El Derecho: 1 Introducción Al Derecho - Año 2010 - Rodrigo Jilbert G

1 Introducción al Derecho – Año 2010 – Rodrigo Jilbert G.
El derecho
Concepto: El derecho es un conjunto de normas, donde la justicia es como
consecuencia de la publicación del derecho y estas normas se utilizan
dependiendo de un interés
Las normas jurídicas son dictadas por el poder legislativo, y por lo tanto son
heterónomas, es decir son hechas por terceros. Entonces las normas jurídicas
son creadas por terceros y regulan las relaciones de los hombres en sociedad,
delegando el poder a congresistas para hacerlas
Estudio de las teorías de las normas jurídicas
El derecho es aprioris, es una específica normativa regulada de la conducta

humana, se presenta como un conjunto de normas, las cuales poseen ciertos
atributos o cualidades que permiten diferenciarla de otro tipo de normas que no
corresponden al orden jurídico. Además tienen características propias y son
específicas.
El concepto de derecho no es único, se han elaborado distintas definiciones o
aproximaciones al concepto de derecho. Así encontramos a:
Hans Kelsen: Es una normativa coactiva y tiende a penalizar su incumplimiento
Herbert Hart: Distingue en reglas primarias y secundarias, en una se establece la

norma requerida y la otra la sanción por el incumplimiento
Relación entre derecho y sociedad
A propósito de la relación entre el derecho y sociedad, se señala que existen

principios externos e inmutables, pero el derecho es fundamentalmente fluido y
cambiante se va acomodando al tiempo y a la sociedad. Cuando decimos que es
cambiante y fluido, esto se da en la misma medida en que cambia la sociedad y
las condiciones sociales.
En consecuencia el derecho puede ser visto como un mecanismo de control
social aunque no es el único mecanismo de control social, ya que lo mismo podía
decirse de otros ordenes normativos, que recae en finalidades que persiguen el
tipo de comportamiento humano que ellas exigen.
Por otro lado las normas jurídicas exigen un comportamiento en armonía social y
el derecho es un reflejo de los cambios de la sociedad. El derecho puede ser
como una especifica normativa de la conducta humana
Las normas que son mecanismos reguladores de la convivencia humana exigen

para la realización de algo, es decir, al regular la convivencia humana limitan la
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esfera de libre actuación individual, ya que se trata de mecanismo que obligan a

realizar una determinada conducta.
Ahora bien, de las normas jurídicas se pueden extraer ciertos elementos:
1° elemento: La prescripción de conducta
La norma cuenta con un deseo o voluntad que se diferencian de otros deseos o

voluntades porque en este caso se convierten en exigencia, esto se impone a
través del “DEBER SER”, es decir, a los sujetos les asiste la obligación de evitar
emitir conductas en el mismo sentido que la norma señala, es decir, la norma
establece el “DEBER SER”
2° elemento: La Amenaza de Castigo
El sujeto que produce la norma, pretende que su voluntad se cumpla. Tiene que
nuevamente elaborar la conducta contraria originándole a su incumplimiento una
coacción de modo tal que el sujeto de comporte de la manera que la norma
requiere
3° elemento: Pretende determinar el comportamiento humano
Se trata de orientar o influir la conducta de las personas, para lograr un fin

determinado. La norma es el “DEBER SER” conductual, mientras que la conducta
del sujeto efectivamente realiza, es decir, conductual es algo que ocurre en la
realidad de tiempo y espacio.
En consecuencia lo que se pretende con toda norma es que la conducta de vida
y la efectivamente realizada coincidan, lo cual evita la situación de una amenaza o
castigo. La conducta puede ser una acción o una omisión y la norma puede exigir
una u otra.
4° elemento: Persiguen fines en principio quien crea una norma
No lo hace con la intensión de alcanzar fines e inicios, sino que lo hace con el
objeto de lograr fines o metas que han de beneficiar a la sociedad toda. Estos
principios son diversos y dependen del tipi de norma:
- Normas de trato social: Comportarse con cierta educación en ciertas

situaciones
- Normas Religiosas: Persiguen el estado de gracia y santidad. Apuntan a la

salvación eterna
- Normas Técnicas: Persiguen la utilidad practica
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- Normas morales: Persiguen la corrección de una cierta conducta
- Normas Jurídicas: Persiguen la paz social y el bien común

Normas de conducta
Son preceptos que rigen la conducta humana con la finalidad de realizar un valor
Características
1. DEBER SER: Regulan las regularizaciones que ocurre entre un hecho que
ocurre y un antecedente, es decir, regula la regularización de causa-efecto
2. Son esencialmente transgredidles: Significa que se establece como debido,
puede ser incumplido, es decir, las normas de conductas pueden ser
violadas
Normas de conductas humanas
Tiene un valor, la sociedad la designa en su valor la importancia social, porque

están inspiradas en las ideas de un bien superior.
Objeto de las conductas humanas
El objeto son los actos que el hombre realiza y estos pueden ser:
- Actos Naturales: Son aquellos que proceden de las potencias vegetativas y

sensitivas de las personas respecto de los cuales carece o no se tiene
control. Ejemplo: Respirar, Pestañar.
- Actos del hombre: Son aquellos que proceden del hombre sin su voluntad,
ya que se encuentran privadas de ellas temporalmente o de manera
definitiva. Ejemplo. La interdicción.
- Actos violentos: Son aquellos actos que se ejecutan impulsados por una
fuerza externa contra la voluntad. Ejemplo: Defensa Propia
- Acto humano: Aquel acto que se realiza con plena deliberación, utilizando
todas sus facultades racionales. Es en especial a este tipo de acto, al cual
se le aplican las normas
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Elementos para que un acto se considere, un acto humano
1. Cognitivo: Consiste en el conocimiento de lo que se hace y su único

impedimento es la ignorancia
2. Volitivo: Es la influencia que se ejerce, la voluntad del hombre en el acto

humano, es decir, es el querer y su impedimento es, las pasiones y el
miedo
3. Ejecutivo: Consiste en la realización de un hecho externo a impulso de la

libertad humana. Es la consecuencia de las 2 características anteriores y
su impedimento es la violencia ejercida en otra persona
25 -04 -2010
La apelación de estos principios en el derecho chileno

Están plasmados en el código penal, artículo 10, están los eximentes de
responsabilidades penales. Aquellos sujetos que nunca tendrán responsabilidad
penal.
1. El loco o demente salvo en que actúe en un momento de validez que decir

que se grite con ciertos peritajes existentes de psicológica o mentales
2. El menor de 14 años es inimputable porque la edad sugiere que carece de
discernimiento o voluntad es decir no pueden tomar decisiones
soberanamente
3. El que obra en defensa de su persona. Siempre que concurran las
circunstancias siguientes:
a) que se trate de una agresión legítima, la necesidad del medio
empleado para impedirlo o retenerla (es necesario una reacción que
sea proporcional)
b) la falta de provocación referente por parte del que se defiende.
Consiste en que el sujeto agredido no provocó el ataque del otro
4. Número 5 del artículo 10: está libre el que obra en defensa de la persona o
los derechos de su cónyuge o de personas con relación consanguíneos y
de padres o hijos y siempre que hayan concurrido los dos primeros
requisitos del punto anterior.
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5. Número 6 del artículo 10 : están libre de responsabilidad criminal el que

obra en defensa de la persona o derecho de un extraño siempre que
concurran las circunstancias del punto 1 y 2 y el defensor no sea impulsado
por venganza, resentimiento o algún motivo ilegítimo.
6. Número 7 del artículo 10: El que para evitar un mal ejecuta un hecho que
produzca daño en la propiedad ajena, siempre que concurran las
circunstancias siguientes:
1.) Realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar.
2.) Que sea mayor que el causado para evitarlo.
3.) Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
Delito: es delito toda acción voluntaria privada por la ley.

El delito tiene un elemento denominado dolo penal chicos existe en el
conocimiento de los elementos objetivos del tipo penal más que la voluntad de
realización.
Dolo: penal cuando las personas saben que es malo matar y aún así quieren
hacerlo
Cuasidelito: no existe dolo, éste se reemplaza por otro elemento que se denomina
culpa negligente del sujeto que actúa.
Dolo eventual: el sujeto imagina lo que puede ocurrir
Paralelo entre leyes naturales y normas de conducta
1. leyes naturales: consiste en comportamiento uniformes de determinados

fenómenos de la naturaleza física, en definitiva el objeto de estudio de las
leyes científico naturales.
Las normas de conducta estudian el deber ser
2. el fundamento de las leyes de la naturaleza estado por el principio de
causalidad (causa-efecto)
En el caso de las normas de conducta el efecto no siempre es el mismo,
puesto que es editada por la libertad del hombre
3. las leyes físicas emiten juicios de realidad que se refieren a fenómenos
generales e inmutables.
En cambio las normas de conducta emiten en prisión de valor referente a lo
cambiante y lo variable
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4. las leyes científicas dicen el método y tiene un o experimental esto es de lo

particular a lo general
Las normas de conducta utilizan el deductivo, es decir, de lo general a lo
particular
Normas de conducta humana
1. Normas de trato social: las normas de trato social son aquellas que
imponen a los hombres una determinada conducta en la vida, en sociedad
referida a principios como la costumbres, buena educación.
Características:
a) son exteriores: son aquellas que se deben materializar exteriormente la

intención de que es objeto actúa.
b) Son intelectuales: significa que frente al objeto obligado no existe facultad
para exigir el cumplimiento de la norma
c) no son normas coactivas es decir no se pueden imponer por la fuerza
d) son relativas que decir van a depender en todo caso del tiempo y lugar en
que se ejecuten
Su finalidad es hacer más agradable la convivencia humana.
2. Normas religiosas: Son 13 presiones de conductas cuya finalidad es

posibilitar la santidad del hombre, o sea plantea la exigencia que se deben
cumplir para agradar a Dios
Características:
a) son interiores: su campo de acción es la conciencia del individuo

b) son unilaterales: no se obliga a nada
c) no son coactivas: no pueden forzarlas a cumplir. Su finalidad es la
salvación, alcanzar la santidad.
Su sanción se refiere a perder la gracia de Dios, lo que lleva que los
sujetos sean juzgados por el juicio final.
3. Normas morales: regulan las conductas de los hombres en conformidad a
que el sujeto pueda realizar su fin trascendente.
Fin trascendente: cumplir los fines de cada persona, dejar algo útil para otro.
Características
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a) son interiores: estudia la conciencia del ser humano.

b) No son unilaterales
c) no son coactivas: no se pueden imponer por la fuerza
4. Normas políticas: se destacan como una categoría distinta de normas,
según algunos autores, como Jaime Bullens que la define como una forma
de vida asociada cuya adecuada coordinación demanda la existencia de
autoridades junto al establecimiento de sus atribuciones. Son aquellas cuya
finalidad es lograr el bien del cuerpo asociado (un conjunto de personas)

01-04-2010
Persigue proteger el núcleo social logrando la unidad del cuerpo asociado, ahora
bien hay distintos símbolos que generan lo que denominamos unidad, que son
elementos de orden psicológico que tienen aplicación práctica (bandera, escudo),
también se da esto a través de la adopción de ciertas medidas, como sería el
caso de establecimiento de aranceles extranjeros, en beneficio de la política
chilena.
Características:
- Exterioridad: necesitan exteriorizarse en una conducta.

- Coactivas: permiten ejercer la coactividad, la posibilidad (opción) de que el
afectado ejerza su derecho (que la otra parte cumpla por la fuerza) o no
haga nada.
- Institucionales: es decir, sus deberes se dirigen al grupo social y a sus
miembros en cuanto son sus integrantes.
- Cerrada: afecta solo a quienes comparten el cuerpo asociado.
Finalidad Norma Política: bien común
Norma política versus Norma jurídica
La norma jurídica es bilateral, o sea regula la situación entre un sujeto activo que
tiene un derecho y el sujeto pasivo que tiene una obligación. La norma política es
institucional, la norma jurídica es abierta y centrifuga (intenta llegar a todos lados
con sus normas abarcando lo mayor posible), es decir, se aplica a todos los que
se encuentren en la situación prevista por las normas.
La norma política a diferencia de la jurídica es exclusiva, se aplica por tanto a solo

los miembros de la comunidad política.
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Reglas técnicas
Son aquellas que indican los medios necesarios o apropiados para la obtención
de un determinado fin práctico que se identifican con el valor de utilidad y cuya
inobservancia (cuyo incumplimiento) trae aparejada una sanción que consiste en
que no se obtiene el fin útil.
Características:
· son exteriores: tiene que materializarse, ejecutar actos.

· son preferentemente heterónomas: esto porque usualmente vienen
creadas de terceros. (Se dice usualmente por que al ser heterónoma regula
una conducta general y es dada por un tercero, sin embargo pueden ser
autónomas, o sea creadas por uno mismo)
· Son unilaterales: frente al sujeto obligado no hay otro que pueda ejecutar
una acción por el incumplimiento.
· son incoercibles: no se pueden lograr los objetivos que persigue mediante
la fuerza.
Normas Jurídicas
Son preceptos de conducta humana que regulan las relaciones entre los hombres
con el fin de establecer un ordenamiento justo de la convivencia humana
Características:
· exteriores: al derecho le preocupa la acción humana desde el momento en

que se exterioriza, pero no le es diferente la intención del sujeto una vez
que ha materializado el hecho.
· son bilaterales: esto significa que frente al sujeto obligado existe también
otro facultado por la misma norma para exigir el cumplimiento de una
obligación.
· son heterónomas: vienen dadas por un tercero, legislador. Los
destinatarios son toda la sociedad. La voluntad del legislador expresada en
la norma se impone sin necesidad de obtener el consentimiento de los
destinatarios y aun en contra de la voluntad de ellos.
· son imperativas: es decir, imponen un deber en el sentido que imponen o
persiguen que un sujeto se comporte de determinada manera, no se trata
en estos casos de meros consejos. La norma jurídica no da consejos,
impone conducta.
Las Normas Imperativas se clasifican en:
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Normas Primarias: Aquella que describe directamente una conducta

. Norma primaria Imperativa: aquella que impone una obligación de dar o hacer.
. Norma primaria Prohibitiva: aquella que impone la obligación de no dar o hacer,
abstención de conducta.
Normas Secundarias: Se subdividen en 3 tipos:
- Norma secundaria derogativa: dejar sin efecto o abolir una norma jurídica
existente.
- Norma secundaria interpretativa: son aquellas cuyo contenido aclara el
sentido de otra norma.
- Norma secundaria permisiva: son aquellas que otorgan una concesión o
permiso, la obligación en este caso, consiste en abstener de las conductas
que limitan el ejercicio de las acciones que se autorizan.
Las normas jurídicas imperativas secundarias están subordinadas a las primarias,

y solo dejan ver su contenido cuando se relacionan directamente con ellas.
La coactividad
Tiene la característica de ser el hecho de que exista la posibilidad de ejercer la

fuerza, es decir la coacción.
Entonces, la posibilidad es coactividad, y coacción es el ejercicio mismo de la
fuerza.
Coacción jurídica pura o legal: es aquella que se presenta cuando la norma

jurídica es autosuficiente o sea se basta a sí misma.
Coacción sicológica: consiste en castigar a quien incumple una norma de manera

tal que las personas se sientan obligadas a cumplir por temor a que les sea
aplicada la misma sanción (la norma actúa por persuasión)
Coacción física: consiste en un mecanismo de sustitución en virtud del cual al

primer obligado se le sustituye la voluntad por otro que cumple por él.
Respecto de la coactividad hay opiniones que señalan que no sería esta

propiamente una característica de las normas jurídicas, y para ello dan los
siguientes ejemplos:
. Las normas jurídicas se cumplen generalmente en forma espontánea por lo

tanto la aplicación de la coacción es un hecho extraordinario, es decir, de poca
ocurrencia. Contra argumento: Esta critica confunde coactividad con coacción,
porque la norma siempre es coactiva en la medida que exista la posibilidad de
hacerla cumplir por la fuerza, el hecho de que finalmente se ejerza o no la fuerza,
no le quita el carácter de coactiva a la norma.
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. Hay algunas instituciones del derecho privado que no están provistas de

coacción. Contra argumento: en estos casos no estamos frente a una norma
jurídica propia y tal, sino en frente de un deber moral que en ciertas oportunidades
pueden producir consecuencias jurídicas respaldadas por la coacción.
. La coacción se aplica después de que un derecho ha sido vulnerado, es

decir, corresponde a los sujetos decidir si se cumple o no una norma. Contra
argumento: esta opinión no considera la coacción sicológica propia por
incumplimiento, de todas formas si el sujeto cumple con la norma tendrá que
hacerse cargo de las consecuencias que de ello provengan. Por ejemplo:
obligarse al pago de una indemnización amparada por la coacción.
. En el estado existe el poder para imponer coactivamente el cumplimiento

de una norma en consecuencia, el estado no puede estar sujeto a coacción
porque nadie puede ejercer coacción contra sí mismo. Contra argumento: en
estos casos para poder accionar contra el estado este mismo debe indicar la
forma en que debe procederse regulando la coacción pertinente.
FINALIDAD O VALORES DE LAS NORMAS JURÍDICAS:
EL ORDEN: Consiste en que los individuos y las instituciones ocupen el lugar y

desempeñen las funciones que les corresponden de acuerdo con los preceptos
que rigen la convivencia social y por supuesto también la organización (armonía)
LA PAZ: Es el estado de pública armonía y tranquilidad tanto en la esfera interna

de una nación como en el plano de las relaciones exteriores entre los estados.
LA JUSTICIA: Siempre se ha apreciado como el valor jurídico por excelencia y

siempre se ha entendido en directa relación con las ideas de igualdad,
proporcionalidad y armonía. Sin embargo partiendo de esa idea lo que se
entiende por justicia puede variar por ejemplo se puede entender que es justo dar
a cada uno lo mismo, o según sus meritos, o según sus contribuciones, o según
sus necesidades o sus cargas, expresiones que son contradictorias entre sí, pero
que comparten un principio básico, cual es que las personas de una misma
categoría deben ser tratadas de igual modo, bajo este punto de vista es que
surgen diferentes acepciones del concepto de justicia:
Justicia como virtud moral: se considera subjetivamente a la justicia como una

virtud moral o también como una disposición virtuosa de la voluntad del sujeto.
Justicia como orden objetivo: desde este punto de vista se identifica a la justicia
como un ordenamiento jurídico y se refiere a la existencia en la comunidad de un
conjunto de condiciones que aseguran que cada uno tenga, de y reciba lo que le
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corresponde considerando al individuo en sí mismo como en sus relaciones con

otros.
Justicia como ideal: en la realidad existe una multiplicidad de ideas de justicia y

ella es una consecuencia de las variaciones que experimenta la sociedad
moderna. La intuición humana, es por ello que en general se suele indicar que la
justicia como ideal consiste en un orden social equitativo que sirva de fundamento
al derecho.
Clasificación de la Justicia:
· Justicia general o legal: tiene por objetivo el bien común imponiendo a sus
miembros de la comunidad la obligación de cooperar con el progreso y
bienestar de ella. En esta categoría “lo suyo” de la sociedad, lo que
pertenece a la sociedad es todo lo que a ella le pertenece, todo lo
necesario para obtener el bienestar social en consecuencia cada individuo
debe cumplir con sus obligaciones para con la comunidad.
· Justicia conmutativa (contractual o de cambio): esta categoría asegura al

sujeto un respeto en la equivalencia de las prestaciones entre 2 o más
personas garantizando a cada uno lo que le corresponde en el plano de la
igualdad aritmética, esto de dar a cada uno lo suyo es equivalente a lo que
el otro recibe y viceversa, si esta equivalencia no se produce, se genera
una desproporcionalidad en las prestaciones lo que implica un
enriquecimiento sin causa, situación que esta sancionada por la ley.
· Justicia distributiva: esta tiene por objeto distribuir entre los miembros de la
comunidad los beneficios, los cargos y las cargas, todo ello en proporción a
su merito, sus necesidades, sus capacidades, en definitiva al lugar que
ocupan dentro de la sociedad, aquí lo suyo de cada persona es la parte
que le debe ser asignada en proporción a su situación real.
07-04-2010
· Justicia Social: es un término moderno creado por la doctrina existiendo a

la fecha una gran discusión en cuanto a su concepto aun cuando se señala
que su contenido se encuentra en la conciencia de todos los hombres. El
profesor Hubner señala que el fin propio y especifico de la justicia social es
lograr “una distribución más equitativa de los bienes y las rentas, una
relación más humana entre el capital y el trabajo y en general un trato
digno hacia todo miembro de la sociedad cualquiera sea su jerarquía”. En
el ámbito laboral la percepción del respeto hacia otra persona es subjetiva,
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en este caso lo suyo de cada persona es aquello que necesita espiritual y

materialmente para vivir y desarrollarse de acuerdo a su dignidad de ser
humano.
LA SEGURIDAD JURIDICA
Es la garantía dada al individuo de que su persona, sus bienes y sus derechos no

serán objeto de ataques violentos y que de llegar a producirse le serán
garantizados por la sociedad protección y reparación.
Nada en el derecho puede quedarse en el aire, las situaciones jurídicas tienden a
consolidarse.
El profesor Jorge Millas señala que la seguridad jurídica es el único fin o valor
propiamente jurídico ya que el ordenamiento legal solo es condición necesaria
para realizar la seguridad. Para Millas es l seguridad jurídica como valor del
derecho, no es una seguridad metafísica, no es una cuestión subjetiva, la
seguridad jurídica pertenece al orden objetivo dado por la sociedad al mismo
ordenamiento.
Las sentencias jurídicas dan estabilidad jurídica, toda estructura jurídica da por
ende un respaldo.
La seguridad jurídica es un valor de situación y desde este punto de vista se

pueden distinguir las dos visiones que son las siguientes:
· Seguridad jurídica como sentido objetivo: aquí se confunde la existencia de

una organización social, llámese por ejemplo tribunales, policía, etc.
· Seguridad jurídica como sentido subjetivo: ocurre por la convicción que

tiene una persona de que la situación que goza no será modificada por una
acción contraria a los principios que rigen la vida social.
14-04-2010
La sentencia jurídica: Este se materializa
A. la presunción de conocimiento de la ley.

B. principio de reserva o legalidad en materia penal (artículo 19 número tres
de la constitución).
C. la cosa juzgada (artículo 175 del código de procedimientos civil) es el
efecto que producen las sentencias definitivas o interlocutorias cuando
están firmes y ejecutorias.
Sentencias definitivas
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Son aquellas que ponen fin a la instancia resolviendo la cuestión o asunto que ha
sido por ciento del juicio.
Sentencias interlocutores
Son aquellas que resuelven un incidente del juicio, estableciendo derechos
permanentes en favor de algunos de las partes o resuelven sobre algún trámite
que ha de servir de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva.
Una sentencia se encuentra firme o ejecutoriada, es decir, no se puede modificar
el fallo en tres casos:
1. cuando no admite recurso en su contra
2. cuando admitiendo recursos estos no han sido interpuestos en el plazo
indica la ley
3. cuando admitiendo recursos estos han sido interpuestos en plazo y han
sido resueltos
El efecto de cosa juzgada tiene tres aspectos:

1. la acción de cosa juzgada (demanda) que corresponde a la parte que ha
obtenido el juicio y persigue que se obtenga el cumplimiento de lo resuelto.
2. Excepción de cosa juzgada, que corresponde a las partes que han
intervenido en un juicio y que pretende evitar una nueva discusión sobre la
materia, ya que ha sido resuelto y siempre que se presente la triple
identidad
Triple identidad: identidad de persona - identidad ha pedido - identidad de causa

pedir
3. la irretroactividad de la ley: consiste que la ley sólo puede disponer a futuro
y no tendrá jamás efecto retroactivo. Salvo que la ley lo disponga en forma
excepcional.
4. La prescripción extintiva: es un modo de adquirir las cosas ajenas o de
extinguir las acciones a derechos ajenos por haberse poseído las cosas o
no haberse ejecutado dichas acciones de derecho durante un cierto lapso
de tiempo y concurriendo los demás requisitos legales
15-04-2010
EL BIEN COMUN
Según el artículo primero inciso 3 de la constitución política, no señala en qué

consiste el bien común: "el estado está al servicio de la humanidad y su finalidad
es el bien común"
Características
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· La totalidad: el bien común es el bien del todo y de las partes formando una
unidad intercomunicable y solidaria
· Consiste en una igualdad regional, significa que el bien común se comunica
a cada persona en una escala variable en su proporción de actitudes y
habilidades
ORDENAMIENTO JURIDICO COMO SISTEMA
Según Jaime Williams, el ordenamiento jurídico es un conjunto unitario,

jerárquicamente pleno de normas jurídicas que rigen en un territorio determinado
y durante un tiempo dado.
Características
a) Jerarquía: la unidad del orden jurídico sea una estructura jerárquica

significa que entre sus normas existen diversas categorías de normas, es
decir la distribución de normas se da en estratos superpuestos. Así hay
normas de mayor o menor jerarquía, situación que no afecta la
obligatoriedad de su aplicabilidad pero es importante para destacar el
orden de prioridades dentro de esta estructura.
Kelsen, compara el orden jurídico con una pirámide invertida en que cada
norma tiene una jerarquía diferente, de modo tal que los inferiores tienen
su fundamento en las superiores tanto de un punto de forma como de
fondo, de fondo por qué el contenido de la norma inferior no puede
contradecir a la norma superior y de forma porque la norma inferior sólo
puede ser creada por los órganos en virtud de los procedimientos
establecidos en la norma superior
b) La unidad: la unidad del orden jurídico está determinado por que cada una
de las personas que a él pertenece descansa o tiene como fundamento
una misma norma regla o principio.
Kelsen dice que la norma que da unidad y sirve de ordenamiento jurídico
positivo no es una norma puesta por el legislador, más bien que es una
norma supuesta a la que denomina “norma hipotética fundamental”, que
tiene como resumen la frase "debe obedecerse al primer legislador”
c) Dinamismo: el orden jurídico es un sistema dinámico porque no está
constituido por normas fijas e invariables, ya que constantemente se
incorporan a este sistema nuevas normas. El dinamismo entonces es que
el ordenamiento jurídico regula por sí mismo la creación de nuevas formas
jurídicas señalando los órganos y procedimientos necesarios para crearlos
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d) La plenitud: el ordenamiento jurídico carece de vacíos o lagunas ya que

todo conflicto encuentra en él su solución, lo que sí puede ocurrir es que
existan lagunas legales o vacíos legales, pero en estos casos el
ordenamiento jurídico proporciona los medios necesarios para superarlos a
través de un procedimiento conocido como integra miento de derecho.
e) La coherencia: esto significa que el ordenamiento jurídico es un todo
armónico, que cuenta con los medios o recursos necesarios para superar
las contradicciones jurídicas también denominadas "antinomias" las cuales
que también se podrían presentar solucionándolo, entregando los medios
para ellos. Por tanto la norma específica se aplica con respecto a la norma
menos específica
LAS FUENTES DEL ORDENAMIENTO JURIDICO
La expresión del derecho, puede entenderse en dos sentidos:

1. como fuente formal del derecho
2. como fuente material del derecho
Cuando se habla de fuentes materiales se alude a un conjunto de circunstancias

políticas, sociales, económicas o de otra índole que produce creación de normas
jurídicas del sistema, es decir consistente en las motivaciones ficticias de la
creación de normas
Cuando hablamos de fuentes formales del derecho se alude el hecho de que el
sistema jurídico es auto generativo, establece los medios de creación del derecho
respondiendo a tres preguntas fundamentales
¿Qué órgano dicta las normas?

¿Qué procedimiento utiliza?
¿Cuál es el límite de su contenido?
Las fuentes formales consisten en las firmas denominadas y predeterminadas que

ineludiblemente debe revertir una norma jurídica. Con el objeto de imponerse
socialmente en forma coactiva.
Según la doctrina material, las fuentes formales del derecho pueden definirse
como un medio de expresión de las normas jurídicas. Sin embargo nosotros
tomaremos la siguiente Definición:
"Es un conocimiento a través del cual un órgano habilitado previamente por una
norma superior respetando los límites de contenido crea o genera normas
jurídicas dentro del sistema"
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No hay que confundir fuentes formales con las normas contenidas en ellas. Las
fuentes formales se clasifican de acuerdo a los dos siguientes criterios.
1. Alcance: dependiendo de la obligación de las normas jurídicas

obligatorias, pueden ser generales (constitución) o bien puede ser
particular (contrato)
2. a propósito del órgano que se autoriza para dictar la norma, se
divide en:
a) Heterónomas: Dictados por terceros
b) Autónomas: Los mismos sujetos generan para regir con otros
POTESTADES DE LAS FUENTES FORMALES
Desde el punto de vista del órgano facultado por el ordenamiento jurídico para
crear una norma jurídica pretendimos siete potestades:
1. La potestad constituyentes: según máximo Pacheco, es la facultad que

tiene un cuerpo político para establecer su propia constitución y se
clasifica en dos categorías:
a) Potestad constituyente originaria: es la llamada a conocer la norma

hipotética fundamental o también la norma inicial, reside la nación y
generalmente se manifiesta en un acto de independencia con
respecto a otros estados que pone término al régimen jurídico
anterior.
b) Potestad constituyente derivado: esta potestad recibe en el órgano

que una vez estableció la estructura fundamental del estado queda
facultado para introducir en la constitución las modificaciones que
consideren pertinente.
2. Potestad legislativa: según Jaime Williams, es la ley que el ordenamiento

jurídico otorga a ciertos órganos para crear, modificar, dialogar e interpretar
las leyes. En Chile la potestad legislativa reside en el presidente de la
República del Congreso Nacional.
3. Potestad reglamentaria: es el poder que el ordenamiento jurídico otorga al

Presidente la República y otras autoridades para crear normas jurídicas
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particulares o generales en el cumplimiento de funciones que la

constitución política le establece.
4. potestad jurisdiccional: esta es la potestad que otorga el ordenamiento

jurídico a los tribunales de justicia para resolver los conflictos de relevancia
jurídica a través de un proceso. Esta protesta reside generalmente en los
tribunales de justicia y sexenalmente en otras autoridades.
Estas 4 potestades forman en su conjunto lo que se domina potestad normativa

del estado, es decir el conjunto de poderes que radica en las autoridades
públicas. Todo aquello que emana de este tipo de potestades en general se
conoce como ley salvo en la potestad jurisdiccional, se conoce como sentencias.
5. La potestad social: creadora de normas jurídicas que radica en todo grupo

social o en parte de, se le conoce también como la costumbre jurídica.
6. La potestad normativa de los particulares: esta es la potestad que el

ordenamiento jurídico otorga personas pero crea libremente normas
jurídicas, dentro de los límites del mismo ordenamiento establece y que se
traducen en los actos jurídicos y actos corporativos
7. La potestad implícita del ordenamiento jurídico: Según Jaime Williams dice

el ordenamiento jurídico que por el solo hecho de existir posee principios y
criterios normativos aun cuando no estén expresamente formulados, es el
caso de los principios de derecho y equidad.
PRIMERA FUENTE FORMAL: LA CONSTITUCION POLITICA
El vocablo constitución puede emplearse de diversas maneras, para Williams la

constitución es la norma fundamental del ordenamiento jurídico que sucumba
para organizar el estado y la forma de gobierno y se procura de fijar las
atribuciones y límites a los ejercicios de los poderes públicos.
Para Hummer, señala que es el estatus básico de un estado que termina los
atributos del poder y las garantías individuales y sociales
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Clasificación
1. Según su forma de expresión pueden ser.

