Según la jerarquía de la ley la Constitución Política es la de mas alta
jerarquía, luego están las leyes ordinarias y reglamentarias. (Códigos).
• Los actos de comercio
Entre los actos de comercio se tienen el acto jurídico y el hecho jurídico.
• Acto jurídico: es una manifestación de voluntad humana que produce
consecuencias de derecho. Por ejemplo: cuando una persona contrae
matrimonio manifiesta su voluntad y de ese acto de voluntad se derivan
consecuencias jurídicas. (para el varón la obligación fundamental de
sostener su hogar).
• Hecho jurídico: no depende de la voluntad humana sino del
acontecimiento de fenómenos naturales que producen consecuencias de
derecho. Ejemplo: un terremoto, no depende de voluntad humana y sin
embargo produce consecuencias de derecho, (muerte de personas,
destrucción de bienes.
• En resumen los actos de comercio o actos mercantiles, son
actos jurídicos que producen efectos en el campo del
derecho mercantil. Por ejemplo: la constitución de
sociedad mercantil, la compra venta de mercaderías; la
suscripción de títulos de crédito; la apertura de un
establecimiento mercantil, la emisión de acciones, etc.
• Clases de actos de comercio.
• Actos de comercio subjetivos
• Actos de comercio objetivos
• Actos de comercio subjetivos: son aquellos que se apoyan en
la calidad del comerciante para calificar la mercantilidad del
acto. O sea que se toma en consideración a la persona del
comerciante, para determinar si el acto es mercantil o no. Por
ejemplo: el alquiler de un local comercial llevado a cabo por
un comerciante para instalar su negocio o establecimiento.
• Los negocios que realizan las sociedades mercantiles, la
compra y venta que realizan los comerciantes individuales o
jurídicos, en calidad de intermediarios entre la producción y el
consumidor final, las operaciones y negocios que realizan los
Bancos.
• Actos de comercio objetivos: es cuando las operaciones o
negocios realizados, conllevan en sí una nota comercial,
independientemente de la persona que los realice, sea o
no comerciante. Por ejemplo:
• El transporte de personas o cosas.
• La compraventa de bienes muebles e inmuebles.
• Compraventa de acciones de sociedades mercantiles.
• La suscripción de cheques
• Suscripción de contrato de seguro.
• Características de los actos de comercio: cuando existe
dificultad para distinguir los actos de comercio objetivos y
subjetivos, la aplicación de las características de los actos
comerciales ayudará a ubicarlos mejor.
• Entre las características de los actos comerciales se mencionan
los siguientes:
• La habitualidad.
• La profesionalidad
• El ánimo de lucro
• Finalidad de cambio o circulación de bienes.
Derecho Mercantil
CAPITULO II
EL COMERCIANTE
Definición
• Según Agustin Vicente y Gella: Comerciante es la persona que
ejerce en nombre propio actos de comercio, haciendo de ellos su
profesión habitual.
Individual
• Se refiere a la persona natural, que con capacidad legal para contratar y
obligarse, ejerce actos de comercio con ánimo de lucro, por profesión y
en forma habitual.
• (ARTICULO 8, del Código Civil “La capacidad para el ejercicio de los
derechos civiles se adquiere por la mayoría de edad. Son mayores de
edad los que han cumplido dieciocho años”.
• b)
Comerciante social, (Art. 3 Código de Comercio) Las sociedades
organizadas bajo forma mercantil tienen la calidad de comerciantes,
cualquiera que sea su objeto. (siempre y cuando sea licito), las cuales
están clasificadas en el artículo 10 del Código de Comercio. La Sociedad
Colectiva, en Comandita Simple, de Responsabilidad Limitada, Sociedad
Anónima, Comandita por Acciones y Sociedad de Emprendimiento.
• Personalidad y capacidad del comerciante.
• Personalidad en sentido general: se refiere a las características que distinguen a una
persona de otra.
• Desde el punto de vista jurídico: personalidad es la investidura jurídica que confiere
aptitud para ser sujeto, activo o pasivo de relaciones jurídicas. O sea es la aptitud que se
tiene para ser sujeto de derechos y de obligaciones.
