Informe Final Auditoria Kenel

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FISCALIZACION
MODELO 19-AE FECHA: Marzo 31 de
INFORME FINAL AEF 2023

MODELO 19-AE INFORME FINAL AEF

INFORME FINAL DE ACTUACIÓN ESPECIAL DE FISCALIZACIÓN


Actuación Especial de fiscalización Denuncia Ciudadana No. DOT–DEN–
013–2022, Presuntas irregularidades – Contratos Corporación Kinel –
Alcaldía de Dosquebradas

ACTA No 031 DE, MARZO 14 DE 2023


Comité Técnico de Auditoría

ÁLVARO TRUJILLO MEJÍA


Contralor Municipal de Dosquebradas

CAMILO ARANGO RODRIGUEZ


Director Operativo Técnico
Supervisor

EQUIPO DE AUDITORÍA

MARTA SORANLLY PINEDA ARISTIZABAL


Auditora
Profesional Universitaria
Dirección Operativa Técnica

EIDER FERNANDO SALAZAR


FIXONDER RINCON GUTIERREZ
Abogados contratistas apoyo a la gestión

Vigencia 2021
Dosquebradas – Risaralda
31 de marzo de 2023
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TABLA DE CONTENIDO

Pág.
1. OBJETIVO GENERAL DE LA AEF 3
2.CARTA DE CONCLUSIONES 6
4. HALLAZGOS 7
5. CUADRO CONSOLIDADO DE HALLAZGOS DE AEF 38
6. BENEFICIOS DE CONTROL FISCAL TERRITORIAL 38
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1. OBJETIVO GENERAL DE LA AEF

1.OBJETIVO GENERAL DE LA AUDITORÍA

Determinar si existen presuntas irregularidades en los contratos ejecutados por la


Corporación Kinel. Vigencia 2021

1.1. OBJETIVOS ESPECIFICOS:

1.1. Identificar los contratos celebrados entre la Corporación Kinel y el


Municipio de Dosquebradas en la vigencia 2021

La secretaria de cultura, recreación y deporte suscribió el contrato 1774 de 2021


cuyo objeto fue APOYAR EL PROGRAMA DE INTERES PUBLICO ARTE Y
RESILIENCIA EL TEATRO COMO EJERCICIO DE SANACION INTERIOR,
CONCERTADO Y APROBADO POR EL MINISTERIO DE CULTURA BAJO
RADICADO C825202

1.2. Determinar, evidenciar y conceptuar la idoneidad de la Corporación


Kinel para la celebración de contratos con el Municipio de
Dosquebradas,

La corporación kinel es una entidad sin animo de lucro la cual dentro de su objeto
social está habilitada para: Diseñar, planear, organizar y ejecutar programas y
proyectos recreativos, deportivos y de actividad física, que propendan al uso
adecuado del tiempo libre en los habitantes colombianos 2. Diseñar, planear,
organizar y ejecutar programas y proyectos culturales y artísticos que propendan al
uso adecuado del tiempo libre en los habitantes colombianos…….

La entidad aparece registrada como ganadora del programa de concertación 2021


con el EL PROGRAMA DE INTERES PUBLICO “ARTE Y RESILIENCIA COMO
EJERCICIO DE SANACIÓN INTERIOR” CONCERTADO Y APROBADO POR EL
MINISTERIO DE CULTURA BAJO RADICADO C825-2021”, y verificado la
plataforma SECOP se encuentran aportados los documentos que acreditan la
reconocida idoneidad exigida por el decreto 092 de 2017, además de estar
registrada en el SECOP DOS donde se puede verificar la experiencia lo que de
acuerdo a la norma la hace idónea para ejecutar contratos con el municipio.
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1.3. Evaluar el cumplimiento de las obligaciones contraídas por la


corporación Kinel, conforme a los contratos suscritos con la
administración Municipal.

Después de realizar la revisión de las plataformas SIA OBSERVA Y SECOP


DOS, y de revisar el expediente físico se encontró que si bien es cierto la
entidad sin animo de lucro anexa asistencias y material fotográfico de la
ejecución de sus actividades, no fue aportada por parte de la supervisión ni del
contratista informe financiero, ni soporte de la retroalimentación de las
actividades con la comunidad, lo que contraria el control posterior que sobre la
ejecución y la inversión de los recursos determina el decreto 092 de 2017

1.4. Determinar presuntas incidencias de tipo administrativo, fiscal,


disciplinario, penal y /o sancionatorio, por el no cumplimiento de los
objetos y obligaciones contractuales.

Una vez analizado el derecho de contradicción por parte del equipo auditor
surgen cuatro hallazgos administrativos, con presunta incidencia disciplinaria.

1.5. Evidenciar si existe un presunto conflicto de intereses en la


contratación celebrada entre la Corporación Kinel y el Municipio de
Dosquebradas.

En Colombia, el concepto conflicto de intereses se encuentra definido en el artículo


40 del Código Único Disciplinario –Ley 734 de 2002– y el artículo 11 del Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo –Ley 1437 de
2011–, los cuales señalan que el conflicto surge “cuando el interés general propio
de la función pública entra en conflicto con el interés particular y directo del servidor
público”. En este caso al tratarse de un contrato de apoyo a un proyecto de interés
publico, donde la entidad contaba con unos recursos como resultado de un
concurso de estímulos y verificados los requisitos que acreditan la reconocida
idoneidad de la entidad sin animo de lucro, no encontramos razones donde se
pueda configurar un conflicto de interés.

1.6. Identificar si existe algún tipo de relación entre la Corporación Kinel


y la asociación de líderes semillas.

Dentro de la revisión hecha por este órgano de control fiscal no se pudo establecer
ningún tipo de relación con la asociación de líderes comunitarios semillas.
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2. HECHOS RELEVANTES:

El contentivo constitucional del artículo 355, en concordancia con el decreto 092 de


2017, restringe la contratación con entidades sin ánimo de lucro al impulso de
programas y actividades de interés público y, además, la somete al advenimiento
de requisitos especiales, como quiera que es una modalidad excepcional.

Las precitadas normativas disponen la necesidad de que la entidad pública


establezca mecanismos de verificación de las actividades y su impacto en la
comunidad beneficiaria, a través de mecanismos de retroalimentación sobre la
satisfacción de la ejecución de los programas, por parte de las ESAL.

Entre otras exigencias legales, es preciso recordar que las entidades sin ánimo de
lucro con las que se surtieren contratos con la administración Pública, deben estar
registradas en el Sistema Electrónico para la Contratación Pública SECOP, dado
que este portal constituye el mecanismo fundamental para la verificación de la
experiencia y la reconocida idoneidad que se predica deben poseer, todo lo cual se
surtirá en los términos que establece la ley.
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2.CARTA DE CONCLUSIONES

Doctor
JORGE DIEGO RAMOS CASTAÑO
Alcalde
MUNICIPIO DE DOSQUEBRADAS
Ciudad

Respetado Doctor:

Con fundamento en las facultades otorgadas por el Artículos 267 y 272 de la


Constitución Política y de conformidad con lo estipulado en la Resolución No.022
del 27 de enero de 2022, la Contraloría Municipal de Dosquebradas realizó una
actuación Especial de Fiscalización, por presuntas irregularidades – Contratos
Corporación Kinel – Alcaldía de Dosquebradas Denuncia Ciudadana No. DOT–
DEN–013–2022,

Es también menester de la Contraloría Municipal de Dosquebradas, expresar con


independencia una conclusión sobre la Actuación Especial de Fiscalización, con,
con base en los resultados obtenidos en la auditoría realizada.

Este trabajo se ajustó a lo dispuesto en los Principios fundamentales de auditoría y


las Directrices impartidas por la Guia de Auditoría Territorial 3.0, en concordancia
con las Normas Internacionales de las Entidades Fiscalizadoras Superiores
(ISSAI1) desarrolladas por la Organización Internacional de las Entidades
Fiscalizadoras Superiores (INTOSAI2) para las Entidades Fiscalizadoras
Superiores.

Estos principios requieren de parte de la Contraloría Municipal de Dosquebradas la


observancia de las exigencias profesionales y éticas que requieren de una
planificación y ejecución de la auditoría destinadas a obtener garantía limitada, de
que los procesos consultaron la normatividad que le es aplicable.

La Actuación Especial de Fiscalización, incluyó el examen de las evidencias y


documentos que soportan el Proceso Auditado y el cumplimiento de las
disposiciones legales. Los análisis y conclusiones se encuentran debidamente

1 ISSAI: The International Standards of Supreme Audit Institutions.


2 INTOSAI: International Organisation of Supreme Audit Institutions.
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documentados en papeles de trabajo, los cuales reposan en los archivos de la


Dirección Operativa Técnica de este Organismo de Control Fiscal.

La auditoría se adelantó en el Municipio de Dosquebradas. El período auditado fue


vigencia 2021.

4. HALLAZGOS

OBSERVACION 1. ADMINISTRATIVA CON POSIBLE INCIDENCIA


DISCIPLINARIA:

CONDICIÓN:

El contrato celebrado entre el Municipio de Dosquebradas y la Corporación KINEL,


numerado bajo el indicativo 1774 de 2021 debió adelantarse conforme al
procedimiento especial dispuesto en el art 355 de la Constitución política de
Colombia, y no bajo los lineamientos del Sistema de Compra Pública, como
evidentemente se realizó. Para el efecto, la Entidad Estatal debe explicar la
procedencia de esta contratación en términos del Decreto 092 de 2017.