a) consuetudinarios: son aquellos en la totalidad o parte de su
contenido en un texto escrito, formalmente promulgado, siendo la
costumbre jurídica que la reconoce como rango constitucional.
b) Escritos: son aquellos cuerpos presentes que se contienen en uno o
más conceptos principalmente catalogados.
2. Según su eficacia: pueden hacer.
a) Nominales: aquellos en que alguno o todos sus preceptos no son
objeto de un efectivo cumplimiento o respeto
b) reales: aquellos que aprecian una afectiva regulación de la vida
social, es decir cuyos prefectos si se cumplen
21-04-2010
3. según el seguimiento establecido para su modificación:
a) constituciones rígidas: son aquellas que establecen trámites y

formalidades rigurosos y complejos para su modificación, incluso
pueden llegar a prohibir la modificación de algunas de sus
disposiciones, se le domina una clausula “PETREA”
Máximo Pacheco señala que son aquellos que no facultan a los
poderes del estado para modificarlos y en consecuencia no tienen
un procedimiento para tal efecto.
b) Constituciones semirígidas: es aquella que permite la modificación
de sus disposiciones a partir un procedimiento establecido en ella
misma, medio cumplimiento de algunos requisitos.
c) Constituciones flexibles: son aquellas que permiten modificar sus
disposiciones conforme al mismo tiempo establecido para la
creación de una ley ordinaria.
4. Según su extensión las conclusiones pueden ser:

a) Breves o sumarias: se limita a regular los aspectos determinantes.
b) Extensas o desarrolladas: que son aquellas que regulan de forma
detallada los aspectos que contemplan.
ESTRUCTURA DE LA CONSTITUCIÓN
Dentro de un texto constitucional suelen distinguirse entre una parte orgánica y

una parte dogmatica
A. parte orgánica: está conformado por las normas y capítulos que regulan los
poderes del estado como así también los órganos públicos relevantes,
18
como por ejemplo misterio público, el banco central, Contraloría General de

la República.
B. Parte dogmatica: es aquella formada por las normas y capítulos en que se
establecen los principios superiores, los valores que la constitución lleva en
sí misma. Establece además los derechos fundamentales que pertenecen
a las personas
Materialmente la constitución es un conjunto de normas que originan al Estado y

garantizan a las personas frente al mismo. En este sentido se regulan tres
aspectos fundamentales:
1. Forma de estado: puede establecer un poder centralizado para todo el

territorio, lo que la constitución señala que es un estado unitario. Reconoce
también la existencia de estados unitarios centralizados o
descentralizados, la nota característica distintiva en este aspecto es la
distribución del poder administrativo
2. La forma de gobierno: aquí se atiende a cómo se generan los órganos
encargados de ejercer el poder político, ejemplo: gobierno democrático
3. Las garantías constitucionales: los derechos objetivos del estado
reconocen actuales personas. En nuestra contribución garantías
constitucionales están el artículo 19 de la constitución política de Chile.
Por otro lado existe desde el punto formal. La constitución también regula tres
aspectos:
1. Los órganos creadores de normas jurídicas generales.
Aquí hablamos de los órganos que tienen competencia para crear normas
jurídicas generales.
1. Los procedimientos de creación de normas jurídicas generales
Aquí sólo hay que señalar, que es el procedimiento de creación de la ley
2. Los límites negativos a la creación del derecho, es decir las garantías

constitucionales, porque son un límite negativo porque constituyen áreas
en que el licitador no puede intervenir.
22-04-2010
LA LOGICA JURIDICA DE LA CONSTITUCION
19
La lógica de la constitución es la fuente de ordenamiento jurídico, mediato. Aquí

es donde caen las teorías de Hans Kelsen y su organización jerárquica del
sistema (Pirámide invertida).
En la doctrina tradicional la constitución es la ley fundamental del estado sobre la
cual descansa todo el sistema jurídico nacional.
Desde el punto de vista de la interpretación constitucional diremos que la
constitución establece disposiciones generales, razón por la cual se hace urgente
tener métodos de interpretación adecuada a sus disposiciones contenidas en ella
misma.
En el caso de nuestra constitución en las reglas de interpretación no se contienen
en ella, sino que éstas se encuentran establecidas en el código civil artículo 19-
24, la doctrina ha señalado que éste corresponde a un método general y no
exclusivo del código civil. La constitución carece de interpretación propia, de
hecho hay autores que discuten si es adecuada la interpretación del código civil
para aplicarlo a otras normas.
Se dice también que este método es insuficiente porque hay aspectos como la
toma de decisiones políticas y no se consideran dentro el de la norma del código
civil.
PRINCIPIOS DE SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL
Consiste básicamente en que a la constitución política se le subordinan todas las

fuentes formales de derecho esta subordinación se cumple de un punto de vista:
forma y fondo
a) Forma: la subordinación formal consiste en que el resto de las fuentes

formales sólo pueden ser creados por los órganos en virtud de los
procedimientos establecidos en la constitución
b) Fondo: consiste en que el contenido del resto de las fuentes formales no
pueden estar en contradicción con el contenido de la constitución política
¿Cómo se ve la supremacía constitucional?
A través del órgano del tribunal constitucional, es quien vela la supremacía

constitucional.
SEGUNDA FUENTE FORMAL: LA LEY
Deriva del latín "Legere” que significa leer, lo anterior deriva de la costumbre
antigua romana, entablados y publicados para su conocimiento.
Es una fuente formal del derecho por medio de la cual el poder legislativo con
asociación con el poder ejecutivo produce normas permanentes, generales y
abstractas, siguiendo el procedimiento que la constitución fija para tal efecto y
ateniéndose a los límites que la misma constitución establece.
20
¿Qué significa que la ley sea permanente, general y abstracta?
-Que sea permanente significa que ha sido creada de manera indefinida,

regulando o a las situaciones que ocurren hasta el cese de su eficacia
hasta la fuerza obligatoria
- Que sea general, significa que no está dirigido sólo una persona, sino que
al conjunto de los habitantes de la República
- Que una ley sea abstracta significa que no está dirigido a un caso
específico y concreto, más bien a la totalidad de situaciones que suponen a
la misma hipótesis
Hay autores que han dado importantes definiciones de la ley.
1. Santo Tomás: Define la ley como ordenación razonable dirigido al bien

común dada y promulgada solemnemente por quien tiene a su cargo el
cuidado de la comunidad
Análisis de esta definición
- Que sea una ordenación razonable, significa que la ley deriva de la razón
manifestada en una norma jurídica que impone la necesidad de cumplir
ciertos actos y abstenerse es de otros.
- Que sea dirigida al bien común, significa que la ley debe tener en vista,
este concepto que es un término muy genérico y compromete todo los fines
del derecho (oren, paz social, la seguridad jurídica). Leyes que no cumplen
con este parámetro es decir el bien común son leyes arbitrarias.
- Que deba ser promulgada, significa que la ley debe traducirse en una
forma escrita que de ponerse en conocimiento público, para esto se
requiere un acto imperativo (promulgación) que declara la obligatoriedad de
la ley. Hay otro acto es un acto de publicidad, que permite poner el
conocimiento de todos los ciudadanos la existencia de una norma.
- Chiste sancionado, significa el curador de la comunidad en este concepto
es el estado en su conjunto, mejor sería hablar de autoridad competente,
puesto que la ley debe mandar de su autoridad competente el uso de sus
atribuciones.
2. Marcel Planiol: dice que la ley es una regla social obligatoria establecida
con carácter permanente por la autoría pública y sancionada por la fuerza.
- Que sea una regla social, significa que es el supuesto para la existencia de
una ley, es decir una regla elaborada por los hombres que viven en
sociedad.
21
- Que sea obligatoria, significa que es un requisito o condición de existencia

de la ley, la idea de obligatoriedad implica una reunión de voluntades en
donde la voluntad mandan y el resto obedece.
- Que sea establecido por la autoría pública, significa que se distingue a la
ley respecto de las reglas impuestos impuestas por las autoridades
privadas que producen el mismo efecto que la ley, pero sólo respecto de
aquellas que se han sometido al poder de esas autoridades.
- Que se establecía con carácter permanente; aquí el dictamen de la
autoridad pública, si nos permanente no es ley sería más bien un acto
administrativo, en cambio si hay permanencia y reglamentación genérica
para un numero de indeterminados de casos entonces estamos frente a un
ley
- la ley es sancionada por la fuerza; significa que distingue o permite
distinguir a la ley de otro tipo de normas que no se consideran coactiva en
caso de incumplimiento.
Esta definición de la ley es una de las más adecuadas. Coincide esta definición
con la de Santo Tomás en el hecho de que la ley está dada por la autoridad y
también coincide en el hecho de que ambas definiciones es más que una norma y
una ley.
Sin embargo nuestro código civil también presenta una definición de ley
contemplada en el artículo uno del mencionado código
"La ley es una declaración de la voluntad soberana, que manifestada en la forma

prescrita por la constitución manda, prohíbe, permite"
- Que sea una declaración de la voluntad soberana; implica una expresión

de la nación contenida en la constitución política, el ejercicio de la
soberanía ejerce por el pueblo y autoridades establecidas en la
constitución.
Los civilistas critican esta parte porque dicen que la validez de la ley
depende de la voluntad soberana y no de la constitución
- Que esta manifestación está en la forma prescrita por la construcción;
implica que nuestra constitución establece los requisitos necesarios para la
existencia de una ley. De ahí entonces no sería ley una manifestación que
no cumpla los requisitos de procedimiento establecidos en la constitución
- Que mande, prohíba o permita; representa el requisito interno o de fondo
de la ley, las especies o forma del tipo de normas que contiene la ley
Con esta definición surge la clasificación de las leyes en materia civil:
· Imperativas
22
· Permisivas
· Prohibitivas
Se critica en que no hay una gran diferencia en prohibir y mandar ya que cuando
se prohíbe se manda.
ACEPCIONES DE LA LEY
1. Según su origen
a) Leyes sentido amplio o genérico o también denominados legislación:
Entendiéndose por tal, es el conjunto de normas emanados del
estado en virtud de la potestad normativa del Estado
b) Leyes en sentido estricto: Ley es toda aquella norma elaborada por
el derecho legislativo en la forma establecida en el sentido estricto
2. Según si contenido
a) Material: contiene normas remanentes, generales y abstractos.
b) Formal: son aquellas para cuya formación se han cumplido con
todos los trámites que la constitución establece aun cuando su
contenido no sea general, permanente y abstracto.
CLASIFICACION DE LAS LEYES
Según su finalidad
1. Imperativas: que ordenan, dar o hacer algo-

2. Prohibitivas: que son aquellas que no permiten la realización de ciertas
conductas-
3. Permisivas: autorizan un determinado accionar.
Según si fin inmediato
1. Innovativas: se refieren a materias no reguladas en materias anteriores.

2. Interpretativas: destinadas a fijar el sentido o alcance de otras normas ya
existentes.
3. Modificatorias: son aquellas que alteran un precepto ya existente.
4. Derrogativas: son aquellas que hacen perder fuerza obligatoria y eficacia a
una norma existente.
Según la constitución de 1980 y sus modificaciones posteriores
- Ley de reforma constitucional: su finalidad es modificar algún precepto

constitucional según el establecimiento contenida en ella misma.
23
El quórum tiene que ser los 2/3 de senadores y diputados en ejercicio,

siempre que se trate de modificaciones a los capítulos 1, 3, 8, 11, 12 o 15;
para el resto de capítulos el quórum es de 3/5
La ley interpretativa de la constitución: su finalidad es fijar el sentido o
alcance de algún precepto constitucional. Su quórum es de 3/5 de
diputados y senadores en ejercicio
Leyes orgánicas constitucionales
Su finalidad es regular materias que especifica la constitución por ejemplo el

tribunal constitucional.
Su quórum es de 4/7 de senadores y diputados en ejercicio
Leyes de quórum calificado
Es la constitución la que establece que materias es objeto de estas leyes, como

por ejemplo la ley de control de armas, ley de conducta terrorista. Para su
aprobación tiene que ser mayoría absoluta de senadores y diputados en ejercicio.
Ley común o simple
1. Que es aquella cuya aprobación, delegación o derogación necesita el voto

de simple mayoría de diputados y senadores sujetándose al procedimiento
que la constitución establece, para tal efecto contemplado en el artículo 65
y siguientes de la constitución. Su quórum es la mayoría de diputados y
senadores presentes
28-04-2010
EL PROCESO DE FORMACION DE LA LEY
Es un proceso constitucional puesto que está señalado en la constitución política,

esto constituye una materialización o expresión del principio de supremacía
constitucional. Este procedimiento consta diferentes etapas en las que participan
diversos órganos del estado, es así entonces que podemos distinguir:
1. Iniciativa
2. Discusión
3. Aprobación
4. Sanción
5. Promulgación
6. Publicación
24
Eventualmente podría ocurrir una séptima etapa, que es la de control de

constitucionalidad de la ley.
1. INICIATIVA
Es un acto formal por el cual un determinado proyecto de ley se somete a la

consideración del poder legislativo y puede tener dos variantes:
a) moción parlamentaria: consiste en la proposición de un proyecto hecho por

los propios parlamentarios. En este caso el proyecto según la norma
constitucional no puede ser presentada por más de 5 senadores o más de
10 diputados-
b) mensaje presidencial: se denomina mensaje a la iniciativa cuando es
presentado por el presidente de la República que según la constitución es
jefe de estado y jefe de gobierno. Este mensaje debe referirse a materias
propias y exclusivas de iniciativas presidencial entre ellas están:-
- Las que digan en relación con los impuestos.

- La creación de nuevos servicios públicos.
- Contratación de crédito para el estado.
- Normas de seguridad social.
- Normas de materias colectivas.
2. DISCUSIÓN
Es el conjunto de actuaciones mediante las cuales el poder legislativo delibera

sobre un proyecto de ley. El trabajo deliberativo tiene lugar en el seno de las
comisiones como en la sala o también llamada hemiciclo de ambas cámaras.
La Cámara que comienza a revisar el proyecto recibe el nombre de la cámara de
origen y puede adoptar las siguientes actitudes:
A. Desechar el proyecto de ley: En este caso no se puede volver a insistir en

él, sino hasta después de un año, salvo que el proyecto sea emanado por
el presidente de la República, en este caso puede solicitar el mensaje pase
a la otra cámara (cámara revisora) y si este proyecto es aprobado en
general por los 2/3 de los miembros presentes, volverá a la Cámara de
origen y en esta Cámara de origen, si este proyecto no es aprobado por los
2/3 de los miembros presentes se considerará desechado.
B. Si lo aprueba el proyecto pasa a la Cámara revisora y ésta puede adoptar
las siguientes actitudes:
25
a) Rechazar el proyecto de ley, en este caso se forman una comisión

mixta integrada por igual número de diputados y senadores y
someten el proyecto de ley un procedimiento especial para su
discusión.
b) Consiste en que en introducir enmienda o adiciones al proyecto de
ley, siempre que digan relación sobre materias que digan relación
directa con las ideas matrices fundamentales. Estas enmiendas se
llaman indicaciones al proyecto (observaciones).
En este caso el proyecto vuelve a la Cámara de origen y si esta no
aprueba las adiciones o enmiendas también se forman una comisión
mixta de igual números de diputados y senadores.
c) Aprobar el proyecto.
05-05-2010
3. APROBACIÓN
Es aquella etapa en que el proyecto una vez debatido por los parlamentarios es
aprobada por el Congreso Nacional. La aprobación propiamente dicha es
realizada por cada cámara separadamente "luego viene todo razonado con el
quórum, materia que ya vimos.
Alternativas óptimas en la ampliación de una ley:
a) Mejor escenario: aprobación de la Cámara de Diputados sin

modificaciones y luego la aprobación de la cámara del Senado sin
modificaciones (tramitación ideal)
b) Segundo escenario: consiste en la aprobación del proyecto por la
Cámara de Diputados sin modificaciones para que pase a la Cámara
del Senado quien introduce modificaciones y aprueba el proyecto.
En este caso el proyecto vuelva la Cámara diputados y si la cámara
aprueba las modificaciones hechas por el Senado se da por
aprobado el proyecto
c) Tercer escenario: consiste que en la Cámara de diputados apruebe
el proyecto, luego pasa al Senado introduce modificaciones, vuelve
a la Cámara de Diputados y éste rechaza las modificaciones.
En este caso el proyecto debe ser enviado a una comisión mixta, de
igual números de diputados y senadores. En esta comisión mixta
participan los parlamentarios para dividir la pugna que causa el
conflicto, luego ambas cámaras deben aprobar el proyecto. Si esto
no ocurre debe existir insistencia con un quórum de los 2/3 de
diputados y senadores en ejercicio.
4. LA SANCION
26
Es el acto por el cual el Presidente de la República da su conformidad al proyecto

que ha sido aprobado por ambas cámaras. Ahora bien la aprobación puede ser de
dos formas:
a) Expresas: cuando el presidente promulga el proyecto sin más trámite, es

decir de manera formal y explicita.
b) Tácita: cuando recibido el proyecto de parte del Congreso transcurren 30
días sin que el presidente se pronuncie en él, ya sea rechazando lo o
devolviéndolo. En consecuencia el proyecto se entiende aprobado
transcurrido el plazo señalado.
Otra actitud que puede tomar el presidente la República, es rechazar el proyecto y

en este caso el puede hacer uso del derecho a veto, en virtud del cual devuelve el
proyecto a la Cámara origen dentro del plazo de 30 días con la modificaciones
que estime pertinente ocupando su facultad a derecho a veto.
Si ambas cámaras rechazan todos o alguna de las observaciones señaladas en el
veto presidencial o insiste en el proyecto original, con el voto de dar 2/3 de los
miembros presentes, el proyecto se devuelva el presidente quien deberá
promulgarlo.
Pero si ambas cámaras aprueban el veto devuelve el proyecto al Presidente para
que éste lo promulgue
¿Cómo se materializa el proyecto de Ley?
A través de un acto que es el solemne emanado del presidente la República que

tiene por objeto certificar la existencia de ley, dándole fuerza obligatoria y
ordenando que sea cumplida como tal. Éste acto solemne toma la forma de
decreto supremo promulgatorio y el Presidente tiene un plazo de 10 días para
promulgar al el proyecto. Se lo envía a la Contraloría General de la República
quien lo realiza de manera formal (compara lo que dijo el Congreso con lo que
envía el presidente con el decreto promulgatorio provisorio)
Todas las leyes vienen acompañadas de un decreto promulgatorio que la
encabeza aunque no formen parte material de ella de la ley. Aquí se remite la
Contraloría formalmente a realizar el decreto supremo por y adicionalmente que el
texto transcrito en el decreto sea el mismo que el que fue aprobado por el
congreso.
En el caso que allá disconformidad en los textos, vale el que se acompaña junto al
decreto supremo promulgatorio (es decir la contraloría no puede rechazar esta
obligado a aprobar dicha ley).
5. PUBLICACIÓN
27
Es el acto mediante el cual se informa el contenido de la ley mediante su inserción

en el diario oficial del texto completo de la ley. Promulgado que es el proyecto, el
plazo para publicar el de cinco días contados desde que el decreto supremo
promulgatorio quedó totalmente tramitado.
06-05-2010
· Efectos de la publicación
El artículo 7° del código civil, la publicación de ley, se expresa en el diario oficial y

desde la fecha de este se entenderán conocidos por todos serán obligatorias.
Para todos los efectos legales, será desde su publicación en el diario oficial,
puede darse el caso que una ley pueda entrar en vigencia con una fecha
determinada.
En cualquier ley podrán establecerse reglas distintas o también puede darse el
caso, que una ley establezca, para entrar en vigencia, produciéndose un lapso
entre la publicación y la entrada en vigencia legal.
Vigencia legal: periodo que en la publicación de una ley y su entrada en vigencia.
Obligatoriedad de la ley: el artículo 8° del código civil señalan que nadie podrá
alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado en vigencia. A esta
inexcusabilidad se le denomina presunción del conocimiento de la ley. Que la
presunción de conocimiento de la ley sea una protrusión del derecho, significa
que no admite prueba en contrario, de otro modo la persona podría aludir el
cumplimiento de la norma alegando no conocerla, situación que afectaría a la
seguridad jurídica.
El código civil chileno, por su parte reafirma esta posición, señalando que el error
de derecho vicia no el consentimiento.
Finalmente hay que decir que a partir de la publicación se produce el fenómeno
de la obligatoriedad. También a partir de la publicación ya se habla de ley, antes
sólo se habla de proyecto de ley.
Los efectos de la ley: lo veremos más adelante
TERCERA FUENTE DEL DERECHO: LAS RECOPILACIONES Y CODIGOS
Las recuperaciones son colecciones de leyes agrupadas conforme a ciertos

criterios, como por ejemplo un orden cronológico, número, materias, etc. Los
códigos son cuerpos orgánicos y sistemáticos de normas jurídicas referidas a una
institución, moción o materia jurídica determinada.
La naturaleza de un código es la ley. ¿Cómo se crea un código en Chile?
Un código se genera a través del mismo procedimiento de una ley ordinaria
28
Tipos de códigos:
· código civil
· código de comercio
· código penal
· código procedimiento civil
· código procesal penal
· código del trabajo
· código orgánico de tribunales
CUARTA FUENTE DEL DERECHO: LOS TRATADOS INTERNACIONALES
Son acuerdos suscritos entre sujetos de derecho internacional público y regido

por éste y destinado a producir efectos jurídicos.
Son sujetos de derecho internacional público los estados soberanos y las
organizaciones internacionales supranacionales (ONU, OTAN, etc.)
CLASIFIACACION DE LOS TRATADOS
· según el número de partes contratantes: pueden ser también tratados

bilaterales (2 estados) o tratados multilaterales (más de 2 estados).
· Tratados abiertos y cerrados:
- Tratados Abiertos: son aquellos en que pueden participar sujetos de
derecho que no han negociado en el mismo.
- Tratados cerrados: son aquellos que se aplica sólo a las partes negociaron
FORMACION DE UN TRATADO
En la formación de un tratado se debe distinguir dos etapas: EXTERNA Y

INTERNA.
Las dos fases aparecen simultáneamente, es decir no son consecutivas.
a) Externa: Tenemos una base preliminar que es la negociación, que es el

conjunto de actuaciones que se estudian y se buscan un determinado
acuerdo en determinadas materias. Luego viene la adopción del texto, que
consiste en la discusión en torno al texto definitivo y se acogió por ambas
partes o estados. La autenticación, que es el acto formal por medio del cual
un texto de un tratado queda establecido como auténtico y definitivo.
b) Interna: En la fase interna consiste en la aprobación que el Congreso
Nacional debe dar al texto del tratado, por eso que una vez que sea
autenticado, el tratado debe ser sometido por el Presidente de la República
29
a la aprobación del Congreso nacional, que le dará un tratamiento y

seguirá el procedimiento de una formación de la ley, con la excepción de
que el Congreso no puede incluso modificaciones al texto, sino que sólo se
limita a aprobarlo o rechazarlo
Luego el presidente de la República procede a ratificar el tratado, que
significa manifestar la voluntad del estado, al orden de obligarse en virtud
de ese tratado. Una vez aprobado el tratado se produce el intercambio de
los instrumentos de ratificación y éste se produce en el caso de tratados
bilaterales, pero también puede producirse el depósito de dichos
instrumentos en la secretaría del organismo internacional pertinentes en el
caso de tratados multilaterales.
El presidente cuando ratifican un tratado lo que hace es contraer las
obligaciones y derechos que el mismo establece tanto en el orden nacional
como en el internacional.
El principio que rige a los tratados internacionales es el denominado
“PACTA SUNT CERVANDA” que significa lo pactado obliga.
QUINTA FUENTE DEL DERECHO: LOS DECRETOS
En nuestro ordenamiento jurídico existen los decretos con jerarquía de ley que
son una manifestación legislativa del poder ejecutivo, porque si bien emanan de
este poder, ellos regulan materias que son propias del dominio legal y que por lo
tanto deberán estar aprobados por el legislativo. Por esta razón se le denomina
también como legislación irregular o de emergencia
Pueden ser de 2 especies:
- Decretos con fuerza de ley: que son una fuente formal por medio de la cual
se crean normas jurídicas que regulan materias propias de ley. Sin
embargo son dictados por el Presidente de la República en virtud de la
potestad legislativa que hace al Congreso en manos del Presidente de la
República en virtud de una ley delegatoria.
Éstos están reglamentados en la contusión de la República y ahí se señala que el

presidente podrá solicitar al Congreso autorización para dictar disposiciones con
fuerza de ley sobre materias que son propias del organismo legal. Dicha
autorización se hace en virtud de una ley expresa, no obstante debe contener
ciertos límites sujetos del alcance de las normas que se puede dictar.
La autorización que se da al Presidente de la República tiene una duración de 1
año.
Existen determinadas materias que no pueden ser objeto de delegación como por
ejemplo la nacionalidad o como las garantías constitucionales entre otros.
30
La autorización no podrá comprender facultades que afecten a la organización,

atribuciones ni régimen de los funcionarios del poder judicial, del Congreso
Nacional, del tribunal constitucional, de la Contraloría General de la República.
La ley delegatoria debe señalar con precisión las materias que recae la
delegación y podrá establecer las limitaciones, restricciones y formalidades que
estime conveniente. Existen estos decretos rapidez y comodidad.
Por otra parte también están sujetos al control de la Contraloría General de la
República, que debiera representarlo para que exceda la representación
parlamentaria, si el Presidente no está de acuerdo con la representación hecha
por la Contraloría dispone un plazo de 10 días para solicitar al tribunal un
pronunciamiento que resuelva finalmente el conflicto
Los decretos con fuerza de ley están sometidos en cuanto a su publicación
vigencia y efectos a los mismos procedimientos y normas que rigen una ley
ordinaria
Por lo tanto para finalizar podemos concluir, también quedó decreto con fuerza de
ley tienen la misma jerarquía que una ley.
- Decretos Leyes: consiste en actos legislativos del Presidente de la

República que regula materias propias de una ley sin que exista
autorización alguna por parte del poder legislativo.
Los decretos leyes suelen tener su origen en gobierno de facto, que son aquellos
que asumen el control completo del estado, sin sujetarse necesariamente a las
normas constitucionales o legales que regulan la generación de autoridades y que
se producen como consecuencia de una ruptura del orden constitucional causado
por un golpe de estado.
Lo usual es que los hechos antes descritos produzca la clausura del poder
legislativo, de modo tal que los nuevos gobiernos, no sólo suman el poder cautivo,
sino que también las funciones legislativas que corresponden al parlamentario
clausurado o disuelto.
En consecuencia existiendo la necesidad de dictar normas jurídicas de caracteres
permanentes y generales y abstractos y ante la imposibilidad de recurrir al órgano
legislativo, los gobernantes hacen uso de esta herramienta para regular materias
que son propias de ley.
Los decretos leyes no tienen una regulación normativa en la constitución política,
esto porque generalmente operan durante revoluciones o golpe de estados los
que suponen un desconocimiento del orden constitucional.
Sólo en Chile han existido 3 periodos que sean dictados decretos leyes.
a) Septiembre de 1924-1925: se dictaron 816 Decretos Leyes

b) Junio – Septiembre de 1932: se dictaron 669 decretos Leyes
c) 1973 – 1980: se dictaron 3.600 decretos Leyes
MANIFESTACION DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA
31
Es la facultad que la constitución de la República, las leyes le otorgan el

presidente de la República y a otras autoridades administrativas, para crear
normas generales o particulares destinadas a regular materias del interés públicos
que sean propias del dominio legal, porque si no serían decreto con fuerza de ley.
Permite facilitar la aplicación de las leyes y permiten el mejor cumplimiento de las
funciones del gobierno y la administración que corresponden a tales autoridades.
La constitución política incluye dentro de estas atribuciones especiales del
presidente, el ejercer la potestad reglamentaria a través de decretos e
instrucciones que crea conveniente para la ejecución de las leyes.
Clasificación de la Potestad Reglamentaria
1. La distinción entre la potestad reglamentaria autónoma y la potestad

reglamentaria de ejecución
La potestad reglamentaria autónoma, tiene su fundamento en que no toda la

materias de interés público suelen necesariamente sean reguladas a través de
leyes por lo tanto en virtud de la potestad reglamentaria autónoma el presidente
de la República dicta normas que la constitución ha excluido del dominio legal.
La potestad reglamentaria de ejecución, es aquella que se funda en que las

disposiciones legales, tienen el carácter de generales y abstractos, por lo tanto en
múltiples ocasiones requiere de otras disposiciones que faculten su aplicación y
ejecución. En consecuencia a través de la potestad reglamentaria de ejecución el
presidente de la República facilita la aplicación de las leyes.
¿Cuál es la diferencia entre una y otra?
La diferencia radica en que una derechamente la ley señala que se debe atender
a un reglamento y en la otra no hay una derivación expresa de la ley en el
reglamento y en la otra no hay derivación, si no que el Presidente de la República
lo hace de oficio.
Jerárquicamente las manifestaciones de la potestad reglamentaria están
subordinadas a la constitución política y a las leyes, por ello la contraloría general
de la republica ejerce el control de la legalidad de los actos de la administración y
debe representar al Presidente la elegibilidad que les pudiere afectar a los
decretos y reglamentos. Todo ello antes de la toma de razón.
Si el presidente no estar acuerdo con la representación puede insistir a través de
un decreto de insistencia, sin embargo no podrá insistir en el decreto cuando la
representación radique en la inconstitucionalidad de las normas del decreto.

12-05-2010
SEXTA FUENTE DEL DERECHO: LA POTESTAD REGLAMENTARIA
32
En general cuando se habla de potestad reglamentaria, nos referimos

genéricamente a los decretos, ahora bien desde el punto de vista de su contenido
y alcance normativo los decretos se pueden clasificar en:
· Decretos Simples: También llamados decretos sin apellidos, son aquellos

dictados por el poder ejecutivo con el objeto de materializar las tareas de
gobierno y la administración del estado.
Son una orden emanada de la autoridad administrativa por medio escrito,
que varían sobre materias de su competencia y revestida de ciertas
formalidades. Se dividen en:
a) Decretos Supremos: Aquellos firmados por el Presidente de la

República y poder o los ministros respectivos
b) Decreto Supremos Reglamentarios: También conocido como
reglamento, son dictados por el presidente de la República
contienen normas generales cuyo objeto es la adecuada ejecución
de una ley
c) Las Instrucciones: Son comunicaciones que los jefes superiores del
servicio o de la administración dirigen a sus subordinados para
indicarle la manera de aplicar la ley o reglamento, o bien las
medidas que deben adoptar para el mejor funcionamiento del
servicio. Las instrucciones permiten que los actos de la limitación
estén debidamente regulados
d) Las Resoluciones: Son normas emanadas del jefe del servicio
público en orden a la correcta administración y funcionamiento de
dichos servicios
e) Las Ordenanzas: Son normas emanadas de autoridad alcaldicia que
regulan materias relativas a la organización y funcionamiento de la
respectiva municipalidad
La formación de un decreto e instrucciones
En la formación de este tipo de potestad reglamentaria se distinguen 3 etapas:
1) Etapa de Escrituración:
Como consecuencia de la escrituración: Debe tener fecha cierta, debe contar o

debe señalar los antecedentes de derecho y de hecho en que se funda el acto
administrativo.
Los Considerando: antecedentes de hecho para finalmente resolver la contienda
en cuestión
33
El documento de que se trate: debe ser firmado por el Presidente de la República

y el o los ministros que tengan relación con la materia regulada. Ahora bien el
presidente de la República puede delegar funciones en el ministro y éste dictar
decretos, en este caso se tratará de un simple decreto y será firmado por el
ministro respectivo "por orden del presidente".
2) La Toma de Razón:
Es un trámite ante la Contraloría General de la República, institución que controla

los actos de la administración, velando especialmente por la legalidad de los
mismos.
La Contraloría General de la República señala que el control de la legalidad lo
hará el contralor general tomando razón de los decretos, reglamentos y
resoluciones, de aquellos que deben tramitarse frente a la Contraloría. (DATO
FREAK: 2 tipos de tramites Exentos y Afectos)
La Contraloría deberá representar a la autoridad al vicio de igualdad que se pueda
adolecer. El presidente de la República podrá sin embargo insistir en el decreto
con la firma de todos sus ministros ante lo cual la Contraloría deberá darle curso.
3) La Publicidad: Puede darse de 2 formas
a) Publicación en caso de ser interés general

b) Comunicación en caso de ser interés particular
SEPTIMA FUENTE DEL DERECHO: LA COSTUMBRE JURIDICA
Es la más antigua fuente del derecho, es una fuente formal del derecho a través
de la cual se producen normas jurídicas que emanan de un grupo social.
Se define como: la reiteración constante y uniforme de ciertos hechos en el

convencimiento de que se obedece a un imperativo jurídico.
Elementos de la Costumbre
A. Elemento Material u Objetivo

Esta dado por la reiteración constante, pública y uniforme de una determinada
conducta que realizan los miembros de una comunidad
Cuando decimos que una conducta es reiterada, nos referimos al hecho que debe
realizarse a través del tiempo, de un prolongado tiempo y en un determinado
espacio territorial (regional, nacional, internacional), además debe ser acogida y
aceptada por todos los miembros de esa comunidad.
34
B. Elementos Inmaterial o Subjetivo
También denominado “OPINIO IURIS”, consiste en el convencimiento o

persuasión que asiste a los integrantes de una comunidad en el sentido que la
conducta que reiteran constante, pública y uniformemente, es jurídicamente
obligatoria y por tanto su inobservancia deja expuesto al infractor a sufrir
sanciones jurídicas. Por tanto son coactivas
Generalmente y tradicionalmente son dos los elementos, sin embargo autores

señalan un tercer elemento:
C. Elemento Formal
Que consiste en el reconocimiento que hace el sistema jurídico a la costumbre

como fuente del derecho
Clasificación de la Costumbre
1) Según el Territorio: Puede ser local o general.
- Costumbre local: Es aquella que dice en una parte determinada y limitado

de un territorio
- Costumbre General: Donde rige la Totalidad del territorio
2) Costumbre internacional: Que es la costumbre que rige entre 2 o más

Estados.
13-05-2010
3) Costumbre según ley: Es aquella a la cual la ley se remite otorgándole

fuerza obligatoria. La costumbre tiene valor como fuente formal del derecho
bajo la condición de que la propia ley le otorgue expresamente ese carácter
para determinadas materias
4) Costumbre fuera de ley: Es aquella que en su ausencia de una ley que
pueda resolver un conflicto, sirve para complementar los vicios o lagunas
que pueda adolecer el derecho legislado, en este caso las normas
consuetudinarias entran a regular situaciones que la legislación no ha
regulado y por lo tanto no existe conflicto entre ellas.
5) Costumbre en contra de la ley: Es aquella que está constituida por normas
consuetudinarias les oponen a las normas del derecho positivo o derecho
35
escrito, y en este caso el derecho consuetudinario tendría un efecto

derogatorio respecto de la ley
Paralelo entre costumbre jurídica y legislación (LEY)
1) En cuanto a su formación, la legislación tiene un procedimiento de

formación claramente regulado en la constitución política y que además
consta de diferentes etapas que van desde la iniciativa hasta la
publicación. Mientras que la costumbre jurídica se genera de manera
espontánea a partir de la situación constante, pública y un informe de una
conducta determinada por parte de una comunidad sin que sea posible
distinguir un proceso de formación de preestablecido
2) La legislación está dominada por una dimensión de heteronimia (proviene
de terceros), esto es que las normas están impuestas por vía de autoridad,
en cambio en la costumbre predomina la dimensión de autonomía, porque
en su formación y en su vigencia participan los mismos sujetos y quedan
imperados por ella.
3) En cuanto a su entrada en vigencia, respecto de la ley, el momento que
ocurre es cierto y determinado. Se trata de una fecha cierta claramente
establecida y generalmente coincide con la fecha de su publicación en el
diario oficial. Por el contrario la costumbre jurídica tiene una gestión
paulatina sin que sea posible determinar una fecha cierta que determine la
entrada en vigencia de la misma
4) En cuanto al término de su vigencia, en la legislación también encontramos
una fecha cierta y determinada para su fin, la que será su fecha de
derogación, en cambio en la costumbre jurídica no existe una fecha en que
termine el término de su vigencia, esto porque habitualmente ocurre con un
hecho también paulatino y progresivo en que puede caer la costumbre, que
es el denominado "desuso"
5) La autoría de la costumbre es anónima e indeterminada y corresponde a la
comunidad en su conjunto, en cambio la ley si tiene autores conocidos,
perfectamente identificables sin perjuicio de ser conocido genéricamente
como legislador
6) La legislación tiene un modo cierto de expresión de escrituración y tiene un
modo de transmisión es la publicación, en cambio la costumbre jurídica
tiene modo de expresión, transmisión, inciertos de generalmente de tipo
oral aún cuando los tribunales al aplicar normas consuetudinarias hacen un
reconocimiento y facultan la expresión y comunicación de la costumbre
7) Las normas de derecho legislado, se presumen conocidas y por lo tanto no
es necesario probar las cada vez que se invocan, en cambio la costumbre
jurídica necesita ser probada siendo la propia ley lo que señala los
requisitos y casos en que se debe probarse la costumbre:
La costumbre en el derecho chileno
36
En este capítulo hay que distinguir las diversas normas en las que se aplica y
reconoce la costumbre
1) En el derecho civil
- En su artículo 2 se señala lo siguiente: “La costumbre no constituye

derecho sino en los casos en que la ley se remita a ella"
Esto quiere decir tienen derecho chileno sólo admite la costumbre según la
ley
- Articulo 1546 a propósito de los contratos, que dice lo siguiente: "los
contratos deben ejecutarse de buena fe y por consiguiente obligan no sólo
a lo que en ellos se expresa, si no a todos los casos que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella”.
- Artículo 1940 a propósito del arrendamiento: “el arrendatario es obligado a
las reparaciones lucrativas. Se entiende por reparaciones lucrativas las que
según la costumbre del país son de cargo de los arrendatarios, y en
general las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se
producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como
descalabros de paredes o cercas, albañal y acequias, rotura de cristales,
etc.”
- Articulo 1944 a propósito del arrendamiento: “ el pago del precio o renta se
hará en los períodos estipulados o a falta de estipulación, conforme a la
costumbre del país, invadiendo estipulación ni costumbre fija” es decir el
pago anticipado en un periodo de cinco días lo cual rige la costumbre
- Articulo 2117 a propósito del contrato de mandato: “ el mandato puede ser
gratuito o remunerado". La remuneración llamada honorario es determinar
primero por convención de las partes, si no hay voluntad de las partes por
la ley, si no hay ley por la costumbre y si no hay costumbre puede ser
regulada por el juez
2) En el derecho comercial
- Artículo 4 del código de comercio: Indica que las costumbres mercantiles

suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que la constituyen son
uniformes, públicos y generalmente ejecutados en la República con alguna
determinada localidad y reiterado por un largo lapso que se apreciará la
prudencialmente por los juzgados de comercio.
- Artículo 6 del código de comercio: señala que las costumbres mercantiles
servían de reglas para determinar el sentido de las aladas o frases técnicas
del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles
37
¿Cómo se prueba la costumbre, su existencia en el derecho mercantil?
El artículo 5 del código de comercio, señala la forma de regular los medios a

través de los cuales será posible probar la costumbre y estas son:
1. Por medio del testimonio fehaciente de dos sentencias que aseverando la

existencia de la costumbre, hayan sido pronunciados conforme a ella.
2. Por 3 escrituras públicas anteriores a los hechos que motivó el juicio en
que deba obrar la prueba.
3) En el derecho publico
Por regla general no existe una remisión a la costumbre, sin embargo los autores
están constantes (de acuerdo) en que la costumbre no tiene cabida en esta rama
del derecho. A su turno Silva Sima, refiere que no deberá rechazarse a priori a la
costumbre, cuando está intentó complementar o suplir lagunas legales.
4) En el derecho penal
Tampoco tiene cabida, porque en esta materia rige el principio de legalidad o

reserva que significa que no puede haber condenado por un delito que no haya
estado tipificado por la ley
5) En el derecho internacional público
Las convenciones internacionales normalmente están basadas en costumbres

vigentes entre los estados, en ausencia de tratados es muy normal que las
relaciones entre estados se regulen directamente por el derecho consuetudinario.
19-05-2010
OCTAVA FUENTE DEL DERECHO: LA JURISPRUDENCIA
La jurisprudencia como término acepta diferentes acepciones o significados:
1° sentido: Se refiere al conocimiento o saber del derecho y en este sentido la

jurisprudencia está ligada a la labor de los juristas o a la labor de los estudiosos
del derecho.
2° sentido: La jurisprudencia está vinculada a la actividad que desarrollan los
tribunales de justicia
En el primer sentido hablamos de jurisprudencia científica, también conocida con

el nombre de “DOCTRINA” y como tal constituye una fuente formal del derecho.
38
Por otro lado, y en el segundo sentido, también tienen sentidos diversos en los
que puede ser entendida la jurisprudencia, estos sentidos son:
A. Se denomina jurisprudencia al conjunto de fallos o decisiones de un

tribunal de justicia que han sido dictadas sobre una materia similar y
aplicando un mismo criterio acerca del derecho aplicable de estas
situaciones, y al modo de cómo debe interpretarse. En este sentido todo
tribunal, cualquiera sea su jerarquía forma su propia jurisprudencia
mientras resuelva el mismo tipo de asunto de la misma manera, generando
así una señal de cómo se resolverá en el futuro. Sin embargo el tribunal no
está vinculado, no está obligado por los fallos anteriores, sin perjuicio de
que se puedan aplicar los mismos criterios.
B. La jurisprudencia que alude a una serie de fallos concordantes dictados por
los tribunales superiores de justicia, en casos o asuntos similares y que
permiten establecer los criterios que esos tribunales observan
uniformemente en presencia de casos semejantes. Si bien son
independientes los tribunales inferiores no están vinculados por los fallos
de los tribunales superiores, en casos y asuntos similares, sin embargo es
un hecho que los fallos concordantes y uniforme de los tribunales
superiores de justicia sobre un mismo tipo de asunto, influirán
necesariamente sobre los criterios que adopten los tribunales inferiores.
En los dos sentidos señalados, la jurisprudencia no se configura como una fuente

formal del derecho, ya que las decisiones de los tribunales sobre una determinada
materia jurídica, no obliga, ni al propio tribunal que la formó, ni a otros tribunales
de distintas jerarquías. Sin embargo entendido la jurisprudencia en estos mismos
sentidos se puede constituirse como una fuente material del derecho, ya que
influiría en las decisiones futuras del mismo tribunal.
20-05-2010
Caso distinto es el sistema anglosajón, también denominado “Common Law”, que

si bien también sigue una legislación, es fundamentalmente un sistema
permanente de jurisprudencia, es decir es un sistema basado en los sistemas
emitidos por los tribunales, los cuales adquieren el carácter de obligatorio que
deber ser aplicados a casos futuros de los casos de la misma naturaleza e índole
en el sistema anglosajón. Los tribunales tienen el deber de atenderse a las
decisiones anteriores, siempre cuando sean casos similares.
En el caso chileno prima el sistema continental europeo, heredero del derecho
romano tardío en el cual la ley asume un rol fundamental, inmensamente mayor
que la jurisprudencia, tanto es así que en nuestro sistema el creador del derecho
es por antonomasia el órgano legislador y al juez sólo le cabe interpretar y aplicar
el derecho ya creado.
39
Sin embargo existe un tercer sentido que se le da a la jurisprudencia asociada a

los trabajos de los tribunales:
C. Que puede entenderse como el término de la jurisprudencia, vinculado a la

labor de los tribunales y alude a las normas jurídicas concretas y singulares
que traducen los jueces por medio de las sentencias poniendo fin a un
caso que le ha tocado resolver.
El derecho no está constituido solamente por normas generales y abstractas

