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1~3 -e ~~.
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r. j cs. UNIVERSIDAD DE EL SALVADOR
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES

Testamentos Privilegiados

TESIS DOCTORAL
PRESENTADA POR

Tomás Alfonso Ayón

PARA OPTAR AL TITULO DE

DOCTOR
EN
JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALE~

1979.

SAN SALVADOR, EL 8ALVADOR, CENTRO AMERICA .

e_._ _..........______ . _--. -....c e ....DE
UNIVERSIDAD 0 _ . . . . -. . . . . . ,. '.ve......... ,. . . . ......."
EL;=-,.,..SALVADOR
.

RECTOR:

Lio. Luis Argueta Antil16n

SECRETARIO GENERAL:

Lio. Osear Armando Aeevedo Velásquez·

FACULTAD DE JURI SPRUDENCIA y CIENCIAS SOCIALES

. . . . . ... • _ • •-. . . . • • • p -e __ . . . . . . . . . . . .,.-... . . . . . . . . ..

DECANO;

Dr. Mauricio Rnberto Calder6n

SECRETARIO:

Dr. Jorge Armando Angel Calderón

 TRIBUNALES.,:c.<-a..
..
EXAMINADORES
= -....... •
« • ......... . ____

~X4l.!E1!. .qEl'lERAI: 1?JP:.v!PCl._ª,OBRE~.. MA:TE"RI.A.,~ JlIV1.I,iE~. _~li~~.I

MERCANTlLE
.. • T.- S tr,. . ..

PRE BIDENTE : Dr. Manuel ~rrieta Gallegos

ler Vocal: Dr. Jorge Alberto Barriere
20. Vocal: Dr. Manuel René Vl1lacorta

~~1!.-'![N!~.JN.y.~ SQ,BRE$:. J!AJ~I9=:\S PJ10Q!SALES ":( ~X!~

ADEMINISTRATIVAS
... .__ . __ .. a--. _ .. .. _~

PRE SI DENTE : Dr. Napol<aón Rodríguez Ruiz

lera Vocal: Dr. Julio César Oliva
20. Vocal: Dr. Luis Al~onao Posada

!.XAM:E-'p_@l![~ !.llI_l4P.9_..~~gE.:" ,.9I~1rQIAq,_qO..Q..I~.S, .9.0NSTl.tlL-:

CION y ==---___
_
LEGISLACION
l' ._ -.....
es =-== LABORAL r " • - s ·' "" ~=-:.~

PRE BIDENTE : Dr. RonQldy Valencia Uribe

lera Vocal: Dr. Salvador Martinez Lovo
20. Vocal: Dr. Carlos Ernesto Mo~ioa

ASESOR
_ .,DE-. S7.-.
TESIS -.. . .'. .
Dr. Ronoldy Valencia Urlbe
TRIBUNAn CALIFICADOR DE TESIS
' -'e me re......-ro-- . -se ~ ___ . . . . . . . .

PRE SI DENTE = Dr. Jorge Alberto Barriere

•
lera Vocal: Dr. Roberto Romero Carrillo
20. Vocal: Dr. Atilio Rigoberto Quintanilla
 -----
U[SBIBLI~

l!/I111161/1/1I1/6/
ENT AA /O: 10112401

. .
DEDICO ESTA TESIS:
p.----~

A mi idolatrada madre:
MARIA BONIFACIA RODRlGUEZ v. DE AYON.

A mi querida esposa:
ISABEL RODRI GUEZ DE AYON.

A mi adorada hija:
BONY ELIZABETH AYON.

A mi hermana:
MILAGRO RODRI GUEZ A. DE .CACERES.

Las mujeres que han hecho posible, con su carifio

y ayuda, este triunfo.

TOMAS ALFONSO AYON

 1NDICE
srye.. _
rm-no c-O: •

CAPITULO I.- EL P~TRIMONIO

NATURALEZA - CONTENIDO - CARACTERISTICAS.

CAPITULO 11. - MODO S DE ADQUIRIR

CAPITULO 111.- DE LA SUCESION EN GENERAL
CAPITULO IV. - SUCESION TESTAMENTARIA
A- DEL TESTAlffiNTO
B - DE LOS TESTAMENTOS CERRADOS
C. - DEL TE STAMENTO CERRADO CELEBRADO EN EL
EXTRANJERO
lo; FONDO Y FORMA
20. EFECTOS DEL TESTAMENTO OTORGADO
EN EL EXTRANJERO
D - TESTAMENTO VERBAL
E - TESTAMENTO OLOGRAFO
F - TE STAl\JIENTO DEL CIE 00
G - TESTAMENTO DEL SORDO
CAPITULO V.- TESTAMENTOS PRIVILEGIAOOS

A - TEST~r TO MARITIMO
B - TESTAMENTO MILITAR
..
CAPITULO VI. - PROCEDIMIENTO EN LA ACEPTACION DE LA HEREN-
CIA
..
CAPITULO VII. - OPINION PERSONAL
 PALABRAS PRELnlINARES

Es obligatorio para los estudiant es de la ~acultad de -

Jurisprudencia y Ciencias Socia les, al final de sus estudios
y previa la obtención de su título académico, desarrollar un
tema jurídico, propues to por el Decano de dicha facultad y -
escogido por el alumno entre una terna de temas, es así como
el sustentante ha escogido para su desarrollo el de fiLos Tes
tamentos Privilegiados " , pero como no es posible, tratar de
inmediato el tema, para el mejor desarrollo, se hace necesa-
rio estudiar previamente otros puntos que tienen íntima rel~

ción con éste; es así como se ha seguido el orden que apare-

ce en el índice, exponiendo primero aquéllos que son funda--
mento: las cosas, los bienes, el patrimonio; luego los modos
de adquirir el dominio, los testamentos en sus diversas cla-
ses, por ser de acuerdo con nuestra legislaci6n, la sucesión
por causa de muerte título traslaticio de dominio y no modo
de adquirir, lo cual permite el mejor análisis del tema de -
esta tesis, para concluir con el capítulo final con la opi--
ni6n del sustentante respecto a la vi gencia de los Testamen-
tos Privilegiados.
 CAPITULO I
$ ""_ ' .,.,..
...--.r-=

NATURALEZA - CONTENIDO - CARACTERISTICAS

El hombre es el sujeto de Derecho; todo hombre, en la

actualidad, está reconocido como persona y como sujeto ve~

dadero.

Donde falta la voluntad y el interés humano no hay d~

recho ni sujeto "de derecho. La presencia de una persona c,2.

mo sujeto es elemento necesario para la existencia de un -
derecho; si el derecho es fuerza, poder, no puede prescin-
dirse del sujeto activo.

El sujeto del derecho no puede ser únicamente el hom-

bre, como ente individual; en ocasiones y para satisfac---
ción de sus intereses, es .. pertinente reconocer la existen
cia de un ente distinto al hombre mismo, pero integrado
por hombres. Los entes así formados, toman el nombre de
personas morales o jurídicas, llamadas así en contraposi--
oi6n a las personas humanas o físicas. Por ejemplo si va--
rios hombres se reunen para formar una sociedad, el ente -
que resulta es distinto a cada una de las personas que fOE
roan la sociedad, y este nuevo ente es capaz de ejercer de~

chos y oontraer obligaciones.

Toda persona para satisfacer necesidades, intereses y

realizar fines, bien se vale de otra persona, para obtener
 2

una prestación o un servicio o bien un objeto o cosa que -

proporcione utilidades. El objeto o cosa bien puede tener
existencia material o inmaterial, por ello es necesario p~

ra los fines de este trabaj.o fijar el concepto de cosa.