Es preciso advertir que la suscripción de contratos de colaboración o de interés


público que celebran las Entidades Estatales con ESAL, deben surtirse con
sujeción a lo previsto en el artículo cuatro del Decreto 092 de 2017.

La Entidad Estatal del Gobierno Nacional, Departamental, Distrital y Municipal


deberá adelantar un proceso competitivo para seleccionar la entidad sin ánimo de
lucro contratista, cuando en la etapa de planeación identifique que el programa o
actividad de interés público que requiere desarrollar es ofrecido por más de una de
las mencionadas.

Adicional a lo expuesto, al parecer la secretaría confunde la convocatoria de


estímulos con el programa de concertación, toda vez que en los estudios previos
se hace referencia a que la corporación Kinel fue ganadora del programa de
estímulos 2021, y en la resolución 1077 por la cual se justifica la celebración del
contrato, se hace referencia a que el apoyo fue recibido como estímulo del
programa de concertación del Ministerio de Cultura; sin perjuicio de tal situación
en principio irregular, al entrar a la página del Ministerio de Cultura y revisar los
proyectos ganadores del programa de estímulos 2021 del municipio de
Dosquebradas, la corporación Kinel no aparece como ganadora, lo cual constituye
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una falsa motivación del contrato o unas imprecisiones que deberá aclarar la
Administración.

Fuente página del ministerio de cultura

Además, se puede observar que hay otros dos proyectos que tienen relación con
el programa del plan de desarrollo en el proyecto desarrollo artístico y cultural para
el municipio de Dosquebradas en su actividad realizar encuentros, festivales,
actividades artísticas y culturales a nivel comunitario.

Fuente página del Ministerio de Cultura


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Fuente página del Ministerio de Cultura

Con todo, los fundamentos de la administración para la celebración del contrato de


apoyo pluricitado presuntamente se acogen a las previsiones del artículo 355 de la
constitución política y del decreto 092 de 2017 y además hacen mención al apoyo
recibido desde el programa de concertación del ministerio de cultura por parte de
la corporación Kinel, pero en realidad, lo que se evidencia, es una falsa motivación.

Para efectos de claridad e inmediación, se translitera en imagen la motivación


hecha por la secretaría en los estudios previos:

.
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Fuente resolución 1077 de 2021 por la cual se justifica una contratación directa

Una vez revisada la planeación del contrato por parte de este organismo de Control
Fiscal, se advierten serias deficiencias en la elaboración del estudio previo, pues
de una parte, la Entidad Estatal debe mostrar en el estudio del sector que la única
oferta para desarrollar el plan o actividad prevista en el plan de desarrollo es la de
las ESAL y adicional a ello, si el estudio de mercado muestra que hay más oferta
en el mercado, adicional a la de las ESAL, la Entidad Estatal debe mostrar que la
oferta de las ESAL representa una optimización de los recursos públicos en
términos de eficiencia, eficacia, economía y manejo del Riesgo.

Es preciso recordar que la tarea de la Entidad Estatal al realizar el estudio de sector,


consiste en verificar el conjunto de bienes, servicios y actividades que los
particulares están dispuestos y son capaces de ofrecer y de ninguna manera el
análisis se refiere a una simple manifestación de voluntad por parte de los
proveedores.

Válido es resaltar que la contratación en desarrollo del artículo 355 de la


Constitución Política y la normatividad concordante, tiene un control subjetivo
relativo a la idoneidad de la ESAL y un control objetivo relativo a la necesidad de
concordancia entre los planes de desarrollo y la materia del contrato, así como un
control previo y uno posterior al destino y ejecución de los dineros públicos.

En este aspecto en el estudio previo la entidad sustenta la realización del contrato


en el cumplimiento del programa, en el plan de desarrollo y en el apoyo al proyecto
presentado por la corporación Kinel, sin embargo, no tiene en cuenta que hay otras
dos entidades que fueron beneficiadas por el ministerio de cultura en proyectos
culturales, que podrían cumplir con las metas y programas del plan de desarrollo,
por lo cual se hubiese podido adelantar un proceso competitivo, tal como lo
establece el artículo 4 del ya mencionado decreto 092 de 2017.

CRITERIO:
En principio, el inciso final del artículo 4 del decreto 092 de 2017 estableció la
posibilidad de contratar directamente cuando el objeto del contrato esté relacionado
con actividades artísticas, culturales, deportivas y de promoción de la diversidad
étnica colombiana, pero esta fue suspendida por el consejo de estado en nulidad
por inconstitucionalidad con radicado 11001-03-26-000-2018-00113-00 (62003) al
considerar:
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Puestas así las cosas, el despacho no encuentra motivo alguno para que se
prescinda del proceso de selección cuando se identifique que el programa o
actividad de interés público es ofrecido por más de una persona –natural o jurídica–
simple y llanamente porque el objeto del proceso de contratación corresponda a
actividades artísticas, culturales, deportivas y de promoción de la diversidad étnica
Esta razón, por tanto, es suficiente para concluir que el Gobierno Nacional le otorgó
un tratamiento privilegiado a quienes desarrollen tales actividades (artísticas,
culturales, deportivas y de promoción de la diversidad étnica) lo cual resulta
claramente violatorio de la igualdad que debe gobernar este tipo de procedimientos
contractuales. No se entiende, entonces, cuál es la razón para que se le asigne un
tratamiento distinto a la contratación con este tipo de actividades (artísticas,
culturales, deportivas y de promoción a la diversidad étnica) frente a las actividades
de interés público de otra naturaleza.

Bajo este panorama, se concluye que la norma impugnada efectivamente


desconoce el artículo 13 de la Constitución Política [y por integración normativa el
artículo 209 de la misma codificación], pues la función administrativa en todos los
eventos se debe desarrollar con fundamento en el principio de igualdad, lo cual no
se observa garantizado con disposiciones como la que acá se acusa.

Sin necesidad de elucubraciones mínimas, se concluye que la contratación de


actividades y programas de interés público, deben realizarse a través de un proceso
competitivo para escoger a la entidad sin ánimo de lucro y que en estos procesos,
entonces, se debe acudir a los criterios aplicables a los otros negocios jurídicos que
regula el Decreto 092 de 2017; incluso, habría que tener en cuenta las exigencias
del inciso 2 del artículo 4, ibidem, siempre que se configuren los supuestos de
aplicación de dicha normativa, esto es, siempre que exista más de una entidad sin
ánimo de lucro de reconocida idoneidad, como se evidencia en las consideraciones
y verificaciones ya surtidas por esta agencia.

De otra parte, se advierten además las siguientes inconsistencias en la planeación:

✓ La entidad estatal omitió el cumplimiento en la verificación de requisitos,


toda vez que en los estudios previos señala que dentro de los documentos
a verificar para la selección del proyecto la ESAL deberá presentar la
declaración de ingresos y patrimonio o declaración de renta de los últimos
tres años; documentos que no existen dentro del expediente contractual, al
igual que certificados de experiencia diferentes a los de ejecución del
proyecto que concuerden con el objeto a realizar.

✓ Otra inconsistencia que se advierte es que revisado el proceso de


contratación, se evidencia que la modalidad seleccionada al momento de
rendir el contrato en la plataforma SIA OBSERVA, es una Invitación Publica
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de Mínima cuantía, modalidad que no es aplicable, según la justificación


realizada desde la etapa de planeación, es decir desde los estudios previos.
La modalidad aplicada fue contratación directa, por ello se nota la falta de
conocimiento o experticia al momento de rendir los contratos en el aplicativo,
teniendo como consecuencia incongruencias en la rendición de los
contratos, en especial al establecer la modalidad de selección correcta. Al
respecto, el consejo de estado se ha pronunciado, como en la Sentencia
19001233100020020114201 (37066), May. 02/16CE Sección Tercera:

“La jurisprudencia ha sostenido que cuando los funcionarios eluden los


procedimientos de selección objetiva y los demás requisitos y deberes
indicados por la ley incurren en abuso o desviación de poder al apartarse de
los fines que se buscan con la contratación, que no son otros que el interés
público y el bienestar de la comunidad.

Significa que las modalidades de selección de contratistas no pueden ser


utilizadas por la administración a su arbitrio, indicó, puesto que la ley le
impone el deber de respetar los principios de transparencia, selección
objetiva, economía, imparcialidad, publicidad y libre concurrencia como
orientadores de la actividad contractual.

De esta manera, se garantiza que la selección se cumpla en condiciones de


igualdad para quienes participen en el proceso, con miras a garantizar que
la oferta escogida sea la más favorable para los intereses de la entidad,
agregó la corporación.

✓ Finalmente, el presupuesto presentado en el estudio previo relaciona los


ítems del valor del presupuesto a entregar por parte del municipio para el
apoyo al proyecto, mas no incluye el aporte del beneficio de la corporación,
lo cual no es coherente, teniendo en cuenta que se trata de un contrato
de apoyo y en el estudio previo se hace referencia a la importancia de este
recurso.