• Según el artículo 1, del Código Civil, la personalidad civil comienza con el
nacimiento y termina con la muerte.
• PERSONALIDAD JURÍDICA DEL COMERCIANTE: se refiere a la aptitud que
éste tiene para ser sujeto de derechos y obligaciones.
• El concepto de personalidad está vinculado al de capacidad, porque de acuerdo a
nuestra ley civil, la persona tiene capacidad para ejercer sus derechos al cumplir
los 18 años, es lo que se conoce como la capacidad de obrar o de ejercicio.
• Entonces diremos que el comerciante individual para que pueda ejercer el
comercio debe ser civilmente capaz, es decir tener 18 años, y estar en el goce de
sus derechos civiles, pues legalmente un menor o incapaz o un interdicto no
puede ejercer sus derechos por sí mismos, sino representados por sus padres o
tutores.
• La capacidad del comerciante social: nace simultáneamente al
otorgársele la personalidad jurídica y esta se adquiere cuando la
sociedad se inscribe en el Registro Mercantil.
• Debe tenerse presente que la sociedad mercantil, tiene personalidad
jurídica propia y distinta a la de sus socios individualmente
considerados.
• Prohibiciones para ejercer el Comercio: los incapaces o interdictos,
los declarados en quiebra, mientras no hayan sido rehabilitados.
• CRITERIO EXCLUYENTE AL CONCEPTO DE COMERCIANTE.
• El artículo 9, del Código de Comercio establece: “ No son Comerciantes:
• 1. Los que ejercen una profesión liberal
• 2. los que desarrollen actividades agrícolas, pecuarias o similares en
cuanto se refiere al cultivo y transformación de los productos de su propia
empresa.
• 3. Los artesanos que solo trabajen por encargo o que no tengan almacén o
tienda para el expendio de sus productos.
• Artículo 13. El Estado, sus entidades descentralizadas, autónomas o
semiautónomas, las municipalidades y en general cualesquiera
instituciones o entidades públicas no son comerciantes, pero si pueden
ejercer actividades comerciales.
• OBLIGACIONES PROFESIONALES DE LOS COMERCIANTES
• 1. Inscripción en el Registro Mercantil. El comerciante individual
que tenga un capital de dos mil quetzales o mas, es obligatoria su
inscripción en el Registro Mercantil; y para todas las sociedades
mercantiles, es obligatoria la inscripción. La inscripción debe
solicitarse dentro del mes de la apertura del establecimiento o de
haberse constituido la sociedad mercantil. La falta de inscripción, se
sancionará con una multa de veinticinco a mil quetzales, la cual será
impuesta por el Registrador Mercantil. (artículos 334, 335, 337, 352 y
356 del Código de Comercio)
• OBLIGACIONES PROFESIONALES DE LOS COMERCIANTES
• 2. Contratar con cualquiera que solicite sus servicios o productos,
observando igualdad de trato entre las diversas categorías de sus
consumidores.
• 3. No se debe ejercer competencia desleal. (implica el empleo de
maquinaciones fraudulentas, sospechosas en provecho propio de
atraer clientela, Art. 358 del Código Penal).
• 4. Llevar contabilidad en forma organizada de acuerdo con el
principio de partida doble y usando principios de contabilidad
generalmente aceptados. Llevar libros contables. (artículos 368 al 381
del Código de Comercio)
5. Todo comerciante debe conservar en forma ordenada y organizada
durante no menos de 5 años los documentos de su empresa. (art. 382 y
383 Código de Comercio)
6.El comerciante deberá colocar en lugar visible de su establecimiento la
patente que le extiende el Registro Mercantil.
7. Los comerciantes sociales o jurídicos, deben llevar libros de actas para
consignar los acuerdos de la Asamblea o Junta General. (Art. 53 y 153 del
Código de Comercio).
8.El Código de Comercio no lo regula pero todo comerciante debe
inscribirse en la superintendencia de Administración Tributaria, para
efectos de tributar, las empresas que se dedican a comercializar alimentos
o a la prestación de un servicio que afecte a la salud, deben obtener
además un registro sanitario.