(legislación o la ley) también existen normas jurídicas concretas y singulares,
como los contenidos en los fallos de los jueces o también en los contratos
celebrados entre particulares. En ambos casos nos referimos a normas jurídicas
que tendrán aplicación sólo respecto de las partes que concurren el acto o al
juicio. No es posible sostener que los jueces les corresponden únicamente la
labor de aplicar el derecho que ha sido previamente creado por el legislador. Muy
por el contrario cada vez que un juez dicta una sentencia, adaptándose a una
determinada decisión, está introduciendo una nueva norma jurídica individual, que
impone una consecuencia jurídica específica a determinados individuos. Esta
norma jurídica particular (sentencia) no existe antes de la dictación de una
sentencia y es una norma jurídica distinta de aquélla que el juez se basó para
adoptar una decisión final.
Ahí dos principios involucrados:
· El artículo 3 del código civil, señala que en las sentencias judiciales no

tienen fuerza obligatoria, sino respecto de las causas que actualmente se
pronunciare. Esta norma priva a la jurisprudencia del carácter de fuente
formal del derecho en los dos primeros sentidos y por lo tanto ningún
tribunal chileno está vinculado a su fallos anteriores, del mismo modo esta
norma admite respecto de las causas en que actualmente se pronunciare
la sentencia, tiene fuerza obligatoria, lo que confirma el carácter normativo
de la sentencia respecto del caso que se pronuncia. En consecuencia el
artículo 3 del código civil ratifica la idea de que la jurisprudencia es una
fuente formal del derecho conocido como TEXTO EXPRESO DE LEY
· Ahí otro principio que vincula a este tema, que es el llamado de
“inexcusabilidad” que rige a los jueces y en virtud del cual, cuando su
intervención ha sido reclamada en forma legal y en asuntos de su
competencia, no puede excusarse de ejercer su autoridad, ni aún por falta
de ley que resuelva el asunto o la contienda sometida a su decisión. En
consecuencia los jueces deberán ser capaces de dar solución a un
conflicto, creando una norma a partir de la sentencia, sobre todo en
aquellos casos que no exista ley que la resuelva.
NOVENA FUENTE DEL DERECHO: LA DOCTRINA JURÍDICA
40
Es la ciencia del derecho elaborada por los estudiosos que se ocupan de exponer,
sistematizar, transferir y criticar al derecho, ya sea con fines puramente teóricos o
bien con el objeto de facilitar su comprensión.
¿Cuál es la importancia de la doctrina jurídica?
La importancia radica en el hecho en que las opiniones científicas de los

estudiosos del derecho plasmado, además en los diversos textos son
herramientas que en mayor o menos medidas, se consideran por el legislador
para la creación o perfeccionamiento de las normas jurídicas.
La labor de los juristas contribuye al entendimiento del derecho, otorgando puntos
de vistas, sentido y alcance que facilite su aplicación e inteligencia. Sin embargo
por muy importante que sea el autor o por un relevante que sea la opinión, no
constituye propiamente una fuente formal del derecho, es decir dichas opiniones
no están dotadas de obligatoriedad, salvo en los casos del derecho internacional
público, en donde la opinión de los autores, de la doctrina si es una fuente formal
supletoria.
No obstante lo anteriormente señalado, la labor de los juristas constituyen hoy
una de las más importantes fuentes materiales del derecho, ya que no resulta
extraño que el trabajo del legislador se vea influenciado y motivado por la
actividad intelectual del jurista, pudiendo llegar a ser una norma jurídica un
perfecto reflejo de alguna posición doctrinaria determinada.
DECIMA FUENTE DEL DERECHO: EL ACTO JURÍDICO
El acto jurídico es una manifestación de voluntad, hecho con la intención de crear,

modificar o extinguir un derecho.
Desde ese punto de vista, que la producción no sólo depende del estado, sino
que también depende de los particulares. Por lo cual los particulares también son
fuentes creadoras del derecho.
Dentro de lo que es el acto jurídico podemos distinguir ciertas características:
1. Es una fuente formal inmediatamente inferior a la ley, por lo tanto debe

sujetar su creación al procedimiento establecido en las normas legales.
En el artículo 1445 del código civil, señala, para que una persona se
obligue a otra por un acto o declaración de voluntad en necesario:
· Que sea legalmente capaz

· Que consiente en dicho acto o declaración y su consentimiento no
adolezca de vicio
· Que recaiga sobre un objeto licito
· Que tenga una causa licita
41
2. Es una fuente formal autónoma. Que sea un fuente formal autónoma

implica 3 cosas:
· Que los sujetos de derecho, tienen la facultad de decidir. Si ejecutan
un acto jurídico o no, es decir, las partes y sujetos pueden decidir
cuándo realizar el acto.
· Los sujetos o partes del acto jurídico no sólo deciden cuándo realizar
un acto, sino que además con quien lo realiza.
· Los sujetos o partes del acto jurídico, también pueden decidir cuál va
a ser el contenido del acto jurídico.
3. Es una fuente formal particular
Las normas jurídicas que se crean a partir del acto jurídico, no tienen efectos
generales, si no que tienen efectos restringidos respecto de quienes concurrieron
a la formación de dicho acto.
En el artículo 1545 del código civil, señala, “Todo contrato legalmente celebrado
es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales"
Sobre el acto jurídico, se verá más adelante, cuando veamos la relación

jurídica dentro de la estructura material de las normas jurídicas.
UNDÉCIMA FUENTE DEL DERECHO: EL ACTO CORPORATIVO
Consiste en normas jurídicas privadas emanado por una institución o persona

jurídica que contienen regulaciones generales que afectan a sus asociados.
El sujeto de este acto es un ente colectivo y su validez emana del reconocimiento
que otorga la legislación q el Estado por medio de la ley
El artículo 53 del código civil expresa lo siguiente:
“Los estatutos de una corporación tienen fuerza obligatoria sobre toda ella, y sus
miembros están obligados a obedecer los bajo las penas en un mismo te
estatutos impongan"
ÚLTIMA FUENTE DEL DEERECHO: LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL

DERECHO Y LA EQUIDAD
Ahí 3 teorías que intentan explicar el principio del derecho y la equidad
1. Teoría romanista: Son las máximas o principios de justicia propias del

derecho romano
2. Doctrina IUS NATURALISTA: Los principios corresponden a los que
emanan del derecho natural.
42
3. Doctrina IUS POSITIVISTA: Los principios generales son aquellos que

derivan del derecho jurídico positivo.
Estos principios cumplen una triple función en nuestro ordenamiento jurídico:
a) Son un método supletorio de interpretación de la ley

b) Es un mecanismo para integrar lagunas o vacios legales
c) Constituye un mecanismo para solucionar antonomasias o contradicciones
jurídicas.
Esto es a partir del principio de inexcusabilidad. Partiendo de la base que un juez

no puede inexcusarse de conocer y resolver un asunto dentro del ámbito de su
competencia. Llegamos a la conclusión de los principios generales del derecho
forman parte de una decisión jurisdiccional.
Lo anterior se materializa en el artículo 170 número cinco del código
procedimiento civil (C.P.C), a propósito de los requisitos de una sentencia y
señala que ella debe contener una enumeración de las leyes o en su defecto de
los principios generales de equidad, con arreglo a las cuales se pronunció el fallo
La equidad natural es un concepto que hasta la fecha no está claro. Pero que
supone que es la justicia aplicada al caso particular.

26-05-2010
LOS EFECTOS DE LA LEY
Corresponden a las consecuencias que la misma tiene respecto de la comunidad

o sociedad de la que es válida. Podemos distinguir 3 grandes efectos de la ley:
1. Efectos de la ley en cuanto al tiempo:
La pregunta que se intenta contestar en esta instancia es ¿desde cuándo y hasta

cuando rige la ley? o dicho de otro modo ¿Cuál es el periodo de vigencia de la
ley?
En este orden de ideas, la regla general es que la ley entre en vigencia de su
publicación en el diario oficial y rige indefinidamente hasta que una nueva ley la
de deroge o la deja sin efecto. La excepción a esta regla general la constituyen
diversas instituciones que son las siguientes:
a) La Vacancia Legal: Es el periodo que media entre la fecha de publicación

de una ley en el diario oficial y su momento posterior de su efectiva entrada
en vigencia. Se trata en definitiva que una ley puede señalar una fecha
43
distinta a la de su publicación para la efectiva entrada en vigencia. Durante

el periodo de vacancia legal la ley existe ero no obliga.
b) Retroactividad de la ley: Partiendo de la base que la ley y rige siempre para

lo futuro y no saldrá jamás efecto retroactivo (artículo 9° del código civil).
Por lo tanto podemos concluir lo siguiente:
- La ley rige indefinidamente a todos los actos que incurran hacia el futuro,
excepcionalmente la ley puede regir en situaciones acaecidas con
anterioridad con la fecha de su publicación. El principio general es la
irretroactividad, no obstante pueden existir situaciones excepcionales en
efecto, al tratarse de una situación excepcional la retroactividad de la ley
debe ser:
Expresa: no puede ser tácita, ni presunta, sino que debe manifestarse

claramente en la ley su carácter de retroactivo.
Y además es de
Derecho estricto: que decir, afectará a todos los actos y situaciones que la
misma ley disponga. No pudiendo extenderse a actos o situaciones no
contempladas en la ley.
La irretroactividad de la ley es aun más severa en materia penal, puesta

que allí rige el principio de reserva o legalidad.
c) La derogación: Consiste en el cese de la validez de una norma en virtud de

una nueva ley que así lo dispone, por lo tanto la derogación implica el
término de la vigencia de una ley y en consecuencia la pérdida de su
fuerza obligatoria. No hay que confundir la derogación de una ley con el
desuso de una ley, ya que este último equivale a la pérdida de eficacia, lo
que significa que la ley deja de ser generalmente obedecida por los sujetos
imperados. Lo anterior afecta a las decisiones del órgano jurisdiccional,
puesto que mientras no se produzca la derogación de la norma de la ley
sigue inserta en el ordenamiento jurídico.
La derogación conforme al artículo 52° del código civil, puede ser expresa
o tácita, puede ser total o parcial:
- Expresa o Tácita: Será expresa cuando una ley señale en términos

formales y explícitos que deroga a la antigua ley. Será tácita cuando la
nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con la ley
anterior.
- Total o Parcial: Será total aquella que produce la integración de la ley
anterior. Será parcial cuando la eliminación afecte sólo a una parte de la
ley quedando lo demás vigente
44
Se habla también de derogación orgánica para designar aquel tipo de derogación

que se produce cuando una nueva ley regula íntegramente las materias que se
hayan contemplado en una o más leyes anteriores, las cuales entienden
derogadas aún cuando no exista incompatibilidad entre ellas, con la nueva ley.
Otra excepción es respecto de la temporalidad de la ley, que son las llamadas

leyes temporales, que son aquellas en cuyo texto se establece la fecha de término
de la vigencia de la ley.
HASTA AQUÍ DURA LA PRIMERA PRUEBA

27-05-2010
2. Efectos de la ley en cuanto al territorio:
La pregunta que se intenta responder ¿en qué territorio rigen las leyes? ¿Dónde
rigen las leyes?
La regla general, el principio rector es la territorialidad de la ley, es decir, que la

ley rige únicamente del territorio del Estado que las dicta. Prueba de lo anterior la
constituye los artículos 14° - 16° - 17° del código civil que consagra este principio
de territorialidad.
- Artículo 14°: “La ley es obligatoria para todos los habitantes de la

República, incluso los extranjeros”
La ley en este caso se aplica dentro del territorio de la republica,

independientemente si la persona es residente, habitante o domiciliado.
- Artículo 16°: “Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes
chilenas, aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile.”
En este artículo consagra el principio de territorialidad de la ley respecto de los

bienes
- Artículo 17°: “La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley
del país en que hayan sido otorgados”
Este artículo consagra el principio de la territorialidad de la ley en cuanto al acto

jurídico. Es precisar la forma de cómo regular los actos
45
En materia penal se reafirma este principio en sus artículos 5° y 6° en que se

señala que la ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la
republica incluso extranjeros. Los delitos cometidos en mar territorial o adyacente
quedan sometidos a las leyes chilenas.
- Artículo 6°: “Los crímenes o simples delitos perpetrados fuera del territorio
de la República por chilenos o por extranjeros, no serán castigados en
Chile sino en los casos determinados por la ley”
Ahora bien este principio de territorialidad de la ley reconoce excepciones en 2

sentidos:
a) Cuando la ley chilena se aplica en el extranjero

b) Cuando la ley extranjera se aplica en Chile
a) Cuando la ley chilena se aplica en el extranjero:
Artículo 15° del código civil: “A las leyes patrias que reglan las obligaciones y
derechos civiles, permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o
domicilio en país extranjero”
1. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos

actos, que hayan de tener efecto en Chile;
2. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero

sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos
Número 1: se refiere al estado civil y a la capacidad para celebrar actos que

tengan efectos en Chile. Ejemplo: si la mayoría de edad en el extranjero es a los
16 años de edad, al residente en chileno en el extranjero, será mayor de edad
para el lugar de residencia, pero no para las acciones que tengan efectos en
Chile.
Número 2: se refiere a las obligaciones y derechos de familias (tuición, alimentos,
filiación, parentesco, etc.). Por ejemplo: los hijos de padres anulados que residen
en el extranjero, que pueden demandar a sus padres, aunque en el Estado donde
residen no exista aquella obligación.
Artículo 6 del código orgánico de tribunales (C.O.T.): señala una serie de delitos
que quedan a jurisdicción a leyes chilenas, no obstante cometidas fueras de la
republica. Sería el caso del delito cometido de una persona diplomática o consular
en el ejercicio de su cargo. Otro ejemplo es la falsificación de la moneda.
46
b) Cuando la ley extranjera se aplica en Chile:

Aquí encontramos el artículo 955° del código civil: “La sucesión en los bienes de
una persona se abre al momento de su muerte en su último domicilio; salvos los
casos expresamente exceptuados. La sucesión se regla por la ley del domicilio en
que se abre; salvas las excepciones legales”
En este caso lo que el artículo 955° del código civil, señala que la sucesión en los
bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su último domicilio.
Por lo tanto concluimos que la herencia y la sucesión se regulan por la ley del
último domicilio del causante, como por ejemplo un chileno tiene vienen en Chile
pero está domiciliado en Argentina.
3. Efectos de la ley en cuanto a las personas
La pregunta que se intenta responder es a quien o quienes obliga la ley y

respecto de este punto existen 3 grandes principios:
A. Principio de igualdad ante la ley (articulo 19° N° 2 de la constitución

política)
Al señalar que la constitución asegura a todas las personas la igualdad ante la ley
y que en Chile no existen personas ni grupos privilegiados.
B. Principio de obligatoriedad de la ley
Esto está contenido en los artículos 6° y 7° que en resumen, señalan que la

ley no puede obligar, si no una vez promulgada y publicada conforme a la
ley general.
C. Principio de conocimiento de la ley (artículo 8° del código civil), señala que

nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que esta allá entrando en
vigencia, lo anterior debe conciliarse con lo establecido en el artículo 7° del
código civil, que señala que desde la fecha de la publicación de la ley se
entenderá conocida por todos y será obligatoria.
Lo que hace el artículo 8° del código civil, en relación al artículo 7° del código civil,
es establecer una presunción de derecho de conocimiento de la ley, sin embargo
haya autores que señalan otra cosa, dicen que entre estas normas no habrá una
presunción de conocimiento de la ley, sino más bien una ficción legal, porque en
el fondo una presunción consiste en que de un hecho conocido podemos llegar a
uno desconocido. Ahora bien, el hecho base en que la ley ha sido publicada en el
47
diario oficial, de ello ¿podemos concluir que a partir de su publicación una ley es
conocida por todos?
NO, es por ello que algunos autores dicen que a partir de la publicación en el
diario oficial vamos a suponer que es conocida por todos.
03-06-2010
LA INTERPRETACIÓN DE LA LEY
Consiste en fijar su verdadero sentido y alcance, pero además incluye el conjunto

de actividades indispensables para su aplicación.
La interpretación de la ley se compone de 2 elementos:
1. De un elemento abstracto, que corresponde a la interpretación propiamente

tal, que consisten en fijar el verdadero sentido y alcance de una norma
2. El segundo elemento denominado como elemento concreto, que consiste
en la aplicación, esto es adaptar la ley al caso concreto (por ejemplo: como
lo llevo al mundo de la realidad)
· Interpretación judicial
En la interpretación judicial, es decir, la que hace el juez, ambos procesos

constituyen un todo unitario. La ley es una formulación general de situaciones
pensadas como posibles (la ley establece hipótesis conductuales)
En la sentencia, ósea en la individualización jurisdiccional del derecho, esta
generalidad de la ley debe necesariamente armonizarse con las características y
circunstanciarías específicas del caso concreto.
Según la legislación establezca o no, normas de interpretación, esta se denomina

reglada o no reglada, es decir si una legislación no tiene un norma de
interpretación será no reglada, si las tiene será reglada.
A diferencia de lo que ocurre con el código de Napoleón (código civil francés), en
que no existe norma de interpretación, si se ha adoptado una interpretación
reglada. En efecto nuestro código civil, entre los artículos 19° al 24°, establece
normas de interpretación de la ley, sin perjuicio de otras normas también de
carácter interpretativa contenidas en los artículos 3°,4°,11°, 13° del código civil.
Según de quien emane la interpretación de la ley, esta se divide en interpretación
por vía de autoridad o por vía de doctrina también denominada interpretación
privada.
· Interpretación doctrinal o privada
48
La interpretación privada, es la que realizan los jurisconsultos, tratadistas,

abogados, y otros.
Esta interpretación no tiene fuerza obligatoria, constituye una opinión cuya
importancia dependerá del prestigio de la persona de quien emanan o de los
fundamentos que se hagan valer.
Escuela de EXEGESIS
En el siglo XIX de manera coetánea, el código civil francés, algunos tratadistas

crearon la denominada “escuela de EXEGESIS”. Esta doctrina tiene como
característica, el culto por el texto de la ley, el predominio de la búsqueda de la
intención del legislador en la interpretación del texto de la ley, promueve el
concepto de la omnipotencia del legislador y de su infalibilidad. La única fuente de
las decisiones jurídicas es la ley.
Ahora el problema en la legislación de un criterio EXEGETICO, se materializa en
el hecho de que impide la evolución y progreso del derecho mediante el proceso
de interpretación jurídica, impide que a través de una interpretación progresiva
puedan las normas ajustarse o adaptarse a los cambios y la evolución social,
condenando a las normas actuales a una aplicación estricta con formulas
dictadas, tomando en consideración un estado social anterior al momento
presente (a veces muy anterior)
Escuela científica o de libre expresión
Esta doctrina considera un método libre para llegar, no solo a las fuentes formales
de las reglas de derecho, sino que también a las fuentes reales de las normas.
Según esta teoría la interpretación procede cuando hay dudas sobre el sentido de
la ley o sobre su texto.
Además considera esta interpretación el precepto y el fin social de la ley, que
siempre junto al texto (que es la fuente formal misma) este la ciencia del derecho,
es decir esta ultima fuente.
Así como existen estas 2 escuelas, existen también otras escuelas doctrinarias
todas, que se refieren a la interpretación, señalando un método. Así tenemos la
escuela del derecho libre, que señala que frente al derecho estatal, existe un
derecho libre que pueden o no coincidir, pero que se critica por el hecho de
provocar la destrucción de la certeza jurídica.
También está la doctrina teleológica, esta busca la finalidad de la ley, ya que es
el fin creador de todo derecho.
Y por ultimo debemos señalar, a la teoría pura de Hans Kelsen, según ella, todo
derecho deriva de la voluntad del Estado y no hay más derecho que el derecho
positivo. Los ideales jurídicos pertenecen a la moral, a la religión o a la metafísica,
pero no a la jurisprudencia. Según Kelsen, el sistema jurídico se constituye como
49
una pirámide donde las normas de menor jerarquía, están subordinadas, tanto en
la forma como en el fondo a la constitución.
· Interpretación por vía de autoridad
Se ha dicho tradicionalmente, que la interpretación por vida de autoridad

emanada del legislador o de un juez, pero lo cierto es que existen en nuestros
ordenamientos jurídicos, diversos organismos autorizados legalmente para
realizar interpretación de normas jurídicas, en efecto encontramos aquí, a la
contraloría general de la republica, a la superintendencia de seguridad social, al
servicio de impuestos internos, al servicio de aduanas, a la dirección del trabajo,
etc. Estos organismos pueden interpretar leyes, pero no todas las leyes, si no
aquellas que se refieren a las funciones que se les asignan.
Además la interpretación de estos organismos tiene un carácter más amplio que
interpretación judicial, puesto que tiene una validez general que va un poco más
allá del caso concreto del que se han de pronunciar.
A. Interpretación por el legislador El artículo 3° del código civil,

dispone que: solo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo
generalmente obligatorio y en su inciso 2° señala que las sentencias
judiciales no tienen fuerza obligatoria, sino que respecto de las causas en
que actualmente se pronunciare.
¿Porque es importante esta norma?
Porque, esta norma establece la gran diferencia entre la interpretación legal o

legislativa o del legislador o autentica y la interpretación judicial. La interpretación
legal tiene fuerza obligatoria general y la interpretación judicial, en cambio tiene
fuerza obligatoria relativa circunscrita exclusivamente al caso concreto que ha
sido resuelto.
Desde otro punto de vista la interpretación hecha por el legislador, no está sujeta
a reglamentación alguna y en cambio la interpretación judicial debe regirse por las
normas de interpretación establecidas en el código civil.
09-06-2010

La interpretación hecha por el legislador se denomina también auténtica por
provenir del mismo órgano que dictó la norma interpretativa auténtica.
La interpretación auténtica no se circunscribe a la interpretación hecha por el
legislador, también puede existir interpretación auténtica en las sentencias, como
sería el caso de un recurso de aclaración. La interpretación la efectúa el legislador
por medio de una ley (la ley interpretativa), ahora bien la naturaleza de la ley
interpretativa se opone a aquella que informa el contenido de otras leyes que son
las leyes modificatorias
50
Una ley es interpretativa de un anterior en la medida que esta última exista algo
oscuro o confuso que requiera de aclaración o interpretación, si nada existe en
una ley que se requiera de un esclarecimiento, sino que se altere el contenido de
una ley, entonces se trata de una ley modificatoria, que no es una ley
interpretativa. En consecuencia a diferencia de la ley interpretativa rige desde la
fecha de su publicación.
En el inciso 2 del artículo 9° del código civil señala:
“Las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entenderán

incorporadas en éstas; pero no afectarán en manera alguna los efectos de las
sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio”
Por lo tanto la ley interpretativa es necesariamente de carácter retroactiva, ya que

se entiende incorporada a la ley interpretada. Podemos decir además, que bajo
este predicamento, esta retroactividad impone limitaciones a la interpretación
legal:
1. La primera limitación, dice relación con que la ley interpretativa, aunque

que se entiende incorporada a la ley interpretada, no puede modificar las
sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
2. La segunda limitación, se relaciona con el efecto retroactivo de las leyes
interpretativas. El legislador no puede abstraerse del cumplimiento de las
normas legales, sin embargo el legislador puede dictar leyes retroactivas,
pues no lo afecta la prohibición establecida en el artículo 9° del código civil.
Esto es debido a que, por no ser una norma una norma de rango
constitucional no lo obliga, constituyendo solo un mero consejo para el
legislador. Así mismo, pese a esta libertad del legislador, las normas
retroactivas que pueda crear, no pueden transgredir garantías
constitucionales.
16-06-2010
Interpretación Judicial
Es la que realiza el juez en las causas sometidas a su conocimiento. Como ya

hemos dicho las normas de interpretación están contenidas en el código civil, pero
convengamos que son de aplicación transversal, es decir, las normas de
interpretación son aplicables a cualquier ley, sin importar su clasificación y
categoría.
Integración de la ley
Puede ocurrir que frente a un caso determinado el juez se de cuenta que no

existe una norma jurídica precisa en el ordenamiento positivo que resuelva el
asunto o materia de que conoce. En este caso, no nos encontramos frente a un
problema de interpretación, nos encontramos frente a un problema de integración
51
de la ley. Nuestro ordenamiento jurídico se refiere a la integración de diversas

normas, las hay de orden constitucional, en el capítulo del poder judicial, como en
otras normas de menor jerarquía, en efecto, el artículo 10 del código orgánico de
tribunales, establece el principio de inexcusabilidad.
El juez siempre que tenga un caso, debe resolverlo, no puede excusarse de que
no hay ley. El juez falla por analogía. También el artículo 170 del código de
procedimiento civil que fija los requisitos de las sentencias, dispone en su numeral
5 que dichas sentencias contendrán la enumeración de las leyes, y en su defecto,
los principios de equidad con arreglo a los cuales se pronuncian el fallo. En este
caos, en primer lugar ira la ley, y luego los demás preceptos.
Este texto nos establece de manera expresa o categórica la facultad de
integración que tienen los jueces quienes deben resolver el asunto aun a falta de
ley, o sea, cuando hay un vacío legal (en la ley, no en el derecho).
¿Cuál es la finalidad de la Interpretación?
Los elementos que señalan los artículos 19 al 24. Son útiles al juez para realizar
la interpretación y tienen como objetivo buscar el verdadero sentido y alcance de
la ley. Este sentido es la correspondencia entre la generalidad de la ley y los
antecedentes específicos del caso particular que le permitan dar una solución de
justicia (tiene que existir una armonía entre la norma jurídica).
Elemento Gramatical: Se señala en el inciso 1° del Art. 19 del Cód. Civil, se

refiere al análisis de la semántica del precepto legal:
“Cuando el sentido de la ley es claro no se desentenderá su tenor literal a pretexto
de consultar su espíritu”.
Para algunos el inciso 1° del Art. 19 es la materialización de la escuela exegética
en nuestro ordenamiento jurídico. El elemento gramatical también lo encontramos
en los Art. 20 y 21.
En un primer término que las palabras de la ley se entenderán en su sentido

natural y/o obvio, lo que sería el sentido que da el diccionario de la RAE, hoy sin
embargo se discute esta tesis y se ha considerado que el sentido natural de una
frase o palabra es que se atribuye en el medio que la emplea.
Una segunda norma es que las palabras del legislador haya definido
expresamente para ciertas materias se les dará su significado legal.
Elemento Histórico: Se contempla en la parte final del inciso 2° del Art. 19 que
se refiere a la historia fidedigna del establecimiento de la ley.
Examinar la historia fidedigna, sirve para descubrir la intención, o espíritu, o
sentido de la propia ley, o sea sus objetivos, no quiere decir que haya que
estudiar la voluntad del legislador, no se trata de eso puesto que estudiar la
voluntad del legislador al crear una norma implica examinar un laberinto de
subjetivismo que no nos conducirá a nada. En consecuencia, el análisis de la
historia fidedigna de la ley, significa revisar su sentido plasmado en ella misma al
52
momento de su creación. Este elemento histórico tiene un carácter supletorio y se

aplica cuando no se encuentran manifestado claramente el sentido de la ley.
Elemento Lógico: Consiste en la concordancia que debe existir entre las

diversas partes de una ley, debiendo existir entre ellas una unidad conceptual y
de criterio.
Este elemento se encuentra contemplado en el inciso 2° del Art. 19 y en el inciso
1° del Art. 22.En el primer caso será el contexto de la ley el que servirá para fijar
el sentido y el alcance de cada una de sus partes, en el segundo caso se reafirma
este concepto, o sea debe buscarse la concordancia entre las distintas partes de
la ley y ella debe ser armónica.
Elemento Sistemático:
Consiste en la correspondencia que debe existir en la legislación, aquí se busca la
correspondencia más allá de la propia ley interpretada, analizando como lo
establece el inciso 2° del Art. 22, otras leyes particularmente si versan sobre el
mismo asunto.
Espíritu general de la legislación y la equidad natural
EGL: se encuentra implícito en el elemento sistemático, la EN así mismo, no

puede estar ausente en ningún criterio de interpretación.
El fin de la aplicación de la ley es hacer justicia y la equidad no es otra cosa que

la justicia referida a un caso concreto, por lo tanto, todo fallo y la interpretación en
que se fundamentan deben ser justos y equitativos.