CAUSA: Indebida Aplicación del principio de planeación, estudios previos


indebidamente sustentados.

EFECTO: contratación sin el lleno de requisitos, violación del principio de selección


objetiva.
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RESPUESTA DE LA ENTIDAD AUDITADA:


R/- conforme a los términos descritos en el libelo de imputación fiscal, se ejercerá
el derecho de contracción y defensa; donde además se aportarán los argumentos
y elementos materiales probatorios, que servirán para desestimar los hallazgos,
frente al CD-1774 del año 2021 y que tiene presunta incidencia disciplinaria, sobre
lo siguientes hechos.
Este contrato celebrado entre el municipio de Dosquebradas y la corporación
KINEL, numerado bajo el indicativo CD-1774 del año 2021 debió adelantarse
conforme al procedimiento especial conforme el articulo 355 de la
constitución política de Colombia y no bajo los lineamientos del sistema de
compra publica como evidentemente se realizo debe explicar en términos del
decreto 092 del 2017.
Se confunde la convocatoria de estímulos con el programa de concertación...
Revisados el expediente tanto físico como en la plataforma SIA OBSERVA y
SECOP 2, se pude concluir y evidenciar, que la contratista si aporto las muestras
que acreditan el cumplimiento de las obligaciones precontractuales y contractuales.
Para la vigencia 2021, La Secretaría de Cultura, Recreación y Deportes, tenía en
sus metas y lineamientos misionales el apoyo a los procesos de formación
adelantados a través de la ejecución de programas de interés público de fácil
acceso para la población del Municipio de Dosquebradas, en concordancia con el
proyecto 2021661700004 “DESARROLLO ARTISTICO Y CULTURAL PARA EL
MUNICIPIO DE DOSQUEBRADAS, en su actividad “REALIZAR ENCUENTROS,
FESTIVALES, ACTIVIDADES ARTISTICAS Y CULTURALES A NIVEL
COMUNITARIO”.
Para cumplir con la ejecución de dicha actividad del banco de proyectos se
propendió por apoyar los programas y proyectos de interés público relativos al
sector de Cultura, teniendo como prioridad los que habían sido asignados con
presupuesto de la convocatoria de CONCERTACIÓN del Ministerio de Cultura para
el año 2021, teniendo en cuenta que para la ejecución de dichos proyectos en
algunos casos el Ministerio no aprueba la totalidad del presupuesto solicitado para
ejecutar el programa de interés público.
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Las Convocatorias del Ministerio de Cultura, CONCERTACIÓN y ESTIMULOS,


presentan amplias diferencias, teniendo en cuenta que el Programa Nacional de
CONCERTACIÓN es la herramienta a través de la cual el Ministerio de Cultura
apoya proyectos de interés público que desarrollen procesos artísticos o culturales,
Teniendo entonces así que la entidad por medio del Régimen Especial de
contratación
contenido en el Decreto 092 de 2017, apoyó los proyectos relativos al eje artístico
del TEATRO, que resultaron ganadores de la convocatoria nacional del Programa
de CONCERTACIÓN para ser ejecutados en el Municipio de Dosquebradas y que
además solicitaron el apoyo, acreditando una necesidad de interés público real,
toda vez que el Ministerio de Cultura no les asignó en su totalidad el presupuesto
inicial del programa de interés público.
Respecto al hallazgo sobre una presunta omisión en la verificación del
cumplimiento de requisitos, al revisar la plataforma SIA OBSERVA, en la ficha del
contrato en mención, se observa que en el documento denominado Documentación
del representante legal del conveniente o persona autorizada para suscribir el
convenio(AGR), en los folios 57, 58 y 59 se encuentran las declaraciones de renta
de la ESAL para los años 2019, 2020 y 2021, situación que en su momento fue
verificada y constatada por la entidad, igualmente dicho documento fue cargado a
las plataformas SIA OBSERVA y SECOP en las respectivas fichas contractuales;
igualmente se anexan a esta respuesta.
Se observa igualmente que en la ficha del contrato en SIA OBSERVA en el punto
denominado DOCUMENTOS DE LEGALIDAD ANEXADOS, se encuentra un
documento denominado EXPERIENCIA DECRETO 092/2017 - ARTICULO 8, el
cual contiene una certificación expedida por el Ministerio de Cultura acreditando
que la CORPORACIÓN KINEL E&D, ejecutó en apoyo y cofinanciación con el
Ministerio el programa “ARTE Y RESILIENCIA COMO EJERCICIO DE
SANACIÓN INTERIOR” en el marco del Programa de Concertación Nacional bajo
el radicado CS224-2020, por valor de DOCE MILLONES QUINIENTOS VEINTE
MIL CIENTO OCHENTA Y UN PESOS M/CTE ($12.520.181), el cual en su
momento fue debidamente verificado por la entidad y se encuentra anexo al
expediente contractual, igualmente se anexa a esta respuesta.
En la plataforma SECOP II, se encuentran debidamente publicados también estos
documentos como se observará en la respuesta al hallazgo 3.3:
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CONCLUSION EQUIPO AUDITOR


Una vez revisado el derecho de contradicción allegado por la secretaria de cultura,
recreación y deporte se determina el siguiente hallazgo

4.1. HALLAZGO 1. ADMNISTRATIVO CON POSIBLE INCIDENCIA


DISCIPLINARIA:
CONDICION: Una vez revisados los argumentos esbozados se mantiene
parcialmente en lo referente a las deficiencias en el proceso de planeación, por las
fallas presentadas en el análisis del sector, al no determinar la existencia de otras
entidades sin ánimo de lucro que podrían haber desarrollado el programa de interés
y omitir el deber legal de adelantar un proceso competitivo.
Si bien es cierto que la secretaria de cultura recreación y deporte aporta prueba
suficiente de que la corporación kinel fue ganadora del estimulo del concurso de
concertación del ministerio de cultura, al igual que otros dos proyectos como bien
lo menciona en el derecho de contradicción la entidad: “(C825-2021, C590-2021,
C4184-2021),
De otra parte con respecto a la obligación de desarrollar un proceso competitivo
cuando exista mas de una entidad sin animo de lucro que pueda realizar el
programa de interés publico, de acuerdo a lo establecido en el articulo cuatro del
decreto 092 de 2017, la entidad no aporta argumento o prueba suficiente puesto
que hace referencia a los ganadores del programa de concertación , mas no a los
también ganadores del programa de estímulos del ministerio de cultura E2338-2021
NARRATIVAS CULTURALES PARA GRUPOS DE INTERES Y E3857-2021
CREACION DE CONTENIDOS TEATRALES Y CIRCENCES DE LA
COMUNIDAD LGBTIQ, los cuales en principio se debieron tener en cuenta dentro
del análisis del sector para determinar si como afirma la entidad era la corporación
Kinel la única con la idoneidad para desarrollar el proyecto de interés , o si por el
contrario se debió adelantar un procesos competitivo donde se determinara cual
era el proyecto de interés publico que podría beneficiar mejor a la comunidad.
Es preciso recordar que la tarea de la Entidad Estatal al realizar el estudio de sector,
consiste en verificar el conjunto de bienes, servicios y actividades que los
particulares están dispuestos y son capaces de ofrecer y de ninguna manera el
análisis se refiere a una simple manifestación de voluntad por parte de los
proveedores.
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Válido es resaltar que la contratación en desarrollo del artículo 355 de la


Constitución Política y la normatividad concordante, tiene un control subjetivo
relativo a la idoneidad de la ESAL y un control objetivo relativo a la necesidad de
concordancia entre los planes de desarrollo y la materia del contrato, así como un
control previo y uno posterior al destino y ejecución de los dineros públicos.

Con respecto a la afirmación que realiza la secretaria sobre que en la plataforma


SIA OBSERVA en la ficha del contrato en mención, se observa que en el
documento denominado Documentación del representante legal del conveniente o
persona autorizada para suscribir el convenio(AGR) en los folios 57, 58 y 59 se
encuentran las declaraciones de renta de la ESAL para los años 2019, 2020 y 2021,
revisada nuevamente la plataforma se evidencia que en este item están cargados
antecedentes judiciales , delitos sexuales, hoja de vida del sigep, fotocopia de la
cedula y medidas correctivas , no se observan declaraciones de renta ; sobre la
verificación en SECOP al realizar la revisión puesto que para el envío de la carta
de observaciones no se pudo acceder a la publicación por medio del enlace del SIA
OBSERVA , ni por medio de búsqueda dado que el contrato tiene caracteres
adicionales al rendando en SIA OBSERVA los cuales el organismo de control
desconoce , se puedo verificar la existencia de dichos documentos de dichos
documentos , por lo tanto este aparte de la observación es desestimado.
CRITERIO: DECRETO 092 DE 2017
ARTÍCULO 4º. Proceso competitivo de selección cuando existe más de una
entidad sin ánimo de lucro de reconocida idoneidad. La Entidad Estatal del
Gobierno nacional, departamental, distrital y municipal deberá adelantar un proceso
competitivo para seleccionar la entidad sin ánimo de lucro contratista, cuando en la
etapa de planeación identifique que el programa o actividad de interés público que
requiere desarrollar es ofrecido por más de una Entidad sin ánimo de lucro.
C.E. Sentencia 19001233100020020114201 (37066), May. 02/16CE Sección
Tercera:
“La jurisprudencia ha sostenido que cuando los funcionarios eluden los
procedimientos de selección objetiva y los demás requisitos y deberes
indicados por la ley incurren en abuso o desviación de poder al apartarse de
los fines que se buscan con la contratación, que no son otros que el interés
público y el bienestar de la comunidad.