En sentido filosófico, cosa es todo ente real o fict!

cio que puede concebierse por la mente humana. Para la ---
ciencia física, cosa es todo aquello que tiene naturaleza
corpórea, ya sea sólida, líquida o gaseosa. En sentido ju··
rídico, cosa es todo aquello que pueda ser objeto de dere-
chos patrimoniales; todo lo que pueda proporcionar un pro-
vecho económico al hombre; todo aquello que pueda ser est1
mable en dinero, ya sea por vía directa o indirecta.

Llamamos cosa corporal, aquellas que caen o se perci-

ben por los sentidos, encontrándose en- estas la electrici-
dad, el calor, etc. y cosas incorporales las que son obje-
to de apropiación intelectual o sean los derechos. Se dice
que los derechos son facultades o poderes que corresponden
a los indivíduos en sus relaciones recíprocas, con respec-
to a las cosas del mundo exterior, y que la Ley protege a
fin de asegurar su utulización: pero no todos los derechos
son bienes en sentido técnico, por ejemplo, la libertad, -
el honor, la patria potestad, la tutela, la curaduría, son
derechos y reportan utilidad moral, no son apreciables en
dinero, no se puede comerciar con ellos, ni pueden ser in-
 - 3

cluidos en el patrimonio . De acuerdo a lo anterior, el pa-

trimonio se compone del activo: que comprende bienes y de-
rechos; y del pasivo: que comprende deudas.- La diferencia
entre el activo y el pasivo constituye el monto líquido o
efectivo, conocido también por patrimonio neto.

Según la teoría tradicional, el patrimonio es conse--

cuencia de la personalidad y por lo tanto:

a) Toda persona necesariamente tiene patrimonio (úni-

co~

b) Cada persona no puede tener más que un patrimonio.

c) Solo la persona natural o jurídica puede tener pa-
trimonio.
d) El patrimonio es inseparabl e de la persona; y
e) Solo puede traspasarse por muerte.

.CARACTEru:;
.. . . ....STICltS
...... -......
.~

El patrimon~o es una universalidad de derechos, una -

unidad abstracta, indivisible, intransferible entre vivos
y distinto de los bienes que lo componen, en este sentido,
los bienes
.
y las obligaciones que . lo componen puede cambiar,

aumentar, disminuir o desaparecer, pero el patrimonio no d~

saparece y en último caso se identifica con la capacidad ad

.....
quisitiva de la persona.
 4

El patrimonio persiste aún cuando su titular se exti~

gue por fallecimiento, trasmitiendo a otro u otros titula-
res que por ficción de la ley representan al difunto, con-
siderándose para tal efecto causante
. .
y heredero una sola -
persona. Parte última del Art. 680 C.

Previo el análisis del Patrimonio por causa de muerte,

es indispensable explicar las formas de adquirir el domi--
nio de las cosas por acto entre vivos, los cuales componen
el patrimonio.

Como toda adquisición requiere de un~ causa, esta caR

sa jurídica recibe el nombre específico de Título, denomi-
nándose a la perfección de la adquisición modo de adquirir.
En este sentido doctrinariamente los modos de adquirir se .
dividen en: Originarios y derivados, existiendo entre unOE
y otros diferencias en cuanto al título y la adquisición.
 5

CAPITULO *11
~_-. ... .

MODOS DE ADQUIRIR
~.-..."'--"" ..
........... . . .
"

De acuerdo al panorama anterior, podemos estudiar de

manera somera la división de los modos de adquirir el domi
nio y los títulos tralacticios.

SON MODOS DE ADQUIRIR ORIGINARIOS:

A) LA
.• ACCESION
~.• - ... -=--.

La accesión está definida en el Art. 524 C., Y se a--

plica a las cosas corporales, muebles e inmuebles; en la -
accesión tiene aplicación el aforismo jurídico: lo acceso-
rio sigue a lo principal o En técnica jurídica, la accesión
no se considera como un modo de adquirir, pues los modos -
de adquirir se han considerado como actos jurídicos y por
lo tanto se necesita de la voluntad de la parte; en la ac-
cesión muchas veces se ignora lo que está sucediendo y se
puede llegar al caso que la persona se haga dueño hasta en
contra de su voluntad. En la accesión hay que distinguir
entre productos y frutos. Los primeros constituyen la aceE
ci6n más amplia, es todo lo que se obtiene de la cosa o lo
que sale de ella, alterando la sustancia de la cosa, como
la tala de árboles; y los segundos son los que la cosa dá
 6

en una forma periódica, con ayuda del hom?re o sin su ayuda

y que no alteran l~ sustancia de la misma.

La accesión admite división: a) accesión de frutos, -

que pueden ser naturales o civiles; b) accesiones al suelo:
aluvión Art. 630 C~, avulsión Art. 633 C., c) Isla Art. 636y 637
- .

C., d) accesión de muebles, entre

. las. que tenemos: adjunción,
especificación y la mezcla Arts. 638, 643 Y 644 C., a) Acc~
sión de mueble a inmuebles, entre las que tenemos: edifica-
ción, plantación y siembra, Art. 649 C.

La ocupación, como modo de adquirir necesita los siguie~

tes requisitos: a) que haya aprehensión material de la cosa;

b) que se trate de cosas que no pertenezcan a nadie (res nu-
lius); c) que la adquisición de la cosa no esté prohibida --
por la ley; d) que se haga con ánimo de adquirirla.- Se apli
ca este modo de adquirir solamente a las cosas corporales y
muebles, porque los bienes incorporales no son objeto de a--
prehensión material y no se aplica a los inmuebles, ya que -
los inmuebles o tierras, pertenecen al estado de conformidad
con el Art. 572 C~

La ocupación está regulada en el Art. 587 C., dicho ar-

tículo no la define; se limita a indicar qué cosas se adqui~
ren por este. medio , pero con los el er.:entos se puede fijar un
concepto así: ocupación' es el modo de adquirir el dominio
de las cosas mediante la aprehensión material de las mis--
mas, con ánimo de hacerlas suyas, siempre que no pertenez-
can a nadie y no exista prohibición legal alguna.

C) M P~$CRIr:CION

En doctrina se define la pre s cipción como el medio por

el cual a causa de la inercia del titular del derecho, pr2
longada por cierto tiempo, se extingue el derecho del mis-
mo. Son elementos de la prescripción: a) existencia de un
derecho que podría ejercerse, b) falta de ejercicio o iner
sia del titular y c) transcurso del tiempo. Por ;La prescri,E
ción, una persona pierde el derecho por falta de ejercicio
y otra persona lo adquiere; pero debemos de tener en cuen-
ta que los derechos que son objeto de la prescripción son
los patrimoniales, ya que los personales son objeto de ca-
ducidad, cuando no se ejercitan.

!
CLASES DE PRESCRIPCION
.. .... .. = = ... -=----
• • -s ,.,..=- . -...- - r ..

La prescripción puede ser adquisitiva o extintiva: por

la primera se adquiere el derech o y por la segunda se extin
gue. En cuanto al tiempo necesario para adquirir o perder -
 8
i •

, se divi d e en ord'lnarla
el derecho, la prescripcion l . y ex t r§
I

ordinaria, según el número de años necesarios pia ra que na~

i
I

ca el derecho o se extinga el mismo. La prescripción,

!
re--
.. .

quiere de la posesión, tal como está dedinida ~n el Art. -

745 C.; con sus elementos; aprehensión materia], (corpus) y
el intelectual, o sea la intención de portarse como señor
y dueño de las cosas (animus), acompañada del tiempo nece-
sario exigido por la Ley.