17-06-2010
LAS RAMAS DEL DERECHO
El ordenamiento jurídico se divide tradicionalmente, de la siguiente forma:
· Derecho Natural (relacionado con la ley de Dios)

· Derecho positivo
Si es positivo puede ser nacional o internacional, si es nacional puede ser público
o privado, en cambio si es internacional, también puede ser público o privado.
53
El derecho nacional: es el conjunto de normas que rige dentro del territorio del
Estado y que se aplica a todos sus habitantes, sean estos nacionales o
extranjeros. Tradicionalmente se clasifican en derecho público y en derecho
privado, existiendo diversas teorías corrientes que discuten sobre esta
clasificación.
Teorías corrientes dualistas: aquellas que aceptan esta clasificación, aquí
encontramos la teoría romana clásica, que señala que el derecho público es que
derecho que atañe al interés del estado, en cambio el derecho privado es el que
responde a la utilidad singular de los particulares
Oposiciones a esta clasificación (sostenía por Ulpiano):
1. Toda norma jurídica de una u otra forma mira al interés de la comunidad y

al mismo tiempo al interés de los particulares.
2. Esta teoría no explica la creciente influencia o interferencia entre el derecho
público o privado, la que se expresa a través de medidas emanadas de la
autoridad que limitan la autonomía de la voluntad de los particulares.
3. La teoría de la naturaleza de la tutela, esta teoría señala que el derecho
público se caracteriza porque la infracción a sus normas lleva aparejada
una acción pública, ejercida por los órganos del Estado, en cambio en el
derecho privado la infracción a sus normas lleva aparejada una acción
privada, ejercida a través de los tribunales (elaborada por Tom)
4. Teoría de la naturaleza de la relación, elaborada por Jellinek, señala que el
dicho público rige relaciones entre sujetos que se encuentran en un plano
de desigualdad jurídica, ésta es en un plano de subordinación, en cambio
el derecho privado rige relaciones entre sujetos que se encuentran en un
plano de igualdad jurídica.
5. Teoría subjetiva, que señala que el derecho público es el conjunto de
normas que regulan la organización y atribuciones de los órganos del
Estado, y de las relaciones entre este con los particulares, en los casos en
que actúa como fisco, en cambio el derecho privado, es el conjunto de
normas que rige las relaciones de los particulares entre sí o de estos con el
Estado cuando actúa como entre patrimonial el fisco
Las corrientes Monistas:

No aceptan esta clasificación de derecho público y derecho privado. Kelsen,
señala que sin perjuicio de compartir los criterios pedagógicos de la clasificación,
finalmente niega la clasificación entre el derecho público y privado. Señalando
que no existe contraposición entre ambos derechos. Kelsen dice que el derecho
es uno solo y solo difiere en cuanto a su creación.
54
Principales ramas del derecho Público
1. DERECHO CONSTITUCIONAL: Algunos lo llaman derecho político. Es la

rama del derecho que estudia la forma del Estado, las atribuciones y
organizaciones de los poderes públicos y el régimen de garantías
individuales y sociales.
Son fuentes del derecho constitucional:
- La constitución
- Resoluciones del tribunal constitucional
- Ley interpretativa de la constitución
- Leyes orgánicas constitucionales
- Leyes con rasgo constitucional
2. DERECHO ADMINISTRATIVO: Que es la rama del derecho público que

regula la organización y el funcionamiento de los servicios públicos y
reglamento, además los derecho y obligaciones de sus funciones.
Contenido del derecho administrativo
a) La administración pública como función del Estado, se ejerce mediante

órganos que reciben el nombre de servicios públicos, que son una
organización de personas y bienes creadas por el Estado y sometidas a un
régimen jurídico especial de derecho público, que tiene por objeto
satisfacer de manera regular y continua una necesidad jurídica.
b) Régimen jurídico del personal y patrimonio de la organización, aspectos
que son regulados a través del estatuto administrativo
c) Los medios relacionales, que son instrumentos jurídicos, mediante los
cuales la administración publica se relaciona con los administrados
Son fuentes del derecho administrativo:

- La constitución política
- La costumbre
- Leyes en general
- Dictámenes de la contraloría
3. DERECHO PROCESAL: Es el conjunto de normas relativas a la

organización y atribuciones de los tribunales de justicia y a la forma de
55
hacer valer la acción en juicio como también su intervención en asuntos de

jurisdicción voluntaria
El derecho procesal suele clasificarse en:
- Derecho procesal orgánico: Es el relativo a la organización y atribuciones
de los tribunales de justicia
- Derecho procesal funcional: Es el referido a los procedimientos a través de
los cuales se actúa ante los tribunales de justicia
Principios del derecho procesal
a) El juicio: Un juicio es una contienda jurídica actual y promovida entre partes

sometidas a la decisión de un tercero imparcial, denominado Juez.
b) Tribunal de Justicia: Son órganos con autoridad propia o delegada,
facultados para resolver imperativamente un asunto jurídico sometido a su
decisión.
c) Acción: consiste en la facultad que tiene los particulares de reclamar ante
los tribunales de un derecho que tienen o pretenden tener.
Fuentes formales del derecho procesal:

- constitución política
- código orgánico de tribunales
- código procedimiento civil
- código procesal penal
4. DERECHO TRIBUTARIO: Que es aquel que señala la forma, condición y

requisitos en que los individuos deben contribuir pecuniariamente a cubrir
necesidades del Estado, sus conceptos fundamentales son los siguientes:
· Fisco: Es el Estado ejerciendo una actividad económica

· Tributo: Es el vinculo jurídico que nace con motivo de ocurrir los hechos
contemplados en la ley y en virtud del cual una persona debe entregar al
Estado, ciertas sumas de dinero para la satisfacción de necesidades
colectivas.
· Hecho grabado: Consiste en el antecedente que la ley señala como
necesaria para el nacimiento de una obligación tributaria, como por ejemplo
la propiedad privada
Sus fuentes formales son:

56
- Código tributario
- Resoluciones y circulares del servicio de impuestos internos
- Leyes especiales
23-06-2010
5. DERECHO PENAL: El derecho penal se preocupa de 3 cuestiones
A. Delito
B. Delincuente
C. La pena
A. Delito: el artículo 1° del código penal, expresa que es delito toda acción u
omisión voluntaria penada por la ley. La doctrina a su turno señala que
delito es toda acción típica, antijurídica y culpable penada por la ley. que
sea típica significa que la conducta aparece descrita en la norma. Que sea
antijurídica significa que es contrario a la voluntad de la ley. Que sea
culpable se entiende que es una conducta reprochable
Clasificación del delito
I. Según su Gravedad:
- Faltas: aquellas conductas que se castigan con penas privativas o

restrictivas de libertad hasta 60 días
- Simples delitos: aquellas conductas que se castigan desde los 61 días a los
5 años
- Crímenes: aquellas conductas que se castiguen con penas que van de 5
años y 1 día hasta cadena perpetua
II. Delitos flagrantes y no flagrantes
- Flagrantes: Son aquellos en que el delincuente es sorprendido en el lugar y

en el momento de la comisión del delito o en momentos inmediatamente
posterior.
- No flagrantes: Todos los demás delitos
III. Delitos según su titularidad, se clasifican en:
57
- Delitos de acción pública: Son aquellos cuya respectiva acción puede ser
iniciada de oficio por el ministerio publico o por las personas que señala el
artículo 53° del código procesal penal. Esta acción se concede siempre
respecto con delitos de menores de edad.
- Delitos de acción privada: Que son aquellos cuya acción solo puede ser
ejercida por la victima: ejemplo: los delitos de injurias (decir expresiones
que menoscaban a una persona) y calumnias (imputar un delito falso a
otro)
- Delitos de acción pública previa instancia particular: este tipo de acción
solo puede ser ejercida por el ofendido pero una vez iniciada el
procedimiento se tramita conforme a las normas de delitos de acción
publica
B. El delincuente: Personas que comenten un delito o participa en él,

pudiendo adoptar 3 grados de participación: autor, cómplice o encubridor
C. La pena: Consiste en la provocación de ciertos bienes jurídicas que la ley
impone al responsable del delito o un cuasidelito en los casos que este se
sancione. La pena siempre debe estar contemplado en la ley, además la
pena aparece como la consecuencia de la aplicación del debido proceso.
Fuentes del derecho pena:
- Código penal
- Código procesal penal
- Leyes especiales (ejemplo: ley de droga, ley de control de armas)
Las ramas del derecho privado nacional
1. DERECHO CIVIL: conjunto de normas jurídicas que regulan los requisitos

generales de los actos jurídicos, la organización de la familia y la propiedad
privada
Características:
a) Rige el derecho civil en las relaciones de los particulares entre sí, dentro
del territorio
b) Es un derecho común y privado y se aplica supletoriamente a todas las
materias que de manera especial por otra rama del derecho privado
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Fuentes del derecho civil:

- Constitución política
- Código civil
- Leyes especiales en materia civil (ejemplo: ley de registro civil)
En referencia el código civil, entra en vigencia el 1 de enero de 1857, elaborado
por Andrés Bello y consta de 2524 artículos mas un articulo final, en cuanto a su
estructura el código civil consta de:
· Un título preliminar, donde se encuentran las normas referidas a las fuentes

formales, donde se encuentran normas relativa a la vigencia, interpretación
y definición de ciertas palabras de uso frecuente.
24-06-2010

· Libro I del código civil: se denomina de las personas, que va desde los
artículos 54° - 564° y en él se definen a las personas (naturales, jurídicas),
sus atributos y se contemplan normas sobre derecho de familia
· Libro II del código civil: De los bienes de dominio, posesión, uso y goce,
que va desde los artículos 565° - 950°, en el se contemplan normas
relativas al derecho de propiedad, como se adquiere este y como puede
ejercerse
· Libro III del código civil: De la sucesión por causa de muerte y de las
donaciones entre vivos, que va desde el articulo 951° - 1.436°, dice
referencia con todo lo relativo a las herencias y testamento, formas de
otorgamiento y de apertura de la sucesión
· Libro IV del código civil: De las obligaciones en general de los contratos,
que va desde el artículo 1.437° - 2.524°, se refiere al orden civil que es la
naturaleza de las obligaciones que se genera y regular una cantidad
importante de contratos. Los contratos que aparecen regulados en el
código civil, son denominados contratos nominados, y hay otros
contratos que se denominan innominados, que no están regulados en el
código civil, ya que son de mutuo acuerdo.
· Finalmente tenemos un articulo final, que trata sobre la observancia del
condigo, es decir el cumplimiento de sus disposiciones
2. DERECHO COMERCIAL (DERECHO MERCANTIL): Es aquella rama del

derecho privado que regula las relaciones que surgen con motivos de la
realización de actos de comercio y establece las normas que deben
aplicarse a los sujetos que intervienen en una relación mercantil,
fundamentalmente a los comerciantes, todo ello conforme a lo señalado en
el artículo 3° del condigo de comercio que establece los actos de comercio.
Fuentes del derecho comercial:
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- Código de comercio
- Leyes especiales
3. DERECHO LABORAL: Se preocupa de regular las relaciones entre

trabajadores y empleadores. Regula el régimen sindical y las relaciones de
estos sujetos con el Estado, tradicionalmente el derecho del trabajo se
divide en 2:
a) Derecho individual del trabajo
b) Derecho colectivo de trabajo
a) Derecho individual de trabajo: Es aquel que se preocupa del contrato

individual en virtud en que el empleador y el trabajador se obligan
recíprocamente en:
- A prestar un servicio personal, bajo subordinación y/o dependencia
- A pagar por estos servicios de remuneración determinado
b) Derecho colectivo de trabajo: Aquel que estudia de los sindicatos, de la

negociación colectiva y de las asociaciones de trabajadores.
Características del derecho laboral:
1. Rama del derecho privado nacional, sin perjuicio que algunas de sus
normas sonde aplicación transversal, como por ejemplo el fuero maternal
2. Las ramas del derecho del trabajo tienden a igualar la posición de
empleadores y trabajadores, ello en orden a que tradicionalmente se
entiende que la relación laboral, la parte más débil es el trabajador.
3. El derecho laboral, es un derecho dinámico, ello puesto que sus normas
están en permanente adecuación y cambio.
Fuentes del derecho laboral
- Constitución política
- Código del trabajo
- Tratados internacionales en materia laboral
- Las recomendaciones
Finalmente hay que señalar que el ámbito de libertad del derecho privado y
derecho público.
En el derecho público, el principio que rige, es que solo puede hacerse aquello
que está autorizado, en cambio el derecho privado, el principio rige es que se
puede hacerse todo aquello que no está prohibido.
60
EL DERECHO INTERNACIONAL
El derecho internacional, también acepta una doble clasificación:
a) Derecho internacional publico

b) Derecho internacional privado
a) Derecho internacional público: Es el conjunto de normas que rige las

relaciones entre Estados soberanos y entre estos con sujetos de estado
publico
Características:
1. Derecho de permanente formación, lo que trae como consecuencia que sus

sanciones sean de difícil aplicación
2. Es un derecho basado en normas consuetudinarias y convencionales. Lo
anterior por que la mayoría de sus normas se encuentran en la costumbre
jurídica y en los tratados que son convenciones de Estados.
b) Derecho internacional privado: Conjunto de normas jurídicas que tiene por

objeto resolver conflictos de legislación entre estados soberanos diferentes.
Cuando hay una norma que aplicar ¿Qué norma se va aplicar, la de un
Estado o la del otro Estado? – se rige por el código internacional privado,
siempre que no exista tratados entre los Estados
Sus fuentes son:
- Código de derecho internacional privado o código de Bustamante

- Principios generales de derecho
LA ESTRUCTURA DE LA NORMA JURIDICA
Responde a la forma en cómo la norma se expresa, en cómo se presenta

pudiendo estudiarse desde 3 puntos de vista:
1. Desde su estructura gramatical, es decir, desde su relación con el lenguaje.

2. Desde su estructura lógica, esta es desde la formulación de juicios
contenido en la norma.
3. Desde su estructura material, es decir, desde el vínculo jurídico que une a
los sujetos en torno a una norma.
61
1. Estructura gramatical: el lenguaje, se define como el conjunto de signos y

símbolos convencionales que permite la comunicación entre personas.
Dividiéndose en:
a) Clasificación del lenguaje:
- Lenguaje natural, también conocido como idioma, que es aquel de manera

progresiva va adoptando la sociedad y que es de uso cotidiano y habitual
por los sujetos
- Lenguaje artificial, que es aquel creado deliberadamente en una
determinada área del conocimiento con un fin preciso u objetivo, como por
ejemplo el lenguaje musical, las matemáticas, señales de tránsito.
b) Funciones del Lenguaje
- Función informativa, es el lenguaje que entrega datos sobre un estado de

casos existentes en el mundo y es utilizado invariablemente en el mundo
científico
- Función expresiva, a través de este tipo de lenguaje se transmiten
emociones, sentimientos y se busca además provocarlos en el receptor o
también conocido como destinatario.
- Función directiva, a través de este se busca regular conductas de los
sujetos
- Función ejecutiva, a través de ella el lenguaje produce automáticamente un
cambio en la realidad, constituyendo propiamente una acción
c) La relación entre el lenguaje y derecho
- El derecho persigue orientar las conductas de los sujetos, regulando la vida

social y en consecuencia demanda o requiere de una comunidad o acuerdo
del lenguaje entre la norma jurídica y sus destinatarios. Lo que se logra a
través del lenguaje natural, lo que implica que sea de fácil comprensión por
los sujetos, ello no obsta al hecho que igualmente se puedan incluir
palabras técnicas en una norma para efecto de realizar precisiones.
Las funciones que cumple el lenguaje, respecto a lo jurídico son todos

menos la expresiva
2. Estructura lógica: Al hablar de la estructura lógica, estamos hablando de la

enunciación de juicios, que según Máximo Pacheco, son actos mentales,
por medio de los cuales pensamos en un enunciado. Jaime Williams, por
su parte, señala que el juicio es una relación entre conceptos en que uno
de ellos afirma o niega algo del otro.
62
Estructura de un juicio: Tradicionalmente se va convenido en una estructura

tripartita de un juicio, compuesta por sujetos, predicado y la copula verbal. El
sujeto consiste en la situación o persona o conducta que se le atribuye algo, el
predicado es la cualidad o atributo que se le imputa al sujeto y la copula verbal,
consiste en el verbo que une a los 2 primeros (sujeto, predicado)
30-06-2010
Respecto de la estructura lógica, tiene diversas teorías que rechazan la estructura

dada por el sujeto, predicado y copula verbal. Por 3 razones.
1. Porque no todos los juicios usan o utilizan el verbo como nexo causal
2. Porque existirían juicios carente de sujetos
3. Porque sujeto y predicado serian objetos intercambiables
Estas teorías lógicas, tradicionales, indican que los juicios pueden presentarse de
diferentes formas sin que allá necesidad de cuidar la estructura propuesta por la
teoría tradicional. El profesor JAIME WILLIAMS, por su parte dice que para
efectos didácticos, es mejor optar por mantener la estructura tradicional indicando
a su vez que ella es un reflejo de la realidad, la que siempre se presenta como un
conjunto de circunstancias a las que pertenecen sucesivos antecedentes.
Clases de Juicios
Existen 2 corrientes:
_Corriente lógica aristotélica o tradicional: para esta corriente solo existen los
juicios que se refieren a la realidad, ósea a un estado actual de cosas y que entre
otras admite las siguientes clasificaciones:
a) Según la cantidad de sujetos:
- Los juicios universales: En que el predicado se atribuye a la totalidad del

sujeto
- Los juicios particulares: Se refieren solo a una parte del sujeto
- Los juicios singulares: En que el predicado se refiere a un individuo
b) Según la calidad del juicio:
- Juicios afirmativos: Que son aquellos que establecen una relación de

compatibilidad entre el sujeto y el predicado. Ejemplo: el profesor de
introducción es excelente
63
- Juicios negativos: Que establecen una relación de exclusión entre sujeto y

predicado. Ejemplo: el que bebe no debe conducir
c) Según la modalidad de relación entre sujeto y predicado:
- Los juicios categóricos: Relacionan sujeto y predicado en forma no

condicionada, ni sujeta a hipótesis alguno
- Los juicios hipotéticos: Aquí la atribución del predicado está sujeta a una
condición, es decir, relaciona 2 juicios entre sí, de manera tal que la verdad
del primero trae como consecuencia la verdad del segundo. Ejemplo: si no
estudias reprobaras.
- Juicios disyuntivos: Este tipo de juicio relaciona 2 o más juicios entre sí, en
una opción lógica de manera que si uno es verdadero el otro no lo es, ósea
aun mimos sujeto se aplica 2 o más realidades excluyentes entre sí.
Ejemplo: si demuestras tu inocencia eres libre, de lo contrario es culpable
- Juicios copulativo: Aquellos que predican de un mismo sujeto, 2 o más
cualidades simultaneas. Ejemplo: si violas la ley serás sancionado y
encarcelado
Como segunda corriente, El profesor JORGE MILLAS, opina que existe una
distinción entre juicios no asertivos que se refieren a un estado no actual de
cosas, distinguiendo en:
- Juicios subjuntivo: Expresa el deseo o el querer de la persona en un

sentido que la realidad cambia
- Juicio imperativo: Aquellos que imponen una orden
- Juicios normativos: Que expresan un estado de cosas que se espera que
exista de acuerdo un valor.
La norma jurídica y su estructura lógica
La doctrina tradicional pregona, que estas estudian la norma jurídica como

ordenes, impartida por el Estado en forma de juicios categóricos, según una
fórmula que es:
S DEBE SER P es decir, el sujeto debe realizar obligadamente una
Prestación, por lo tanto el sujeto debe comportarse como señala la norma. Esta
fórmula tiene 2 críticas:
1. No permite distinguir entre norma jurídica y otra de norma de conducta

2. Porque no incorpora a la norma el hecho antijurídico y su sanción
64
Dentro de esta corriente encontramos la opinión de KARL BINDING, que

comparte la doctrina tradicional, pero hace una distinción respecto del derecho
penal. Señala que en general la norma describe la conducta que se espera que
ocurra, por tanto el sujeto que la cumple es aquel que ejecuta la acción descrita
por la norma. En cambio en el derecho penal describe la conducta que se
pretende evitar en términos tales que quien la cumple no está respetando lo
querido por la norma, por eso es que se dice que la norma jurídica tiene un
carácter bifásico (2 fases). En primer lugar una norma supra legal concebida
como juicio categórico que contiene la prestación y en segundo lugar una norma
positiva, estructurado como un juicio hipotético que contiene el hecho ilícito y la
sanción
01-07-2010
Existen teorías modernas que se caracterizan por otorgar a la norma jurídica una
estructura de juicio hipotético.
HANS KELSEN, señala que la norma jurídica solo tiene un carácter imperativo
respecto del mandato dirigido a los funcionarios públicos, para que apliquen
sanciones coactivas. KELSEN considera el derecho como un sistema dinámico de
normas, como un conjunto de prescripciones de conductas hechas por el hombre
y por lo tanto susceptible de modificación y adecuación.
KELSEN señala:
DADO A DEBE SER P NORMA SECUNDARIA
SI NO P DEBE SER S NORMA PRIMARIA
Para KELSEN, la parte más importante es la norma primaria, porque dice que
más importante aun que la descripción del hecho licito o la conducta querida, es la
descripción de la conducta indebida que acarrea su respectiva sanción. KELSEN
es de la opinión que el ordenamiento jurídico puede perfectamente estructurarse,
teniendo como base solo normas primarias, ya que las normas secundarias
constituyen una hipótesis que va implícita en ella.
CARLOS COSSIO, dice que el derecho no es una prescripción de conducta, ni un

conjunto de de normas coactivas. Para él el derecho es la conducta humana
considerada en lo que llama interferencia intersubjetiva, es decir, el derecho no es
una regulación de conducta, sino que es la conducta regulada.
COSSIO, señala entonces: dado un hecho temporal, debe ser una prestación por
un sujeto obligado frente a un sujeto pretensor O si no se produce la prestación,
65
debe ser una sanción por un funcionario obligado frente a una comunidad
pretensora
DADO Ht DEBE SER P POR So FRENTE A Sp ENDONORMA

HECHO LICITO
O
SI NO P DEBE SER S POR Fo FRENTE Cp PERINORMA

HECHO ILICITO
COSSIO, denomina a esta fórmula “complejo proposicional disyuntiva de 2

juicios hipotéticos”, además dice que la formula de KELSEN no refleja de
manera adecuada el concepto de licitud, porque ellos solo se pueden estructurar
en forma de juicio disyuntivo, uniendo sus partes por la disyunción o de manera
tal que cada una de ellas tiene un sentido jurídico distinto. COSSIO, simplifica la
formula en 2 conceptos la endornoma, que considera la conducta licita, esto es la
conducta querida por la norma y la perinorma que consiste en la ilicitud, es decir,
en la conducta que la norma quiere evitar asociándolo a una determinada
coacción. Para COSSIO lo más importante es la conducta implícita en la norma,
es decir, es la endornoma. Allí dice que se produce la interferencia intersubjetiva
disyuntiva (porque si se da un supuesto se excluye otro)
JORGE MILLAS, recoge la teoría de COSSIO y le realiza una pequeña

corrección elaborando la estructura de la norma intenta a lo que él ha denominado
complejo proposicional conjuntivo de 2 juicios hipotéticos.
DADO A DEBE SER P 1° DEBER: REALIZAR LA PRESTACIÓN
Y LA MODIFICACION QUE INTRODUCE MILLAS
SI NO P DEBE SER S 2° DEBER: APLICAR LA SANCIÓN
MILLAS, señala que la norma establece simultáneamente 2 tipos de deberes

jurídicos, un primer deber que consiste en realzar la prestación y un 2 deber que
es aplicar la sanción. También señala, que la formula de COSSIO, no sería
valedera, toda vez que el juicio disyuntivo implica que sus partes no son
simultáneamente validas, ambos “deber ser” se excluyen. Ello distingue el sentido
de la norma jurídica, en términos tales que si llegar a tener validez la endornoma
nos encontraríamos con un “deber ser” sin sanción. Y al contrario, si llega a tener
validez la perinorma no valdría la endonorma y la conducta no sería la debida, en
66
consecuencia para que la norma jurídica sea tal, necesita de la concurrencia de

sus dos fases, cuestión que solo se logra a través de la conjunción “Y”
BASCUÑAN, establece 2 circuitos:
1. Circuito normativo voluntario: Que esta dado por el cumplimiento de la

norma por cuando el “deber ser”
2. Circuito normativo forzado: Que esta dado por el no cumplimiento o el
cumplimiento perfecto del primer circuito
DADO A DEBE SER P CIRCUITO NORMATIVO VOLUNTARIO
SINO P DEBE SER S CIRCUITO NORMATIVO FORZADO
ESTRUCTURA MATERIAL DE LA NORMA JURIDICA
Según HUBNER, la relación jurídica es el vinculo generado por ciertos y

determinados hechos condicionantes que vinculan a 2 o más sujetos con respecto
a un determinado objeto, configurando finalmente una trama típica establecida por
el derecho que tiene consecuencias jurídicas.
Elementos de la norma jurídica
1. Sujetos Jurídicos: Los que aparecen dado la bilateralidad de las normas

jurídicas
2. Hechos generadores o condicionantes de la relación: son aquellos actos o
hechos que ocurren en el mundo de la realidad y que producen o pueden
llegar a producir consecuencias jurídicas.
3. Vinculo que enlaza a los sujetos: Estas son las obligaciones a la que los
sujetos deben sujetarse
4. El objeto sobre el que recae dicho vinculo: Consiste en la conducta del
sujeto obligado
5. La norma que regula la relación
6. La consecuencia jurídica, también denominada sanción
1° elemento: sujetos de derecho
67
Los sujetos de derecho son entes que actúan en el campo de las relaciones
jurídicas, con aptitud para adquirir derechos u contraer obligaciones. MÁXIMO
PACEHCO, sostiene que el derecho se adquiere al querer y obrar y solo pueden
hacerlo los hombres, razón por la cual todo ser humano, es sujeto de derecho.
Pero HUBNER, hace presente que puede ser considerado como sujeto de
derecho no solo la persona considerada individualmente sino también
agrupaciones de personas con individualidad propia. Por lo cual existen personas
naturales y personas jurídicas
Primer elemento de la estructura material: Sujetos de Derecho
Personas naturales
Según el artículo 55° del código civil señala, “todo el individuo de la especie
humana cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condición”
07-07-2010

Cuando estudiamos la teoría de la norma jurídica y señalamos una de sus
características que era la bilateralidad que se aprecia desde el punto de vista del
sujeto, que está en posición de exigir el cumplimiento de una norma jurídica que
obliga a otro. Y desde ese punto de vista, ahora vamos a estudiar a los sujetos de
derecho
Es sujeto de derecho todo aquel ente que tiene aptitud para ser titular de
derechos y deberes jurídicos. En definitiva son sujetos de derecho las personas.
En la actualidad todo ser humano es persona y toda persona a su vez es sujeto
de derecho, en consecuencia todo ser humano es sujeto de derecho.
La personalidad jurídicamente hablando consiste en la aptitud legal para ser
sujeto de derecho y deberes jurídicos. El derecho de hoy reconoce la
personalidad, no solo a los seres humanos, ya que también existen agrupaciones
de seres humanos jurídicamente organizados que han sido elevados por la ley a
la categoría de personas, estas son las llamadas personas jurídicas que son en
definitiva creaciones abstractas de derecho. Por lo tanto al referirnos a los sujetos
de derecho debemos distinguir entre: personas naturales o sujetos jurídicos
individuales y personas jurídicas o sujetos jurídicos colectivos
El artículo 55° del código civil define a las personas señalando que: “son personas
todos los individuos de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo o
condición”
Análisis de esta definición expresa en el código civil
- Que sea un individuo de la especie humana, significa que debe ser un

sujeto nacido de mujer
68
- Respecto a la edad. Si retomamos la época del derecho romano, uno

adquiría la calidad de persona en cuanto a la calidad del derecho, cuando
se alcanzaba ciertas y determinadas edades. En cambio en nuestro
derecho, es persona desde el primer día de nacido
- Respecto al sexo. Consiste naturalmente en la distinción entre hombre y
mujer
- Respecto a la estirpe o condición. Estirpe tiene que ver con el linaje, con
los ancestros y la condición dice relación con la posición socioeconómica
del sujeto, de sus condiciones monetarias
Principio y fin de las personas naturales
El artículo 74 del código civil señala:

“La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse
completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que
perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya
sobrevivido a la separación un momento siquiera, se reputará no haber existido
jamás”
Por lo tanto de la redacción de este artículo podemos suponer que, se puede
diferir, que se pueden suspender los derechos del no nato, mientras no sea
persona. En consecuencia de la lectura de este articulo, podemos deducir otro de
tipo de existencia, distinta a la existencia legal, que es la existencia natural.
Existencia natural Es la que va desde la concepción hasta el nacimiento
CONCEPCIÓN NACIMIENTO MUERTE
EXISTENCIA NATURAL EXISTENCIA LEGAL

08-07-2010
Por el contrario si la criatura no nace o nace, y ese nacimiento no constituye

principio de existencia, esos derechos entonces pasaran a otras personas,
entendiéndose que esa criatura no existió jamás. Pero hay que determinar
cuando se produce la concepción o el principio de existencia natural.
Para determinar el momento en que se produce la concepción o fecundación,
para ello debemos determinar cuando comienza la existencia natural, por lo cual
el legislador en el artículo 76° del código civil recurre a una presunción para
determinar el principio de la existencia natural.
El artículo 76° del código civil, señala: “De la época del nacimiento se colige la de
la concepción, según la regla siguiente: Se presume de derecho que la
concepción ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta días
69
cabales, y no más que trescientos, contados hacia atrás, desde la medianoche en

que principie el día del nacimiento”
Análisis del artículo
- Existe un error en la redacción del presente artículo, porque habla de

época de nacimiento, debiendo hablar de fecha de nacimiento, ya que al
nacimiento no se produce en una época, más bien se produce en una
fecha cierta y determinada
- También esta norma habla de días cabales, se refiere a días completos
- Esta norma se pone en la hipótesis de que la gestación mínima es de 180
días y la máxima de 300 días. Hoy por razones de orden científico, estos
límites no son tan así, dado que se ha demostrado que la gestación
promedio dura entre 275 días y 280 días.
- Esta norma del artículo 76° del código civil , contiene una presunción de
derecho y la presunción de derecho no admite pruebas en contrario, a
diferencia de las presunciones simplemente legales que si admite prueba
en contrario, es decir puede ser desvirtuada.
La existencia natural tiene regulación en los artículos 75° y 77° del código civil
Artículo 75°: “La ley protege la vida del que está por nacer. El juez, en
consecuencia, tomará, a petición de cualquiera persona o de oficio, todas las
providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no
nacido, siempre que crea que de algún modo peligra. Todo castigo de la madre,
por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en su seno,
deberá diferirse hasta después del nacimiento”
Respecto a este articulo, no solo el código civil contiene normas protectoras de la

madre del no nacido, también encontramos normas en otros ámbitos del derecho,
así por ejemplo el artículo 342° del código penal, que expresa la sanción al
aborto. Del mismo modo el código del trabajo contiene normas pendientes a
proteger normas de la maternidad, estableciendo fueros, descanso, subsidio, etc.
Artículo 77°: “Los derechos que se deferirían a la criatura que está en el vientre
materno, si hubiese nacido y viviese, estarán suspensos hasta que el nacimiento
se efectúe. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrará el
recién nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo
en que se defirieron. En el caso del artículo 74, inciso 2., pasarán estos derechos
a otras personas, como si la criatura no hubiese jamás existido”
Este artículo a su turno establece la protección de los derechos del que esta por
nacer. En consecuencia la criatura concebida y no nacida no es persona, por lo
tanto si no es persona no es sujeto de derecho, por lo cual no puede ser titular de
70
derecho y detentar derecho. Dicho de otro modo, para que la criatura entre en el
goce que se le defirieron, necesita 2 requisitos:
1. Que el nacimiento de esta criatura constituya un principio de existencia y

que la criatura allá estado concebida en momento que se le difirieron los
derechos.
2. Por lo tanto, si su nacimiento no constituye un principio de existencia, se
entenderá que no ha existido jamás y por lo tanto, esos derechos
eventuales de la criatura pasaran a otra persona. Así por ejemplo: el hijo
póstumo, es decir el hijo que nace después de la muerte del padre, pero si
nace después de la muerte del padre ¿tiene derechos hereditarios?, sí,
tiene derecho desde que nace, porque a él se le han diferido los derechos
hereditarios a la fecha del fallecimiento del causante, pero mientras no
nazca esos derechos estarán suspendidos. Ahora bien, nace y nace vivo y
sobrevivió al nacimiento un momento si quiera, entrara en el goce de los
derechos, que se le han concebido, pero si no nace o no sobrevivió al
nacimiento nunca habrá existido.
Existencia legal
Esta comienza con el nacimiento y termina con la muerte conforme al artículo 44°
del código civil. Para que el nacimiento constituya existencia debe producirse 3
requisitos copulativos:
1. Que la criatura sea separada de la madre

2. Que la separación sea completa
3. Que la criatura allá sobrevivido a la separación un momento si quiera
Fin de la existencia de las personas naturales
El artículo 78° del código civil, señala: “la persona terminada en la muerte natural”.
La muerte puede ser de dos especies:
Muerte natural: aquella que se refiere al artículo 78° del código civil
Muerte presunta: La ley 7.612 del año 1943, derogo la institución de la muerte
civil, que afectaba a quienes entraban a conventos. Por otra parte la ley 18.173
sobre trasplante de órganos de cadáveres con fines terapéuticos, recoge el
concepto de muerte clínica, que es aquel estado, en que se conservan algunas
funciones vitales, especialmente las vegetativas, mantenidas muchas veces en
forma artificial, pero que no obstante ello, el individuo a perdido toda conciencia o
proceso intelectual.
La muerte puede ser real o natural, que consiste siempre en la cesación de las
funciones vitales por la cantidad de consecuencias jurídicas que la muerte
71
acarrea, la ley contempla diversas medidas para acreditar su efectividad, así por
ejemplo: certificado del médico que asistió al difunto, inscripción en el libro
de defunciones en el registro civil, los permisos de sepultación.
Existe otra situación especial en la legislación que el de los llamados

“COMBURENTES”. Puede ocurrir que 2 o más personas llamados a sucederse
recíprocamente mueran, sin que sea posible determinar quien falleció primero, en
este caso se aplica lo establecido en el artículo 79° del código civil
Artículo 79°:”Si por haber perecido dos o más personas en un mismo

acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa
cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se
procederá en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un
mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras”
14-07-2010

La presunción del artículo 79°, es una presunción simplemente legal, ya que es
posible demostrar lo contrario.
La muerte presunta es aquella declarada judicialmente, respecto de una persona
que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no, concurriendo los demás
requisitos legales
El término desaparecido, designa especialmente a una persona que ha dejado su
domicilio o residencia sin dar noticia de su paradero. El fundamento de la muerte
presunta, radica en que no es aconsejable mantener ciertas relaciones jurídicas
en la indefinición de manera prolongada (principio de seguridad jurídica).
La muerte presunta persigue los siguientes objetivos:
1. Proteger los intereses del propio desaparecido

2. Proteger los intereses de sus presuntos sucesores
3. Proteger los intereses de tercero
4. Proteger el interés social
Requisitos para declarar la muerte presunta:
La presunción de muerte implica que de un hecho conocido llegamos a un hecho

desconocido
Hechos conocidos:
- Que una persona ha desaparecido

- Se ignora si esa persona vive o no
- Que no se tiene noticias de esa persona
72
- Se han hecho todas las gestiones para obtener su paradero
En chile la muerte presunta es declarada por un juez civil, correspondiente al

último domicilio del desaparecido en el país. Puede solicitarlo cualquier persona
que tenga interés en dicha declaración. Así por ejemplo un heredero, o un
acreedor, o una persona que declara una herencia yacente (herencia que no tiene
dueño). Cuando se dice que la muerte presunta la declara el juez civil del último
domicilio que allá tenido el desaparecido en Chile, no significa que la declara el
juez del lugar donde desapareció la persona, si no que la declara el juez del lugar
donde tenía su último domicilio del que desapareció. Ósea si el desaparecido
tenia domicilio en Valparaíso, desapareciendo en Concepción, porque las últimas
noticias que se tuvieron fueron allí, entonces la declaración de muerte presunta
hay que pedirla en Valparaíso y no en Concepción, no obstante al haber
desaparecido en esta ultima ciudad
Para declarar la muerte presunta hay que seguir los siguientes pasos:
1. Que se pruebe la ausencia, es decir que la persona allá desaparecido, que

se ignora si vive, y se han hecho todas las gestiones para obtener noticias
del desaparecido y estos han sido infructuosa.
2. Que se cite al desaparecido, mediante 3 avisos publicados en el diario
oficial, mediando 2 meses en cada uno de ellos
3. Para solicitar la declaración, deben transcurrir al menos 3 meses desde la
última citación
4. Antes de declarar la muerte presunta, el tribunal oirá al defensor ausente
5. Deben transcurrir 5 años desde las ultimas noticias que se tuvieron del
desaparecido, para declarar la muerte presunta
6. La sentencia que declara la muerte presunta, debe publicarse en el diario
oficial y al mismo tiempo inscribirse en el libro de defunciones en el registro
civil
7. El juez fijara como día presuntivo de muerte, el último día del primer bienio,
contado desde la fecha de las últimas noticias que se tuvieron del
desaparecido. Así por ejemplo, se tuvieron las últimas noticias la fecha de
2 de diciembre del 2010. La fecha de la muerte presunta será la del ultimo
día del primer bienio, es decir el 2 de diciembre del 2012
2-12-2010 Ultimas noticias del desaparecido

2-12-2012 Ultimo día del primer bienio contado desde la fecha de las últimas
noticias del desaparecido