Significa que las modalidades de selección de contratistas no pueden ser


utilizadas por la administración a su arbitrio, indicó, puesto que la ley le
impone el deber de respetar los principios de transparencia, selección
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objetiva, economía, imparcialidad, publicidad y libre concurrencia como


orientadores de la actividad contractual.

De esta manera, se garantiza que la selección se cumpla en condiciones de


igualdad para quienes participen en el proceso, con miras a garantizar que
la oferta escogida sea la más favorable para los intereses de la entidad,
agregó la corporación.

CAUSA: Indebida Aplicación del principio de planeación, estudios previos


indebidamente sustentados.

EFECTO: contratación sin el lleno de requisitos, violación del principio de selección


objetiva.

3.2. OBSERVACION 2. DEFICIENCIAS EN LA SUPERVISIÓN,


ADMINISTRATIVA CON PRESUNTA INCIDENCIA DISCIPLINARIA

CONDICION: Una vez verificado el informe de actividades, tanto en el expediente


físico como en el SIA Observa, se pudo evidenciar que el informe no cumple con
los criterios establecidos en las obligaciones del contrato, cláusula tercera literal P,
las evidencias adjuntadas son generales no se discriminan por actividad, no se
advierten soportes de pago ni ejecución del presupuesto como es requerido dentro
de los alcances del contrato.

Presentar al supervisor el informe final de ejecución, en un término no superior a


diez (10) días hábiles, contados a partir de la fecha de finalización del proyecto
según cronograma, y subsanar en un término no superior a cinco (5) días en caso
de ser requerido por el supervisor del contrato, en el formato diseñado por la
Secretaría de Cultura para este fin, que deberá contener como mínimo: i)
Información general: Nombre del proyecto, nombre de la entidad que ejecutó el
proyecto, fecha de realización. ii) Desarrollo del proyecto por actividades:
Actividades y valor ejecutado para cada una de ellas. iii) Informe financiero: de la
ejecución de los recursos aportados por la Secretaria de Cultura con los soportes
que permitan verificarla, indicando las cuentas canceladas y/o cuentas por pagar
(Documentos legales, de acuerdo a la ley tributaria colombiana, para el pago de la
prestación de un servicio). iv) Indicadores: La información sobre Impacto social del
proyecto v) Certificación de aportes frente al sistema de seguridad social
(representante legal y empleados bajo su responsabilidad) y parafiscales: Expedida
por el Representante Legal y/o Revisor Fiscal donde conste que la ENTIDAD se
encuentra al día con estas obligaciones. vi) Registros de la ejecución del proyecto:
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Fotografías, afiches, plegables, programa ejecutado, registros de asistencia


(originales) y un documento que incluya todos los aspectos tratados en la
presentación pública del proyecto a la comunidad, vii) Los proponentes favorecidos,
deberán entregar registros y productos (estudios, investigaciones, historias,
aportes a los procesos culturales, videos, grabaciones en audio,

Al terminar el contrato, la entidad debe determinar la efectividad de la ESAL. Debe


además contener resultados de la intervención, dificultades encontradas y
desempeño de los mecanismos de verificación, toda vez que este es un documento
del proceso y por lo tanto, debe ser publicado en el SECOP y adicional a ello, debe
tener un componente participativo donde la comunidad beneficiaria exprese su
opinión sobre la ejecución del proyecto.

Una vez verificado el SIA Observa y el expediente físico, se evidencia que si bien
se encuentra cargado informe de supervisión en el SIA, al revisar, el acta final no
es más que una descripción de los datos del contrato y el objeto del mismo, debido
a que los demás aspectos no aplican .

De otra parte, no se observa ningún instrumento de verificación de resultados, ni


se evidencia opinión de la comunidad beneficiaría del proyecto mediante encuesta
de satisfacción.

CRITERIO:

Con fiel apego y en observancia a las disposiciones regulatorias en materia de


supervisión de contratos, esta Municipal advierte que, posiblemente se está ante
una infracción normativa, por lo que es procedente hacer una revisión de los
supuestos jurídicos que regulan la materia. Veamos:

El Decreto 092 de 2017 fija que:

ARTÍCULO 7o. APLICACIÓN DE LOS PRINCIPIOS DE LA


CONTRATACIÓN ESTATAL. La contratación a la que hace referencia el
presente decreto está sujeta a los principios de la contratación estatal y a las
normas presupuestales aplicables. En consecuencia, las normas relativas a
la publicidad son de obligatorio cumplimiento, por lo cual, la actividad
contractual y los Documentos del Proceso de que trata el presente decreto
deberán ser objeto de publicación en el Sistema Electrónico de Contratación
Pública (SECOP). Adicionalmente, la entidad privada sin ánimo de lucro
contratista deberá entregar a la Entidad Estatal, y esta publicar en el SECOP,
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la información relativa a los subcontratos que suscriba para desarrollar el


programa o actividad de interés público previsto en el Plan Nacional o
seccional de Desarrollo, incluyendo los datos referentes a la existencia y
representación legal de la entidad con quien contrató y la información de
pago

ARTÍCULO 8o. APLICACIÓN DE NORMAS GENERALES DEL SISTEMA


DE CONTRATACIÓN PÚBLICA. La contratación a la que hace referencia el
presente decreto está sujeta a las normas generales aplicables a la
contratación pública excepto en lo reglamentado en el presente decreto.

Ahora bien, es claro que la Ley 1474 de 2011 en el artículo 34 señala que son
deberes de todo servidor público:

Cumplir y hacer que se cumplan los deberes contenidos en la Constitución,


los tratados de Derecho Internacional Humanitario, los demás ratificados por
el Congreso, las leyes, los decretos, las ordenanzas, los acuerdos distritales
y municipales, los estatutos de la entidad, los reglamentos y los manuales
de funciones, las decisiones judiciales y disciplinarias, las convenciones
colectivas, los contratos de trabajo y las órdenes superiores emitidas por
funcionario competente.

Omitir, el supervisor o el interventor, el deber de informar a la entidad


contratante los hechos o circunstancias que puedan constituir actos de
corrupción tipificados como conductas punibles, o que puedan poner o
pongan en riesgo el cumplimiento del contrato, o cuando se presente el
incumplimiento.

La Carta Magna de 1991 señala en diferentes disposiciones lo siguiente:

“Artículo 6. Los particulares sólo son responsables ante las autoridades por
infringir la Constitución y las leyes. Los servidores públicos lo son por la
misma causa y por omisión o extralimitación en el ejercicio de sus funciones”

“Artículo 123. Inc 2. Los servidores públicos están al servicio del Estado y de
la comunidad; ejercerán sus funciones en la forma prevista por la
Constitución, la ley y el reglamento”

“Artículo 209. La función administrativa está al servicio de los intereses


generales y se desarrolla con fundamento en los principios de igualdad,
moralidad, eficacia, economía, celeridad, imparcialidad y publicidad,
mediante la descentralización, la delegación y la desconcentración de
funciones.
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Las personas que ejercen función pública deben actuar atendiendo los
presupuestos propios en el cumplimiento de los fines del Estado.

También la Ley 80 de 1993 consagra en su artículo 23 que:

“Las actuaciones de quienes intervengan en la contratación estatal se


desarrollarán con arreglo a los principios de transparencia, economía y
responsabilidad y de conformidad con los postulados que rigen la función
administrativa. Igualmente, se aplicarán en las mismas las normas que
regulan la conducta de los servidores públicos, las reglas de interpretación
de la contratación, los principios generales del derecho y los particulares del
derecho administrativo.”

De igual manera, el artículo 26 esjudem, estipula respecto de la Responsabilidad


que:

“Los servidores públicos están obligados a buscar el cumplimiento de los


fines de la contratación, a vigilar la correcta ejecución del objeto contratado
y a proteger los derechos de la entidad, del contratista y de los terceros que
puedan verse afectados por la ejecución del contrato”

Las actuaciones de la Administración no se compadecen con las reglas previstas


en la ley y la Constitución, máxime cuando se trata de la supervisión de los
contratos, puesto que la vigilancia es un imperativo de cumplimiento irrestricto,
dadas las calidades de quien está obligado a hacer esta labor para garantizarle a
los ciudadanos la correcta ejecución y debida entrega de los productos o servicios
por parte del contratista.
Es por esas razones que la Contraloría Municipal de Dosquebradas en el ejercicio
auditor estima necesaria que la observación se eleve con incidencia disciplinaria,
habida consideración de la conducta omisiva del supervisor, dejando a la deriva la
realización del objeto y los alcances contractuales y, por ende, generando una
incertidumbre en la finalidad para la cual se suscribió el negocio jurídico en
comento.
CAUSA: Deficiencias en el control, seguimiento y supervisión a las actividades
realizadas con respecto al objeto contractual por parte del supervisor.
EFECTO. Incurrir en posibles incumplimientos de la ley 80 de 1993.
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RESPUESTA DE LA ENTIDAD:
R/- “Conforme a los términos descritos en el libelo de imputación fiscal, se ejercerá
el derecho de contracción y defensa; donde además se aportarán los argumentos
y elementos materiales probatorios, que servirán para desestimar los hallazgos,
frente a los contratos CD-1774 del año 2021 y que tiene presunta incidencia
disciplinaria sobre los siguientes hechos:
Revisados los expedientes tanto físicos como en la plataforma SECOP II y SIA
OBSERVA, se encuentra que este contrato fue ejecutado a cabalidad por la
contratista, quien anexo un informe que al parecer no satisface los postulados
descritos en la ley 80, ley 1474 y el decreto 092, sobre la minuciosa y rigurosa
interpretación de un ideal subjetivo del investigador, quien hace un recuento de las
normas que rigen la materia, pero se afana para concluir que afecta el cumulo de
ellas, por la falta de publicación de documentos que la entidad estatal no requirió.