La prescipción adquisitiva puede definirse: como el -

modo por el cual con el transcurso del tiempo y bajo deteE
minadas condiciones se adquiere un derecho, y en la misma
forma podemos definir la extintiva: considerando que por -
la falta de ejercicio o inercia del titular se pierde el -
Derecho sobre una cosa.

En nuestro Código Civil la Prescipción está definida

en el Art. 2231 y comprende tanto la pres.cripción adquisi-
tiva de las cosas, como la extinción de los derechos aje--
nos; en el Art. ',2237 , está considerada la Prescripción --
con que se adquieren las cosas.

Las razones que se aducen para justificar la prescriE

ción extintiva son las si guientes: el interés social de que
las relaciones jurídicas no queden abandonados por mucho -
tiempo; ' ,la prescripción de quien descuida el e jercicio de
 9

su derecho, no tiene voluntad de conservarlo; la necesidad

de castigar la negli gencia del tituJar del derecho por su
falta de ejercicio.

La prescripción no siempre se ha considerado como mo-

do ori e inario y se ha opinado que es modo ,<i~:ri v~ti \[0, por-
que la cosa que se adquiere, antes perteneció a otro dueño;
éste perdió su derecho y automáticamente, nació el de otro
que adquiere; es decir que el derecho no nace inmediatameg
te del titular, siempre debe existir un antecesor del der~

cho. El dominio existía con anterioridad, pero en otra peE

sona.

Es modo de adquirir a tít~los~4g~lq~, pues por él se

adquieren bienes determinados; es un modo de adquirir a ~

.:t.u 19 .K:r:at~i.t..9., ya que el que adquiere por este modo no dá

nada en pago, no hace sacrificio pecuniario y por último -
es un modo de adquirir por ~~to~4treviyos, es decir que -
no es necesario que el titular primario del Derecho fallez
ca para que el derecho pase a la otra persona.
 10

Vistos rápidamente los modos de adquirir el dominio de

• las cosas o bienes que inte gran el patrimonio, corresponde
hacer un análisis de la trasmisión del mismo por causa de
muerte, estudiando para ello los principales aspectos de -
la sucesión en general.

La sucesión por causa de muerte supone: la muerte de

una persona; un patrimonio dejado por dicha persona y la o
las personas que pueden o deben heredar . Se afirma que el
patrimonio cambia de titular cuando la persona fallece, eg
tonces se dice que el heredero adquiere el patrimonio por
herencia; el heredero pasa a sustituir al difunto en todos
los derechos y obligaciones.

En consecuencia, la trasmisión de los bienes por suc~

sión, por causa de muerte, puede tener su origen: bien en

la voluntad del difunto que se llruaa también autor de la he
rencia, o bien en la voluntad del legislador.

En el primer caso se llama sucesión testamentaria y en

el segundo se denomina sucesión le gítima o intestada.

Puede suceder que el testador no disponga en el testa-

•
 11

mento de la totalidad de los bienes que actualmente posee

o que después de haber testado adquiera otros bienes o c.2-
mo expresa el artículo 981 C., no dispuso de sus bienes -
conforme a derecho o no hayan tenido efecto sus disposici2
nes; en tal situación se da cumplimiento a lo dispuesto -~

por el testamento y lo no comprendido en éste se distribu-

ye conforme a la Ley, resultando así la sucesión parte te~

tada y parte intestada.

Por la sucesión i~stada heredan los parientes mas --

cercanos:descendientes, cónyuge, ascendientes, colaterales
consanguíneos, ya falta de todos ellos la Universidad y -
- .
los Hospitales, Art. 988 No. 7 C.; los parientes por afini
dad no tienen derecho a heredar en la sucesión intestada.

En la sucesión ab-intestato abiertas en nuestro país,

cuando los herederos son extranjeros, son llamados de la -
misma manera y según las mismas reglas que los salvadore--
ños , y en el aspecto tributario pagan un impuesto superior,
Arts. 994 C y 11, ". ~ Ley de Gravamen de Sucesiones .

Por ficción, la personali dad del difunto se extiende

a los herederos para el ejercicio de los derechos y el c~

plimiento de obligaciones, y así se afirma que el heredero

y causante son 'una misma persona y que el heredero repr~se~

ta al difunto. Parte última del inc. 20. Art. 680 y Art. -

1078 C.
 12

Concretados los dore chos del h oredero y oumplidas las

obligaoiones, el patrimonio neto del causante pasa al domi

nio propio del heredero, confundiéndose así los dos patri-
monios: el del difunto o causante y el del heredero, sien-
do éste su único titular.

Se pregunta: Cómo pasa el heredero a ser propietario

del patrimonio de su causante?

Al contestar la anterior pregunta nos encontramos con

criterios doctrinarios adoptados por diversas legislacio--
nes, unas que consideran que la sucesión a la vez que sir-
ve de título también constituye modo de adquirir y los que
justifican el modo de adquirir, admitiendo que el dominio
se adquiere o perfecciona mediante la inscripción en el Re
gistro de la Propiedad, bien se trate de muebles o inmue--
bles y otra que con sidera la suoesión por causa de muerte
como título traslaticio o adquisitivo y el modo de perfeo-
cionar el dominio,
. la tradición, la cual se efectúa por mi....
nisterio de Ley.

Dichos criterios se justifican dentro de la Legisla--

ción que la adopta y la nuestra en especial no se ha sust:ai
do de las anteriores influencias como lo paso a demostrar.

El Código Ci vj_l de 1860, en el Art. 612 enumeraba entre

los modos de adquirir el dominio a la sucesión por causa de
 13

muerte; tal criterio fué desechado a partir de 1902, consl

derándola hasta hoy como causa de ac..quisición, es decir c.9,.
mo título, siendo la tradición por Ministerio de Ley, el -
modo de perfeccionar el dominio.

La sucesión por causa de muerte tiene las sIguientes

características: 1) Sirve de título para adquirir el domi-
nio, siendo aquel un título declarativo. El heredero o le-
gatario adquiere la cosa de su antecesor con sus cualida--
des y vicios; en caso de que el causante haya sido posee--
dor, el heredero continuará la posesión hasta cumplir el -
tiempo necesario para adquirir por prescripción .

2) Es título gr a tuito, esto es, el heredero o le gata-

rio no hace desembolso algo.no, no hace sacrificio pecunario
para adquirir los bienes del causante. Pueden haber casos
en que la herencia se encuentre muy -.gravada y como conse-
cuencia no reporte utilidad al heredero o legatario; por -
lo que a efecto de solventar tal situación se ha estableci
do el beneficio de separación de bienes, que consiste en -
pagar de los bienes del causante todas las deudas hasta la
con curren cia de los bienes herenciales o
3) Surten sus efectos desde la muerte y nunca en vida
del De Cujus;
 14

4) Es de carácter Univcrsal~ La herencia se ha consi-

derado siempre como Universalidad comprendiendo la totali-
dad del patrimonio, es decir el activo y el pasivo .
 15

...- IV
CAPITULO

DE=
==- LA SUCESION TESTAMENTARIA
---=re-=: ... -____ ...-- m=oe n e-- _ ___

A) DEL TESTAMENTO:

~~tq~~leza. iurídi~ª.

ta Constitución Política de 19~2, en el Título X, del

Regimen de Derechos Individuales, establece en el Art. 173,
el derecho de libre testamenti f'1 --..a. )ich.Dicho Artículo expr~

sa, "Toda persona tiene derecho a disponer libremente de -

sus bienes conforme a la Leytl. La propiedad es trasmisi--
ble en la forma que determinen las leyes .