Derechos de los comerciantes.
• Ser titular de su empresa, (art. 655 del Código de Comercio).
• Disponer de los signos distintivos de su empresa y del cambio del
local del establecimiento principal. (art. 665 y 668 Código de
Comercio)
• Cesar su actividad mercantil cuando no le produzca ganancias. (art.
667)
• Inscribirse en Cámara o Asociaciones Gremiales. (art. 357 y 358).
Derecho Mercantil
CAPITULO III
AUXILIARES DEL COMERCIANTE (Art. 263 al 331, Código de
Comercio).
Definición
Auxiliar del comerciante, es aquel que desenvuelve su actividad dentro de la esfera
específicamente mercantil, por cuenta y en nombre del comerciante y que frecuentemente
tiene como obligación la permanencia en el establecimiento y la subordinación al
comerciante, al cual lo une una relación jurídica de sumisión y obediencia”.
• FACTORES
• DEPENDIENTES
• AGENTES DE COMERCIO, DISTRIBUIDORES Y REPRESENTANTES
• CORREDORES
• COMISIONISTAS
• BOLSA DE VALORES
Factores
El factor es un apoderado general del comerciante que tiene a su cargo la
dirección de una empresa o de un establecimiento y que negocia y contrata a
nombre y por cuenta del comerciante. (René Arturo Villegas dice que es el
gerente de una empresa).
El artículo 263 del Código de Comercio dice: “Factor es la persona que sin ser
comerciante tiene la dirección de una empresa o de un establecimiento”.
Hay tres formas de constituir(o establecer) al factor:
a) por mandato con representación otorgado por el comerciante.
b) Por nombramiento.
c) Por contrato escrito de trabajo.
Factores (continuación)
El nombramiento del factor debe inscribirse en el REGISTRO
MERCANTIL, para ejercer el cargo y acreditar eficazmente la personería
en los actos y contratos que realice en nombre y por cuenta del
comerciante.
Para ser factor se requiere tener la capacidad necesaria para representar a
otro, según las leyes civiles, lo que implica haber cumplido 18 años y estar
en pleno goce de sus derechos civiles. (art. 8 Código Civil).
Dependientes
• Son auxiliares que sustituyen al factor y al comerciante en su trato con el
público. Los poderes de que hay que suponer están investidos son los de
concluir operaciones que habitualmente practican”. (Vicente y Gella).
• Artículo 273 del Código de Comercio indica: “Quienes desempeñen
constantemente alguna o algunas gestiones propias del tráfico de una
empresa o establecimiento por cuenta y en nombre del propietario de
éstos”.
Clasificación
a) Dependientes encargados de atender al público dentro del
establecimiento comercial. Art. 274 Código de Comercio.
b) Dependientes Viajeros (art. 275 Código de Comercio). Son los
que trabajan fuera del establecimiento y están facultados para
operar en nombre y por cuenta de los principales y para recibir
el precio de las mercaderías que vendan.
Agentes de Comercio, Distribuidores y Representantes (art.
280 al 291 Código de Comercio.
• Agentes de Comercio: “Son los que se dedican al servicio de varias casas
mercantiles simultáneamente, de las que reciben productos, con encargo de
facilitar compradores de los mismos. Su figura jurídica es la de comisionistas y
son ellos mismos verdaderos comerciantes”.
• Clases de agentes de comercio. ( art. 280 Código de Comercio)
• a) Agentes de comercio Dependientes: son los que actúan por orden y cuenta del
principal, forman parte de su empresa y están ligados a éste por una relación de
carácter laboral.
• b) Agentes de Comercio Independientes: Son los que actúan por medio de su
propia empresa y están ligados con el principal por un contrato mercantil,
-contrato de agencia-
Distribuidores o representantes: (Art.280 Código de Comercio).
• SOCIEDAD MERCANTIL
• Regulada por el Código de Comercio
• Sujeta a publicidad (art. 341 del Código de Comercio, se deben publicar edictos)
• Se inscriben en el Registro mercantil (obtiene la personalidad jurídica)
CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
• Clasificación doctrinaria
• a) atendiendo a la importancia del elemento personal o patrimonial:
SOCIEDADES DE PERSONAS Y SOCIEDADES DE CAPITAL.