Cabe resaltar que el estudio previo, así como la minuta y/o clausulado contienen
obligaciones y/o alcances particulares, que deben ser debidamente ejecutados por
el contratista, y otros generales que obedecen a la generalidad del contrato, tales
como la de presentar un informe y todas aquellas que lo vinculan al cumplimiento
del objeto contractual, sin que sea eficiente mencionar o deprecar el
incumplimiento de ellos por la no descripción de cada una de ellas en el informe
final, ya que este obedece a las obligaciones netamente ejecutadas y que se deben
al objeto del contrato y la esencia de la actividad cultural ejecutada.
Frente al pago de parafiscales se observa con el presente libelo contradictorio el
pago de las rentas para las fechas 2019-2020-2021 las cuales sirven de evidencia
para desestimar la falta sobre el aspecto tributario”.

4.2. CONCLUSION EQUIPO AUDITOR:

Una vez analizado en mesa de trabajo los argumentos esbozados por la secretaria
de cultura, recreación y deporte se configura el siguiente hallazgo:

HALLAZGO 2. DEFICIENCIAS EN LA SUPERVISION, ADMINISTRATIVO CON


PRESUNTA INCIDENCIA DISCIPLINARIA:

Es importante resaltar, que en todo contrato y en especial un contrato estatal es de


gran importancia definir de manera clara las obligaciones que se van a ejecutar y
estas obligaciones, tanto para la entidad y el contratista son los límites legales en
que las partes pueden y deben exigirse.
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Es por ello que el Código Civil Colombiano, determina en su artículo 1602: Todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales, es decir el
contrato es Ley para las partes se encuentra bajo el postulado del principio de Pacta
Sunt Servanda.

Ante las obligaciones pactadas al contratista, es el Estado en este caso Municipio


de Dosquebradas - Secretaria de Cultura, Recreación y Deporte por intermedio del
Supervisor, es el garante de exigir de manera integral, completa y sin
excepción cada alcance dentro del contrato, estas fueron:

A. Ejecutar cumplidamente los recursos de acuerdo con la propuesta presentada y


las condiciones exigidas. B. Garantizar la realización de las actividades planteadas
que posibilitan el cumplimiento de las metas, en las fechas programadas, de
conformidad con la propuesta y el presupuesto aprobado por la entidad, incluyendo
la producción requerida para la ejecución, (los recursos no condicionan la
realización ni comprometen la calidad de las manifestaciones artísticas, ni
ocasionan ganancia alguna al gestor de los mismos y en caso de no ser ejecutados
de la forma pretendida, el ejecutor devolverá los recursos al municipio y la entidad
de reconocida idoneidad asume la ejecución de su peculio propio). C. Incluir en la
realización de la actividad de las actividades planteadas autorizaciones, permisos,
y demás trámites, requeridos con el fin de garantizar tanto la seguridad material de
los asistentes de la manifestación como el acatamiento al ordenamiento jurídico
nacional. D. Ubicar de forma permanente y visible la imagen aprobada del municipio
de DOSQUEBRADAS en el lugar donde se realice la actividad. E. Asumir la
correcta ejecución de todas las actividades pactadas, incluidas en el objeto y
alcances del contrato, poniendo a disposición del programa de interés público a
ejecutar, toda la capacidad técnica, infraestructura física, económica,
administrativa, logística y operacional necesaria para que se cumpla el fin del
contrato. F. Realizar los procesos de convocatoria y socialización requeridos en el
marco de la ejecución del programa de interés público. G. los subcontratos que
suscriba la entidad privada sin ánimo de lucro para ejecutar el objeto del contrato
que desarrolla el programa o actividad prevista en el plan de desarrollo deberán ser
reportados al Municipio de DOSQUEBRADAS dentro de los tres (3) días hábiles
siguientes a su realización y deben ser publicados a través de la plataforma SECOP
II. H. Consolidar y presentar los informes para la realización del seguimiento y
desembolsos por parte del Municipio, de acuerdo a la Ley 594 de 2.000 “Ley
General de Archivo”, incluyendo la relación de los contratos que celebren para
apoyar la ejecución del contrato, con plazos y adiciones a los mismos. I. La Entidad
deberá cumplir con la normatividad y reglamentación vigente relacionada con
Derechos de Autor y conexos, si al ejecutar el objeto de este contrato hubiera a ello
lugar. J. La Entidad deberá cumplir con la normatividad y reglamentación vigente
relacionada con la conservación, preservación y buen uso del medio ambiente y
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desarrollar actividades que ayuden a prevenir, mitigar, corregir o compensar los


impactos negativos sobre el ambiente y los recursos naturales, las cuales
respondan a la normatividad ambiental y a conductas ambientalmente
responsables. K. Cancelar los costos inherentes al desarrollo del proyecto y poner
a disposición de la Secretaría de Cultura los soportes contables (facturas, recibos,
cuentas de cobro, seguridad social, entre otros) cuando ésta así lo solicite. L.
Cumplir a cabalidad con las obligaciones laborales respecto de las personas que
vincule durante y para la ejecución del contrato, entendiéndose que queda a su
cargo y bajo su absoluta responsabilidad el pago de salarios, prestaciones sociales
e indemnizaciones de dicho personal. M. Diseñar y presentar el cronograma, el plan
operativo de contratación, los informes para la realización y el seguimiento del
programa o actividad y la ejecución de los desembolsos por parte del municipio. N.
Cumplir con lo establecido en la normatividad vigente en cuanto a obligaciones
tributarias (impuestos, contribuciones y similares) y contables. O. Mejorar su
gobierno corporativo a través de la implementación de políticas contenidas en el
decreto 092 de 2017 de acuerdo a las condiciones iniciales en las que se presente.
P. Presentar al supervisor el informe final de ejecución, en un término no superior
a diez (10) días hábiles, contados a partir de la fecha de finalización del proyecto
según cronograma, y subsanar en un término no superior a cinco (5) días en caso
de ser requerido por el supervisor del contrato, en el formato diseñado por la
Secretaría de Cultura para este fin, que deberá contener como mínimo: i)
Información general: Nombre del proyecto, nombre de la entidad que ejecutó el
proyecto, fecha de realización. ii) Desarrollo del proyecto por actividades:
Actividades y valor ejecutado para cada una de ellas. iii) Informe financiero: de la
ejecución de los recursos aportados por la Secretaria de Cultura con los soportes
que permitan verificarla, indicando las cuentas canceladas y/o cuentas por pagar
(Documentos legales, de acuerdo a la ley tributaria colombiana, para el pago de la
prestación de un servicio). iv) Indicadores: La información sobre Impacto social del
proyecto v) Certificación de aportes frente al sistema de seguridad social
(representante legal y empleados bajo su responsabilidad) y parafiscales: Expedida
por el Representante Legal y/o Revisor Fiscal donde conste que la ENTIDAD se
encuentra al día con estas obligaciones. vi) Registros de la ejecución del proyecto:
Fotografías, afiches, plegables, programa ejecutado, registros de asistencia
(originales) y un documento que incluya todos los aspectos tratados en la
presentación pública del proyecto a la comunidad, vii) Los proponentes favorecidos,
deberán entregar registros y productos (estudios, investigaciones, historias,
aportes a los procesos culturales, videos, grabaciones en audio, entre otros), de la
ejecución del proyecto al supervisor, quien se encargará de verificarlos. Q. Si el
contratista, dentro de su objeto contractual va a ejecutar actividades que sean
componentes de política pública y/o contribuyan al cumplimiento de metas del Plan
de Desarrollo, deben remitir al municipio dentro del término estipulado para la
presentación del informe final, un informe detallado de acuerdo a las necesidades
y exigencia que considere el municipio. R. Informar al supervisor del contrato la
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realización de los eventos o manifestaciones tendientes al cumplimiento contractual


con mínimo 15 días hábiles de anticipación a la fecha del mismo, con el fin de que
estos sean incluidos en la programación cultural del municipio.