15-07-2010

Continuando con los requisitos (expresados en el artículo 81° del código civil)…
73
Articulo 81° numero 7, señala: “Con todo, si después que una persona recibió
una herida grave en la guerra, o le sobrevino otro peligro semejante, no se ha
sabido más de ella, y han transcurrido desde entonces cinco años y practicándose
la justificación y citaciones prevenidas en los números precedentes, fijará el juez
como día presuntivo de la muerte el de la acción de guerra o peligro, o, no siendo
enteramente determinado ese día, adoptará un término medio entre el principio y
el fin de la época en que pudo ocurrir el suceso, y concederá inmediatamente la
posesión definitiva de los bienes del desaparecido”.
En este número, se adopta un término medio entre el inicio y el fin de la época en

que allá ocurrido el suceso
Articulo 81° numero 8, señala: “Se reputará perdida toda nave o aeronave que
no apareciere a los seis meses de la fecha de las últimas noticias que de ella se
tuvieron. Expirado este plazo, cualquiera que tenga interés en ello podrá provocar
la declaración de presunción de muerte de los que se encontraban en la nave o
aeronave. El juez fijará el día presuntivo de la muerte en conformidad al número
que precede, y concederá inmediatamente la posesión definitiva de los bienes de
los desaparecidos.
Si se encontrare la nave o aeronave náufraga o perdida, o sus restos, se
aplicarán las mismas normas del inciso anterior siempre que no pudieren ubicarse
los cuerpos de todos o algunos de sus ocupantes, o identificarse los restos de los
que fueren hallados.
Si durante la navegación o aeronavegación cayere al mar o a tierra un tripulante o
viajero y desapareciere sin encontrarse sus restos, el juez procederá en la forma
señalada en los incisos anteriores; pero deberá haber constancia en autos de que
en el sumario instruido por las autoridades marítimas o aéreas ha quedado
fehacientemente demostrada la desaparición de esas personas y la imposibilidad
de que estén vivas. En estos casos no regirán lo dispuesto en el número 2., ni el
plazo establecido en el número 3.; pero será de rigor oír a la Dirección General de
la Armada o a la Dirección General de Aeronáutica, según se trate de nave o de
aeronave”
En el caso del número 8 del artículo 81°, ocurre algo similar al anterior, se trata de
la persona que se encontraba en una nave o aeronave que se reputa perdida.
Aquí sigue el mismo tratamiento del caso anterior, con la salvedad que debe oírse
a la dirección general de aeronáutica y de la dirección de la armada, y deben
transcurrir 6 meses en que no apareciere, de las ultimas noticias que se tuvieron
Articulo 81° número 9, señala: “Después de un año de ocurrido un sismo o

catástrofe que provoque o haya podido provocar la muerte de numerosas
personas en determinadas poblaciones o regiones, cualquiera que tenga interés
74
en ello podrá pedir la declaración de muerte presunta de los desaparecidos que

habitaban en esas poblaciones o regiones.
En este caso, la citación de los desaparecidos se hará mediante un aviso
publicado por una vez en el Diario Oficial correspondiente a los días primero o
quince, o al día siguiente hábil, si no se ha publicado en las fechas indicadas, y
por dos veces en un diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la
capital de la región, si en aquélla no lo hubiere, corriendo no menos de quince
días entre estas dos publicaciones. El juez podrá ordenar que por un mismo aviso
se cite a dos o más desaparecidos.
El juez fijará, como día presuntivo de la muerte el del sismo, catástrofe o
fenómeno natural y concederá inmediatamente la posesión definitiva de los
bienes de los desaparecidos, pero será de rigor oír al Defensor de Ausentes”
En este número, se plantea en el caso de un sismo o catástrofe, situación que allá

podido provocar la muerte de numerosas personas en determinadas poblaciones
y regiones, en este caso cualquier vecino puede solicitar la declaración presunta
desde la ocurrencia del sismo o catástrofe y se debe citar al desaparecido vía
diario oficial, el día 1 0 15 del mes o el día siguiente hábil por 2 veces y también
por 2 veces en un diario de la capital de la región en que ocurrió el sismo o la
catástrofe, mediando 15 días entre ambas citaciones. Además se debe ori al
defensor ausente y el día presuntivo de muerte será el del sismo o catástrofe.
¿Qué pasa con los bienes del desaparecido?
En el régimen común y ordinario, la posesión de los bienes se le concede a los

herederos presuntivos, contado desde los 5 años desde que se tuvieron las
ultimas noticias del desaparecido, siempre que no allá transcurrido 70 años del
nacimiento de este a la fecha de las ultimas noticias (artículo 82° del código civil)
¿Cuando se concede la posesión provisoria?
Se concede junto a la declaración de muerte presunta, siempre que el

desaparecido sea menos de 70 años. (Artículo 82° del código civil)
¿Cuando se concede la posesión definitiva?
La posesión definitiva de los bienes, se concede a los 5 años contado desde las
últimas noticias, siempre que hayan transcurrido a esa fecha, 70 años o más
desde el nacimiento del desaparecido; o bien transcurrido 10 años contado desde
las últimas noticias, cualquiera sea la edad del desaparecido si viviere.
En el régimen especial, es decir, en todos los casos especiales, se concede la
posesión definitiva de inmediato junto con la declaración de muerte presunta,
porque en estos casos especiales se tiene mayor certeza de que una persona
este muerte.
Los efectos de la declaración de muerte presunta, se señalan en el código
civil en el artículo 81 ° y siguiente
75
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD DE LAS PERSONAS NATURALES
Son las calidades o propiedades inherentes a toda persona y que son necesarias
para su desenvolvimiento como sujetos de derecho. Cabe destacar que estos
atributos son propios tanto de las personas naturales como de las personas
jurídicas a excepción del estado civil, de la cual las personas jurídicas carecen.
Los atributos de la personalidad de las personas naturales son:
1. Capacidad
2. Nombre
3. Domicilio
4. Nacionalidad
5. Estado civil
6. Patrimonio
1. Capacidad
La capacidad en términos generales, es la aptitud legal para ser titular de

derecho, para hacerlos por valer a sí mismo y para contraer obligaciones, sin el
ministerio y autorización de otra persona.
La capacidad de goce, consiste en la aptitud legal para ser titular de derechos y
obligaciones.
La capacidad de ejercicio en cambio, consiste en la aptitud legal para ejercer
por si mismo los derechos desde que es titular y para contraer obligaciones, sin el
ministerio y autorización de otra persona.
La capacidad de goce es un atributo de la personalidad, por lo tanto es inherente

a toda persona. No existe persona sin capacidad de goce, por el contrario no
todas las personas tienen capacidad de ejercicio, es decir, existen sujetos de
derecho que no pueden ejercer por si mismo la autorización de otras personas
para contraer obligaciones civiles, es decir hablamos de los incapaces. Por lo
tanto cuando la ley habla de incapaz, se refiere a la incapacidad de ejercicio
2. Nombre
Es el conjunto de palabra o palabras que designa o individualiza a una persona en

la vida jurídica y social. El código civil no reglamenta el nombre, sin embargo en
variadas disposiciones a él, ejemplo en el artículo 103° del código civil
Artículo 103° del código civil “El matrimonio podrá celebrarse por mandatario
especialmente facultado para este efecto. El mandato deberá otorgarse por
escritura pública, e indicar el nombre, apellido, profesión y domicilio de los
contrayentes y del mandatario”
76
Otra norma es del artículo 690° del código civil, inciso 2°: “Para llevar a efecto
la inscripción, se exhibirá al Conservador copia auténtica del título respectivo, y
del decreto judicial en su caso.
La inscripción principiará por la fecha de este acto; expresará la naturaleza
y fecha del título, los nombres, apellidos y domicilios de las partes y la
designación de la cosa, según todo ello aparezca en el título; expresará
además la oficina o archivo en que se guarde el título original; y terminará
por la firma del Conservador”
¿Cómo se compone el nombre?
El nombre está compuesto por 2 partes
a) El nombre propio individual o de pila, que sirve para individualizar a una

persona dentro de grupo familiar paronímico
b) El nombre de familia o también denominado apellido, que señala la
pertenecía de una persona o una familia determinada
¿Cómo se determina el nombre?
El nombre propio puede ser elegido con absoluta libertad y por lo tanto la criatura
llevara el o los nombre que determine la persona que se requiere inscripción
21-07-2010
Ley de cambio de nombre
El oficial de Registro Civil está facultado para oponerse a la inscripción de un

nombre que sea extravagante, ridículo, impropio de persona, invocando respecto
al sexo o contrario al buen lenguaje. En cuanto a los apellidos, éste está
determinado por la filiación, sin embargo, es posible conforme a la ley vigente su
cambio por motivo fundado.
El cabio de nombre se puede procurar por vía consecuencial, a través de la ley

17.344 que autoriza a solicitar por una sola vez el cambio de nombre en las
siguientes circunstancias:
1. Cuando el nombre y apellido son ridículos, risibles o menoscaben moral o

materialmente a una persona.
2. Cuando el solicitante haya sido conocido por más de 5 años y por motivos
plausibles con nombres, apellidos o ambos diferentes de los propios.
3. En los casos de filiación no matrimonial o que no se encuentre determinada la
filiación para agregar un apellido cuando la persona haya sido inscrita sólo
77
con un apellido o bien para cambiar uno de los apellidos que se le hubieren
impuesto si ambos fuesen iguales.
4. En los casos de personas con nombres o apellidos o ambos, que no sean de
origen español, para solicitar traducirlos si la pronunciación o escrituración de
los mismos fuese manifiestamente difícil en un medio de habla castellana.
En todos estos casos la ley señala que las personas solo podrán usar en el futuro
su nuevo nombre, además en el caso de cambio de apellido no se hace extensivo
a los padres del solicitante ni altera la filiación, pero sí afecta a su descendencia
que está bajo patria potestad y a los demás descendientes que consientan en él.
También puede producirse el cambio de nombre cuando cambian los
antecedentes que la ley toma en cuenta para determinar el nombre de las
personas, por ejemplo, en la adopción, el adoptado llevara el nombre de sus
padres adoptivos que se realizará por medio de una rectificación a las partidas de
nacimiento.
Otro tema vinculado al nombre es lo referido al apodo o sobrenombre, que no
tiene ningún valor en el ámbito jurídico. El apodo permite la individualización de
ciertas personas en el mundo del hampa, así en el artículo 321 del Código de
procedimiento penal (antiguo) obligaba al juez, entre otras cosas, a interrogar al
detenido sobre su apodo al momento de la declaración indagatoria.
Distinto es el caso del seudónimo que es un nombre supuesto o imaginario que
una persona adopta voluntariamente para esconder o caracterizar su verdadero
nombre en una actividad determinada. (Don Francisco)
3. Domicilio
Está definido en el artículo 59 de Código Civil, que señala: “El domicilio consiste
en la residencia, acompañada, real o presuntivamente, del ánimo de permanecer
en ella. Divídase en político y civil”
El domicilio consta de dos elementos:
1. Elemento material u objetivo: consiste en la residencia, es decir, la

permanencia física o material de una persona en un lugar determinado.
2. Elemento inmaterial o subjetivo: es el ánimo del sujeto en cuanto a
permanecer en dicho lugar y puede ser éste real o presunto.
Hay que distinguir tres estados:
· Domicilio: ya se definió según el artículo 59° del código civil
· Residencia: La residencia es el lugar donde habitualmente vive una

persona, es decir, su asiento de hecho
78
· Morada: La habitación o morada es el asiento ocasional de una persona, es

decir, el lugar transitorio donde una persona se encuentra en un instante
determinado
Por ejemplo, si un estudiante de 16 años estudia interno en Santiago, teniendo

sus padres con domicilio en Chiloé y el estudiante viaja al sur y pasa una noche
en Temuco,
¿Cuál es su domicilio? - Será el de sus padres por ser menor de edad. (Chiloé)
¿Cuál será la residencia? - Su residencia será Santiago
¿Cuál será la morada? - Su morada será Temuco
Importancia del domicilio
1. Para determinar la competencia de los tribunales.

2. Para determinar la competencia del juez en caso de muerte presunta.
3. Para determinar en qué lugar se abre la sucesión.
4. Para determinar el juez del registro civil, para el matrimonio (antigua ley de
matrimonio)

22-07-2010
5. Tiene importancia para individualizar e identificar a los intervinientes en la

celebración de algún acto jurídico
Por lo tanto la importancia es basta, el artículo 68 del código civil, así lo señala, el
cual señala “La mera residencia hará las veces de domicilio civil respecto de las
personas que no tuvieren domicilio civil en otra parte”
Clasificación del domicilio
1. El inciso 2° del artículo 59°, expresa “…Divídese en político y civil”.
- El domicilio político lo define el artículo 60° del código civil: “El domicilio
político es relativo al territorio del Estado en general. El que lo tiene o
adquiere eso se hace miembro de la sociedad chilena, aunque conserve la
calidad de extranjero. La constitución y efectos del domicilio político
pertenecen al Derecho Internacional”
79
- El domicilio civil, lo define el artículo 61° del código civil: “El domicilio civil
es relativo a una parte determinada del territorio del Estado”
2. Otra clasificación es en consideración a su origen, y es denominado real, de
hecho o voluntario, que es el que efectivamente tiene una persona o bien el que la
ley le presume que tiene en virtud de ciertas circunstancias.
Podemos encontrar los siguientes artículos del código civil refiriéndose a este tipo
de domicilio
El artículo 62° del código civil: “El lugar donde un individuo está de asiento, o
donde ejerce habitualmente su profesión u oficio, determina su domicilio civil o
vecindad”
El artículo 63° del código civil: “No se presume el ánimo de permanecer, ni se
adquiere, consiguientemente, domicilio civil en un lugar, por el solo hecho de
habitar un individuo por algún tiempo casa propia o ajena en él, si tiene en otra
parte su hogar doméstico o por otras circunstancias aparece que la residencia es
accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una comisión temporal, o la del
que se ocupa en algún tráfico ambulante”
El artículo 64° del código civil: “Al contrario, se presume desde luego el ánimo de
permanecer y avecindarse en un lugar, por el hecho de abrir en él tienda, botica,
fábrica, taller, posada, escuela u otro establecimiento durable, para administrarlo
en persona; por el hecho de aceptar en dicho lugar un cargo concejil, o un empleo
fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo; y por otras
circunstancias análogas”
El artículo 65° del código civil: “El domicilio civil no se muda por el hecho de
residir el individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente,
conservando su familia y el asiento principal de sus negocios en el domicilio
anterior. Así, confinado por decreto judicial a un paraje determinado, o desterrado
de la misma manera fuera de la República, retendrá el domicilio anterior, mientras
conserve en él su familia y el principal asiento de sus negocios”
El artículo 66° del código civil: “Los obispos, curas y otros eclesiásticos obligados
a una residencia determinada, tienen su domicilio en ella”
El artículo 67° del código civil: “Cuando concurran en varias secciones
territoriales, con respecto a un mismo individuo, circunstancias constitutivas de
domicilio civil, se entenderá que en todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas
que dicen relación especial a una de dichas secciones exclusivamente, ella sola
será para tales casos el domicilio civil del individuo”
3. Otra clasificación es el domicilio real o de derecho, es el que la ley impone a

determinadas personas por encontrarse en situación de dependencia respecto de
otro bien por la naturaleza del cargo que desempeña
Según el artículo 72° del código civil: “El que vive bajo patria potestad sigue el
domicilio paterno o materno, según el caso, y el que se halla bajo tutela o
curaduría, el de su tutor o curador”
Otro que habla sobre este tipo de domicilio es el artículo 73° que señala: “El
domicilio de una persona será también el de sus criados y dependientes que
80
residan en la misma casa que ella; sin perjuicio de lo dispuesto en los dos
artículos precedentes”
4. También encontramos el domicilio convencional, es aquel designado de común

acuerdo por las particulares, donde siguen su voluntad. Deben producirse sus
efectos propios de la relación jurídica.
El articulo 69° habla sobre ello, al señalar: “Se podrá en un contrato establecer
de común acuerdo un domicilio civil especial para los actos judiciales o
extrajudiciales a que diere lugar el mismo contrato”
Este domicilio convencional es limitado, pues solo se aplica a los efectos que se
viera en el acto jurídico de que se trata y solo dura mientras tenga efecto dicho
acto
4. La Nacionalidad
La nacionalidad es el vínculo jurídico entre un individuo y un Estado determinado.

Vínculo que se traduce en la pertenencia de ese sujeto ha dicho Estado. El
vínculo en qué consiste la nacionalidad, genera para el individuo una serie de
obligaciones y derechos en relación al Estado al que pertenece. Como por
ejemplo pagar impuestos, inscribirse en el cantón de reclutamiento.
No se debe confundir la nacionalidad con la ciudadanía, ya que este último
consiste en el conjunto de condiciones que establece el ordenamiento jurídico
para ejercer los llamados derechos políticos, como puede ser el derecho a
sufragio.
En el derecho internacional rige los siguientes principios entorno a la

nacionalidad:
1. Toda persona debe tener una nacionalidad

2. Las personas deben tener una nacionalidad
3. Toda persona tiene derecho a cambiar la nacionalidad
En nuestro ordenamiento jurídico, la nacionalidad es de materia de regulación

constitucional, sin embargo el código civil se refiere al tema en el artículo 55° al
57°
Artículo 55°: “Son personas todos los individuos de la especie humana,

cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición. Divídense en chilenos y
extranjeros”
Artículo 56°: “son chilenos los que la constitución del Estado declara tales. Los
demás son extranjeros”
Articulo 57°: “La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en
cuanto a la adquisición y goce de los derechos civiles que regla este Código”
81
Requisitos para determinar la nacionalidad
A. IUS SOLIS o derecho de suelo: Hay países que optan por este sistema,
que implica que son nacionales todos aquellos que nazcan dentro del
territorio del Estado.
B. IUS SANGUINIS o derecho de sangre: En virtud del cual son nacionales
todas las personas que tengan ascendientes de ese Estado, ósea la
nacionalidad se transmite por vida de sangre.
Por lo tanto en general, los que optan por el sistema de IUS SOLIS, son los
países que “importan gente”, es decir los que reciben inmigrantes. En cambio los
que optan por el sistema del IUS SANGUINIS, son los países que “exportan
gente”
Ver quiénes son chilenos y como se pierde la nacionalidad, que expresa la

constitución política de la republica
5. Estado Civil
El artículo 304° del código civil, señala: “El estado civil es la calidad de un
individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas
obligaciones civiles”.
Sin embargo se ha criticado esta definición del código civil, por cuanto confunde el
estado civil con la capacidad de goce, por lo tanto se ha propuesto definir el
estado civil, como la posición permanente que las personas ocupan dentro de la
sociedad, que proviene principalmente de sus relaciones de familia y que da
origen a un conjunto de derecho y deberes jurídicos
El artículo 305° del código civil, expresa: El estado civil de casado o viudo, y de
padre, madre o hijo, se acreditará frente a terceros y se probará por las
respectivas partidas de matrimonio, de muerte, y de nacimiento o bautismo .El
estado civil de padre, madre o hijo se acreditará o probará también por la
correspondiente inscripción o subinscripción del acto de reconocimiento o del fallo
judicial que determina la filiación. La edad y la muerte podrán acreditarse o
probarse por las respectivas partidas de nacimiento o bautismo, y de muerte.
Fuentes del estado civil (generadores de estado civil)
1. Imposición de la ley
2. Por el acto jurídico, apropósito del matrimonio
3. El hecho jurídico, así por ejemplo la muerte, surgiendo el estado civil de
Viudo/a
4. La sentencia judicial, en el caso de adopción, divorcio, etc.
82
11-08-2010
Prueba del estado civil
La prueba fundamental del estado civil se efectúa por medio de los certificados y
partidas del registro civil. Estas partidas son esencialmente, las de nacimiento,
matrimonio y defunción, de modo tal que el estado civil de hijos se probara con el
certificado de nacimiento, el de casado con el certificado de matrimonio y el de
viudo con el certificado de defunción.
Ahora bien puede ocurrir que en un certificado existan, subinscripciones o
también llamadas inscripciones al margen de la partida original. Esta situación se
da en los casos en que por sentencia judicial cambia el estado civil, sería el caso
de por ejemplo un divorcio inscrito al margen del respectivo certificado.
A falta de partidas el código civil establece otros medios supletorios de la prueba
del estado civil, fundamentalmente, se dice que se trata de otros instrumentos
públicos o también denominados documentos auténticos (ejemplo: escritura). Otro
medio supletorio, consiste en la declaración de testigos que como requisito deben
haber presenciado los hechos constitutivos del estado civil. También se puede
probar el estado civil a través de la denominada “Posesión Notoria del estado
civil” (se puede probar por cualquier medio de prueba, ya que la posesión es un
hecho y el hecho se puede probar). El estado civil es para determinar el ascenso.
Características del estado civil
1. Da origen al parentesco, que surge una relación de familia que existen

entre personas unidas por vínculos de consanguinidad o por afinidad
2. El estado civil es fuente de derechos y obligaciones, por ejemplo lo
relacionado con alimentos (artículo del código civil 321° a propósito de los
alimentos que se deben por ley)
6. Patrimonio
El patrimonio se define corrientemente como: el conjunto de derechos y

obligaciones de una persona, susceptibles de apreciación pecuniaria. Dentro de la
teoría clásica elaborada por Aubry y Rau, el patrimonio se caracteriza por ser:
· Único
· Inalienable (las personas no pueden despojarse del patrimonio)
imprescriptible,
· Inembargable
· Intransmisible
18-08-2010

83
Respecto de las características del patrimonio, se trata de que el hecho de que el

patrimonio este fuera del comercio humano, haga que sea inembargable, del
mismo modo, por el hecho de estar fuera del comercio humano el patrimonio es
imprescriptible. Finalmente podemos señalar, como característica que el
patrimonio es unitario, esto quiero decir que cada persona debe ser titular de un
patrimonio, único e indivisible
Personas Jurídicas
El artículo 54° del código civil, señala que “Las personas pueden ser jurídicas o
naturales”
El artículo 545° del código civil, define a las personas jurídicas, señalando que:
“se llama persona jurídica a una persona ficticia capaz de ejercer derechos y
contraer obligaciones civiles y de ser representada judicial y extrajudicialmente”.
La doctrina ha estimado que esta definición, se limita a realizar una enumeración

de las características de la persona jurídica, sin explicitar la esencia de la misma y
en consecuencia, doctrinariamente se ha propuesto definir a las personas
jurídicas, como entes abstractos que persiguen fines de utilidad colectiva y a las
cuales la ley les reconoce capacidad de goce y ejercicio.
Naturaleza jurídica de las personas jurídicas
Von Savigny (1779-1861), crea la teoría de la ficción, según esta teoría las
únicas personas verdaderas son los seres humanos. Las personas jurídicas son
una ficción del legislador, para satisfacer su interés y consiste en que un grupo de
personas que persiguen un fin común, tienen una voluntad, un patrimonio y
actúan en la vida del derecho como si fuesen uno solo. El fundamento o la razón
de ser esta en la autorización o concesión que el Estado le da para que exista.
Existe otra teoría llamada realista, que señala que las personas jurídicas no son
una ficción, más bien es una realidad con carácter objetivo y con individualidad
propia. Critican la teoría de la ficción, señalando que tiene que el inconveniente de
supeditar su existencia al permiso de la autoridad.
En chile se adopta una teoría Ecleptica, ya que algunas categorías de personas

jurídicas, cuya existencia necesita la intervención de la autoridad y del mismo
modo existen otras, que no necesitan a la autoridad y por lo tanto se reconoce
ahí, la pertinencia de la teoría realista.
Elementos de la persona Jurídica
1. Las personas jurídicas se componen de una asociación de personas.

2. Un patrimonio actual o potencial (Patrimonio futuro).
84
3. Un fin determinado y especifico y además tiene que ser lícito.

4. Voluntad de los miembros para constituir una sola persona. Consiste en la
voluntad de estar asociado.
5. Una organización para alcanzar el fin propuesto.
6. En los casos en que corresponda, requerirá también la autorización de la
autoridad.
Características de las personas Jurídicas
1. Las personas jurídicas tienen personalidad propia e independiente de los

individuos que la componen
2. Las personas jurídicas necesitan de una o más personas naturales para
que actúen por ellas
3. En ciertos casos requieres para existir de la autorización del poder público.
4. Las personas jurídicas, tienen los mismos atributos de la personalidad de
las personas naturales a excepción del estado civil.
19-08-2010
Clasificación de las personas Jurídicas
Conforme a la doctrina, se suele distinguir entre personas jurídicas de derecho

público, propias del derecho administrativo y las personas jurídicas de derecho
privado. Estas últimas a su vez, se clasifican en personas jurídicas con fines de
lucro y personas jurídicas de derecho privado sin fines de lucro.
· Personas jurídicas con fines de lucro: se sub clasifican en: sociedades

colectivas, sociedades encomanditas, sociedades de responsabilidad
limitada y sociedades anonimias.
· Personas jurídicas de derecho privado sin fines de lucro: clasifican en

corporaciones y fundaciones
Por otro lado las personas de derecho público (administrativo), conforme al código
civil. Son: El estado, las iglesias, las municipalidades. En general son los
establecimientos que se costean con fondos provenientes del erario nacional
Las personas de derecho privado, que se dividen como ya se menciono en:
1. Con fines de Lucro
Se denominan genéricamente como sociedades, están reguladas en el código

civil, en el articulo 2053 y siguientes, que define el contrato de sociedad como
85
aquel, en virtud del cual 2 o más personas estipulan poner algo en común, con
miras a repartirse entre sí, los beneficios que de ellos provengan.
Clasificación de las sociedades
Hay que distinguir las sociedades civiles de las sociedades mercantiles, unas
están reguladas en el código civil, y las otras en el código de comercio.
Según el grado de responsabilidad de cada uno de los socios y la conformación
del capital, se pueden distinguir las siguientes:
- Sociedades Colectivas: Son aquellas en que todos los socios administran

por sí o por mandatario elegido de común acuerdo, respondiendo de forma
solidaria e ilimitada a las obligaciones contraídas por la sociedad.
- Sociedades Encomanditas: Son aquellas celebradas entre una o más
personas, que prometen llevar a la caja social determinados aportes y a la
vez una o más personas que se obligan a administrar la sociedad por sí o
por delegados. Los primeros (los que colocan el capital) se denominan
socios comanditarios, los segundos (los que administran) se llaman socios
gestores.
- Sociedades de Responsabilidad Limitada: Son aquellas en todos sus
socios responden hasta concurrencia del valor de sus respectivos aportes,
o bien hasta la cantidad que hayan declarado en la escritura social.
- Sociedades Anónimas: Son personas jurídicas, formadas por la reunión
de un fondo común, suministrado por accionistas responsables solo hasta
el monto de sus aportes. Es administrada por mandatarios revocables y
conocida por la designación del objeto de la empresa. En las sociedades
anónimas, el nombre de esta señala en el mismo nombre a lo que se
dedica la sociedad. Lo importante que cada sociedad anónima tiene un
patrimonio que se transan en la bolsa de comercio. Y en ningún caso los
socios responden más allá del aporte que hicieron.
2. Sociedades sin fines de Lucro
- Corporaciones: La corporación es una persona jurídica que persiguen

fines de bien estar para sus asociados, que pueden ser bien estar
intelectual, moral o físico. Lo básico en una corporación es el conjunto de
las personas naturales que la componen.
- Fundaciones: Son personas jurídicas que persiguen un fin de beneficencia
pública a través de ciertos bienes afectos a ese fin. Lo fundamental o
determinante en una fundación es el conjunto de bienes destinados por su
fundador para un fin perdurable.
Paralelo entre corporación y fundación
86
1. Ninguna de ellas persigue fines de lucro

2. Ambas se constituyen previa autorización por ley o decreto supremo del
presidente de la republica
3. La corporación persigue el bien estar de sus asociados, en cambio la fundación
persigue fines de beneficencia pública
4. Las corporaciones pueden sobrevivir sin bienes, no así las fundaciones
5. Las corporaciones se gobiernas así mismas, sus propios miembros toman las
decisiones. En cambio en las fundaciones hay un sometimiento a la voluntad del
fundador.
Personas jurídicas especiales: Son aquellas cuyas características no permiten

identificarlas con algunas de las anteriores. Aquí encontramos por ejemplo las
juntas de vecinos, las cooperativas, los sindicatos, etc.
Responsabilidad de las personas Jurídicas

1. Responsabilidad penal: Por regla general la responsabilidad penal,
siempre recae sobre personas naturales. La persona jurídica propiamente
tal no puede ser objeto de responsabilidad penal, pero puede ejercerse la
responsabilidad penal de una persona jurídica en las personas naturales de
ella que allá intervenido en el hecho ilícito.
2. Responsabilidad civil: En este caso debemos distinguir en:
a) Responsabilidad civil contractual, en que la persona jurídica es

plenamente responsable de su dolo o culpa contractual y responde
con su patrimonio.
b) Responsabilidad civil extracontractual: En que las personas jurídicas
son responsables de los delitos o cuasidelitos civiles de sus
órganos, siempre cuando ellos actúen dentro de la esfera de sus
atribuciones.
Inicio y fin de las personas jurídicas
Las personas jurídicas de derecho público nacen en virtud de una ley que las crea
y terminan en virtud de otra ley que las eliminan
- Personas jurídicas de derecho privado con fines de lucro: Ellas nacen en

virtud del contrato en que los socios acuerdan constituir la sociedad y
terminan por las causales establecidas en el contrato mismo o a falta de
expresión contractual por las causales establecidas en la ley.
- Personas jurídicas sin fines de lucro: Nacen en virtud de un decreto
supremo que le concede personalidad jurídica y terminan de otro decreto
supremo denominado de cancelación.
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- Las personas jurídicas especiales: Nacen y terminan en virtud de las

normas legales especiales que las rigen
Atributos de la personalidad de las personas jurídicas
Al igual que las personas naturales, las personas jurídicas gozan de atributos, que
en términos generales son los mismos que el de aquella salvo por el estado civil,
atributo que naturalmente no puede gozar.
1. El Nombre
En las personas jurídicas de derecho público: Llevan el nombre que indica la ley
que las crea.
En las personas jurídicas de derecho privado con fines de lucro: El nombre será el
que se establece en los estatutos, también conocido como razón social.
En las personas jurídicas sin fines de lucro: El nombre será el que se indique los
estatutos en el caso de las corporaciones y que se indique en el acta fundacional
en el caso de las fundaciones.
En el caso de las personas jurídicas especiales: El nombre será aquel que se
asigne conforme con la reglamentación que los regula
2. Capacidad
Las personas jurídicas tienen capacidad de goce, pero se debe hacer presente
que por su naturaleza o debido a su naturaleza tienen la limitación en cuanto a los
derechos y obligaciones que nacen a partir de las relaciones de familia
3. La nacionalidad
En las personas jurídicas de derecho público, la nacionalidad será aquella del

Estado que autorice su existencia.
En las personas jurídicas de derecho privado, en tanto existen 3 posiciones:
a) La persona jurídica tendrá la nacionalidad del Estado donde tiene la sede

principal de sus negocios.
b) La persona jurídica tendrá la nacionalidad del Estado a la que corresponde
la mayoría de los dueños del capital
c) La persona jurídica tendrá la nacionalidad del Estado que autoriza su
existencia o es la que se constituye
4. El domicilio
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El domicilio sigue las siguientes reglas:
Personas jurídicas de derecho público: Tienen el domicilio que establecen la ley

que las crea
Personas jurídicas de derecho privado con fines de lucro: Tendrán el domicilio
fijado en la escritura social
Personas jurídicas sin fines de lucro: Tendrán el domicilio fijado en los estatutos
en el caso de las corporaciones y el señalado en el acta fundacional en el caso de
la fundación
Respecto del domicilio en Chile se acepta la pluralidad de domicilio, esto es que

una persona jurídica tenga más de un domicilio. Por esta razón además es
importante señalar que los efectos de los contratos estarán circunscritos al
domicilio donde se encuentre.
5. Patrimonio
Tienen la misma concepción que las personas naturales, esto es como una
universalidad jurídica, es decir, como una realidad independiente de las partes
que componen ese patrimonio, pudiendo aumentar, disminuir, sin que afecte la
existencia del patrimonio
¿Por qué es importante el patrimonio? – porque permite que a través de él, las
personas naturales y jurídicas puedan responder ante de sus obligaciones.
HASTA AQUÍ LLEGA LA SEGUNDA PRUEBA 3 DE SEPTIEMBRE
Segundo elemento de la estructura material: El HECHO JURIDICO
El hecho jurídico es el hecho generador o condicionante de la relación, es el que

da origen a la relación jurídica.
Los hechos jurídicos: Son todos los hechos que ocurren en el tiempo y en el
espacio y que producen consecuencias jurídicas. A partir de lo dicho
podemos distinguir
- Hechos Jurídicos de la naturaleza: Que son hechos que ocurren por
causas de las leyes físico-naturales y que tienen consecuencias jurídicas y
que tienen relación:
89
a) Con las personas (ejemplo: la mayoría de edad o la muerte)

b) Con el entorno
- Hechos jurídicos del hombre: Pueden ser:
A. Involuntarios: que son los ejecutados por personas que se encuentran

privadas del uso de la razón, sea total o parcialmente.
B. Voluntarios: Son aquellos que el hombre realiza con pleno y cabal
conocimiento y voluntad. A ellos se le denomina también actos humanos y
los hechos jurídicos voluntarios del hombre pueden subclasificarse a su
vez:
a) Aquellos realizados sin la intención de producir efectos jurídicos: los

actos humanos sin la intención de producir efectos jurídicos, son
aquellos a los cuales el ordenamiento jurídico les asigna
consecuencias jurídicas distintas a las queridas por su autor o no
previstas por él, aquí encontramos:
§ Actos lícitos o cuasicontratos: Que son aquellos que se definen

como hechos voluntarios lícitos y no convencionales que producen
consecuencia jurídica. Voluntarios porque están realizados por una
persona que tiene voluntad, lícitos porque el acto que se realiza no
es contrario a la ley y no convencional porque no hay acuerdo de
voluntades.
Un ejemplo de cuasicontrato es la “Agencia Oficiosa”, que consiste
cuando realiza una acción por otro, pero sin que el otro se entere
que lo está haciendo. Transformándose en una agente oficioso
b) Aquellos con la intención de producir efectos jurídicos
25-08-2010
Falta la primera parte de la materia
A los cuales la ley le atribuye un objeto jurídico querido o distinto del perseguido
por su autor y pueden ser en su efecto lícitos o ilícitos.
A su turno los actos jurídicos son:
Actos humanos conscientes y voluntarios, destinados a producir un efecto jurídico

predeterminado y querido por su autor
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Definición:
Tradicionalmente se define al acto jurídico como toda manifestación de voluntad

destinada a crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones
René moreno la define como una manifestación de voluntades encaminadas a

producir ciertas consecuencias de derecho que pueden conducir a crear,
modificar o extinguir derechos y deberes jurídicos o a producir otras
consecuencias de derecho.
El profesor Hubner señala que el acto jurídico es una manifestación de la voluntad

hecha en conformidad a la ley con el propósito de crear, modificar, transmitir o
extinguir un derecho.
Características:
1. El acto jurídico consiste en una manifestación de voluntad (sea unilateral,

multilateral)
2. Debe producir efectos
· Crear
· Modificar Derecho y Obligaciones entre vivos
· Extinguir
· Transmitir según Hubner
Clasificación de los actos jurídicos
1º clasificación: Atendiendo al número de voluntades
a) Unilaterales: se requiere la manifestación de voluntad de una sola parte,

por ejemplo, el testamento.
b) Bilateral: para su formación se requiere el acuerdo de 2 o más partes.
Convenga decir que hablamos de partes no de personas, porque una parte
pueden ser muchas personas.
Los actos jurídicos bilaterales, también se conocen con el nombre de convención

es decir, una convención es un acto jurídico bilateral destinado a crear, modificar
y extinguir Derechos y obligaciones
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Diferencia entre contrato y convención
CONTRATO: es una especie de convención y solo crea derechos y obligaciones,

es decir, es la especie.
CONVENCION: está destinada a crear, modificar y extinguir derechos y

obligaciones, es el género.
TODO CONTRATO ES UNA CONVENCION Y TODA CONVENCION NO ES UN