• b) según el grado de responsabilidad de los socios frente a las
obligaciones de la sociedad: SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA Y RESPONSABILIDAD ILIMITADA.
• c) atendiendo a la inmutabilidad o mutabilidad (VARIACION) del
capital: SOCIEDADES DE CAPITAL FIJO (es necesario modificar la
escritura constitutiva), SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE. LAS
SOCIEDADES DE INVERSION TAMBIEN PUEDEN VARIAR SU
CAPITAL SIN MODIFICAR SU ESCRITURA, REGULADO EN EL ART.
73 de la Ley de Mercado de Valores y Mercancías.
CLASIFICACION LEGAL
• Esta clasificación se encuentra en el artículo 10 del Código de Comercio.
• SOCIEDAD COLECTIVA, EN COMANDITA SIMPLE, RESPONSABILIDAD
LIMITADA, SOCIEDAD ANONIMA Y SOCIEDAD EN COMANDITA POR
ACCIONES Y SOCIEDADES DE EMPRENDIMIENTO.
CLASIFICACIÓN ESPECIAL
a) Las sociedades mercantiles constituidas bajo la forma de sociedad anónima,
pero que se rigen por sus propias leyes y disposiciones especiales. Ejemplo los
Bancos (Ley de Bancos y Grupos financieros y sus Reglamentos, Decreto 19-2002,
Aseguradoras (Ley de Actividad Aseguradora Decreto 25-2010), Bolsa de
Valores, financieras (Ley de Sociedades Financieras privadas Decreto Ley
número 208), almacenes generales de depósito, etc.
•
•CLASIFICACIÓN ESPECIAL (continuación)
• b) Sociedades con fin ilícito, sociedades irregulares y sociedades
de hecho. (Artículos 222, 223 y 224 del Código de Comercio).
• (Toda sociedad debe estar inscrita en el Registro Mercantil, para
tener investidura legal para ser sujetos de derechos y
obligaciones, o sea tener personalidad jurídica).
• Sociedades con fin ilícito: (Art. 222) serán nulas aunque estén inscritas. Un
ejemplo claro es la entidad Autocasa, Sociedad Anónima, fue constituida en
escritura pública, inscrita en el Registro Mercantil, pero su fin era ilícito,
porque se demostró que defraudó en su patrimonio a muchas personas.
• Sociedades Irregulares no inscritas en el Registro Mercantil, (art. 223 Código
de Comercio). (capítulo X)
• Aun cuando se hayan exteriorizado como tal frente terceros, no tienen
existencia legal y sus socios responderán solidaria e ilimitadamente de las
obligaciones sociales.
• Ejemplo: sociedades Anónimas que se dedican a la promoción de
parcelamientos urbanos y venta de lotes, (porque cuando se trata de darle
cumplimiento a los negocios celebrados, el supuesto representante legal y los
socios fundadores no aparecen.
• Las sociedades de hecho. (Artículo 224, Código de Comercio).
• Son aquellas que nunca han nacido a la vida jurídica. Porque nunca se
constituyeron en una escritura pública, y sin ese requisito no se puede
inscribir en el Registro Mercantil.
• Los socios sin embargo responderán solidaria e ilimitadamente frente a
terceros, con quienes hubieren contratado a nombre y en interés de la
sociedad de hecho.
• c) sociedades de inversión (reguladas por la Ley de Mercado de Valores
y mercancías (Decreto número 34-96 del Congreso de la República).
• d) Sociedades Extranjeras (artículo 352 del Código de Comercio).
Elementos de la sociedad mercantil
• ELEMENTO PERSONAL
Los socios, personas individuales (mayores de edad y en libre ejercicio de sus
derechos civiles) y jurídicas (comparecer debidamente representadas).
• Limitaciones no pueden constituir una sociedad: Incapaces o interdictos, tutor o
guardador, declarados en quiebra y menores e incapaces. (art. 7, 20, 21 y 22).