Bien, esboza el municipio al manifestar que “la minuta y/o clausulado contiene
obligaciones y/o alcances particulares, que deben ser debidamente ejecutados por
el contratista, y otros generales que obedecen a la generalidad del contrato, tales
como la de presentar un informe y todas aquellas que lo vinculan al cumplimiento
del objeto contractual” . Lo que no es aceptable para este ente de control, es que
se manifiesta que que no es necesario delimitar cada una de las obligaciones antes
referidas porque el objeto de contrato se cumplió, omitiendo en la supervisión las
obligaciones pactadas.

Es importante resaltar que en las obligaciones definidas en los contratos estatales,


siempre se debe velar por el interés general en el cumplimiento de los fines
esenciales del Estado, motivo por el cual es necesario acudir a una rigurosa
y detallada ejecución de los contratos sin excepciones ni consideraciones
subjetivas, aun sin que se halla presentando inconvenientes y/o diferencias en las
obligaciones contractuales , es aún más importante que en el cumplimiento de un
contrato donde no se presenten diferencias jurídicas, financieras técnicas y
económicas, la entidad con mayor razón debe exigir al contratista todas las
evidencias de la ejecución del contrato.

Cuando no se cumple lo anterior, se actúa, omitiendo el ARTÍCULO 83 del


estatuto Anticorrupción, Supervisión e interventoría contractual. Con el fin de
proteger la moralidad administrativa, de prevenir la ocurrencia de actos de
corrupción y de tutelar la transparencia de la actividad contractual, las entidades
públicas están obligadas a vigilar permanentemente la correcta ejecución del objeto
contratado a través de un supervisor o un interventor, según corresponda.

La supervisión consistirá en el seguimiento técnico, administrativo, financiero,


contable, y jurídico que, sobre el cumplimiento del objeto del contrato, es ejercida
por la misma entidad estatal cuando no requieren conocimientos especializados.
Para la supervisión, la Entidad estatal podrá contratar personal de apoyo, a través
de los contratos de prestación de servicios que sean requeridos.

La interventoría consistirá en el seguimiento técnico que sobre el cumplimiento del


contrato realice una persona natural o jurídica contratada para tal fin por la Entidad
Estatal, cuando el seguimiento del contrato suponga conocimiento especializado
en la materia, o cuando la complejidad o la extensión del mismo lo justifiquen. No
obstante, lo anterior cuando la entidad lo encuentre justificado y acorde a la
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naturaleza del contrato principal, podrá contratar el seguimiento administrativo,


técnico, financiero, contable, jurídico del objeto o contrato dentro de la interventoría.

Motivo por el cual, se evidencia una debilidad en la supervisión del contrato, al no


exigir cabalmente, cada una de las obligaciones establecidas, lo que amerita
conformar la observación disciplinaria, teniendo en cuenta que la responsabilidad
de un supervisor en un contrato estatal siempre deberá garantizar los intereses
generales del Estado y en especial la exigencia de todo lo acordado entre las
partes, garantizando una gestión y ejecución del pospuesto público.

CONDICION.

Dentro de la contradicción aportada por la secretaria no se observa ningún


elemento de prueba que de cuenta del control realizado por parte del supervisor
y/o de la secretaria sobre el informe financiero de la ejecución del proyecto ni los
soportes contables correspondientes; es valido precisar que además de la
obligación de la entidad sin animo de lucro de presentar informe financiero y
soportes del mismo, dentro de las obligaciones del municipio en el literal C.
establece designar un supervisor para verificar el cumplimiento de las metas
pactadas y la correcta ejecución de los recursos.

Adicional a esto, al hacer la revisión de la plataforma SECOP, la ejecución del


contrato no fue publicada, lo que indica deficiencias en el control por parte de la
supervisión e incumplimiento a lo que establece el decreto 092 de 2017 en su
articulo 7, sobre la obligación por parte de la entidad sin animo de lucro de aporta
la información relativa a los subcontratos para su publicación en el SECOP,

Válido es resaltar que la contratación en desarrollo del artículo 355 de la


Constitución Política y la normatividad concordante, tiene control previo y uno
posterior al destino y ejecución de los dineros públicos.

CRITERIO:

El Decreto 092 de 2017 fija que:

ARTÍCULO 7o. APLICACIÓN DE LOS PRINCIPIOS DE LA


CONTRATACIÓN ESTATAL. La contratación a la que hace referencia el
presente decreto está sujeta a los principios de la contratación estatal y a las
normas presupuestales aplicables. En consecuencia, las normas relativas a
la publicidad son de obligatorio cumplimiento, por lo cual, la actividad
contractual y los Documentos del Proceso de que trata el presente decreto
deberán ser objeto de publicación en el Sistema Electrónico de Contratación
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Pública (SECOP). Adicionalmente, la entidad privada sin ánimo de lucro


contratista deberá entregar a la Entidad Estatal, y esta publicar en el SECOP,
la información relativa a los subcontratos que suscriba para desarrollar el
programa o actividad de interés público previsto en el Plan Nacional o
seccional de Desarrollo, incluyendo los datos referentes a la existencia y
representación legal de la entidad con quien contrató y la información de
pago

ARTÍCULO 8o. APLICACIÓN DE NORMAS GENERALES DEL SISTEMA


DE CONTRATACIÓN PÚBLICA. La contratación a la que hace referencia el
presente decreto está sujeta a las normas generales aplicables a la
contratación pública excepto en lo reglamentado en el presente decreto.

Ahora bien, es claro que la Ley 1474 de 2011 en el artículo 34 señala que son
deberes de todo servidor público:

Cumplir y hacer que se cumplan los deberes contenidos en la Constitución,


los tratados de Derecho Internacional Humanitario, los demás ratificados por
el Congreso, las leyes, los decretos, las ordenanzas, los acuerdos distritales
y municipales, los estatutos de la entidad, los reglamentos y los manuales
de funciones, las decisiones judiciales y disciplinarias, las convenciones
colectivas, los contratos de trabajo y las órdenes superiores emitidas por
funcionario competente.

Omitir, el supervisor o el interventor, el deber de informar a la entidad


contratante los hechos o circunstancias que puedan constituir actos de
corrupción tipificados como conductas punibles, o que puedan poner o
pongan en riesgo el cumplimiento del contrato, o cuando se presente el
incumplimiento.

La Carta Magna de 1991 señala en diferentes disposiciones lo siguiente:

“Artículo 6. Los particulares sólo son responsables ante las autoridades por
infringir la Constitución y las leyes. Los servidores públicos lo son por la
misma causa y por omisión o extralimitación en el ejercicio de sus funciones”

“Artículo 123. Inc 2. Los servidores públicos están al servicio del Estado y de
la comunidad; ejercerán sus funciones en la forma prevista por la
Constitución, la ley y el reglamento”

“Artículo 209. La función administrativa está al servicio de los intereses


generales y se desarrolla con fundamento en los principios de igualdad,
moralidad, eficacia, economía, celeridad, imparcialidad y publicidad,
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mediante la descentralización, la delegación y la desconcentración de


funciones.

Las personas que ejercen función pública deben actuar atendiendo los
presupuestos propios en el cumplimiento de los fines del Estado.

También la Ley 80 de 1993 consagra en su artículo 23 que:

“Las actuaciones de quienes intervengan en la contratación estatal se desarrollarán


con arreglo a los principios de transparencia, economía y responsabilidad y de
conformidad con los postulados que rigen la función administrativa. Igualmente, se
aplicarán en las mismas las normas que regulan la conducta de los servidores
públicos, las reglas de interpretación de la contratación, los principios generales del
derecho y los particulares del derecho administrativo.

CAUSA: Deficiencias en el control, seguimiento y supervisión a las actividades


realizadas con respecto al objeto contractual por parte del supervisor.
EFECTO. Incurrir en posibles incumplimientos de la ley 80 de 1993.

OBSERVACIÓN 3. NO PUBLICACIÓN EN LA PLATAFORMA SECOP


ADMINISTRATIVA CON PRESUNTA INCIDENCIA DISCIPLINARIA:
CONDICION: Una vez verificado el Sistema Electrónico de Contratación —
SECOP, se observa que el proceso no se encuentra publicado en ninguna de sus
etapas en el SECOP.
Esto se presenta por falta de controles, seguimiento y por el incumplimiento de
disposiciones generales, lo que ocasiona la presunta vulneración de los principios
de publicidad y transparencia en la contratación del municipio e impide que la
comunidad en general tenga conocimiento oportuno de los procesos contractuales
de la entidad.
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CRITERIO:
Resulta necesario para encumbrar el presente criterio, colacionar la normatividad
vigente en el ordenamiento jurídico colombiano en lo que respecta a la violación de
varios principios propios de la contratación pública, en especial, el de publicidad.