Habrá libre testamentificGción .

Conforme a dicho principio, toda persona capaz tiene
facultad para otorgar su testamento.

Qué se entiende por Test amento?

La palabra Te stamento etimoló gicamente se deriva de ~

las expresiones latinas: ¡¡TEST ATIO-~IIENTIsr¡ que significa:

Testimonio de voluntad y esto encierra perfectamente el --
si gnificado de testamento, como manif esta ción de la última
voluntad del que lo otorga.

Nuestro Código en el Art. 996 C. define lo que es te~

tamento y al efecto prescribe ¡1 se llama testamento la decl.§:

 16

ración que, con las formalidades que la ley establece, hace

una persona de su última voluntad, especialmente en lo que
toca a la trasmisión de sus bienes para que tenga pleno --
efecto después de sus días. El testador puede disponer li-
bremente de sus bienes a favor de una o varias personas, -
que tengan la capacidad legal para heredar, sin perjuicio
de las reducciones a que se haya sujeto su patrimonio con
arreglo de la Ley."

Somarriva define el testamento diciendo: que es un a~

to más o menos solemne, en que una persona dispone de todo

o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto -
después de sus días, conservando la facultad de revocar
las disposiciones contenidas en él, mientras viva.

En doctrina hay formas ORDINARIAS y ESPECIALES de -

~-sn - _ ~ ... - ..:c;w;a

testar:
a) Las ordinarias son aquellas de que toda persona ce
paz de testar puede revestir sus disposiciones de última -
voluntad, cualquiera que sea su condición personal o cir--
cunstancia en que se encuentre, entre estas clases se en--
cuentran: el testamento verbal .

La Doctrina considera a este testamento , entre las --

formas extraordinarias (privil egiadas) y el testamento 012
grafo , el testamento por acto público y el testamento ce--
rrado.
 17

b) Las formas espe cial es~ parti culares, o privilegia-

das, que son instituidas a favor de personas determinadas
y en conside ració n a circunstan cias especiales o extraord~

narias, como guerra, revolución, expedición militar o nav~

g~ción en buques de guerra, o mercantes en alta mar, estas

formas comprenden los tGstament os Militar y Marítimo, que
son los más conocidos, pero tambi én se mencionan los test~

mentos otorgados en tiempo de Peste, en momentos de inmi--

nente peligro de muerte, etc.

La única diferencia que encontramos en estas clases -

de testamentos enumerados, es el que resulta de su forma,
ya que todos son igualmente eficases como act,os de disposi
ci6n de última voluntad. Es caract erística de testamento -
privilegiado su caducidad, sino sucede la muerte del testa
doro

Caract erística s del testamento

. . t=p ~ • . ..... _ •. • ..

El testamento tiene las siguientes caract Grísticas:

a) Es un acto Mortis-causa, lo que indica que el tes-

tamento surt e efecto s después d e l a muerte del testador; -
des pués de sus días.
b) Acto Personalísimo, con el cual quiere decir la Ley,
que el testamento puede hacerse solo por el testador, y no
 18

es factible, por tanto, hacerlo por medio de apoderado.

c) Es acto unilat e ral, proviene d e una sola persona,

por consigui ente es ind elegable; si se hace por dos o más
personas a un tiempo, ya sea para beneficio recíproco de -
los otorgantes , o que b en eficie a una tercera persona, es-
tas disposiciones cont enidas en esta forma en el testamen-
to, la Ley las considera nulas.

El fundamento del Legislador en hacerdel testamento -

un a cto unipersonal es porque va garantizada la voluntad -
del testador, es de cir, para evitar la influencia de otras
personas en la voluntad del De-Cujus, Arts.996, 1010, 1012 C.

d) Acto esencialmente revocabl e , es decir, que el te§.

tador puede , en cualquier momento modificar el testamento
ya hecho, aW1que él mismo exprese en el testamento la de--
terminación de no r evo carlo, o qu e no valga su revocación
si se hiciera con ci ertas palabras o señales; e~ta dispos~

ción dice la Ley se mirará como no escrita, Art . 998, inc.

20. C.

e) Es un acto soleIT~c, con el cual se indica que en -

la formación del test ament o debe observarse determinadas -
formalidades,
.
sin las cua l es el acto no produce efecto al-
..

guno. 996 inc. lo. y 1006 C o

 19

La validez del acto testamentario nos lleva a examinar:

a) La capacidad del testador y su libre voluntad que

genera el acto testamentario; y

b) Las solemnidades externas que tal acto requiere y

las cuales deben observarse en la confección del instrumeQ
to.

En el acto de transmitir los bienes por el testamento ,

hay dos clases de capacidad:

1 - Capacidad que se refiere al testador o sea a la -

facultad para testar; y,

2 - Capacidad que se refiere al asignatario, para reci

bir asignaciones testamentarias.

El testador debe de reunir determinadas condiciones P.§l;

ra poder testar, es decir dobe de ser hábil para ejecutar
el acto y por lo general son hábiles para testar todas las
personas, y por exclusión son inhábiles para la celebración
de esto acto, las personas que en forma taxativa menciona -
el Artículo 1002 C., Y son las siguientes: El impúber, o --
sea el varón que no ha cumplido los catorc e años; y la mu--
 20

jer que no ha cumplido los doce años; en estas condiciones

una persona de la edad antes expres2.da aún no siendo mayor
de edad, sí puede testar y disponer de sus bienes con ente
ra lib ertad; también es inhábil el interdicto por causa de
demencia; el que no está en su juicio por ebriedad o cual-
quier otra causa; y el que de palabra o por no poder darse
a entender; todos los demás son hábiles para el acto testa
mentario .

2 - Capacid?ft de AsiJin~Fio.

Por otra parte , tenemos que l as personas que son lla-

madas a suceder por testamento deben ser capac es . Art . 962
C. Ser persona cierta y detenninada ;, sea natural o jurídi-
ca; que no haya error en la persona, que el asignatario no
haya intervenido en el acto testamentario y que la asigna-
ción haya sido hecha libremente por el testador, es decir,
que no puede ordenarse a otra persona que es coja o designe
el asignatario; que exista al momento de abrise la sucesión
y si la asignación es condicional, debe de existir al cum-
plirse la condición.
La persona que no existe en estos dos momentos es in-
capaz.
Son incapaces también los gremios y las cofradías. Se
entiende por gremio las asociaciones compuestas por perso-
nas, que ejercen un mismo oficio. Este concepto fue muy --
 21

usual en l a época medieval. Se enti ende por Cofra día las --

asociaciones formadas por personas dedicadas a las c elebra~

cione's refi g{osas -u~ óbras de 'piedaa;-

Asimismo son incapac es aq uellas asociaciones que no -
t ienen personalidad jurídica ; Art. 964, inc. lo. C.; es ig
capaz la pe rs ona que an tes de dif e rirs el e l a a Si enación , ..
haya sido condenado por a dult erio con l a persona del cau--
s an~e; A rt. 965 C.; Y por el t es t amen to otorgado en la úl
tima enf ermedad, lo son el confesor y l a cofradí a a que es
te pe rt enece ; el módico de cabecera y el Notario que auto-
riz a el testamento , Art . 996 C.