• ELEMENTO PATRIMONIAL (ART. 27, 28, 29, 30, 31 Y 92 Código de Comercio).
• Patrimonio social, constituido por el conjunto de bienes, derechos y obligaciones
de la sociedad.
• Capital Social: se integra por la suma del valor de las aportaciones de los socios.
• El cual puede ser dinerario y no dinerario.
• Ya cuando esta en funcionamiento la sociedad mercantil, como parte del
capital, se tiene la reserva legal, (5%), la cual puede capitalizarse cuando
exceda del 15% del capital al cierre de cada ejercicio. (ART. 36 Y 37).
Excepto las sociedades de emprendimiento que no están sujetas a esta
obligación.
• ELEMENTO FORMAL (Art. 16, 17, 18, 24, 25 y 26 del Código de
Comercio).
• Debe Constituirse en Escritura Pública, y toda modificación que se haga
de igual manera. Debe solicitarse la inscripción en el Registro Mercantil
dentro del mes siguiente a su otorgamiento. Excepto la sociedad de
emprendimiento que se hará por procedimiento propio.
• Contrato de la Sociedad Mercantil. (Art. 1517 Código Civil)
• “Hay contrato cuando dos o más personas convienen en crear, modificar
o extinguir una Obligación”.
• Características del Contrato:
• a) Es un contrato formal o solemne, porque se realiza en escritura
pública.
• b) Es plurilateral: porque son varios socios los que suscriben el
contrato.
• c) Es principal: subsiste por si mismo
• d) Es oneroso: establece gravamen al patrimonio de los socios.
• e) Es absoluto: no está sujeto a condición.
• f) Es de tracto sucesivo: surte sus efectos con el transcurso del
tiempo.
• Requisitos del contrato de Sociedad. (art. 1730 Código Civil y 29,46, 47, y 48
Código de Notariado.
• a) Objeto de la sociedad
• b) Razón social
• c) Domicilio de la Sociedad
• d) Duración de la Sociedad
• e) Capital y la parte que aporta cada socio,
• f) parte de utilidades o pérdidas que se asigne a cada socio
• g) casos en procederá la disolución de la sociedad
• h) cantidad que puede tomar periódicamente cada socio para sus gastos
personales.
• i) modo de resolver las diferencias que surjan entre los socios.
• j) la forma de administración de la sociedad.
EFECTOS INTERNOS Y EXTERNOS DEL CONTRATO.
• EFECTOS INTERNOS.
• a) La sociedad se rige por lo estipulado en la escritura social, Código de
Comercio y Código Civil.
• b) Derechos de los Socios: Reparto de utilidades, derecho a votar en las
asambleas generales o juntas generales, derecho a la cuota de liquidación,
informarse de la situación contable de la empresa, a convocar a
asambleas.
• c) Obligaciones de los Socios: deben efectuar sus aportaciones, deben ser
leales a la sociedad, deben someterse a las decisiones de la mayoría,
participar de las perdidas en forma proporcional.
EFECTOS EXTERNOS
• a) Personalidad Jurídica. (Inscripción en el Registro mercantil, aptitud para ser
sujeto derechos y obligaciones).
• b) La Representación. Se hace representar a través de administradores o
gerentes.
• c) Uso de Razón Social o denominación social. Nombre con el que se identifica
en sus relaciones mercantiles, administrativas y judiciales.
• d) Disposición de los bienes aportados. Los bienes aportados por los socios
pasan a formar parte de ella, por lo cual puede disponer de los mismos.
• e) Responsabilidad de la Sociedad. Responde con los bienes que están a su
nombre.
ORGANOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL (Art. 41, 65, 66, 67, 68, 76, 85, 138 y
156, Código de Comercio).
• Todas las acciones suscritas deberán pagarse dentro del término de dos años
contados desde la fecha en que la sociedad quede inscrita en el Registro
Mercantil. Cuando se haya suscrito y pagado la totalidad del capital social,
la sociedad deberá de publicar un aviso en el sistema electrónico establecido
para el efecto el Registro Mercantil.
• ASAMBLEA DE ACCIONISTAS (art. 1046).