Decreto 092 de 2017:


ARTÍCULO 7o. APLICACIÓN DE LOS PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIÓN
ESTATAL. La contratación a la que hace referencia el presente decreto está sujeta
a los principios de la contratación estatal y a las normas presupuestales aplicables.
En consecuencia, las normas relativas a la publicidad son de obligatorio
cumplimiento, por lo cual, la actividad contractual y los Documentos del Proceso de
que trata el presente decreto deberán ser objeto de publicación en el Sistema
Electrónico de Contratación Pública (SECOP). Adicionalmente, la entidad privada
sin ánimo de lucro contratista deberá entregar a la Entidad Estatal, y esta publicar
en el SECOP, la información relativa a los subcontratos que suscriba para
desarrollar el programa o actividad de interés público previsto en el Plan Nacional
o seccional de Desarrollo, incluyendo los datos referentes a la existencia y
representación legal de la entidad con quien contrató y la información de pago.
ARTÍCULO 9o. REGISTRO DE ENTIDADES PRIVADAS SIN ÁNIMO DE LUCRO
EN EL SECOP. Las entidades privadas sin ánimo de lucro que contraten con las
Entidades Estatales en desarrollo del artículo 355 de la Constitución Política y el
presente decreto deberán estar registradas en el SECOP, el cual será el medio
para acreditar los indicadores de idoneidad, experiencia, eficacia, eficiencia,
economía y de manejo del Riesgo definidos por las Entidades Estatales.
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En ese sentido, el Artículo 2.1.1.2.1.7. del Decreto 1082 de 2015, 2 Publicación de


la información contractual, preceptúa: “De conformidad con el literal (c) del artículo
3° de la Ley 1150 de 2007, el sistema de información del Estado en el cual los
sujetos obligados que contratan con cargo a recursos públicos deben cumplir la
obligación de publicar la información de su gestión contractual es el Sistema
Electrónico para la Contratación Pública (SECOP).

Con lo anterior, a Esta Municipal no le es dable un camino diferente que aquel que
permite reprochar la presunta violación al principio de publicidad que se reputa de
la contratación estatal.

CAUSA: Falta de controles y seguimiento a los criterios establecidos en laley 80


de 1993, decreto 092 de 2017 y Decreto 1081 de 2015.

EFECTO: Vulneración de los principios de publicidad, transparencia y acceso a la


información.

RESPUESTA DE LA ENTIDAD:

“Conforme a los términos descritos en el libelo de imputación fiscal, se ejercerá el


derecho de contracción y defensa; donde además se aportarán los argumentos y
elementos materiales probatorios que servirán para desestimar el hallazgo, frente
a la ausencia de los postulados constitucionales de publicidad, se puede dilucidar
que para la fecha de la existencia contractual la publicación obedecía a la suscrita
secretaría de cultura recreación y deportes en la dirección operativa de cultura y de
lo anterior el contrato en mención si se encuentra publicado en SECOP II con el
número de proceso CD-1774-2021, se encuentra publicado desde la etapa previa,
se encuentra seleccionado el contratista, desde el 23 de septiembre del año 2021,
están cargados todos los documentos del proveedor e igualmente se encuentran
los documentos de ejecución.
Para acreditar tal situación se adjunta el reporte de publicación del contrato
expedido por la plataforma SECOP II. Así mismo se aporta los pantallazos de la
plataforma SIA OBSERVA ambas publicada en la fecha de celebración del contrato
y su ejecución 23 y 24 de septiembre del año 2021”.
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4.3. CONCLUSIONES DEL EQUIPO AUDITOR:

Una vez revisado el material aportado por la entidad se establece el siguiente hallazgo:

HALLAZGO 3. CON POSIBLE INCIDENCIA DISCIPLINARIA POR FALTA DE


PUBLICACION EN EL SECOP:

Analizado nuevamente la plataforma transaccional con el numero consecutivo


interno con el que fue publicado el proceso contractual, aportado por el sujeto de
control (CD-1174-2021), se logra evidencias que el contrato fue publicado, sin
embargo, es necesario esbozar lo siguiente.

El Secop II, es un plataforma transaccional, nada similar al Secop I, que es una


plataforma meramente de publicación de documentos, por eso e importante resaltar
que, a través del SECOP II se busca que los contratos estatales se transen en la
plataforma, es decir que cada etapa sea precontractual contractual y poscontractual
se realiza de forma real, inmediata y constante por lo que cualquier modificación
entre las partes se debe reflejar en dicha plataforma así como toda la
documentación de todas las etapas contractuales, teniendo en cuenta que el
contrato estatal no es solo una minuta con las obligaciones, el contrato estatal son
todos los documento que reposan en el expediente contractual independiente de
su etapa.

No se puede desmeritar el principio de Publicidad cuando el máximo órgano que


protege el mandato superior como la Corte Constitucional en sentencia 711 de
2012, esboza

La publicidad es una garantía constitucional para la consolidación de la democracia,


el fortalecimiento de la seguridad jurídica, y el respeto de los derechos
fundamentales de los asociados, que se constituye en uno de los pilares del
ejercicio de la función pública y del afianzamiento del Estado Social de Derecho
(C.P. Art. 209). Dicho principio, permite exteriorizar la voluntad de las autoridades
en el cumplimiento de sus deberes y en el ejercicio de sus atribuciones, y además
brinda la oportunidad a los ciudadanos de conocer tales decisiones, los derechos
que les asisten, y las obligaciones y cargas que les imponen las diferentes ramas
del poder público.

A través del SECOP II, se materializa el Principio de publicidad y este su vez se


manifiesta de dos formas: como deber y como derecho. Por una parte, se trata del
deber que tienen las entidades contratantes de comunicar a los administrados la
totalidad de las actuaciones que realizan dentro de los procesos de selección de
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sus contratistas. Ello no podría ser de otro modo, pues la publicación generalizada
de la información referida a los procesos de contratación que adelantan las
entidades del Estado es la que permite que a los mismos asistan todas aquellas
personas interesadas en la ejecución de los proyectos allí tratados y que toda la
ciudadanía tenga la posibilidad de conocer la actividad contractual de la
administración, como garantía de transparencia.

No basta con que solo sean publicados los documentos del contrato en su esta
precontractual, teniendo en cuenta que estamos frente a una plataforma
transaccional y todo documento emitido por la entidad estatal y el contratista debe
reposar en la plataforma trasnacional, lo cual no se ve reflejado, aun siendo una
obligación del contratista y una exigencia de la entidad a quien ejecuta el contrato,
no se evidencia documentos de ejecución, ni garantías exigidas.
Con lo anterior, a este órgano de control fiscal, no le es dable un camino diferente
que aquel que permite reprochar la presunta violación al principio de publicidad que
se reputa de la contratación estatal.

Es claro que la publicidad no solo es un deber sino también un derecho de la


ciudadanía y que este tiene una estrecha conexión con la trasparencia y el interés
general, a tal punto que el espíritu de la ley impone la obligación de publicitar todas
las actuaciones contractuales a través del Sistema Electrónico de Contratación
Pública SECOP II y ante la omisión de ese deber, no le asiste razón al municipio
en manifestar que si fue publicado y con esto se garantiza la publicidad cuando
este principio se materializa de forma integral publicado toda la información de la
etapa de ejecución y terminación del mismo.

Analizado el material probatorio aportado por la secretaria de cultura recreación y


deporte. Y verificado el Sistema Electrónico de Contratación — SECOP, se observa
que si bien se encuentran publicados los documentos que acreditan los requisitos
habilitantes, los soportes de la ejecución del proceso no fueron publicados. Esto se
presenta por falta de controles, seguimiento y por el incumplimiento de
disposiciones generales, lo que ocasiona la presunta vulneración de los principios
de publicidad y transparencia en la contratación del municipio e impide que la
comunidad en general tenga conocimiento oportuno de los procesos contractuales
de la entidad, situación que contraria las disposiciones del decreto 092 de 2017 ,
pues el mismo dispone que las entidades privadas sin animo de lucro deben estar
registradas en el SECOP DOS y publicar en esta plataforma la información de su
gestión contractual , lo cual será el medio para acreditar los indicadores de
idoneidad , experiencia , eficacia , eficiencia , economía del manejo del riesgo
definido por las entidades estatales .
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Es claro que la publicidad no solo es un deber sino también un derecho de la


ciudadanía, a tal punto que el espíritu de la ley impone la obligación de publicitar
todas las actuaciones contractuales a través del Sistema Electrónico de
Contratación Pública SECOP, habida consideración que este es el mecanismo más
idóneo y expedito para dar a conocer los actos de la Administración Pública
tendiente a vincular a particulares por medio de contratos que coadyuvan a cumplir
con los fines esenciales del Estado.

CRITERIO:

ARTÍCULO 7o. APLICACIÓN DE LOS PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIÓN


ESTATAL. La contratación a la que hace referencia el presente decreto está sujeta
a los principios de la contratación estatal y a las normas presupuestales aplicables.
En consecuencia, las normas relativas a la publicidad son de obligatorio
cumplimiento, por lo cual, la actividad contractual y los Documentos del Proceso de
que trata el presente decreto deberán ser objeto de publicación en el Sistema
Electrónico de Contratación Pública (SECOP). Adicionalmente, la entidad privada
sin ánimo de lucro contratista deberá entregar a la Entidad Estatal, y esta publicar
en el SECOP, la información relativa a los subcontratos que suscriba para
desarrollar el programa o actividad de interés público previsto en el Plan Nacional
o seccional de Desarrollo, incluyendo los datos referentes a la existencia y
representación legal de la entidad con quien contrató y la información de pago.