CONTRATO.
2º clasificación: Según su relación con otro acto jurídico.
a) Principal: este cto subsiste por sí mismo, sin necesidad de otro acto
jurídico, ejemplo, la compraventa.
b) Accesorio: su existencia depende de otro acto jurídico, sin el cual no
podría subsistir, por ejemplo, la hipoteca, la prenda.
3º clasificación: según su forma de perfeccionamiento
a) Solemne: es aquel que requiere del cumplimiento de ciertas formalidades

para lo cual significa que si no se cumplen esas formalidades el acto no
nace a la vida del derecho. Por ejemplo la compra vente del bien inmueble
es solemne, por la escritura publica.
b) Consensual: es aquel que para nacer a la vida del derecho o para su

perfeccionamiento requiere del acuerdo de voluntades ante las partes, por
ejemplo una compra venta simple.
c) Reales: es aquel que para nacer a la vida del derecho requiere la entrega
de la cosa sobre la cual recae dicho acto. Por ejemplo el mutuo o préstamo
de bien fungible ( se devuelve la misma cantidad o valor) se perfecciona
por la entrega del dinero.
Nota:
Es diferente el consentimiento a la voluntad, ya que el primero opera en los actos

jurídicos bilaterales, y la voluntad opera en los actos jurídicos unilaterales y
bilaterales.
92
La autonomía de la voluntad permite cambiar la naturaleza del acto jurídico.
4º clasificación: Según su contenido:
a) Acto jurídico patrimonial: su contenido tiene una repercusión económica

directa.
b) Acto jurídico de familia: su contenido no posee significación económica,
sin embargo, la doctrina distingue entre:
· Actos puros de familia: carece de repercusiones económicas, por
ejemplo la fidelidad.
· Actos patrimoniales de familia: con patrimonio ( deber de alimentos
321° código civil)
5º clasificación: Según la utilidad
a) Actos jurídicos gratuitos: una de las partes se obliga para con la otra
parte que no contrae obligación alguna. Es aquel en que la utilidad del
acto va en beneficio de sólo una de las partes.
b) Actos jurídicos onerosos: la utilidad del acto radica en ambas partes
contratantes. El acto jurídico oneroso puede ser a su vez:
· Conmutativo: éste será cuando las prestaciones que las partes se
deben se miran como equivalentes a lo que la otra debe dar o hacer
a su vez. Por ejemplo, la compraventa, una Coca Cola vale $500 y
a su vez esos $500 son conmutativos a lo que me reporta esa Coca
Cola.
· Aleatorio: será aleatorio cuando la equivalencia en la prestación
consista en una contingencia incierta de ganancia o perdida. Por
ejemplo, un cartón de Kino vale $500 que serán equivalentes a si
gané y recibí $ 100.000 o si no gane nada.
6º clasificación
Acto jurídico entre vivos: estos actos producen sus efectos durante la vida de
sus autores, por ejemplo, la compraventa.
Acto mortis causa: producen sus efectos después de la muerte de su autor, por lo
tanto, ese es el requisito esencial para su determinación, por ejemplo, el
testamento.
7ºclasificacion
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Acto jurídico puro y simple: es aquel que inmediata y normalmente produce sus
efectos.
Acto jurídico sujeto a modalidad: no produce sus efectos en forma normal, ya

que las partes o la ley han creado un elemento que altera el acto.
Estas modalidades son:
· Condición
· Plazo
· Modo
01-09-2010
Elementos constitutivos del acto jurídico
Los elementos de los actos jurídicos pueden ser de 3 especies:
1. Elementos de la esencia del elemento jurídico: Son elementos de la esencia

de un acto jurídico, aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno o
degenera en otro distinto.
Artículo 1444° del código civil “Se distinguen en cada contrato las cosas que son de
su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la
esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no
siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula
especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas especiales”
Un ejemplo seria un arrendamiento, sin que allá un acuerdo sobre la renta de

arrendamiento. Porque la ausencia de ello hace que no produzca efecto alguno y
que degenere en otro diferente.
La ausencia del elemento de esencia tiene como consecuencia la inexistencia del
acto.
2. Elementos de la naturaleza del elemento jurídico: Son de la naturaleza un

acto jurídico, aquellas cosas que no siendo esenciales al acto, se entienden
pertenecerle sin necesidad de una declaración o clausula especial (artículo 1444°
del código civil).
Las partes no necesitan declarar, estos elementos para que formen parte del acto,
ya que la ley dispone en lugar de la voluntad de las partes, siendo necesaria la
voluntad de las partes solo para excluir estos elementos del acto. Por ejemplo en
el caso de:
a) Evicción y el saneamiento evicción

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b) Los vicios redhibitorios y el saneamiento de los vicios redhibitorios.
La evicción es, en la pérdida total o parcial de la cosa comprada decretada por

sentencia firme, en virtud en derechos de un tercero anteriores a la compra.
Entonces el saneamiento de la evicción, impone al vendedor la obligación de
amparar al comprador en el dominio y posesión pacifica de la cosa vendida, es
decir, es obligado a defenderlo de los terceros que pretendan tener sobre la cosa
vendida derechos anteriores a la compra. Y si la cosa resulta evicta (si es que hay
que devolverla), deberá indemnizar al comprador.
Los vicios redhibitorios. También existe al igual que la evicción el saneamiento

de los vicios redhibitorios, que es la obligación del vendedor de responder ante
los defectos ocultos de la cosa, llamados redhibitorios. Esta obligación le impone
al vendedor el hecho de soportar la rescisión del contrato de compra-venta o la
baja proporcional del precio.
El artículo 1842° del código civil, expresa: “Es nulo todo pacto en que se exima
al vendedor del saneamiento de evicción, siempre que en ese pacto haya habido
mala fe de parte suya“.
Otro artículo 1852° del código civil “La estipulación que exime al vendedor de
la obligación de sanear la evicción, no le exime de la obligación de restituir el
precio recibido.
Y estará obligado a restituir el precio íntegro, aunque se haya deteriorado la cosa
o disminuido de cualquier modo su valor, aun por hecho o negligencia del
comprador, salvo en cuanto éste haya sacado provecho del deterioro.
Cesará la obligación de restituir el precio, si el que compró lo hizo a sabiendas de
ser ajena la cosa, o si expresamente tomó sobre sí el peligro de la evicción,
especificándolo.
Si la evicción no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte evicta es tal, que sea
de presumir que no se habría comprado la cosa sin ella, habrá derecho a pedir la
rescisión de la venta“
3. Elementos accidentales del acto jurídico: son elementos accidentales del

acto, aquellos que ni esencial, ni naturalmente le pertenecen al acto jurídico, y
que deben incorporarse por medios de declaraciones o por clausulas especiales
(artículo 1444° del código civil, parte final).
Por ejemplo son actos accidentales, las condiciones, el plazo, el modo y cualquier
otra clausula que las partes incorporen al acto jurídico.
De todos los elementos ya señalados, los únicos verdaderamente constitutivos del

acto jurídico son los elementos de la esencia.
Requisitos del acto jurídico

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Se distinguen en el acto jurídico 2 especies de requisitos:
1. Los requisitos de existencia del acto jurídico, que son aquellos sin los
cuales el acto jurídico no puede nacer a la vida del derecho, que son:
a) La Voluntad
b) El objeto,
c) La causa
d) Las solemnidades en los actos en que la ley los exige
La ausencia de algunos de estos requisitos de existencia no permite vivir al acto

jurídico
2. Requisitos de validez de los actos jurídicos: Son aquellos que si bien

pueden faltar en el acto jurídico su concurrencia le da al acto una existencia sana.
Estos son:
a) Voluntad exente de vicios

b) Objeto licito
c) Causa licita
d) La capacidad de las partes
La falta de alguno de estos requisitos de validez, no impide la existencia del acto

jurídico, pero lo vicia y en consecuencia permite su nulidad.
La nulidad por su parte puede ser absoluta o relativa y consiste en la sanción civil
establecida para la omisión de requisitos de formalidades que se prescriben para
el valor de un acto.
Artículo 1681° del código civil. “Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno
de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato,
según su especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser
absoluta o relativa”
¿Cuál es el efecto de la nulidad? – es retrotraer a las partes al estado anterior al
de celebrar el contrato
La nulidad absoluta: Es la sanción civil impuesta a los actos celebrados con

omisión de requisitos exigidos en consideración a su naturaleza o especie. La
nulidad absoluta está establecida en el interés general de la nulidad.
¿En qué casos procede la nulidad absoluta? Artículo 1682° del código civil
cuando hay hecho ilícito, cuando hay causa ilícita, cuando se omiten formalidades
que la ley exige para el valor de cierto actos o contratos y cuando los actos y
contratos son celebrados por personas absolutamente incapaces
96
La nulidad relativa: es la sanción civil impuesta a los actos celebrados con

omisión de requisitos exigidos en atención a la caridad o estado de las partes. La
nulidad relativa es la regla general en nuestro derecho.
¿En qué casos procede? – en los actos celebrados por los relativamente
incapaces, cuando hay error sustancial, cuando hay fuerza, cuando hay dolo

02-09-2010
Requisitos de Existencia
La Voluntad como requisito de existencia
Es la potencia del alma por el cual el ser humano se mueve a realizar lo que
desea. Es aptitud para querer algo.
En los actos jurídicos, se habla propiamente de voluntad cuando estas son de
carácter unilaterales. Sn embargo las voluntades de carácter bilaterales toman el
nombre de consentimiento, que es el acuerdo de voluntades de 2 o más personas
dirigidos a obtener una consecuencia jurídica.
Requisitos de la voluntad
1. Debe ser (falta), es decir, deber ser con la intención de producir

consecuencia jurídicas por personas capaz de obligarse entre si
2. Debe manifestarse internamente, es decir, es necesario que la voluntad se
proyecte en el mundo de los sentidos, los que puede ser de 2 formas:
a) EXPRESA, la que se realiza en términos formales y explícitos o

(falta) aquellas en que nuestro propósito se resuelva de manera
directa, sin necesidad de circunstancias concurrentes.
b) TACITA, aquella que no deduce o no desprende la aptitud de las
partes, por lo cual es aquella que inequívocadamente se
desprende de los actos de las partes. (falta).
Puede ocurrir que el silencio puede ser manifestación de voluntad. Por regla
general no lo es, pero excepcionalmente hay algunos casos en que si lo es:
1. Falta
2. Cuando las partes acuerdan darle valor al silencio
3. Cuando de determinadas circunstancias es posible concluir que ese
silencio es manifestación de voluntad
Desacuerdo entre la voluntad real y la voluntad declarada
97
El problema aquí es saber que es más importante, si la intención del sujeto o la

expresión de voluntad de la misma. Al respecto hay 2 teorías
1. Teoría de la voluntad real: Para ella la voluntad interna es el principal

elemento del acto jurídico. La declaración de voluntad, no es el medio para
revelar o exteriorizar. Aquella, en consecuencia la voluntad interna debe
prevalecer, porque lo que el derecho protege es el querer del individuo.
2. Teoría de la voluntad declarada: Para ella la declaración de voluntad prima
por sobre la voluntad interna en caso desacuerdo entre una y la otra,
porque la declaración de voluntad es la que determina la formación del acto
jurídico. El querer humano, es decir, la intención no puede considerarse en
el derecho toda vez que solo producirá consecuencias jurídicas una vez
que se ah manifestado
3. Teorías eclécticas: Hay 2:
a) Teoría de la confianza
b) Teoría de la responsabilidad
Nuestro código civil (falta) de la voluntad real, porque diversas normas dan
cuenta de este sometimiento. Así por ejemplo:
Artículo 1560° del código civil: “Conocida claramente la intención de los

contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras”
Requisito para la eficiencia jurídica de la voluntad
Para la completa eficiencia jurídica de la voluntad, es requisito que se reúnan 2

características:
a) Consentimiento
b) No debe estar viciada
Con respecto a lo anterior, puede hacer ausencia total de voluntad y puede haber
también vicios que las afecten. En el primer caso el acto no existe en el ámbito
jurídico. En el segundo caso, en cambio, el vicio permite que el acto sea anulable
Causas que suprimen la voluntad
1. Demencia o privación de la razón. No hay voluntad porque no hay acto

consiente. Y así lo dispone el artículo 1447° del código civil, al expresar:
“Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordomudos

que no pueden darse a entender por escrito.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caución.
98
Son también incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo
interdicción de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se
refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos”
2. El error, algo esencial que impide la formación del acto.
Formación del consentimiento
Es el acuerdo de 2 o más voluntades sobre un mismo objeto jurídico y está

compuesto de 2 actos (falta), siempre copulativos: Ofertar por una parte y la
aceptación por la otra parte
Ofertar: Acto jurídico unilateral, mediante el cual una persona propone a otra la
celebración de una convención de manera tal que, para que esta puede (falta),
basta solamente la aceptación del destinatario
Aceptación: Acto jurídico unilateral, por el cual, es la persona que va dirigida la

oferta (destinatario) y manifiesta su conformidad con ella.
La formación del consentimiento no está regulada en el código civil, ya que está

regulada en el código de comercio (articulo 96 y siguientes).
Para que la aceptación sea útil, para la formación del consentimiento, debe reunir
3 requisitos
1. Debe darse mientras esté vigente la oferta

2. Debe ser oportuna
3. Debe ser pura y simple

08-09-10
La importancia de determinar el momento de cuando se produce el

consentimiento:
1. El primer lugar ver los requisitos de validez es decir la capacidad de las partes,
porque esta se aprecia al momento de la formación del consentimiento
2. Tiene importancia porque el momento que se forma el consentimiento va a

determinar la ley que se aplica al acto.
99
3. Es importante para determinar el cómputo de los plazos de prescripción. Esto

es importante porque quizás al momento del acto no es capaz, así por ejemplo
querer casarse con 17 años.
Teoría que se forma en el consentimiento, operan entre ausentes, no físicamente,

ejemplo: yo en mi casa usted en la suya, no están cara cara.
Existen cuatro teorías al respecto:
1. Teoría de la Aceptación: Según ella el consentimiento perfecciona desde el

momento que el destinatario de la oferta da su aceptación, aunque no sea
conocida por el oferente. esta es la teoría que recoge nuestro
ordenamiento jurídico, así por ejemplo el artículo 39° del código de
comercio.
2. Teoría de la Expedición: Según ella el acto o el contrato se forma en el

momento que el destinatario de la oferta envía la respuesta al oferente,
poniendo la respuesta en un correo o en un telegrama,
3. Teoría de la Información: Según ella el consentimiento existe solo cuando

el proponente ha recibido la aceptación y a tomado conocimiento real y
efectivo de ello.
4. Teoría de la Recepción: Según ella el consentimiento se forma cuando la
aceptación a llegado a su destino, sin que sea obligatorio averiguar si el
oferente tomo conocimiento de ella
¿Cómo se forma el consentimiento entre presentes?
En este caso el consentimiento se forma en el momento que se da la aceptación,

así por ejemplo si estamos presentes cara cara y le vendo un lápiz a la otra
persona, me dice bueno lo compro se produce el consentimiento. El momento de
la aceptación, crea el consentimiento, (Artículo 97° del código comercio)
¿Para qué sirve determinar el lugar del acto jurídico?
· Determinar la competencia y juez, en cuanto a los tribunales

· Determinar las leyes del país que se aplicara.
· Importancia en los casos en que la costumbre tenga importancia en
determinar si hay manifestación de la voluntad.
La voluntad como requisito de validez
La voluntad para que sea válido, debe ser exenta de vicios, en consecuencia
nuestro ordenamiento jurídico se refiere a los vicios de la voluntad:
100
a) El error
b) La fuerza
c) El dolo
d) La lesión (Vender una cosa al doble de su precio real, se produce a una
lesión al patrimonio ajeno).
a) El error
Falso concepto que se tiene de la ley, de un hecho, de una cosa o sobre una
persona. El error de derecho, consiste en la ignorancia o concepto equivocado
que se tiene sobre una ley o una norma jurídica cualquiera. Cabe destacar que
error o ignorancia no es lo mismo, porque la ignorancia supone desconocimiento y
el error es un concepto equivocado
Clasificación del error
Error de derecho: El error de derecho no vicia el consentimiento según artículo

1452° del código civil, al expresar: “El error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento”
Error de hecho: se subclasifica en:
§ Error esencial: Es el que recae sobre la especie de acto o contrato, que se

ejecuta o se debe. Así por ejemplo: Estoy prestando algo y entiendo que
me la dona. En el error esencial se produce cuando la diferencia entre la
voluntad y manifestación de esta es de tanta importancia que se tiende a
considerar que la parte no habría consentido en el acto si hubiese tenido
consentimiento del error que lo vaciaba. Este error impide que se produzca
el acuerdo de voluntades por lo tanto el acto jurídico celebrado en estas
condiciones es jurídicamente inexistente, o nulo, exactamente de nulidad
absoluta porque no hay consentimiento.
Artículo 1453° del código civil expresa “El error de hecho vicia el
consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o
celebra, como si una de las partes entendiese empréstito y la otra donación; o
sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, como si en el contrato de
venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador
entendiese comprar otra”
§ Error sustancial: Es aquel que recae sobre la sustancia o calidad esencial

del objeto. Vicia así mismo el consentimiento.
Hermenéutica sigue la misma suerte del anterior. Ejemplo es de plata pero
es de otra sustancia.
Estos actos jurídicos con error sustancial es la nulidad relativa del acto.
101
§ Error accidental: Las cualidades accidentales, son aquellas que

ordinariamente son indiferentes. para determinar la voluntad o el
consentimiento en la personas. No son cualidades esenciales. Ejemplo:
quiere que la cosa cumpla su función y no los detalles de esta. La regla
general es que este tipo de error no vicia el consentimiento. Pero si esto es
cualidad de contratar y este motivo es cencido por la parte y se produce
este error. Entonces hay vicios del consentimiento
Según el artículo 1454°del código civil “El error de hecho vicia asimismo el
consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa
el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes
se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algún
otro metal semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de
los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas
para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte”
§ Error de la persona: Excepcionalmente puede haber error en la persona

cuando el acto jurídico se ha celebrado en consideración a la persona del
otro contratante porque esa persona es la causa principal y determinante
del acto.
Artículo 1455° del código civil “El error acerca de la persona con quien se tiene
intención de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideración de
esta persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendrá
derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido
por la nulidad del contrato”
La otra persona es determínate, por ejemplo el matrimonio tendrá derecho a ser
indemnizada de los perjuicios de buena fe cuando haya incurrido, por causa de la
nulidad del acto.
Nota: Los contratos de celebran.los actos de realizan
09-09-2010

Respecto de los demás errores, además de los errores anteriores. Cualquier otro
tipo de error que no sea de estos, no tiene ninguna consecuencia jurídica. Por
ejemplo el error común no tiene consecuencia jurídica.
Todos los demás errores son irrelevantes y no afectan, ni a la existencia, ni a la
validez del acto jurídico.
102
b) La Fuerza: Es otro de los vicios de la voluntad o el consentimiento. La fuerza

es la presión física o moral que se ejerce sobre la voluntad de una persona para
determinarla, para obligarla a ejecutar un acto jurídico determinado. Podemos
clasificarla y como se dijo en su definición en:
- Fuerza física: Es aquella que se ejerce sobre una persona por vías de
hecho. La fuerza física no vicia la voluntad, sino que esta resulta
inexistente. En virtud de la fuerza física la voluntad se anula, en
consecuencia no hay requisito de existencia. Por lo tanto no vicia la
voluntad, sino que la anula.
- Fuerza Moral: Es aquella que consiste en amenazar a una persona con un

mal, importante, gravé e injusto que puede afectarle tanto a la persona en
cual se ejerce, como las personas a quienes se encuentra vinculada. La
fuerza moral si vicia el consentimiento, pero para que lo vicie la fuerza
moral debe reunir los siguientes requisitos o caracteres
1. Debe ser grave, que sea grave implica que debe ser capaz de producir
una impresión fuerte en una persona de sano juicio tomando en cuenta su
edad, sexo y condición.
2. Debe ser injusta, es decir, significa que el medio empleado para logar el
consentimiento debe ser contraria a la ley o al derecho.
3. Debe ser determinante, esto significa, que sea empleada con el fin de
obtener la declaración de voluntad de modo tal, que esta declaración no
sea más que el resultado de la fuerza ejercida, en otras palabras, la
declaración de voluntad debe ser la consecuencia inmediata de la fuerza,
de modo tal que si no se hubiese ejercido la fuerza no habría manifestación
de voluntad y en consecuencia no habría existido el acto.
La sanción para los actos que incurren en la fuerza moral es la nulidad relativa
Artículo 1456° del código civil: “La fuerza no vicia el consentimiento, sino
cuando es capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio,
tomando en cuenta su edad, sexo y condición. Se mira como una fuerza de este
género todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta
ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal
irreparable y grave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a
quienes se debe sumisión y respeto, no basta para viciar el consentimiento”
103
c) El Dolo: Consiste en la intención positiva de inferir injuria o daño a la persona o

propiedad de otro
Articulo 44° inciso final del código civil: (… El dolo consiste en la intención positiva de
inferir injuria a la persona o propiedad de otro)
El Dolo Se puede clasificar en:
a) Dolo bueno y Dolo malo.
- El dolo bueno: Consiste en los artificios más o menos hábiles de que se

vale una persona para obtener un resultado lícito
- El dolo malo: El dolo malo es el que aparece en el artículo 44° inciso final
del código civil
b) Dolo positivo y Dolo negativo.
- Dolo positivo: Es el que consiste en un hecho, en una acción.
- Dolo negativo: El que consiste en una abstención
c) Dolo principal y Dolo incidental.
- Dolo principal: Es el que determina o decide a una persona a celebrar el

acto jurídico en el que recae y que de no mediar este dolo la persona no
hubiese celebrado el acto jurídico. Así por ejemplo una persona va y quiere
un candelabro de plata y el vendedor le vende un de bronce
- Dolo incidental: Es aquel que no determina a una persona a celebrar el

acto jurídico, pero si a concluirlo en distintas condiciones en la que se
hubieran concluido sin él. Así por ejemplo, va una persona a comprar un
cosa, pero el vendedor para asegurar su venta dice que el candelabro es
de oro y al final entre uno de plata
Requisitos del Dolo
Para que el dolo vicie el consentimiento es necesario que se den 2 requisitos

copulativos, estos son:
1. Debe ser principal

2. Debe obra de una de las partes
104
Artículo 1458° del código civil: “El dolo no vicia el consentimiento sino cuando
es obra de una de las partes, y cuando además aparece claramente que sin él no
hubieran contratado.
En los demás casos el dolo da lugar solamente a la acción de perjuicios contra la
persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de él; contra
las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta
concurrencia del provecho que han reportado del dolo”
A propósito del artículo anterior, el dolo vicia la voluntad en los actos unilaterales
cuando es principal y en los bilaterales cuando además de principal, es obra de
una de las partes
Sanción del Dolo
El dolo principal vicia el acto con nulidad relativa del acto (artículo 1682 del
código civil)
El dolo incidental, no vicia el acto y solo da derecho a indemnización de perjuicios
en dos casos:
· Por el valor total de los perjuicios contra quienes lo fraguaron

· Por el valor del provecho que ha reportado el dolo, contra los que quienes
se han aprovechado de ellos
Campo de aplicación del Dolo
1. En la celebración de los actos y contratos como vicio del consentimiento

2. En la ejecución de los contratos como agravante de la responsabilidad del
deudor que intenta a burlar al acreedor en el cumplimiento de una
obligación
3. Como delito civil
d) La Lesión: Es el perjuicio que experimenta una parte cuando en un contrato o

en actos onerosos conmutativos recibe de la otra un valor inferior al de la
prestación que suministra.
Casos en que la lesión vicia el acto
1. La compra venta. Hay que distinguir la lesión del vendedor y la lesión

que sufre el comprador
a) Lesión del vendedor: El vendedor sufre lesión enorme cuando el precio

que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que se vende.
Así por ejemplo con respecto a una mesa, que vale 100 (justo precio).
Habrá lesión cuando recibe un valor inferior a la mitad al justo, es decir,
105
en este caso, si el vendedor recibe 49, sufre la lesión enorme el

vendedor.
b) Lesión del comprador: El comprador sufre lesión enorme, cuando el justo
precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga
por ella. Es decir sufre lesión enorme el comprador cuando el precio que
paga es superior al doble del justo precio de la cosa.
Opera la lesión para los bienes inmuebles, es decir no se aplica para la venta de
vienen muebles y para las ventas por orden judicial.
En la permuta, se aplican las mismas reglas que la compraventa, y por lo cual
también se aplica la lesión. Además en la clausula penal.
Sanción de la Lesión
En nuestro derecho, la sanción de la lesión no siempre es la misma en algunos

casos puede importar la nulidad del acto y en otras ocasiones podría consistir en
la reducción de la clausula abusiva o lesiva. (Artículo 1890° del código civil)
En general puede decirse que la sanción a la lesión enorme es la nulidad del acto
en que incide o bien la reducción de la desproporción de las prestaciones.
La capacidad como requisito de validez
Consiste en la aptitud que tienen los sujetos de derecho para actuar en la vida
jurídica por sí mismo, sin la intervención o autorización de otra persona. Es la
aptitud para adquirir derechos y contraer obligación.
Clasificación
a) Capacidad de Goce: Es la aptitud legal de una persona para ser titular de

derechos y obligaciones
b) Capacidad de ejercicio: Es la aptitud legal de una persona para ejercer
derechos y obligaciones por sí mismo, sin que sea necesario la
intervención o autorización de otras personas.
La regla general es que todas las personas tienen capacidad de goce, las de
ejercicio se adquieren con posterioridad. En consecuencia la capacidad de goce
puede concebirse sin la capacidad de ejercicio, pero no al revés, es decir, toda
persona con capacidad de ejercicio tiene capacidad de goce, pero no toda
persona con capacidad de goce tiene capacidad de ejercicio.
Nuestro ordenamiento jurídico supone que las personas son capaces y en
consecuencia regula la incapacidad.
106
La incapacidad de goce es excepcional. No se concibe que una persona se halle

privada de todos los derechos. Por lo tanto tenemos
1. Incapacidad absoluta: Es aquella que afecta a determinados sujetos que la

ley establece y cuya virtud el acto está totalmente impedido de nacer a la vida del
derecho. Aquí encontramos:
- Los dementes: Son las personas que se encuentran privada por razón de
una causa.
- Los impúberes: La mujer menor de 12 años y el hombre menor de 14 años
- Los sordomudos: Que no se puedan darse a entender claramente
Los actos de los absolutamente incapaces no producen efecto alguno, no admiten

caución y no generan obligaciones naturales (que no se dejan por escrito)
2. Relativamente incapaces: Estos son:
- Los menores adultos: Son el hombre mayor de 14 y menores de 18 años y

la mujer mayor 12 y menores de 18 años. Sin embargo ellos pueden actuar
en la vida del derecho autorizados por sus representantes legales en cuyo
caso el acto es válido.
- Los disipadores, que se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo.

Disipador es aquel, que habitualmente gasta su patrimonio en forma
proporcionada y sin finalidad lógica alguna. En consecuencia el disipador
requiere de una declaración o resolución judicial que impida la
administración de su patrimonio y para ser considerados como tales
requiere de su inscripción respectiva. Ahora bien la interdicción solo afecta
el aspecto patrimonial del interdicto, pero no afecta en lo familiar.
¿Cómo actúan los disipadores en la vía del derecho?- actúan a través de un

representante legal o personalmente con autorización del representante legal. Los
representantes pueden ser: Los curadores o tutor, el padre o la madre, el
adoptante con respecto al adoptado.
15-09-2010
Falta Materia (el objeto, como requisito de validez, etc.)
22-09-2010

Continuando con los requisitos de existencia del objeto
107
2. El objeto es físicamente imposible, cuando es contrario a las leyes de la

naturaleza (artículo 1461° del código civil inciso 3), pero para que esa
imposibilidad física de, esta debe ser absoluta, es decir, no debe ser
posible de realizar por ninguna persona, en ninguna parte del mundo. De lo
contrario si la imposibilidad es relativa entonces el objeto es físicamente
posible y por tanto el objeto en consecuencia existe.
3. Que sea moralmente posible, es moralmente imposible el hecho prohibido
por las leyes o contrario por las buenas costumbres o al orden publico
(1461° del código civil inciso final)
El objeto como requisito de Validez (Es decir nos vamos a referir a que el
objeto sea lícito)
Nuestro código no se refiere en términos absolutos al objeto lícito, sino que se

refiere al objeto ilícito, es así que en diversas disposiciones del código civil, se
establecen normas que contienen objetos ilícitos. Estos son:
Casos de objeto Ilícito del código civil
1. Los actos contrarios al derecho público chileno. En el artículo 1462°

establece: “Hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho
público chileno. Así la promesa de someterse en Chile a una jurisdicción no
reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto”, es decir
que hay objeto ilícito en todo aquello que contraviene al derecho público
chileno. Así la promesa de someterse en Chile a una jurisdicción no
reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto. Lo
importante es que en la última parte menciona la sanción al incumplimiento
siendo esta la nulidad
2. El derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva. En el

artículo 1463° inciso 1° del código civil, establece “El derecho de suceder
por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una
donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma
persona. …“.
4. En la enajenación de ciertas cosas y derechos. Establecidos en el artículo

1464° del código civil, expresa:
Hay un objeto ilícito en la enajenación:
1. De las cosas que no están en el comercio;

2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o
el acreedor consienta en ello;
108
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el
litigio.
Partiendo de la base del artículo anterior. La enajenación consiste en hacer ajena

una cosa, es decir, cuando una persona se despoja del dominio de una cosa
transfiriéndolo a otra. Ahora bien la palabra enajenación tiene dos sentidos un
sentido amplio y otro sentido restringido.
En sentido Amplio, enajenar, significa todo acto de disposición entre vivos por el
cual el titular transfiere su derecho a otra persona o constituye sobre él, un nuevo
derecho a favor de un tercero, es decir, en sentido amplio implica no solo la
transferencia del dominio respecto de una persona, sino que también implica la
constitución de ciertos derechos sobre las cosas que se han de transferir en favor
de terceros. Así por ejemplo la hipoteca
En Sentido Restringido, enajenación es el acto por el cual el titular transfiere su
derecho a otra persona simplemente.
Por lo tanto enajenar en sentido amplio implica vender, como también implica
hipotecar o como constituir derechos reales sobre una cosa, así por ejemplo: La
Servidumbre. Además el sentido amplio es el que reconoce nuestro código.
El artículo 1464, respecto de la enajenación, la compraventa no constituye
enajenación, porque la compraventa es un titulo y la transferencia no hace dueño
a la persona, ya que se hace dueño en virtud del modo de adquirir el dominio,
como La Tradición y por lo tanto la enajenación seria el acto de la entrega y no de
compraventa. En el caso de la adjudicación no constituye enajenación, porque no
existe transferencia, ya que en la adjudicación ya que el derecho de todo se
radica en una o más personas. (Recordar ejemplo de la comunidad que todos
éramos dueño de la sala y que entramos en conflicto y por lo tanto se reparte
entre todos la sala)
3. Los actos contrarios a la moral. Artículo 1465° del código civil establece:
“El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada, no vale en
cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La
condonación del dolo futuro no vale”
Bajo este acápite los autores agrupan dos casos que en nuestra legislación
constituyen objeto ilícito:
a) La condonación del dolo futuro: Según el artículo 1465, Se refiere

que la condonación del dolo futuro no vale, porque perdonar
anticipadamente los actos dolosos que pueda cometer una parte,
seria sancionar una inmoralidad y proteger la mala fe
b) La venta de ciertos libros prohibidos y objetos considerados

inmorales: Aquí lo destacable es que, además de lo dispuesto por
el artículo 1466° del código civil expresando: “Hay asimismo
objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de azar, en la venta
109
de libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente,

de láminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos
condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y
generalmente en todo contrato prohibido por las leyes”. En el
sentido de considerar objetos ilícitos, también podrían ser
constitutivos de ilícitos penales o delitos penales.
4. Hay ilícito en las deudas contraídas en los juegos de azar: Son juegos de
azar, aquellos en que no interviene la destreza, sino la casualidad. El juego
de azar como fuente de lucro es contrario a las buenas costumbres y al
orden social, porque fomenta las pasiones, corrompe al hombre y motiva a
los individuos a confiar no en el trabajo, sino en el acaso como medio para
lograr bien estar (articulo 1466° primera parte)
5. En los actos prohibidos por la ley: (articulo 1466° ultima parte)
La Causa como requisito de validez
La causa se define como el motivo que induce a una persona para realizar ciertos
actos o contratos. Existen 3 doctrinas principales que pretenden explicar que es la
causa:
1. La teoría de la causa eficiente: Su origen está en el derecho romano y se

entiende por causa el elemento generador del efecto, es decir, al que da
origen a algo que antes no existía. En otras palabras significa el acto que
le da vida a la obligación. Esta teoría se critica porque en realidad
estamos estudiando los requisitos de un acto jurídico y no es aceptable
que la causa sea al mismo tiempo, motivo y requisito.
2. Teoría de la causa ocasional: Consiste en el fin lejano y variable de un
acto y es de carácter estrictamente personal y sicológico. Para esta
teoría la causa es diferente para cada individuo, ya que, es el móvil, la
razón que lo impulsa a celebrar un acto o contrato en determinadas
circunstancias. De allí entonces que para esta teoría un acto o una
misma especie de acto puede tener infinita causas según sea los fines
que persigan las partes.
3. Teoría de la causa final: Esta teoría dice que es fin inmediato e invariable
de un acto, es decir, el fin próximo que determina la voluntad a obrar y
que siempre es posible encontrar en la estructura misma del contrato y
que además es idéntica para todos los actos pertenecientes a una
determinada especie. A diferencia de la teoría anterior, para esta teoría
todos los actos, como la compraventa el motivo es uno y es para todos
igual. Entonces la causa final en los actos onerosos bilaterales es la
110
prestación de la contraparte, en estos casos ambas obligaciones sirven

recíprocamente de causa.
Por ejemplo en la compraventa la causa de la obligación del comprador
de pagar el precio es la obligación del vendedor de entregar la cosa
vendida y a su vez la causa de la obligación del vendedor de entregar la
cosa vendida, es el pago del precio. Otro ejemplo en los contratos de
comodato, la causa de la obligación del comodatario, es la entrega de la
cosa que el comodante le ha hecho.
Lo importante es que en nuestro ordenamiento jurídico recoge la teoría de la

causa final. Finalmente respecto de la causa, cuando falta la causa la sanción
teórica es la inexistencia del acto. En la práctica hay nulidad absoluta de los
actos.