El incapaz no adquiere l a heren cia o le gado mientras

no prescrib en l as a cci one s que puedan int entar se en su con
tra , A.rt. 968 C.

b) ppJemnida d es externas

A) En l a confe cción de los testrunen tos abiertos , los

req'uisitos externos de forma son aquellos que debe obser--
var el Notario en l a í" a cción del documento testamentario,
8S decir en l a escritura públi ca quo conti ene l as disposi-
ciones del tostador, la cual dobo expresar:

1) El en cabezami ento, quo comprende; lug!lr , fecha y -

hora en quo se otorga el test .:lffiento y l a men ción del fun--
cionario que lo aut oriza . Es de hacerse n otar, que el t esta
mento a ctual mente puede ser celebrado, según el Art. 40 L. N.,
es decir ant e nota rio o en su defecto ant e 01 Juez de Pri--

tlIBLIOTECA CENT Ll
I UNIVEftSIOAO DE El SAL VADOR I
 •

22

mera -Instan cia, cuando se hace en el t e rritorio nacional;

y cuando se con fecciona en el extranjero, para que tenga -
efectos en El Salvador, solamente nnte Agente Diplomático o A
gente Consular salvadoreño, debi endo tener presente lo or
dena do en el Art. 68 de la misma Ley. Según r eforma de la
Ley de Notariado de f e cha 29 de septiemb re de 1978, D.L. No .
48, publicado en el D.O. 1 81 , Tomo 260, sustitúy~se el Art.
3 por el siguiente: liLa función notarial s e podrá ejercer
en toda la República y en cualquier día y hora . Asi mismo,
se podrá ejercer esa función en cualquier día y hora, en -
paises extranjeros, para autorizar ac tos, contratos o de--
claraciones qu e sólo deban surtir ef e ctos en El Salvador¡',
lo que i ndi ca que el Nota rio s a lvado reñ o puede traslada rse
a cualqui e r país para cartular.

2) La compare c encia o sea la presen cia física del tes

tador y los testigos , debi endo darse cumplimi ento a lo pr~

ceptuado en el Art. 40 L. N.; así como lo ordenado por el -

Art. 1011 C., r espe cto a que el Notario, debe hacer mención
especial de que el testél.dor se encuentra en su sano juicio,
as í como su nombre, apellido, domicilio, edad , lugar de ne
cimiento, nacionalidad, si es tá avecindado en El Salvador,
y si lo está mencionar el domicilio; los nombres de las --
personas con que hubiere contraído matrimonio, mencionando
si se encuentran vivos o fallecidos; el núme ro de hijos ha
 23

bidos o l egitimados en cada uno de ellos, d~biendo hacerse

mención de los que están vivos y fal le cidos.

Debe observarse, r espect o o. los testigos , lo dispues-

to en el Art . 40 No . 3 Lo N., que ordena l a concurren cia de
tres testigos; los que s egún el inc. 20 . del mismo artí cu-
lo, podrán ser do cualqui er sexo y reunir los requisitos -
del Art. 34 L.N q o sea, ser mayor de di e ciocho años de --
edad, conocidos del Notario , domiciliados en la República,
sabe r l eer y escribir, hablar el idioma castellano y tener
profesión y oficio conocido.

3) DispoDici6n : o sea la explicación del acto jurídi-

co de que se tra t a , debe expr os arse el dese o del compare--

ci ent e de disponer de sus bienes pa r a el ca so de muerte , -
p e ro no sólo de ésto puede disponer, según lo da a enten--
der el Art. 996 C., en la expr es ión ¡¡especialmente en lo ~_

que se r efiere a l a transmisión de sus bienes '; , se entien-

de que pue de r e f e rirs e a otros asuntos, como el reconoci--
miento de un hijo , Art. 998 inc. 30. y 280 No. 2 C.; el --
nombramiento de tutor O' -curador, Art. 374 C., Y siguieg
t es , etc .

4) Ra tifica ción: o sea la r eit eración formal del con-

s entimi ent o del t ostador; l e ctura ; con ésto se da cumpli--
miento on la escritura pública t e stamento.ria a lo dispues-
 24

to por el Art. 1012 inc. 20. y 30., que dice: "sea que se
haya ,escrito o se escriba en uno o mis actos será todo el
l eído en alta voz p'or el Notario; mientras e l testE'Jnento se
lee, estará el testador a la vista y las personas cuya
presenc~a se,:.necesari?- oirán todo el tenor de sus dispos.;h
ciones ii • ArtS.1010 inc . 20 . , 1012, inc. 30.

5) Au ten ti cidad: que comprende l a firma del compare--

ci ente , testigos, intérpre t es si los hubiere, si se tratare
de persona que n o habla el Idioma Cast ellano , Art. 118 C.,
Y por último l a firma del Notario, que const ituye l a ac tu!,!
ción pública, l a imposición de l a fe pública del Estado a
través del Notario, con ésto en la es critura testamentaria
se ob serva lo dispuesto en el Art. 1013 C., Y si el testa-
dar no pudiere firmar se expresará la callsa de esto último
y dejará la impresión digital del pulgar de la mano aerecha
o, en su defecto de cualqui er otro dedo que especifi ca rá -
e l Notario o si ésto no fuere posible se hará constar así:
y en todo caso, firmará además a su ruego otra persona ma-
yor de dieciocho alías o uno de los testigos pudiendo una -
sola persona o testigo firmar por varios otorgantes que se
encllentren en a l gunos de dichos casos, Art. 32 No. 12 L.N.
 25

El testamento solemne puede ha c erse ce rrado, en est e

cas o debe cQmplirs e con lo ordonado en el Art 4 .41 L.N . , --
que r eforma l as disposiciones del Códi go Civil; en el tes-
tamento cerrado , el test é'.dor debe de pr esentar ante el No·-
tario y cin co tes ti gos , dos ejempl ares del mismo : Q1. cubier
.
tas separadas , expr e s ando de viva voz y en forma cla r a y -
pre cisa , (salvo el cas o del Art. 1018 i n e. 20 .C., que se -
refiere al testador que no puede ser ent endido de viva voz,
mudo y extranje ro que no hable castellano, pero lo s mudos
que puedan es cribir l o harán as í), que esas cubiertas con-
ti enen , cada una un ejemplar de su t est amen to, y que están
firmadas po r él, observándose l a s demás formalidades del -
Art . 1017 C.

El -Notario l egaliza rá conforme esta última disposición

cada Qfia de l as cubi ertas cerradas que le han sido presen-
tadas, dando cumplimiento en esta parte a lo dispuesto en
el Art. 1017 i n c . 60 . ;~l No t a rio expresará en el sobre es
crito o cubie rt a , bajo el epí graf e testamento , l as circQfis
tancias de hall arse el testador en su s ano juicio , el nom-
bre, apellido y domicilio del testador y de c nda uno de los
t estitSo s, y el lugar, mes , día y año del o~orgamientotl: in
mediatarnent e de spués extenderá una acta en el prot oc olo , -
 26

firmé.ndola con el testador y los testi gos, en la que dará

fé del acto transcribiGndo íntegrament e el texto de l a le
galización .

El Notario entregará una de las cubiertas legaliza--

das al propio t e sta dor o a la persona que éste designe J -

para guardarla y si ninguno de ellos quisiere hacerlo, l a

guardará el Notario o la depositará en la Sección del No~

tariado de la Corte Suprema de Justicia, en todo caso, el

Notario hará consta r en 81 acta que extienda en su Froto--
colo, en poder de quien queda l a cubierta l egalizada, és-
ta es lo que constituye el verdadero testamento, pues el -
Art. 42 L.N. indica la utilización que se le dará al otro
sobre o sea que sólo podrá utilizars e con fines judicia--
les, en los casos de extravío , de strucción, o cuando por -
otra causa razonable que calificará el Juez, no puede pre-
s entarse el otro sobre, o cuando el origtnal presentado --
s ea impugnado de falsedad civil o criminal.