ARTÍCULO 8º. Aplicación de normas generales del sistema de contratación


pública. La contratación a la que hace referencia el presente decreto está sujeta a
las normas generales aplicables a la contratación pública excepto en lo
reglamentado en el presente decreto
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ARTÍCULO 9o. REGISTRO DE ENTIDADES PRIVADAS SIN ÁNIMO DE LUCRO


EN EL SECOP. Las entidades privadas sin ánimo de lucro que contraten con las
Entidades Estatales en desarrollo del artículo 355 de la Constitución Política y el
presente decreto deberán estar registradas en el SECOP, el cual será el medio
para acreditar los indicadores de idoneidad, experiencia, eficacia, eficiencia,
economía y de manejo del Riesgo definidos por las Entidades Estatales.
En ese sentido, el Artículo 2.1.1.2.1.7. del Decreto 1081 de 2015, 2 Publicación de
la información contractual, preceptúa: “De conformidad con el literal (c) del artículo
3° de la Ley 1150 de 2007, el sistema de información del Estado en el cual los
sujetos obligados que contratan con cargo a recursos públicos deben cumplir la
obligación de publicar la información de su gestión contractual es el Sistema
Electrónico para la Contratación Pública (SECOP).

CAUSA: Falta de controles y seguimiento a los criterios establecidos en laley 80


de 1993, decreto 092 de 2017 y Decreto 1081 de 2015.

EFECTO: Vulneración de los principios de publicidad, transparencia y acceso a la


información

OBSERVACIÓN 4. ADMINISTRATIVA CON POSIBLE INCIDENCIA


DISCIPLINARIA:
CONDICION: tanto en los estudios previos como en el contrato en la cláusula de
garantías, el contratista se obliga dentro de los cinco días hábiles siguientes al
perfeccionamiento del contrato a suscribir las siguientes pólizas:
• De cumplimiento
• De devolución del pago anticipado
• De responsabilidad civil extra contractual.
Una vez revisado en el SIA observa no se evidencian documentos de las garantías,
en el expediente físico se encuentran las garantías de cumplimiento y devolución
del anticipo, mas no la de responsabilidad civil extra contractual; tampoco se
observa por parte del municipio de Dosquebradas el formato de aprobación de
póliza, lo que implica incumplimiento a lo planeado por parte de la entidad y a lo
pactado en el contrato.
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CRITERIO:

Para la Contraloría Municipal de Dosquebradas es menester hacer alusión a la


normatividad que gobierna el asunto en debate, por lo que con claridad se esgrime
que las normas transgredidas son:

LEY 734 DE 2002

ARTÍCULO 34. DEBERES. Son deberes de todo servidor público: 1. Cumplir y


hacer que se cumplan los deberes contenidos en la Constitución, los tratados de
Derecho Internacional Humanitario, los demás ratificados por el Congreso, las
leyes, los decretos, las ordenanzas, los acuerdos distritales y municipales, los
estatutos de la entidad, los reglamentos y los manuales de funciones, las
decisiones judiciales y disciplinarias, las convenciones colectivas, los contratos de
trabajo y las órdenes superiores emitidas por funcionario competente.

ARTÍCULO 35. PROHIBICIONES. A todo servidor público le está prohibido: 1.


Incumplir los deberes o abusar de los derechos o extralimitar las funciones
contenidas en la Constitución, los tratados internacionales ratificados por el
Congreso, las leyes, los decretos, las ordenanzas, los acuerdos distritales y
municipales, los estatutos de la entidad, los reglamentos y los manuales de
funciones, las decisiones judiciales y disciplinarias, las convenciones colectivas y
los contratos de trabajo.

Con los presupuestos jurídicos en boga, es preciso señalar que en el caso concreto
existió un presunto incumplimiento de los deberes y en cambio sí, una ruptura a las
prohibiciones que restringe de manera taxativa la ley.

No es dable la omisión de suscribir las pólizas de cumplimiento, devolución del


pago anticipado y de responsabilidad civil extra contractual, puesto que aquellas le
imprimen una garantía sine qua non al contrato acordado entre las partes bajo el
principio de pacta sum servanda, pues si bien es cierto hay una exigencia por parte
del contratante para con el contratista en que se llevan a cabo las finalidades
contractuales, lo cierto también es que las pólizas comportan un marco legal de
mayor garantía para cumplir a cabalidad con el mandato contenido en el negocio
jurídico, de tal manera que no puede omitirse su arrimo al proceso contractual,
mucho menos cuando por sabido se tiene que la norma así lo obliga.
CAUSA: Falta de verificación de requisitos.
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EFECTO: Riesgo respecto a la utilización de los recursos

RESPUESTA DE LA ENTIDAD
Conforme a los términos descritos en el libelo de imputación fiscal, se ejercerá el
derecho de contracción y defensa; donde además se aportarán los argumentos y
elementos materiales probatorios, que servirán para desestimar el hallazgo, frente
al contrato CD-1774 del año 2021 que tiene presunta incidencia disciplinaria, sobre
lo siguientes hechos. SE OBSERVA, en el expediente a folios 108 y 109, copia de
póliza de cumplimiento y devolución de anticipos número 55-44-101067760 misma,
que contiene los emolumentos y cubrimientos que el honorable órgano de control
fiscal dice no están en la plataforma SIA OBSERVA, constituyendo un yerro única
y exclusamente en la publicación, mas no en el proceso precontractual, de lo
anterior aportamos las copias de la póliza con el objeto de SOLICITAR se
desestime el cargo enristrado.

4.4. CONCLUSIONES DEL EQUIPO AUDITOR:

Una vez analizado el derecho de contradicción aportado por la secretaria de cultura,


recreación y deporte, se consolida el siguiente hallazgo.

HALLAZGO 4. ADMINISTRATIVA CON POSIBLE INCIDENCIA DISCIPLINARIA:

Es válido aclarar, la observación realizada por este ente de control fiscal hizo
referencia a la ausencia de la póliza de responsabilidad civil extra contra cual al
igual que el documento de aprobación de las pólizas.

Como bien lo afirma la secretaria, en el expediente físico se encuentran adjuntas


las pólizas de cumplimiento y devolución de anticipos número 55-44-101067760,
mas no la de responsabilidad civil extra contractual solicitada no solo en el estudio
previo sino también en el clausulado, en la contradicción no se aporta prueba de su
existencia, al verificar la plataforma SECOP, no se encuentran las pólizas cargadas
por esta razón se mantiene el hallazgo.

CRITERIO:

Para la Contraloría Municipal de Dosquebradas es menester hacer alusión a la


normatividad que gobierna el asunto en debate, por lo que con claridad se esgrime
que las normas transgredidas son:
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LEY 734 DE 2002

ARTÍCULO 34. DEBERES. Son deberes de todo servidor público: 1. Cumplir y


hacer que se cumplan los deberes contenidos en la Constitución, los tratados de
Derecho Internacional Humanitario, los demás ratificados por el Congreso, las
leyes, los decretos, las ordenanzas, los acuerdos distritales y municipales, los
estatutos de la entidad, los reglamentos y los manuales de funciones, las
decisiones judiciales y disciplinarias, las convenciones colectivas, los contratos de
trabajo y las órdenes superiores emitidas por funcionario competente.

ARTÍCULO 35. PROHIBICIONES. A todo servidor público le está prohibido: 1.


Incumplir los deberes o abusar de los derechos o extralimitar las funciones
contenidas en la Constitución, los tratados internacionales ratificados por el
Congreso, las leyes, los decretos, las ordenanzas, los acuerdos distritales y
municipales, los estatutos de la entidad, los reglamentos y los manuales de
funciones, las decisiones judiciales y disciplinarias, las convenciones colectivas y
los contratos de trabajo.

Con los presupuestos jurídicos en boga, es preciso señalar que en el caso concreto
existió un presunto incumplimiento de los deberes y en cambio sí, una ruptura a las
prohibiciones que restringe de manera taxativa la ley.

No es dable la omisión de suscribir las pólizas de cumplimiento, devolución del


pago anticipado y de responsabilidad civil extra contractual, puesto que aquellas le
imprimen una garantía sine qua non al contrato acordado entre las partes bajo el
principio de pacta sum servanda, pues si bien es cierto hay una exigencia por parte
del contratante para con el contratista en que se llevan a cabo las finalidades
contractuales, lo cierto también es que las pólizas comportan un marco legal de
mayor garantía para cumplir a cabalidad con el mandato contenido en el negocio
jurídico, de tal manera que no puede omitirse su arrimo al proceso contractual,
mucho menos cuando por sabido se tiene que la norma así lo obliga.
CAUSA: Falta de verificación de requisitos.

EFECTO: Riesgo respecto a la utilización de los recursos


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5. CUADRO CONSOLIDADO DE HALLAZGOS DE AEF

Tipo de hallazgo Cantidad Valor Referenciación3


1. Administrativos 4 4.1,4.2,4.3,4.4.
2. Disciplinarios 4 4.1,4.2,4.3,4.4.
3. Penales 0
4. Fiscales 0 $

6. BENEFICIOS DE CONTROL FISCAL TERRITORIAL

En la presente auditoria no se presentan beneficios del control fiscal.

Atentamente,

CAMILO ARANGO RODRIGUEZ


Director Operativo Técnico

MARTA SORANLLY PINEDA ARISTIZABAL


Profesional Universitario

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