23-09-2010
Las solemnidades exigidas por la ley para ciertos actos
Las solemnidades son los requisitos externos con que algunos actos según la ley
deben celebrarse. No hay que confundir solemnidades con formalidades, porque
pueden existir formalidades que no son solemnidades. Los actos a los cuales la
ley no exige formalidad alguna son: consensuales o no formales y por el contrario
aquellos que exige determinadas formas, reciben el nombre de solemnes o
formales
La regla general es que los actos jurídicos no son solemnes, salvo aquellos que
por expresa disposición de la ley, por ejemplo la compraventa de bien inmueble
que debe hacerse por escritura pública, por ejemplo también, el contrato
matrimonial que exige 2 solemnidades: por un lado la presencia de un oficial del
registro civil y por otro lado los testigos, como también el contrato de promesa
cuya solemnidad consiste en que debe constar por escrito.
Las solemnidades son una especie dentro del género de las formalidades, en
consecuencia existen formalidades que no son solemnidades, ósea formas
exigidas por la ley para otros efectos distintos que la manifestación de voluntad de
las partes, es decir, la diferencia entre formalidad y solemnidad, la solemnidad
está dirigida a completar la manifestación de voluntad, en un negocio, es decir, de
no ser así el acto está viciado, en cambio la formalidad no tiene que ver con la
manifestación de voluntad y en consecuencia no toda formalidad son solemnidad,
como por ejemplo la publicidad
Clasificación de las formalidades o solemnidades (las solemnidades son una

especie de formalidades)
111
1. Solemnidades propiamente tales: Son aquellas que se exigen en

atención a la naturaleza del acto jurídico de que se trate, por ejemplo en el
matrimonio. Y a su inobservancia es la nulidad absoluta
2. Formalidades habilitantes: Son aquellas que sirven para habilitar a una
persona para que contrate en consideración a las partes que ejecutan o
celebran el acto jurídico, estas formalidades suplen o completan la voluntad
de un incapaz protegiendo sus intereses. Su inobservancia produce nulidad
relativa.
3. Formalidades exigidas por vía de prueba: Son aquellas que se exigen
para que el acto jurídico pueda probarse. La sanción a su inobservancia
consistirá en que la parte que quiera probar el acto se quedara sin
prueba.(artículo 1709° del código civil en relación con el 1708° del
código civil:
Artículo 1708°: “No se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación

que haya debido consignarse por escrito”
Artículo 1709°: “Deberán constar por escrito los actos o contratos que contienen
la entrega o promesa de una cosa que valga más de dos unidades tributarias.
No será admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo

alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse
dicho antes, o al tiempo o después de su otorgamiento, aun cuando en algunas
de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a
la referida suma.
No se incluirán en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie
o cantidad debida”
4. Formalidades exigidas por vía de publicidad: Son aquellas que

persiguen poner en conocimiento de terceros, la existencia de un acto
jurídico que les pudiere afectar. Se establecen fundamentalmente para
proteger los derechos de terceros. El acto en el cual falta estos requisitos
de publicidad es plenamente valido y produce todos sus efectos entre las
partes que lo celebraron o ejecutaron (dependiendo si es un acto y
contrato), pero como le faltan medidas de publicidad los terceros que no
han tenido conocimiento de su celebración no quedan obligados por dicho
acto. La sanción ante la inobservancia de medidas de publicidad es la
inoponibilidad.
Hay también solemnidades impuestas por la voluntad de las partes, primeramente

convengamos que es la ley lo que le da a un acto el carácter de solemne o no
solemne, pero las partes pueden hacer solemne un acto que no lo es, así por
ejemplo un arrendamiento por escritura pública. ¿Cuáles son los efectos en
112
este caso? – Si la solemnidad impuesta por las partes no se ha cumplido, podrá

cualquiera de ella retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya
principiado la entrega de la cosa vendida.
(Artículo 1802° del código civil: “Si los contratantes estipularen que la venta de
otras cosas que las enumeradas en el inciso 2. Del artículo precedente no se
repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pública o privada, podrá
cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya
principiado la entrega de la cosa vendida”)
Pero ¿Cuál es la diferencia con las solemnidades impuestas por la ley? – La

falta de solemnidad impuesta por ley acarrea la inexistencia (teórico) o la nulidad
(practica) absoluta. En cambio en el caso de las solemnidades impuestas por las
partes, el acto puede producir efectos aun cuando no se cumplan con las
formalidades.
Las sanciones civiles

La Inexistencia
La teoría jurídica señala requisitos que son necesarios para que in acto jurídico
sea considerado como tal, ósea que nazca a la vida del derecho. Faltando
algunos de esos requisitos no puede hablarse de requisitos, sino que de una
apariencia de acto, que carece de eficacia y que no puede producir efecto alguno.
¿Cuáles son estos requisitos? – estos requisitos son: Voluntad, causa, objeto y
solemnidades (que ya se vieron) y si falta cualquiera de estos elementos el acto
no nace a la vida del derecho, no existe y no puede producir efecto alguno.
La Nulidad
El fundamento de la nulidad no es otro que hacer que se respeten los requisitos

de existencia y validez de los actos jurídicos. La nulidad puede ser de dos
especies. Nulidad absoluta y Nulidad relativa.
Características de la nulidad absoluta
1. Puede y debe ser declarada de oficio por el juez, cuando aparece de

manifiesto en el acto o contrato.
2. Puede alegarla (solicitarla), todo aquel que tenga interés en ello, salvo
aquel que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o
debiendo saber del vicio que lo invalidaba.
3. Puede pedirse su declaración en el interés de la moral o de la ley.
113
4. La nulidad absoluta puede sanearse por el paso del tiempo a los 10 años
contados desde la celebración del acto.
5. La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificación de las partes. (La
ratificación entiéndase en este caso como la renuncia a ejercer la nulidad)
Características de la nulidad relativa
1. No puede ser declarada de oficio por el juez, sino solamente a petición de

parte.
2. Solo puede alegarse por aquellos en cuyo beneficio lo han establecido las
leyes, o sus herederos o cesionarios.
3. No puede pedirse su declaración por el ministerio público en interés de la
moral o la ley.
4. La nulidad relativa puede sanearse por la ratificación de las partes.
5. La nulidad relativa puede sanearse transcurridos 4 años contado desde la
celebración del acto o contrato.
¿Cuál es la diferencia entre inexistencia y nulidad?
a) La nulidad debe ser declara por los tribunales, ya sea absoluta o relativa,
en cambio la inexistencia, pero en ambos casos debe recurrirse a un
tribunal. El efecto que persigue la declaración de nulidad es volver a las
partes o retrotraer a las partes al estado en que se hallaban antes de la
celebración del acto. Para que esto ocurra en necesario la declaración
previa de nulidad y una vez obtenida solicitar el retrotraemiento. En la
inexistencia en cambio se autoriza de inmediato para exigir la vuelta al
estado anterior a la celebración del acto, acto que ante los ojos de la ley no
existe.
b) El acto inexistente no puede sanearse por el transcurso del tiempo. En
cambio el acto nulo con sus respectivos plazos
c) El acto inexistente no puede ratificarse por la voluntad de las partes,
porque la nada no puede mediante confirmación convertirse en
inexistencia. En cambio la nulidad puede sanearse por ratificación de las
partes, en el caso de la nulidad relativa. Y la nulidad absoluta sigue la
misma suerte que la inexistencia. El motivo de esta imposibilidad radica en
el hecho de que la nulidad absoluta es una institución del orden público,
establecida en el interés de la ley y de la moral y no solo en el interés de
las partes.
d) Otra diferencia dice relación con las personas que pueden alegar unas y
otras. La nulidad relativa, no puede alegarse sino por aquellos en cuyo
beneficio lo han establecido las leyes, sus herederos o sus cesonarios. La
nulidad absoluta puede alagarse por todo aquel que tenga interés en ello,
114
salvo por aquel que ha ejecutado el acto, sabiendo o debiendo saber que el
acto lleva un vicio.
e) La nulidad sea absoluta o relativa, una vez declarada judicialmente produce
efectos solo en relación a las partes en cuyo favor se ha declarado
(Artículo 1690° del código civil a propósito de la nulidad). Esta norma
no se puede extender a la inexistencia, ya que una vez constada
judicialmente permite a toda persona aprovecharse de esa declaración.
Artículo 1690°: “Cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la
nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechará a las otras”
Sanciones civiles que establece la ley
1. En teoría se habla de la inexistencia, pero como ya sabemos, la

inexistencia es la sanción que trae aparejada la inobservancia de los
requisitos de existencia de los actos jurídicos y en consecuencia no
estamos frente a un acto jurídico propiamente tal, sino frente a una
apariencia de acto que no podrá nacer a la vida del derecho y que no podrá
producir efecto alguno.
2. La nulidad es la sanción civil que se aplica a todos los actos jurídicos
respecto de los cuales existe una omisión en cuanto a sus requisitos, ya
sea en atención a la naturaleza del acto o en atención al estado o calidad
de las partes que lo celebran, o cuando carece de los requisitos que la ley
establece para el valor de esos mismo actos. A diferencia de lo que ocurre
con la inexistencia, la nulidad se aplica a negocios jurídicos que han nacido
a la vida del derecho, que tienen existencia pero que tienen en si un vicio
que afecta su plena eficacia, vicio que puede producir su invalidación. La
presencia de un vicio en el acto, no impide que sus efectos se produzcan
pero autoriza a las partes para pedir su anulación a los tribunales.
3. La inoponibilidad, se produce por la omisión de requisitos que no dicen
relación, ni con la existencia, ni con la validez del acto jurídico, sino más
bien con requisitos de publicidad de los mismos actos. El efecto de la
inoponibilidad consiste en que omitidos los requisitos, este no afectara, no
le será oponible a otras personas, las cuales pueden considerar el acto o
contrato como no ejecutado respecto de ella.
Las sanciones de ineficacia de los actos jurídicos
1. La resolución: En la resolución los efectos de un acto jurídico pueden cesar y

eliminar la eficacia de los efectos ya producidos. Si en los hechos ocurre algo que
haga desaparecer los efectos del acto. Por ejemplo la condición resolutoria
ordinaria, que consiste en un hecho futuro e incierto en que depende la extinción
de un derecho, como por ejemplo, si un padre la presta al hijo una casa hasta que
lo trasladen de trabajo (un hecho incierto).
115
Otra caso sería la condición resolutoria tacita (1489° del código civil). La
resolución a producir la extinción del derecho genera la ineficacia del mismo y
más importante aun es con efecto retroactivo, es decir, la ineficacia va a producir
desde el día de la ejecución o celebración del acto o contrato
Diferencia entre nulidad y resolución
- La nulidad absoluta o relativa supone un vicio de origen. La resolución en

cambio supone un acto valido y perfecto en su origen cuyos efectos se
extinguen por el cumplimiento de una condición resolutoria.
- La acción de nulidad pueden deducirla determinadas personas. La
resolución en cambio opera de pleno derecho y puede hacerla valer
cualquier persona interesada
- La acción de nulidad no es renunciable, pero la resolución sí
2. La terminación: Consiste en la resolución cuando opera en los actos jurídicos

de tracto sucesivo. Como en este tipo de actos las obligaciones se van
cumpliendo momento a momento no siempre es posible destruir la ejecución de
que dichas obligaciones han tenido, como por ejemplo destruir el goce que el
arrendatario ah tenido, en consecuencia en la terminación no puede haber efecto
retroactivo y la cesación de los efectos del acto operara desde el momento.
3. La Resciliacion, también denominada mutuo disenso: Consiste en el

acuerdo de voluntades de las partes en orden a dejar sin efecto un acto o
contrato. Opera en los actos jurídicos bilaterales y es una expresión de la
autonomía de la voluntad (Artículo 1545° del código civil)
Los efectos son los que las partes quieran darle, lo que no implica en ningún caso
la retroactividad de dichos efectos, toda vez que no se pueden afectar los
derechos de terceros, válidamente constituidos con anterioridad.
Artículo 1545°: “Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales”
4. La Revocación: Consiste en un acto unilateral, mediante el cual el autor de un

acto lo deja sin efecto
5. La Caducidad: Puede suceder que después de celebrado un contrato

perfectamente válido y eficaz desaparezca o se extinga un elemento esencial
para la sobrevivencia del acto de sus efectos, sin culpa y con dependencia de la
acción de las partes
Cuando la ineficacia no resulta de la nulidad, ni de la resolución, ni de las otras
causales se dice que el acto caduca porque los efectos ya no pueden producirse.
29-09-2010
116
Las modalidades de los actos jurídicos
El termino modalidad tiene una acepción amplia, que significa toda modificación
introducida por las partes en las consecuencias naturales de un acto jurídico.
Dicho de otro modo las modalidades consisten en todas las variantes distintas del
cumplimiento normal de los actos jurídicos. Dentro de las modalidades podemos
enunciar las siguientes:
1. La condición
2. El plazo
3. El Modo
4. La representación
5. La solidaridad
De todos ellos hay dos particularmente importante, que son: LA CONDICIÓN Y

EL PLAZO, que son modalidades por excelencia, que son de uso común y que
ordinariamente se tienen en vista de cuando hablamos de modalidades.
Características de las modalidades
1. Son elementos accidentales de los actos jurídicos: Las modalidades

como elementos accidentales no están incorporados al acto jurídico, sino
que deben serlo a través de clausulas especiales, establecidas por las
partes. Como elemento accidental las modalidades, no deben inducir a
error, pues una vez incorporadas en el acto van a influir sobre su eficacia
2. Son de carácter excepcional: La regla general es que los actos jurídicos
sean puros y simples, es decir, que cumplan o que produzcan sus efectos
de manera normal, es decir, inmediatamente después de celebrado el acto,
porque las personas celebran los actos, con la intención de obtener pronto
los objetivos que persigue. En consecuencia las modalidades (por ejemplo
la condición y el plazo) alteran los efectos naturales de los actos jurídicos,
por lo tanto son de carácter excepcional
3. No se presumen: Es decir, es necesario que las partes expresen de
alguna forma las modalidades que introducen en los actos jurídicos porque,
de no ser así, no se subentiende que existan.
Actos jurídicos que pueden objetos de modalidades
Hay que distinguir entre:
Actos jurídicos patrimoniales: La regla general es que son susceptibles de

someterse a las modalidades, ello en razón de que en derecho privado, puede
hacerse todo aquello que no esté prohibido por la ley.
117
Actos jurídicos de familia: Por el contrario, no se admiten modalidades, porque

los efectos del acto jurídico de familia son fijados por el legislador en forma
expresa y legislativa (por ejemplo el concepto de matrimonio, que se establece en
el artículo 102° del código civil)
Análisis de algunas modalidades particulares
1. La condición
De lo establecido en el artículo 1473° del código civil. Apropósito de la modalidad
de la condición, podemos concluir que la condición es un hecho futuro e incierto,
del cual depende el nacimiento o la extinción de un derecho
Artículo 1473° “Es obligación condicional la que depende de una condición, esto
es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no”
Los elementos de constitutivos de la condición son 2:
1. Que sea un hecho futuro: Que sea un hecho futuro, significa que debe
realizarse en el tiempo que está por venir, ósea después de haber
celebrado el acto condicional.
No hay entonces condición, cuando las partes han subordinado la
existencia de la obligación a un hecho pasado o presente
2. Que además sea incierto: Significa que el acontecimiento puede ocurrir o

no. La duda acerca de la realización del hecho es el elemento que
diferencia la condición del plazo. Es por eso que la muerte de una persona,
no podrá jamás ser condición, ya que tarde o temprano ese hecho tendrá
que producirse
Clasificación de la Condición
a) Condición positiva o negativa: Según el artículo 1474° del código civil,

establece: “La condición es positiva o negativa. La positiva consiste en
acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa no acontezca”.
Entonces con respecto con lo anterior, podemos señalar como ejemplo de

condición positiva: “Te doy 100 si te casas”. Ejemplo de condición negativa: “te
doy 100 si no tienes más hijos”
b) Condiciones posibles o imposibles: Según sea que el hecho sea física y

moralmente realizable. La condición será posible o imposible. (artículo
1475° del código civil)
118
Artículo 1475° del código civil: “La condición positiva debe ser física y
moralmente posible.
Es físicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza física; y
moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es
opuesta a las buenas costumbres o al orden público.
Se mirarán también como imposibles las que están concebidas en términos
ininteligibles”
c) Condición suspensiva o resolutoria: Es la clasificación mas importante, toda

vez que dice relación con los efectos que persigue. La condición es
suspensiva, si mientras no se cumple suspende la adquisición de un
derecho.
Y la condición resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un
derecho.
Artículo 1479° del código civil: “La condición se llama suspensiva si, mientras
no se cumple, suspende la adquisición de un derecho; y resolutoria, cuando por
su cumplimiento se extingue un derecho”
- Ejemplo de condición suspensiva: Un testador que promete cierta suma de

dinero a una persona si se casa.
- Ejemplo de condición resolutoria: El vendedor de una casa se reserva el
derecho de volver a adquirirla dentro de 5 años. Bajo el pacto de
retroventa.
En la condición suspensiva, el acto existe aun antes de que la condición se
cumpla, pero su eficacia, es decir, sus efectos o la producción de sus
efectos permanecen en suspenso. En la condición resolutoria el acto existe
y produce todos sus efectos, desde antes de que la condición se cumpla,
quedando la incertidumbre respecto de la extinción solamente.
d) Condición potestativa, casual o mixta: Esta clasificación atiende a la causa

que produce el hecho futuro e incierto.
Se llama condición potestativa, la que depende de la voluntad del acreedor

o del deudor. Por ejemplo: “Si me voy a Europa te regalo mi auto”
Se le llama condición casual, la que depende de la voluntad de un tercero o

de un acaso.
Ejemplo de condición casual que depende de la voluntad de un tercero: Si
Juan se va a Europa te compro un auto. Ejemplo de condición casual que
depende de un acaso: Si llueve en diciembre te regalo un paraguas
119
Se le llama condición mixta, la que en parte depende de la voluntad del

acreedor y parte de un tercero y un acaso. Ejemplo: Si me caso con María
te regalo mi auto.
Todo lo anterior, lo señala el artículo 1477° del código civil
Artículo 1477°: “Se llama condición potestativa la que depende de la voluntad del
acreedor o del deudor; casual la que depende de la voluntad de un tercero o de
un acaso; mixta la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de
la voluntad de un tercero o de un acaso”
Efectos de las condiciones
Se refiere al estado en que puede encontrarse la condición. Estos son:
- Condición pendiente: La condición está pendiente cuando aun no se ha

realizado y no se sabe si acontecerá o no el hecho condicional.
- Condición cumplida: Es aquella que se ha realizado. Dicho de otro modo,

la condición se ha cumplido cuando el hecho en qué consistía se ha
verificado
- Condición fallida: Es aquella que ya fue de toda duda no puede

realizarse. Dicho de otro modo, la condición esta fallida cuando el hecho en
que consista no se ha verificado y ya no es posible que se realice.
Efecto de la condición suspensiva
La condición suspensiva puede estar pendiente, cumplida o fallida.
- Efectos de la condición suspensiva pendiente: Mientras esté pendiente el

derecho no existe y por lo tanto no puede exigirse el cumplimiento de la
obligación. En este caso si el deudor paga la ley lo faculta para exigir la
devolución de lo pagado (artículo 1485° del código civil).
Artículo 1485°: “No puede exigirse el cumplimiento de la obligación condicional,

sino verificada la condición totalmente.
Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condición suspensiva,
podrá repetirse mientras no se hubiere cumplido”
- Efectos de la condición suspensiva cumplida: Aquí opera la denominada

retroactividad de la condición. Cumplida la condición suspensiva el derecho
120
que hasta ese momento había estado en suspenso, adquiere consistencia

y esa consistencia es de tal fuerza, que la ley le da efecto retroactivo.
- Efectos de la condición suspensiva fallida: Si falla la condición suspensiva,

se desvanece la esperanza o expectativa del acreedor condicional. El acto
jurídico se borra o se destruye completamente, tanto para el futuro como
para el pasado, considerándose que el acto jamás ha existido.
30-09-2010
Efectos de la Condición Resolutoria
Aquí también hay que referirse a los estados en que puede encontrarse la
condición resolutoria:
- Condición resolutoria pendiente: En este caso mientras pende una

condición resolutoria, es decir, un hecho por el cual se extingue un
derecho, el acto produce provisionalmente todos sus efectos como si fuera
puro y simple. La incertidumbre solo va a existir respecto del momento en
que se extinguen los efectos. Por ejemplo: “Te entrego el auto mientras yo
no me case con María”. Ósea si se cumple la condición se entiende que su
efecto es puro y simple.
- Condición resolutoria cumplida: Cumplida la condición resolutoria, esto
es, verificado el hecho que la constituye, el derecho se extingue y tal es la
fuerza retroactiva de la condición cumplida, que se entiende que opera de
su obligación (revisar), es decir, el derecho no solo deja de existir hacia el
futuro, también deja de existir para el pasado considerándose que nunca a
existido el derecho. En consecuencia las cosas vuelven al estado en que
se hallaban antes de la celebración del acto jurídico, es por eso que el
artículo 1487° del código civil, dispone que, cumplida la condición
resolutoria deberá restituirse lo que se hubiere recibido en tal condición.
Artículo 1487° del código civil: “Cumplida la condición resolutoria, deberá

restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condición, a menos que ésta
haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamente en cuyo caso podrá
éste, si quiere, renunciarla; pero será obligado a declarar su determinación,
si el deudor lo exigiere”
- Condición resolutoria fallida: Fallida que sea la condición, esto es,

cuando el hecho en qué consiste no se ha realizado y ya es seguro que no
se va a realizar, el derecho se consolida definitivamente y el acto se
considera puro y simple desde el momento de su celebración.
2. El Plazo
121
Según lo dispuesto en el artículo 1494° del código civil, el plazo es la época

que se fija para el cumplimiento de la obligación (Definición legal de plazo).
Artículo 1494° del código civil: “El plazo es la época que se fija para el
cumplimiento de la obligación, y puede ser expreso o tácito. Es tácito el
indispensable para cumplirlo. No podrá el juez, sino en casos especiales que las
leyes designen, señalar plazo para el cumplimiento de una obligación: sólo podrá
interpretar el concebido en términos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y
aplicación discuerden las partes”
El problema de esta definición legal, es que solo está establecida a propósito de
los contratos y las obligaciones, pero no respecto de los actos jurídicos en
general. Es por eso que necesitamos una definición más pedagógica de plazo.
Definición de Plazo de carácter pedagógico: “Es el hecho futuro y cierto del cual
depende el ejercicio o la extinción de un derecho”
Características comunes del Plazo y Condición
- Ambos son modalidades de los actos jurídicos

- Ambos consisten en hechos futuros
- Ambos permiten impetrar medidas conservativas, es decir, permite que el
acreedor condicional pueda requerir del deudor, que tome prevenciones
para asegurar la cosa que ha de ser objeto del cumplimiento de la
obligación
Diferencia entre Plazo y Condición
1. El Plazo consiste en un hecho cierto inevitable, que sin ninguna duda va a

realizarse. La Condición en cambio consiste en un acontecimiento
incierto, que puede ocurrir o no.
2. Ambas modalidades difieren también en cuanto a los efectos. La
Condición tanto suspensiva como resolutoria afecta la existencia misma
del acto, afecta la existencia del derecho, sea para suspender su
nacimiento o para extinguir el derecho. El Plazo, en cambio no afecta la
existencia del derecho, sino su exigibilidad.
3. Según lo dispone el artículo 1485° del código civil, todo lo que se hubiere
pagado antes de efectuarse la condición suspensiva, podrá repetirse
(repedir) mientras no se haya cumplido.
Artículo 1485° del código civil: “No puede exigirse el cumplimiento de la obligación
condicional, sino verificada la condición totalmente.
Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condición suspensiva, podrá
repetirse mientras no se hubiere cumplido”
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Según el artículo 1495° del código civil, lo que se paga antes de cumplirse el
plazo no está sujeto a restitución
Artículo 1495° del código civil: “Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no está
sujeto a restitución. Esta regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de
condiciones”
4. El Plazo, puede tener origen en la voluntad de las partes, en la ley o en el

juez. En cambio la condición, solo puede tener origen en la voluntad de
las partes o la ley.
Clasificación de El Plazo
1. El plazo puede ser expreso o tácito. Sera expreso, aquel que las partes
fijan y en estipulan en el acto o contrato, es decir, es el que materializa en
términos formales y explícitos. El plazo tácito, es que el necesariamente
resulta de la naturaleza del acto jurídico, de las circunstancias del hecho o
de sus fines. (Ver articulo 1494° dado anteriormente)
2. Plazo determinado o indeterminado. El plazo es determinado cuando se

sabe el día en que se realizara el hecho futuro e inevitable. El plazo es
indeterminado cuando se ignora ese día, por ejemplo la muerte.
En el plazo determinado hay dos cosas que se saben de antemano, que
son: la realización del hecho y el día en que va a ocurrir. En cambio en el
plazo indeterminado lo único que se sabe es la realización del hecho.
3. Plazo convencional, legal y judicial: Esta clasificación atiende hacia el

plazo, lo fijan las partes, la ley o el juez.
a) Plazo convencional: Por regla general el plazo lo establece las

partes, de allí que sea una modalidad de los actos jurídicos.
b) Plazo legal: Solo en ciertos casos los plazos son fijados por la ley,
como por ejemplo la prescripción.
c) Plazo Judicial: El plazo judicial es excepcional, de allí que el artículo
1494° inciso segundo establezca reglas especiales para este caso.
4. Plazo suspensivo y plazo extintivo.
a) Plazo suspensivo o inicial: Es el que suspende el ejercicio del

derecho. Es el acontecimiento desde el cual comienza a producir
efectos el acto jurídico
b) Plazo extintivo o final: Es el que por su cumplimiento extingue un
derecho. Es el acontecimiento hasta el cual duran los efectos del
acto jurídico. Ejemplo: “Le prestó el auto hasta el 31 de diciembre”
123
Efectos del plazo suspensivo: En el plazo suspensivo lo que pende mientras no se

cumpla es el ejercicio de un derecho. En este caso el derecho existe desde un
comienzo, porque el plazo no suspende el nacimiento de un derecho, sino su
ejercicio
El plazo suspensivo puede encontrarse en 2 estados:
1. Pendiente: Cuando el hecho no se ha verificado

2. Cumplido: Cuando el día en que ha de verificarse el hecho llega
El vencimiento del plazo, que es la llegada del mismo o la realización del hecho
en qué consiste, produce la exigibilidad del derecho. Vencido el plazo puede el
acreedor ejercitar su derecho, porque ya no existe el obstáculo que se oponía,
esto es, el plazo suspensivo. Ahora bien, cumplido el plazo solo produce efectos
hacia el futuro y no tendrá nunca fuerza retroactiva. Es por tal razón, es que el
acreedor a plazo no tiene derecho a percibir los frutos y los intereses antes del
vencimiento del plazo.
Efectos del plazo extintivo: El plazo extintivo es el que pone fin a los efectos del
acto jurídico, es decir, extingue el derecho. Por ejemplo “Le arriendo la casa hasta
el 31 de diciembre”
El pazo extintivo, a diferencia de la condición resolutoria, solo afecta hacia el
futuro, pone fin a la prolongación de los efectos que nacen del acto jurídico, pero
en ningún caso anula los efectos en cuanto al pasado. Por ejemplo en el mismo
caso del arrendamiento: “Tomo la casa hasta el 31 de diciembre”, es decir, el
plazo se termina el 31 de diciembre, pero no tiene efecto retroactivo.
El plazo extintivo también puede encontrarse en 2 estados:
1. Plazo extintivo pendiente: Aquel en cuya virtud el derecho se está

ejerciendo. Los efectos del acto se están produciendo pero
provisoriamente, toda vez que sabemos que a la llegada del plazo esos
efectos cesaran.
2. Plazo extintivo cumplido: Es aquel en cuya virtud se extingue el derecho
que había ejercido con anterioridad. Es aquel que por su llegada hace
cesar los efectos del acto
Finalmente es importante señalar que el plazo sea suspensivo o extintivo, no

puede jamás ser fallido, toda vez que el plazo es un hecho cierto y en
consecuencia tarde o temprano sabemos que llegara. Por lo tanto no puedo fallar.
3. El Modo
124
El modo, es la carga o gravamen impuesto al adquirente o titular de un derecho,

cuyo fin limitar este derecho. El artículo 1089° del código civil establece: “si se
asigna algo a una persona, para que lo tenga por suyo con la obligación de
aplicarlo a un fin especifico, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas
cargas, esta aplicación es un modo y no una condición suspensiva. El modo por
consiguiente no suspende la adquisición de la cosa asignada”
En el modo el adquirente recibe la cosa en propiedad, pero no es libre para hacer
con ella lo que quiera, es menester que cumpla con los límites que se le han
impuesto.
Efecto el modo
El modo no afecta la existencia del derecho. El derecho existe desde el comienzo,

pero afecta la forma en que se ejerce ese derecho. El modo se diferencia de la
condición suspensiva, por el hecho de que no suspende la adquisición del
derecho.
Cumplimiento del modo
La persona favorecida con el modo, tiene el derecho a exigir judicialmente el

cumplimiento de la asignación modal y dicho sea de paso es el único derecho que
tiene.
3° ELEMENTO DE LA RELACION JURÍDICA: Vínculo que enlaza a los sujetos
Las relaciones jurídicas se sustentas necesariamente, en un vínculo que las una,

generando derecho y obligaciones para cada uno de ellos y los derechos de que
pueden ser titulares los sujetos son de 2 especies:
1. Derechos reales
2. Derecho personales
1. Derechos personales o también denominados créditos
El artículo 578° del código civil, señala: “Derechos personales o créditos son los
que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la
sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas; como el que
tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el
padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales”
2. Derechos reales
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El artículo 577° del código civil: “Derecho real es el que tenemos sobre una
cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el
de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de servidumbres activas, el de
prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales”
A. El dominio: Esta definido en el artículo 582° del código civil: “El dominio
que se llama también propiedad, es el derecho real (se refiere que es el
más importante que tiene nuestro ordenamiento jurídico) en una cosa
corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra ley
o contra derecho ajeno”.
El problema se presenta, que la definición legal que establece el código, habla de

cosas corporales, sin embargo también se puede tener dominio por sobre las
cosas incorporales
B. La herencia: Este se genera sobre el patrimonio sobre una persona que

fallece, respecto de quienes han sido declarados herederos y han aceptado
tales condiciones.
C. Usufructo: Es un derecho real, que consiste en la facultad de gozar de una
cosa con la obligación de restituirla y conservar su forma y sustancia, y
restituirla a su dueño si la cosa no es fungible, o con la obligación de
devolver igual cantidad y calidad del mismo género, si la cosa es fungible.
06-10-2010

Falta la materia

07-10-2010
Clasificación de la Sanción
1. Sanciones compulsivas y punitivas
126
Las compulsivas, consisten en el cumplimiento forzoso de la conducta cometida

y emitida por el infracto, como por ejemplo el embargo de bienes.
Las Punitivas, consisten en la aplicación de un castigo al infractor, como por
ejemplo el presidio.
2. Sanciones de derecho internacional y sanciones de derecho nacional
Sanciones en el derecho internacional puede ser el boicot, la represalia, la

guerra.
En las sanciones de derecho nacional, varían según la rama del derecho que
sea, así tenemos sanciones de derecho penal, que pueden ser privativas de
libertad, restrictivas de libertad o penas que inhabilitan al sujeto para el ejercicio
de ciertos cargos o empleos públicos. La finalidad de la sanción penal:
- En primer lugar prevenir las conductas que atentan contra la convivencia

social
- Como segundo objetivo, es retribuir por el delito cometido (Ponerle el
respectivo castigo)
- Rehabilitar a quien ah delinquido.
También hay sanciones de derecho administrativo, que son aquellas que se

aplican a los funcionarios a los funcionarios públicos, cuando no cumplen
correctamente sus funciones, aquí las sanciones van desde la amonestación
verbal hasta la destitución.
Las sanciones de derecho civil, son aquellas que tienen por objeto la protección
de los intereses patrimoniales y familiares y que generalmente afectan al
patrimonio del infractor. Como por ejemplo: La indemnización de perjuicios, la
nulidad, inoponibilidad, resolución.
La doctrina moderna, distingue entre dos tipos de sanciones:
1. Sanciones de Castigo, que corresponden a todas aquellas que son en

consecuencia del incumplimiento de una obligación
2. Sanciones prémiales, aquellas que son consecuencia del cumplimiento de
una prestación, como un aumento de sueldo o acenso.
Sin embargo algunos autores, sostienes que estas últimas no pueden ser
consideradas sanciones, sino mas bien facultades de un sujeto, por la realización
de actos meritorios (incentivo).
Características de la sanción jurídica
- Ella se encuentra descrita o preestablecida en la norma jurídica

- Es de carácter coactiva
127
-Está institucionalizada, esto significa que en los sistemas jurídicos, existen