En el inca 40. del Art. 41 L.N., se impone la obliga-

ción al Notario , sólo para efectos de seguridad del testa-
mento, caso puramen te de procedimi ento , consist ente en la
entrega de l a c ubierta jun to con el te s timonio del acta --
rospectiva asentada en el protocolo y escrita en papel co-
mún, a la Corte Suprema de Justicia, por medio de la Sec--
•

•
 27

ción del Notariado o Juez de Prime r [\. I n stcu1. cia del lugnr o
de l a jurisdicciQn , donde se ha extendido la le galiz a ción
del t es t amento, dentro de los cinco días siguientes a la -
le galiza ción, para ser guardado en la Secreta ría de l a Cor
te, quien al efecto, lleva un Libro I n dice en la misma for
ma , y con el mismo fi n indicado para los t e stamen tos abier
tos, es de cir, para su custodia y utilización en los ca sos
i ndicados en el Art. 47 L. N. , penúltimo inciso .

El t e stimonio del acta deb e de r eunir los siguientes

requisitos:

a) Expedirse en papel común o simple ;

b) Literalidad: co pia fi el y exacta de la matriz, de-
bi end o mencionarse el Protocolo en que se encuen--
tra, número de l a e scritura y folios;
c) Autoriza ción: firma y sello del Notario.

C - =-=
DEL TESTAI\lffiNTO CEI,EBRADO EN EL EXTRANJERO
-=tnm - . p - r-r • - ., - • .,.~_:.. .,.. "e -....-~ _ ~ _ _ _ .a

Comenzaremo s por enumerar las disposiciones rela ciona

. . -
das con el presente t ema ; a sí : el Art. 15 C., consi gna las
disposiciones r el at ivas a l orden público int e rno o estatu-
to personal y dice: HA l as Leyes patrias que a rregl an las
obliga cione s y de rechos civiles, permru1.ecerán sujetos los
 28

salvadoreños 9 no obstante su domicilio o residencia en

país extranje ro.

10) En lo r el ativo a l Gstado de l a s personas y a su -

capacidad para e j e cutar ciertos actos , que hayan de tener
e f e ct o en El Sa lvado r;
20 .) En l as o blig~ciones y d er e chos que n a c en de l as
r el a ci ones de famili a ; pe ro sólo r e spe cto a sus cónyuges
y parientes salvadoreños.

También se r egul a en nuest ro Códi go Civil la forma de

los instrumen tos otorgados en países extran j eros, al r e s--
pecto los a rtículos 17 y 1 8 dicen lo siguiente:

¡;Art . 17.- La forma de los instrumentos públicos , se -

dete r mina por la l ey del país en que hayan sido otorgados.
Su autenticidad se probará según l as r egl as est ab l ecidas -
en el Códi go de Procedimientos Civi l es .

La forma s e refiere a l a s sole~nidad e s ext ernas ; y l a

autenticidad a l hecho de habe r sido realment e otorgado s

por l as personas y de l a m~1e ra que en tales instrumentos
se exprese . \; -

"Art. 1 8 .- En lo s casos que l as leyes salvadoreñas --

exigieren instrumentos públicos para la prueba que ha de -
rendirse y producir efe ctos en El Salvador, no valdrán l as
escrituras privadas, cualquie r a qu e sen l a fue rz a de 6s t as
en el pais en que hubieren sido oto.r gadas . Ir
 29

Con tinuaremos enumerando l a s disposiciones que en una

u otra forma se rel a cionan con e l test.J..Il1cnto; el Art. 1021
expresa: Valdrá en El Salvado r cl testruliento otorgado en -
país extranj ero, por un salvadoreño o por cualqui er otra -
persona si por lo tocante a l as solemnidades se hiciere
constar su conformidad con l as Leyes dcü País en que se
otorgó, y si además se proba re la autenticidad del instru-
mento r es pectivo en l a forma ordinaria .

Así t ambién en nuestra Ley de". Notariado, conceptua en

el Art. 69 ~.. lo siguiente: ílLos actos, contra tos y decl§;
r a cione s que pueden ser autorizados por los funcio narios -
que menciona el artículo anterior, serán únicamente aque-~

llos que deban surtir efectos en El Salvado r o que debién-

dolos surtir en el extranjero, t enga valide z en r a zón de -
trata dos o convenci ones int ernacio nale s , o por l a s prácti-
cas del pa ís en que deban de surtir ef e cto .

Estos instrumentos cuando Qeben hacerse val er en El -

Salvador, producirán los mismos efectos de los otorgado s -
ante el Notario en el int e rior de la República. Mior a bi en ,
ya s eñalamos las disposiciones importante s al t ema que nos

ocupa, ahora continuar emo s con uno de los aspectos del tes
tamento y que concierne más que todo a la capacidad del su
j e to activo, o sea el testador.
 30

En e l caoo de que un salvndor8ño quiera otorgCl.r t8stamonto

en 81 extr2nj8ro y debo. surtir 8feetos 8il nuestro país, d~
berQ atenerse a l Art. 15 C., ya citado g en cuanto a la c ap~

eidad,y consignado en el número primero o sea que en este

aspecto 8stará sujeto siempre a l a Ley Salvadoreña.

Esto ya S8 en cu entra regulado en el Art. 146 del Códi

go de Bustamanto en el sentido 8n que la capacidad para --
testar se regula por la ley personal del testador, o sea -
que l as disposicion8s de orden público int8rno y que sigan
a las personas aunque se trasladen a otro país, en razón -
de su domicilio o nacionalidad.

La capacidad es requisito de validez de la voluntad -

declarada. Así pues , si el legi slado r le estatuye al que -
tiene capacidad par a testar una forma det8rminada, como n~

c8saria por l a eficacia de l a d8claración de voluntad, es

claro, al observar la forma positiva descrita, como la úni
ca que s irve para la 8xpresión de voluntad; debe de ser .reco
nocida también como un r8quisito necesario para l a validez
de la declaración misma.

ConcluY8ndo , diremos qU8 l a capacidad para 81 testa--

mento abierto o cerrado, S8a so18mne o privilegiado se ri-
g8 si8mpre por l a 18y personal del causant8 .
 31

Variaremos un poco el orden, para el caso del testa--

mento otorga do en el extr anje ro en el sentido de que prim~

ro hablaremos de l a forma y fondo del testamen to o lo que

yo . llamarí a las condiciones de existencia y validez del -
referido testamento, posteriormente examinareD10s las re---
glas de conexión y de conflicto.

Con r elación a la ~ormq del testamento debe seguirse

siempre l a regla Locus Regit ACtunl; asimismo, la jurispru-
dencia ango-americana a cepta la ley de la situación , para
lo s te s t arnen to s que versen sobre inmueble s ,.

Si empre analisando la forma de los testJ.mentos, se --

plantea la situa ción de que si en un país que tenga l a for
ma solemne para los testnmentos, valdrá un testamento Oló-
grafo, que rido as í por el caus~nte, ~ ero para ello l a
prohibición de que no va l e debe de ser expresa; en nuestro
país, aplic21Uo s el Art . 1 8 C, est2.ndo de a cuerdo así los -
autores que sostienen de que como se trata de forma lidades
deb e de apli carse la r egla Locus Regit Actu.m, y por lo t an
to validar el testamento Oló grafo aún sin condición expre-
sa o Otros consider8.Jl que se trata de una re gla de capaci-
dad y que consecuentemente debe r egirs e por la Ley Regular
 32

del causante , por ser universalmente aceptado con r elación

n. l a forma debe seguirse l a re Glo.. ele derecho común i nterna

ci onal Locus Regit ActQQ1. Al suno s TribwL~les sostienen que

puede aplicarse la citada r eela para resolver las contro--
versic.s relati V8.S n la forma ; se debe pues admi -c ir que to--
do lo concerni ente a l a formo.. extrínsica instrumentnl debe
caer baj o el cri te ri o de la ci t.".da regl[l . En nuestro país
no se podrán admit ir l a validez del testamento man co m~nado

hecho por un sal ~adoreilo en China a pesar de que el Art . 1 0

de nuestro Códi go Civil,le con cierne 0..1 estatuto formal ad
mi tir los instrumentos pliblico s en l a forma determinodasegÚll
l a Ley de l país donde han s ido otorgados, y a pesar de que
el Art . 1021 C. , a cepta t o..mbién l a r egl o. Locus Regit Act um,
no valdría dicho testamento debido a que prccis.::.mente nues
tro orden l egal no l o a cepta , y e s Iü6. S lo califica de nulo,
en el Art . 1000 del Có di GO Civil, en r elación con el Art.
1 8 C. , que dice: ¡:En los casos en que las Leyes Sal vo..dore~
ñas exigiere n i nstrwl1ento público para pruebo..s que han de
rendirse y producir efe ct o en El Sa lvador, no valdrán las
escrituras privadas, cualquiera que sea l o.. fuerza de éstas
en el país c n que hubieren sido otorgadas l1 •

Concretamente la reGla Locus Regit Actwm, es casi uni

v e rsalmente admitida po r mu chas l egislaciones y que se re-
fi ere precisamente a l a forma de l os instrumentos otorga- -
 33

dos conforno a las soleml1.idac1es deJ. país; cuando nos referi

mo s a l a forma nos estarnos refiriendo a l a forma extrínseca,
precisamente el Art. 17 de nuestro Código que se refiere, -
cuando menciona la forma, a las solemnidades externas. Es -
ne cesario en nuest ro país comprobar l a autenticidad o sea -
el hecho de haber sido realmente otorgado y auto riz ado por
la persona y de la manera que en dichos instrumentos se ex-
terna; además el Art. 16 C., en su inc. 30. manifiesta: ¡¡Pe
ro los efectos de los contratos otorgados en país extraño,--
para cumplirse en El Salvador, se arreglará a las leyes sal
vadoreñas ll •

El empleo de las formas establecidas en el lugar de -

su resid encia momentánea en el extranjero es una facultad
y no un deber, por lo que v emos que entra en juego la auto-
nomía de la voluntad.

Pero hablando ya de los requisitos de fondo diremos --

que son las formas intrínsecas o requisitos de validez exi-
gidos por l a declaración de voluntad idónea para hacer na--
cer las r el ac i ones que se derivan de l a sucesión t es tamenta
ria; sería una gr nn dificultad admitir que l os mismos puedan
ser fijados por un l egisl ador que no sea aquel a quien com-
pete r egul a r l a suc8sión y de terminar si se debe dar lugar
a l a sucesión legítima o a la testamentaria.
 34

la cO ·.I.f 8): ·'~', CÜl ren.nj,rl'l C;l. lo, ::=i:1.,b::1:1a nar:-), ccn conl rLJ:' las dis

po si ci, o'le s u 'ü:COJ:IIU ,; (;,(;1 Dere C;1O Intern3,cio ~"2.al Pri v J.do 10

s e ri !:r;.n J )()T' la le y ~l.8, cj,o J'j.c,1 rlr;l r~.i s l) On e~l,t:-; , (Lu e exi :':r; co·,

1110 condición esenc:i.a1 1 (I,!lf" el cto c l'nc nto tenr~a la formo. aL.'!.-

téntica o la Oló C:;:o.fo. u Ot=.2 c\',alq \'.iera d e t <'H'í.I Lwdo.. po r cli

cha ley, el t C3ta~ento o la donación no pudr~l ser hechos

de distinto .modo ;; s o sea ql'.e ~) ara h LWcr V',:.lcr l'!.na de elaración

forJ.J lal de volml.t a d idó nea , :,¡a:ra dar eX.l.stc'l cj,D.. al tcstamen·~

to y hacer nacer las relac:LoneiJ jlJ.ríd icas (tlle S8 c1e:riven -

de la SL'!.Ce sj,ón -G8 s'CaIJl8.i.1.taria la val:tclez o nuL,d8..c1 ele la --

disposiej, ón fornal (le 1)e de :)ell,c18r de 1::1 le y tille ;~.~:,cc i.'er),r

la sl".cestón .

Consec llcntc ] le~~ te la :J:oJ:'~,J.L.1,. rIel testamento , rlel)c re '~':ll-'­

l arse eo:.!. la Re :;la Loc ",s ne ,~:.i. t ActUS'l con l as posi,bles e;:ce,P,

eionr;s el e OTrJ, 211. J?úbL. co :r el fonelo y la :['OJ-,,'I:\ ü l.t:r:ínsec a s

de o.cl:.crdo a l lLl,':T):' llonde se o.b:;:,e la s~'. cesió n . Si exj.ste -

la llrol1ibicüm ele qu e t a l te,3-GaJl e .i.~ to otor,~ac1o en rletcr ~1Ín.B;

da Ior!T1,a no ti e ne vaJ. icl ez , eD-Gonces no se a t ende rá a la re

g l o. Loc '1.s Re,;:Lt Actum .

Sj.ntetiz a ndo clire l03 que siem",re fJlle en :lu8:Jtra le Gi ,q,

lacj.ón n o se declare m üa al ,r¡Ll.n8.. clase tle t8stLl(,le,üto o por

lo menos se en c~ ent re re~ulado en la for~a ~e teato.r Qe - -

 35

acuerdo con nuestra le gislación valdrá el testamento. Ya -

mencionamos lo que dice el Art, 1021 C., que valdrá en El
Salvador, el testamento otorGado en el extranjero , por un
salvadoreño o por cualquier persona siempre que se hayan -
observado las solemnid::1.des del mismo país , .aquí pués, se
consigna la r eGla Locus Regit Actum . ' Pero lo cie r to es que
si ese testamento es otor(;ado en contradicción a lo dis- -
puesto en nuestro Códi go Civil , en el sentido de l a forma
extrínseca, dicho testamento no t endrá validez . Así , si un
salvadorefío encontrándose en Est§ldos Unidos , testa en la -
forma Oló Grafa y de acuerdo con el Art . 1021 C. tendría va-
lidez, siempre que se comprobara, que por lo tocante a las
solemnida des se hizo conforme a las ley e s de esa nación y
probar la autenticidad del mi sffio~ pero lo ci erto es que no
tendría tal validez debido a que es un requisito de fondo
no acorde a la ley salvadoreila, ya que sólo se aceptan los
testamentos solemnes, abiertos o cerrados . Así pues, para
que tenGa validez con relación a la forma intrín seca o de
fondo debe de estar acorde con nuestra le Gislación, por s~

puesto siempre q ue vaya a surtir efectos en n uestra Repú--

blica, ya que la ley del l ugar dond e se abre la sucesión es
la que se va aplicar.
Otro caso de falt a de requisito de fondo, sería el ca
so de dos hermanos salvadoreños , que otorgaran t estamento
 36

mancomuna do en Guatemala , suponiendo que ÍL18s e admitido en

nuestra hermana r epública, aquí no t endría validez, aunque
se hubiere hecho conforme a las 301 emnidQd es o leyes de --
Guatemala y estuvie ra de bi dament e autenti cado .