órganos específicos dentro del Estado, encargados de aplicar la sanción.
En resumen la relación jurídica es el vinculo entre 2 o más sujetos de derecho que
nace de la relación de un supuesto normativo y en virtud de la cual uno de esos
sujetos adquiere la calidad de sujeto activo, frente a otro que en la calidad de
sujeto pasivo, está obligado a realizar un prestación determinada a favor del
primero.
Las relaciones jurídicas surgen de un derecho hipotético, que al ser considerado
por el hecho-objeto, ósea por la norma jurídica, se convierte en un supuesto
normativo y cuando este supuesto tiene lugar materialmente, es decir, se realiza
en el tiempo y en el espacio, se convierte en un hecho jurídico. En toda relación
jurídica deben necesariamente los 2 sujetos ya señalados. El activo que es aquel
facultado jurídicamente para exigir el cumplimiento de un determinado deber,
establecido en su favor en virtud de una norma jurídica y por otra parte, el sujeto
pasivo, que es el sujeto a quien la asiste un deber jurídico y que esta por ende
obligado a cumplir. Ahora ese deber jurídico es siempre impuesto por una norma
jurídica.
Elementos considerados
1. El hecho jurídico: En cuanto a la hipótesis, es el supuesto normativo

realizado o materializado en un tiempo y lugar determinado. El supuesto
normativo, es una hipótesis a cuya realización el derecho condicional el
nacimiento de obligaciones, deberes, facultades, y prerrogativas. En
definitiva a esta hipótesis en qué consiste el supuesto normativo, la norma
jurídica asocia determinadas consecuencias. Esta hipótesis puede
realizarse o no realizarse, pero si esto ocurre en virtud de la norma jurídica,
los sujetos que materializan dicha hipótesis sufrirán las consecuencias que
la norma asocia a ella. Por lo tanto hablamos de hecho jurídico una vez
que se ha hecho realidad el supuesto contenido en la norma, hecho
jurídico, al que la norma le atribuye determinada consecuencias.
Solo en la medida en que una norma concediera un hecho como hipótesis
normativa, existirán consecuencias de relevancia jurídica, a su vez, el
supuesto normativo puede consistir en un hecho de la naturaleza o una
acción o conducta humana, como por ejemplo la muerte de un sujeto, que
es un hecho de la naturaleza, al que el derecho objetivo vincula ciertas
consecuencias y en ese caso se condiciona a la muerte del sujeto el
nacimiento de los derecho hereditarios.
2. El deber jurídico: Consiste en la restricción de la voluntad de un sujeto

establecida en una norma jurídica consistente en la necesidad de tener que
realizar una determinada conducta a favor del sujeto activo. El sujeto
pasivo pesa sobre aquel que tiene que realizar la prestación, en
consecuencia el deber jurídico recae en el sujeto pasivo, es decir, el sujeto
pasivo deberá hacer o no hacer algo a favor del sujeto activo.
128
3. La facultad o derecho subjetivo: Es la prerrogativa o poder que el

ordenamiento jurídico le reconoce al sujeto activo en una relación jurídica
determinada en otras palabras, se trata del poder del cual goza ciertas
personas para exigir de otras la realización de una conducta en su favor.
También se suele definir como la facultad que una norma jurídica reconoce
o atribuye a un sujeto de derecho para exigir de otro un determinado
comportamiento denominado prestación.
La situación jurídica
Es según los autores el estado en que se encuentra un sujeto, en cuanto a los

derechos y obligaciones que el ordenamiento jurídico, natural o positivo les
reconoce en razón de las condiciones que se reúnen a su respecto.
Los derechos subjetivos, términos generales, el derecho desde un punto de vista
objetivo es el conjunto de normas jurídicas que regulan la conducta de las
personas, con el objeto de establecer un ordenamiento justo en la convivencia
humana.
La noción de derecho subjetivo, se contiene implícitamente, en la de derecho
objetivo y se observa desde la perspectiva de la persona que actúa según lo
establecido por la norma jurídica. Máximo Pacheco, señala que derecho
subjetivo es la facultad que tiene un sujeto para ejecutar una conducta o
abstenerse de ella, o bien para exigir de otro el cumplimiento de un deber.
¿Cómo se manifiesta el derecho subjetivo?
· Como derecho de libertad jurídica, en este sentido el titular puede optar

entre ejecutar o no la conducta a la que se refiere la facultad jurídica
respectiva.
· Como poder de creación de derechos y deberes, en este caso existe la
posibilidad de que en virtud de la autonomía de la voluntad, se puedan
crear derechos de esta naturaleza.
· Como pretensión o derecho a exigir el cumplimiento del deber ajeno.
Hay quienes sostienen que los derechos subjetivos, no son independientes de las
normas de derecho positivos, por ejemplo sostienen que no tiene sentido que una
persona reclame su derecho a practicar una determinada religión, si al interior de
ese Estado no ha sido consagrada la libertad religiosa, por lo tanto ningún
derecho subjetivo puede sobrevivir sin el amparo del derecho positivo.
El positivismo en cambio, admite que pueden existir prerrogativas de índole moral,
con independencia del derecho objetivo, pero en ningún caso se trata de derecho
subjetivo. Toda vez que solo se tiene un derecho cuando una norma jurídica
positiva nos reconoce esa facultad y en virtud de ella podemos reclamar el
129
cumplimiento ante los órganos jurisdiccionales y estos últimos hacer que se

cumpla coactivamente.
Por otra parte el IUS NATURALISMO, adhiere a la idea que los derechos
subjetivos son derechos naturales, ósea que su fuente estaría en el derecho
natural y por lo tanto los seres humanos tienen derechos subjetivos en virtud de
un orden jurídico superior y no por el hecho de que sean reconocidos por el
ordenamiento jurídico positivo. Según la doctrina del derecho positivo, solo
reconoce y garantiza los derechos positivos los cuales pueden susceptibles al
margen del derecho natural
Teorías que afirmas y niegan los derechos subjetivos
Teorías que afirman los derechos subjetivos
1. Teoría de la Voluntad: Sustenta fundamentalmente por Savigny, entiende el

derecho subjetivo como un poder señorío, concedido a la voluntad por el
ordenamiento jurídico. El ordenamiento jurídico prescribe una norma, ordena una
determinada conducta y coloca este precepto a la libre disposición del sujeto en
cuyo favor se ha dictado. De esa norma puede valerse el particular con plena
libertad para conseguir sus fines y si se vale de ellas, el ordenamiento jurídico le
proporciona los elementos adecuados, para obligar a los demás a la observancia
de la norma.
Lo importante aquí es la voluntad del sujeto, ya que el ordenamiento jurídico
habiendo dictado una norma, se desprende de ella a favor del particular.
Sin embargo esta teoría sufre de ciertas críticas: Donde existen situaciones en
que el derecho subjetivo existe con la interdependencia de la voluntad de su
titular, por ejemplo en el caso de un heredero que ignora que es parte de una
sucesión o de la criatura que esta por nacer.
2. Teoría del Interés: El autor que protagoniza Ihering. Él sostiene que las
personas viven en sociedades jurídicamente organizadas, persiguen el
cumplimiento de ciertos fines, los cuales constituyen la sustancia del derecho
subjetivo. Bajo esta teoría el ordenamiento jurídico positivo en consideración a la
dignidad de estos fines y a la importancia que estos tienen, para el desarrollo del
individuo en la vida social, les otorga una protección, una tutela que se ve
reflejada en la posibilidad de la coacción. Por esta razón, este autor sostiene que
el derecho subjetivo consiste en un interés jurídicamente protegido.
Ihering, fundamental lo anterior, al decir que todo derecho existe para el servicio
o utilidad del hombre, cuyo contenido es siempre un bien moral o económico que
objetivamente es un valor y subjetivamente es un interés. Y ese interés es lo que
constituye el principio del derecho subjetivo. Además a este principio se le suma
la acción judicial, que es la cobertura o cubierta protectora del derecho, en otras
palabras, al sujeto se le confiere la acción jurisdiccional para poner en movimiento
el aparato de fuerza del Estado. Esta acción provoca la protección estatal que
130
responde aplicando un acto coactivo contra aquel que está obligado a realizar una
conducta y siempre en beneficio del titular del derecho subjetivo.
Critica a esta teoría: Se le critica a Ihering, por el hecho que si el interés es

entendido como una disposición sociológica, entonces la teoría es susceptible de
las mismas críticas que se le hacen a Savigny. Por ejemplo si alguien presta
dinero y no tiene interés en cobrarlo no por ello deja de ser titular del derecho
objetivo a cobrar.
Teorías que niegan el derecho subjetivo
1. Teoría de León Diguit: Este autor rechaza la existencia del derecho subjetivo,
señalando que se trata de una noción científica, sostiene que en el derecho
positivo solamente existen las que él llama reglas sociales, las cuales han sido
establecidas con carácter vinculante y que expresan la voluntad colectiva
representada en la decisión estatal que las crea. Por lo tanto en una sociedad
jurídicamente organizada lo que realmente existe son deberes, deberes de
realizar ciertas conductas a las cuales los sujetos están sometidos porque la
conducta contraria acarrea la aplicación de un acto coactivo, es decir, si el
ordenamiento jurídico es transgredido esta circunstancia da a lugar a la aplicación
de una reacción social, que puede tener una intensidad variada, dependiendo de
la gravedad o tipo de infracción cometida.
Para este autor el derecho subjetivo seria un concepto meta jurídica, ajena a lo
que es propio de este ámbito, porque en el derecho positivo solo existen reglas
sociales y los sujetos imperados, están obligados a cumplir ciertas conductas por
una imposición del ordenamiento jurídico y no por una causa natural o supra
jurídica.
2. Teoría de Hans Kelsen: Sostiene lo que se ha llamado derecho subjetivo,

consiste únicamente en un derecho reflejo, que radica precisamente en la
obligación del otro. Kelsen, plantea que la circunstancia de encontrarse
jurídicamente obligado a algo, tiene como contracara el llamado el derecho
objetivo, que es el poder de exigir algo. Ahora bien, históricamente la obligación
ha pasado a un segundo plano y prueba de ello es que se habla indistintamente
de derecho, refiriéndose tanto a la facultad que tiene un sujeto, para exigir de otro
una determinada conducta (derecho subjetivo), como también para designar al
conjunto de normas vigente en un lugar y tiempo determinado (derecho positivo).
La conducta social que se requiere de un individuo es aquella a la cual, está
obligado y la conducta que el derecho positivo requiere de un individuo, a través
de la norma jurídica es un comportamiento que ese individuo debe cumplir
respecto de otro, de lo contrario se verá expuesto ah que se apliquen actos
coactivos a titulo de sanción.
En resumen es tan intima la vinculación entre la aplicación y el derecho que es
posible afirmar que: si alguien tiene la facultad de exigir algo a otro, es
131
porque ese otro debe cumplir respecto de aquel, una determinada conducta
que la norma le impone bajo amenaza de que se le aplique una sanción.

13-10-2010
Clasificación de los derechos subjetivos

1. Atendiendo a su origen:
Derecho subjetivos innatos u originarios: Son aquellos que son inherentes a la

persona, emanan de su condición de tal y por lo tanto nacen con el titular de que
se traten sin mediar la actividad de otro titular
Derechos subjetivos adquiridos o derivados: Son aquellos que adquiere un titular

y que provienen de un titular anterior, es decir, que entre un titular y otro a
mediado algún tipo de transferencia o traspaso de esos derechos. Por ejemplo el
Dominio
2. Atendiendo a la fuente normativa
Derechos subjetivos públicos: Son aquellos en los individuos tienen frente a sí al

Estado, es decir, considerados como miembros de la comunidad política y que se
encuentran consagrados en normas jurídicas relativas a la organización del
Estado. Son también aquellos derechos que el Estado actuando como persona
jurídica de derecho público, tienen frente a los particulares, entre los cuales están:
a) Los derechos políticos, esto es lo derechos relativos a la participación en la

formación del gobierno. Por ejemplo el derecho a elegir y ser elegido o el
derecho a sufragio
b) Los derechos destinados a reclamar la intervención del Estado. Por
ejemplo del denominado derecho de Petición, que es un derecho de
acción, en virtud del cual los ciudadanos pueden reclamar la intervención
de este
c) El derecho a percibir impuestos. Es el derecho a exigir el cumplimiento de
las cargas publicas impositivas determinadas por ley a favor del Estado
Derechos subjetivos privados: Son aquellos, que los particulares tienen en las
relaciones que mantienen entre sí en igualdad en condiciones, o aquellos
derechos que los particulares tienen respecto del Estado, cuando este actúa
como persona jurídica de derecho privado
132
3. Atendiendo al contenido
Derechos subjetivos patrimoniales: Son aquellos que tienen una utilidad

económica directa, es decir, se trata de derechos que pueden ser avaluados
pecuniariamente. (Por ejemplo el derecho de dominio)
Derechos subjetivos extra patrimoniales: Son aquellos que no contienen una

utilidad económica directa y por lo tanto, no pueden ser avaluados
pecuniariamente. Por ejemplo seria el caso de la mayoría de los derechos de
familia, como también el derecho a corregir moderadamente a sus hijos.
4. Atendiendo a su alcance
Derechos subjetivos absolutos: Son aquellos que pueden hacerse valer frente a
todos y por lo tanto implican un deber general de abstención, es decir, que todos
los terceros deben abstenerse de ejecutar cualquier conducta que implique una
perturbación ilegitima en el ejercicio del derecho por parte de su titular. Por
ejemplo en la hipoteca
Derechos subjetivos relativos: Son aquellos que solo pueden reclamarse de una o
más personas determinadas que han contraído la obligación correlativa. Es el
caso de los denominados derechos personales.
5. Atendiendo a su relación con otros derechos
Derechos subjetivos principales: Son aquellos que subsisten por si mismo, sin
necesidad de otro derecho
Derechos subjetivos accesorios: Son aquellos que existen en base a la

dependencia que tiene respecto de otros derechos. Por ejemplo en el caso de la
prenda aplicada a un crédito de consumo.
Esta última clasificación es importante, por uno de los principios del

Derecho Civil, que establece que lo accesorio sigue siempre la suerte lo
principal.
Ejercicio de los derechos subjetivos
El ejercicio de los derechos subjetivos se puede abarcar desde dos ópticas o

perspectivas.
1. El absolutismo: Esta posición pregona que los derechos subjetivos son

facultades que la ley reconoce al individuo, para que este disponga de ellas
a su mejor parecer, a su libre arbitrio, sin tener que rendir cuenta de ellas a
133
terceros y en consecuencia no existirá responsabilidad, sin con el ejercicio

del derecho se perjudica a otras personas.
2. El Relativismo: Está posición adopta el criterio de que el ejercicio de un

derecho no debe lesionar a otro derecho. La importancia del Relativismo
radica fundamentalmente es que es la teoría mayoritariamente aceptada.
14-10-2010
El abuso del derecho
El uso de un derecho se transforma en abuso, cuando se hace de él, una

utilización contraria a la moralidad, entendida esta como la infracción a los
deberes del hombre para con sus semejantes.
Al respecto, se han construido diferentes teorías que determinan el momento en
que se presenta el abuso del derecho.
- Una primera teoría, afirma que hay abuso cuando el derecho se desvía
de su función social y de su fin especifico.
- Una segunda teoría, pregona que el abuso se produce cuando los
móviles que inducen a una persona a actuar, son contrarios al espíritu
del derecho.
- Una tercera teoría, señala que es la aplicación a una materia
determinada de los principios que rigen la responsabilidad delictual y
cuasi delictual civil. El abuso del derecho es una especie de acto ilícito y
existirá cuando el titular de un derecho lo ejerce dolosa o
culpablemente, es decir, con la intención de dañar o sin haber
observado el debido cuidado. Esta última teoría es la que más se
acepta en nuestro ordenamiento jurídico.
La regla general es que el ejercicio de los derechos es relativo y en consecuencia

cabe la posibilidad de que sea objeto de abuso. Excepcionalmente nuestro
ordenamiento jurídico considera algunos derechos con ejercicio absoluto,
respecto de los cuales no cabe la posibilidad de abusar, así por ejemplo el caso
de: el testador respecto de su cuarta de libre disposición.
¿Cómo se sancionan los actos cometidos con abuso del derecho?
1. Se sancionan ordenando el pago de indemnización por el daño causado.

2. Es la cesación del daño o del acto que causa el daño.
134
El deber jurídico
Jaime Williams, señala que es la restricción de la libertad que sufre el sujeto

pasivo en la relación jurídica como consecuencia de la facultad concebida por la
norma jurídica al sujeto activo, para exigir el cumplimiento de una prestación
determinada.
¿Cuáles son las acepciones del deber jurídico?
1. Acepción axiológica: Esta acepción señala que la persona debe algo en la

medida que la conducta le pueda ser exigida desde una perspectiva moral
o religiosa.
2. Desde el punto de vista de la sicología o acepción sicológica: En esta la
conducta se presenta a consecuencia de la restricción de la libertad interna
del sujeto que experimenta una sensación de inferioridad, a raíz sobre el
poder que otra persona tiene sobre él.
3. Desde una perspectiva formal o lógica: Una conducta que cumple con una
norma, con el objeto de evitar la respectiva sanción, es decir, de esta
perspectiva la conducta se cumple para el evitar el castigo que representa
su infracción de la norma.
4. Acepción técnica: Según la cual la conducta es debida, solo en cuanto a
que es el medio más idóneo para alcanzar un fin.
5. Acepción técnico jurídica: Según la cual la conducta se debe en atención a
un valor estrictamente jurídico.
¿Cuál es la naturaleza jurídica del deber jurídico?
Aquí existen 2 corrientes doctrinarias que se plantean desde la perspectiva de la

identificación o no identificación de los deberes jurídicos, con los deberes morales
Teorías u opiniones que identifican deber jurídico y deber moral
· Kant: Para este autor el deber moral es autónomo, porque su origen está
en el propio sujeto, siendo este el único que puede ser considerador como
deber propiamente tal. En consecuencia el deber jurídico solo vale cuando
el sujeto presta su consentimiento, lo internaliza transformándose en un
deber moral indirecto que tendrá alcance universal.
· Laun: Señala que solo existen los deberes morales y por lo tanto para que
una norma constituya la realización de un deber jurídico, lo que está norma
establece tiene necesariamente derivar de la voluntad del sujeto obligado.
135
Teorías que distinguen entre deber jurídico y deber moral
· Hans Kelsen: Fundamenta la especificidad del deber jurídico en la

coacción. Un sujeto esta jurídicamente obligado a adoptar una conducta
determinada en la medida que una norma jurídica hace de la conducta
contraria una condición para aplicar una sanción.
· Radbruch: Señala que el deber moral no puede ser exigido, porque tiene
solo carácter imperativo. En cambio el deber jurídico si puede ser exigido
ya que tiene una calidad imperativo atributiva.
· Williams: Señala que, el deber jurídico propiamente tal se funda en un valor
de derecho (seguridad jurídica) y se traduce en que es exigible por otro, es
decir, correlativamente existe un derecho y un deber. En cambio en el
deber moral tal situación no ocurre, precisamente por la exigibilidad que
trae aparejada.
La Prestación
La prestación consiste en la realización de la conducta debida, de manera

espontanea por parte del sujeto pasivo. Cuando decimos espontanea queremos
significar el hecho de que la conducta debe cumplirse sin mediar requerimiento
judicial, ni sentencia, debiendo finalmente darse, hacerse o no hacerse
voluntariamente la prestación.
Si se cumple la prestación, por ejemplo si el deudor paga, se ah realizado la
conducta debida y en consecuencia se agota la relación jurídica, ya que en este
caso el acreedor perdería la facultad de exigir el cumplimiento de la obligación y
por ende se extingue el derecho subjetivo del sujeto activo, como también el
deber jurídico del sujeto pasivo. Como la prestación se ha cumplido sin mediar
ningún acto coactivo, la relación jurídica puede ser denominada también, circuito
de cumplimiento espontaneo de la norma, ya que las partes han cumplido sus
obligaciones por voluntad propia. Por el contrario si no se cumple la prestación, la
norma jurídica revela otros elementos, cuya formalización se denomina
consecuencia jurídica. Pero ¿Qué es la consecuencia jurídica? – es el vinculo
jurídico que nace de la realización de un hecho ilícito y en cuya virtud se debe
imponer a un sujeto una sanción determinada, mediando la intervención del
Estado.
¿Cuáles son los elementos de la consecuencia jurídica?
1. El Hecho Ilícito: Consiste en la realización de una conducta contraria de

aquella que la norma jurídica prescribe como debida, es decir, el hecho ilícito
equivale al incumplimiento de la prestación o deber establecido por una norma.
Ahora bien, a diferencia del hecho jurídico, esto es del “Hecho Hipotético”, en el
cual se basa una relación jurídica, el hecho ilícito siempre consiste en una
conducta humana, es decir, se trata de acciones u omisiones contrarias al
136
derecho e imputables a la responsabilidad de un individuo. El hecho ilícito es un

concepto que puede ser aplicado, tanto a una infracción de carácter civil, como
por ejemplo el incumplimiento de un contrato, como también puede aplicarse
también a unas sanción de carácter penal, por ejemplo causar lesiones a un
tercero.
La consecuencia jurídica se presenta cuando un individuo infringe una norma
jurídica, y de allí surge entonces un nuevo vinculo jurídico, que se traduce en que
el infractor recibirá una sanción, sin embargo la relación en que existe entre el
hecho ilícito y la sanción, es una relación de carácter normativo, es decir, una
relación de DEBER SER, ya que desde el punto de vista factico en los hechos el
responsable de un ilícito puede no llegar a sufrir sanción alguna.
2. La sanción: Consiste en la consecuencia desfavorable, establecida en el

ordenamiento jurídico que debe seguir al incumplimiento de un deber jurídico.
· Características de la sanción:
a) Debe estar establecida previamente en una norma, de ello se

desprende que, si se realiza sobre una persona un acto de coacción
sin que este establecido en el ordenamiento jurídico, se comete
entonces un ilícito, un abuso de autoridad.
b) Es coercible. Esto no quiere decir que todas las sanciones se
apliquen por la fuerza, sino más bien, significa que todas las
sanciones son susceptibles de aplicarse por medio y actos de
fuerza. Dicho de otra manera, la sanción jurídica considera
potencialmente el uso de la fuerza.
c) Están institucionalizadas, es decir, las sanciones no se aplican
espontáneamente, sino que a través de un proceso
institucionalizado. Normalmente la sanción jurídica se aplica
mediante un procedimiento preestablecido, en el que incluso se
contemplan ciertas garantías para el infractor, como por ejemplo el
derecho a ser oído y a defenderse del hecho que se le imputa. La
más clara expresión de la institucionalización de la sanción, es el
proceso judicial, toda vez que permite delegar a un tercero imparcial,
la solución de la controversia, la que se resolverá y se tramitara
conforme a normas de procedimiento preestablecidas.
d) La sanción deber ser más gravosa que la prestación y esto es una
condición para incentivar el cumplimiento espontaneo de las
prestaciones y de los deberes jurídicos en general. La idea central
acá, es que no de lo mismo sufrir una sanción o cumplir con la
prestación debida.
Tipos de sanción
137
A. Aquellas que coinciden con la prestación, es decir, se trata de aquellas

sanciones que consisten precisamente en el cumplimiento forzado del
deber que se ha infringido. Por el ejemplo el pago de una deuda
B. Aquellas sanciones que son diferentes a la prestación incumplida.
Hay que distinguir de las penas que son diferentes a la penas infringidas
a) Penas o castigos: Comprende aquellas sanciones de carácter retributivo

(naturaleza jurídica), que consisten en general en la perdida de derecho o
de bienes del infractor.
b) La indemnización de perjuicios: Esta es una sanción de carácter reparador
(naturaleza jurídica), que consiste en la imposición de una prestación
generalmente de tipo económica, establecida ante la imposibilidad material
de cumplir con la obligación de vida originalmente
c) La ineficacia del acto: En este caso, la sanción consiste en que no se van a
producir los efectos establecidos por el derecho para ciertos tipos de acto
jurídicos, en los casos en que estos hayan sido celebrados con infracción a
la normas legales. Por ejemplo la nulidad.
3. La intervención del Estado. En todos aquellos casos de incumpliendo de las

prestaciones establecidas por el derecho, sean civiles o penales, el
establecimiento de las sanciones jurídicas tiene lugar a través de un
procedimiento institucionalizado en el cual interviene el Estado. Esta intervención
ocurre tanto para declarar la pertenencia de la sanción, como para llevar a cabo y
garantizar la ejecución de la misma. En nuestro sistema jurídico, la determinación
de una sanción se produce, luego de la tramitación de un procedimiento legal, ya
sea por un órgano público, como son los tribunales de justicia o bien por un
órgano que actúa en representación del poder público. La aplicación de las
sanciones, particularmente si se requiere imponer actos de fuerza, pertenecerá
siempre a los órganos públicos autorizados para llevar a cabo dichos actos, lo que
siempre serán necesarios para asegurar el imperio del derecho
20-10-2010

Falta la materia
21-10-2010

Continuando con la clase anterior, con respecto al IUS NATURALISMO
Concepto de naturaleza: La naturaleza no es física, sino metafísica. Algo que va

más allá (…)
Naturaleza humana: Consiste en el ser humano, es decir, en un ente físico dotado

además de razón y de voluntad libre y en consecuencia de este ente natural, se
derivaran conductas y tendencias que serán recogidas por normas jurídicas
138
Derecho para el IUS NATURALISMO: Para está corriente el derecho debe

entenderse como lo justo o dicho de otro modo lo que ha otro se debe. La ley
cumple en relación con el derecho la facultad de expresarlo, determinarlo y
garantizarlo mediante la imposición de una conducta, sancionada de manera
coactiva en caso de incumplimiento.
A su turno Santo Tomas distingue en este sentido 4 tipos de leyes:
1. Ley eterna (inalterable): Consiste en la razón ordenadora de Dios, la que

adoptara diversa especificidad. Por ejemplo en los casos de los seres
inanimados de las cosas. Pero ¿Cuáles son las leyes naturales? Por
ejemplo la ley de la gravedad que mueve a cosas inanimadas.
Con respecto a los seres animados y animales, se les aplican también
leyes físicas y en este caso además también se aplican. Por ejemplo a los
animales los mueve el instinto (Ley instintiva). Y en el caso de los seres
animados y racionales, también podemos aplicar la ley instintiva, la razón,
la moralidad, la inercia, gravedad, entre otras.
2. La ley Natural: Consiste en la participación de la ley eterna en el ser
racional, es decir cuando hay una mixtura entre la ley eterna y el ser
racional (el hombre). Aquí hay que distinguir 3 parámetros sobre la ley
natural
a) En cuanto a su contenido de la ley natural: Este contenido está

determinado por el fin último del hombre. En consecuencia para
saber cuáles son, debemos observar las tendencias naturales del
mismo. Por ejemplo en cuanto a unidad corporal, el hombre tiende a
permanecer en el plano del ser, dicho de otro modo tiene a
sobrevivir y por consiguiente pertenece al derecho natural todo
aquello que contribuye a preservar la vida humana. De ahí entonces
la prohibición de matar a otro, la prohibición de causar lesiones o
daño a otro, conductas que si se verifican generan una sanción a su
autor.
b) En cuanto a unidad corporal: El hombre debe necesariamente
compartir la naturaleza que tiene en común con el resto de os
demás animales. Por ejemplo el derecho a la educación. Por un lado
está la educación del hombre, obvio de manera más racional. Y por
otro lado, por ejemplo la madre león que le educa a su hijo para
poder cazar y poder defenderse. Lógicamente que el derecho a la
educación se presenta distinto entre ambos, pero en el fondo es el
mismo derecho.
c) En cuanto al carácter racional: La ley natural tiene una tendencia a la
sociabilidad y el conocimiento. Por ejemplo es el caso de las normas
que protegen el derecho a la vida, a la propiedad, a la educación,
etc.
139
Ahora bien el fundamento de la obligatoriedad está dado en el carácter de

“razonable” de las tendencias naturales. Por estas razones es que Santo Tomas
distingue dos clases de principios.
Principios Primarios: Aquello que derivan directamente de las tendencias

naturales.
Principios secundarios: Consisten en la aplicación de los principios primarios.
Los principios primarios, tienen las características de ser principios inmutables y

universales. En tanto que los principios secundarios pueden variar.
3. Ley Divina: Es aquella que Dios le ha dado expresamente al hombre. Por

ejemplo los 10 mandamientos.
4. Ley positiva humana: Es la que dicta el legislador humano normas que
están concebidas a partir de las leyes naturales.
2. Corriente Racionalista
En esta corriente los autores más destacados son Hobbes, Locke y Rousseau
. Esta corriente se caracteriza por su confianza absoluta en la razón abandonando
la idea de Dios, desvinculando el ser natural con la idea de Dios. Esta corriente
señala que el derecho natural deriva de la naturaleza racional del hombre dejando
a Dios en un plano distinto en algunos casos negando su existencia y en otros
casos apartándolo de la causa creadoras de normas naturales.
Para está corriente el derecho natural debe separarse tajantemente de la moral.
Distinguen los autores entre:
1. Un estado de naturaleza (el ser del hombre)

2. Un estado más avanzado, siendo el estado de sociedad organizada.
Estos autores dicen que el paso entre uno y otro estado, (arreglar) se construye
de un contrato social, del que hablaba Rousseau
¿Cuál es el concepto de derecho para la corriente racionalista? - para esta

corriente el derecho tiene un sentido subjetivo, concebido como un poder o
facultad del individuo amparado por la ley
A partir de esto tenemos el concepto de naturaleza para esta corriente, que es el
conjunto de tendencias empíricas que son consecuencia de los fenómenos de la
realidad.
IUS POSITIVISTA
140
La idea central que inspira al movimiento positivista, consiste en que el derecho

se impone por su poder coactivo. En otras palabras la ley obliga porque la
infracción por sus disposiciones esta sancionada a su norma jurídica.
Dentro del IUS POSITIVISMO encontramos diversos conceptos que dan lugar a
diversas teorías.
- Una de ellas es el “Historicismo jurídico”, en virtud del cual el derecho es

el producto del espíritu popular manifestado históricamente y en forma
evolutiva por medio de costumbres y usos de carácter jurídico.
- Una segunda teoría es el “Materialismo dialectico”, cuyo máximo
exponentes son Carl Marx y Engels. Para estos autores el derecho es una
superestructura dentro de la infraestructura de la economía, cuya
naturaleza es el instrumento de dominación de una clase social por sobre
la otra
- Como tercera teoría, siendo el “Positivismo Jurídico propiamente tal”,
cuyo máximo exponente es Kelsen. Para quien todo el derecho esta
subsumido en la ley del Estado, contenido por normas de carácter
coactivos. A partir de la norma coactiva y de esta interpretación del
derecho que hace Kelsen, el derecho positivo es el que existe y debe ser
estudiado desprovisto de cualquier ropaje de otra índole que no sea
estrictamente jurídica. En definitiva Kelsen considera irrelevante cualquier
tipo de fundamentación basada en principios valoricos.
Establecida esta diferencia entre IUS NATURALISMO y IUS POSITIVISMO es

que surgen las críticas del POSITIVISMO al NATURALISMO.
1. Históricamente han existido una diversidad de leyes en distintos pueblos y

épocas y eso demuestra que no existen leyes fijas permanentes e
inmutables. La contra argumentación, dicen que las diferencias entre los
distintos ordenamientos jurídicos corresponden a aspectos accidentales de
la norma, es decir, importan lo que Santo Tomas denominaba “Los
principios secundarios”, porque finalmente los preceptos fundamentales en
ningún caso varían.
2. El derecho natural no es inviolable (entonces es violable) toda vez que se
ha constatado la existencia de grupos humanos que infringen sus
preceptos. Se contra argumenta diciendo que no importa, porque ese
incumplimiento de las normas del IUS NATURALISMO no significa que el
derecho natural no exista. Es precisamente al revés, porque existe se viola
y se infringe el derecho natural finalmente porque está en el plano del ser y
no del deber ser.
3. Si se pudieran descubrir las reglas del derecho natural. El derecho positivo
seria inoficioso. En cambio los NATURALISTAS dicen que el derecho
natural comprende un cuerpo general de preceptos o normas que
necesitan ser establecidos por la autoridad y que debe ser necesariamente
complementado por el derecho positivo.
141
El profesor Jorge Hubner, señala que la existencia del derecho natural se

demuestra en las siguientes formas:
a) Lo que este autor denomina, El consentimiento universal, ya que todos los

hombres en todo tiempo y lugar han creído y creen en la existencia de un
orden moral y natural que se impone sobre las conciencias de cada sujeto.
b) Por la presencia del derecho natural en la legislación positiva. Toda vez
que las normas jurídicas de derecho positivo, necesariamente recogen los
postulados y principios del derecho natural. Dicho de otro modo las normas
de derecho positivo son el medio de expresión del derecho natural.
c) Por la necesidad de dar al derecho positivo una base solida, que haga
posible su exigibilidad por medio de la fuerza, estableciendo límites a la
arbitrariedad en el ejercicio de un derecho o en una realización de una
conducta.
d) También por las consecuencias absurdas que se desprenderían de no
existir un derecho natural puesto que en dicho caso sería imposible calificar
las leyes de justas o injustas y el poder de la autoridad no tendría límite
alguno mientras cuente con la fuerza necesaria para obtener el
cumplimiento de sus disposiciones del derecho natural.
Las relaciones entre derecho natural y derecho positivo
El derecho natural seria el fundamento último del cual emana la fuerza de las
normas positivas. Cumpliendo respecto de este derecho natural 3 funciones:
1. Inspirar las leyes en sus principios básicos, es decir ser el fundamento de

las normas jurídicas.
2. Enjuiciar el derecho positivo desde un punto de vista de criterio superior de
justicia.
3. Rechazar y negar valor todo precepto que contradiga al derecho natural.
Ahora bien, la norma positiva cumple respecto del derecho natural las siguientes
funciones:
1. Desarrolla las conclusiones concretas que se derivan de estos principios

universales. Lo que Tomas de Aquino denominaba “Los principios
secundarios”.
2. Reglamentar las cuestiones técnicas de detalle según las exigencias del
medio en que se emplea.
3. Proporciona a los preceptos naturales, la eficacia de una estructura, de un
andamiaje estatal dotado de las fuerzas necesarias o suficientes para
imponer coactivamente la norma en caso de incumplimiento.
142

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1 Introducción al Derecho – Año 2010 – Rodrigo Jilbert G.

Estudio de las teorías de las normas jurídicas

El derecho es aprioris, es una específica normativa regulada de la conducta

Hans Kelsen: Es una normativa coactiva y tiende a penalizar su incumplimiento

Herbert Hart: Distingue en reglas primarias y secundarias, en una se establece la

Relación entre derecho y sociedad

A propósito de la relación entre el derecho y sociedad, se señala que existen

Las normas que son mecanismos reguladores de la convivencia humana exigen

esfera de libre actuación individual, ya que se trata de mecanismo que obligan a

Ahora bien, de las normas jurídicas se pueden extraer ciertos elementos:

1° elemento: La prescripción de conducta

La norma cuenta con un deseo o voluntad que se diferencian de otros deseos o

2° elemento: La Amenaza de Castigo

3° elemento: Pretende determinar el comportamiento humano

Se trata de orientar o influir la conducta de las personas, para lograr un fin

4° elemento: Persiguen fines en principio quien crea una norma

- Normas de trato social: Comportarse con cierta educación en ciertas

- Normas Religiosas: Persiguen el estado de gracia y santidad. Apuntan a la

- Normas Técnicas: Persiguen la utilidad practica

- Normas morales: Persiguen la corrección de una cierta conducta

- Normas Jurídicas: Persiguen la paz social y el bien común

Normas de conductas humanas

Tiene un valor, la sociedad la designa en su valor la importancia social, porque

Objeto de las conductas humanas

- Actos Naturales: Son aquellos que proceden de las potencias vegetativas y

Elementos para que un acto se considere, un acto humano

1. Cognitivo: Consiste en el conocimiento de lo que se hace y su único

2. Volitivo: Es la influencia que se ejerce, la voluntad del hombre en el acto

3. Ejecutivo: Consiste en la realización de un hecho externo a impulso de la

La apelación de estos principios en el derecho chileno

1. El loco o demente salvo en que actúe en un momento de validez que decir

5. Número 6 del artículo 10 : están libre de responsabilidad criminal el que

Delito: es delito toda acción voluntaria privada por la ley.

Dolo eventual: el sujeto imagina lo que puede ocurrir

Paralelo entre leyes naturales y normas de conducta

1. leyes naturales: consiste en comportamiento uniformes de determinados

4. las leyes científicas dicen el método y tiene un o experimental esto es de lo

Normas de conducta humana

a) son exteriores: son aquellas que se deben materializar exteriormente la

Su finalidad es hacer más agradable la convivencia humana.

2. Normas religiosas: Son 13 presiones de conductas cuya finalidad es

a) son interiores: su campo de acción es la conciencia del individuo

a) son interiores: estudia la conciencia del ser humano.

- Exterioridad: necesitan exteriorizarse en una conducta.

Finalidad Norma Política: bien común

Norma política versus Norma jurídica

La norma política a diferencia de la jurídica es exclusiva, se aplica por tanto a solo

· son exteriores: tiene que materializarse, ejecutar actos.

· exteriores: al derecho le preocupa la acción humana desde el momento en

Las Normas Imperativas se clasifican en:

Normas Primarias: Aquella que describe directamente una conducta

Normas Secundarias: Se subdividen en 3 tipos:

Las normas jurídicas imperativas secundarias están subordinadas a las primarias,

Tiene la característica de ser el hecho de que exista la posibilidad de ejercer la

Coacción jurídica pura o legal: es aquella que se presenta cuando la norma

Coacción sicológica: consiste en castigar a quien incumple una norma de manera

Coacción física: consiste en un mecanismo de sustitución en virtud del cual al

Respecto de la coactividad hay opiniones que señalan que no sería esta