R~. &~~~ºJ~Q.l@J? .p,EAT.rJmL:~A.~~IpJ.~ C%ODJ-º9.J?E J?U ~_~·~!WITp~ ~~!l§P~.C.T.o.

A LA SUCESION .-
.. .-a----=*~~~..,._ .....,&..=.a .....- ......4

Con rela ción al t estamento abierto o cerrad o, en gen.~

ral son aplicabl e s los artíc ulos del Códi go de Bustamante

que a continuación trans cribo :

Las sucesiones inte stadas y las testamentarias , incl~

so en c uan to al orden de su cede r, a la cuantía de los dere

chos supletorios y a la validez intrí nseca de las disposi-
ciones , se re girán , salvo los casos de exce p ción , más ade -
l ante establecidos po r l a ley pe rsonal de l causante sea --
c ual fuere la nat uraleza de los biene s y el l ugar en que -
se enc uentra .

Art . 145:.
~~~ --

Es de Ord en Públ ico I nternacional el pre ce }?to en cuya

virt ud los derechos a l a sucesión de una persona se trans
miten desde el momen to de su mue rt e .
 37

La capacidad para dispone r por test~lento se r e gula

por la ley pers onal del testador .

Son de Orden Público Int e rnacion al las di s p osiciones

q ue no admit en el t e stéllilento mancomunado , el Ológrafo y el
verbal , y las que lo declaran acto personalísimo .

Art . 149 .-
............... ______.,....;:JI 4 -.. __ _

También son de Orden Público Internacional las reglas

sobre la fo rma de papeles privados relat ivos al t e stamento
y sobre nulidad del otorgado con violencia, dolo o frau.de .

Los pre ce ptos s obre la forma de los testamentos son de

Orden Público I n t ernacional, con exce p ción de los relativos
al testamento otorgado en el extranjero, y al militar y ma
rítimo, en los casos en que se otorg ue fuera del país .

Art . 151 . -
~~~~--""-- ~

Se sujetan a la ley personal del testador la procedeg

cia, condicione s y efectos de la revocación del testamento,
pero la pr e sunción de haberlo revocado se determina por la
Ley l ocal .
 33

DE LA HERl~lTCIA

La capacidad para su ced er por testamento o sin él se

regula por la ley personal del heredero o legatario .

En cuanto se refiere a la capa cidad que puedan tener

los extranjeros conforme a su ley personal para testar,
contratar , comparecer en juicios, ejercer el comer cio e in
tervenir en actos o contratos mercantiles, se hace la re--
serva de que en El Salvador dichas incapacidades no serán
reconocidas en los casos que los actos o contratos han si-
do celebrados en El Salvador , sin contravención a la ley -
salvadoreña y para tener efectos en su territorio nacional .

2 - EFECTO
..... S" ..DEL
- . ..TESTAIillNTO OTORGADO EN EL EXTRANJERO:
_~~~ ~ . --~~.-...-~.............-

El testamento otorgado en el extranjero , surtiria efe.2,

tos en nuest ro país Q la mue rte del causante , siempre que
no lo hubiese revocado, ya que de la revocatoria el Código
Bustamante en el Art. 151 nos dic e: ::8e sujetan a la ley -
personal del testador la procedenc ia, condiciones y ~fec-­

tos de la revocación de un testamento, pero la presunción

de haberlo revocado se determina por la ley local:;; o sea
que los efectos de la revocación se sujetarán a la ley pe~

sonal y pre cisamente el ac to de la revocatoria se regirá -

por la l ey local. Así mismo el Art. 998 C. nos dice, que -
las disposiciones testamentarias son esencialmente revoca-
bIes, y nos fija ci e rtas re glas .
 39

Así siempre que se haya comprobado Que la forma del

testamento se hizo de co nfo rmidad a la ley local, que se -
haya probado su autenticidad y el hecho de que no contra--
ríe nuestra ley , los efectos que producirá serán: la aper-
tura de una sucesión, la existencia de una herencia, deter
minándose la sucesión por nuestra ley , sea donde fuere que
se hubiere otorgado e l t estamento, pues en nuestra le gisla
ción, los actos prohibidos por la ley son nulos .

Resumiendo se ha dicho que el testamento puede se r ce

lebrado en el int e rior del territ orio y puede ser abierto
o cerrado y también puede celebrarse en el extran j ero y --
puede ser abie r to y cerrado, y en ambos casos debe cele---
brarse para que tenf,an efecto sus disposiciones en el te-~

rritorio nacional . Se puede celebrar el testamen to del sal

vadoreño ante un funcionario ext ranje ro para r eso lver el -
co nflicto con el 1021 o queda derogado tácitamente . Art . -
68 y 69 L. N. Y conforme r eforma del Arto 3 IloN . en la ac--
tualidad un Notario salvadoreño puede trasladarse a cual- -
quier otro paí s para interven ir en la elaboración de escri
turas públic as de toda clase que deban surtir efe ct os en -
e l territorio salvadoreñ o, quedando incluídos en este caso
lo s test~nentos de cualquier naturaleza .
Los testamentos celebrados en el extranjero pueden h~

cerse, se gún lo ord ena el Art. 68 L.N ., ante Jefe de Mi sión

 40

;Qi.:e.!-~omática ~:t.e~rmar~e.Jlt~ o ante Cónsule3 de Carrera, que son

los funcionarios a quienes les está encomendada la Función
"
Notarial f ue ra de nuestro territorio , es de hace r notar
que l os Jefes de Misión Diplomática sólo pueden ejercer la
función cuando los Cónsul es estuvj.eren imposibilitados o -
impedidos y en todo caso cuando falten los funcionarios --
co nsulares , para los cuales esta función es indele gable; -
ésto es lo que podríamos llamar la jurisdicción y compete!?,;
cia de los funcionarios menc ionados, estos funcionarios en
cuanto sc refiere a la autorización de los instrumentos
testamentarios deberán sujetarse a las reglas de la Ley
de . Notariado y en especial a lo dispuesto en el Art . 32,
en r elación con los Art . 34 que se re f iere a la presencia
de testigos , que según el inci so tercero del Art . 40 debe-
rán ser t res en los testament os abi e rtos y cinco en los ce
rrados y siempre d ebe rán reun ir los requisitos del Art . 34·
inc o 20 . Ley de Notariado refor~ado, de?iendo darle cumpli
mi ent o a lo dis pues to en el Art . 40 i nc . 4, ~ue dice: Será
indi 3pensabl e que los testiGos co n ozcan al testador, pero
en los casos que deban concurrir cinco , será sufici ente --
que tres de ellos lo conozcan . Si el Notario no conociere
al testador, lo identificará por medio de los mismos testi
gas , su Cédula de Identidad Personal o por cualquier otro
medio idóneo a juicio del Notario, y el Art . 41 cuando se
 41

trata de los testa~entos cerrados , se de~erá cumplir con el

Art . 78 L. N. , que dice: de todo tes·camento que autoricen
los fun cionarios compet entes de l Servicio exterior r emi ti-
rán, dentro de los cinco días sigui on tes a su ótore;a.miento
a la Corte Suprema de Ju sti cia, por conducto de la Secret§;
ría de Relaciones Exteri ores un t es timonio en papel simple,
debidru1ente autorizado, si se tratare de un testamento pú-
blico o el sobre de l testamento cerrado que hubiere quedado
en poder junto con el testimonio del acta a que se refiere
el Art . 41 L. N. ; e ste testimonio es distinto a los · t es timo
nios a que se r efiere el Art . 77 L . N.

D - TESTAl',IEN
~ .. ---=-
TO VERBAL
--~
:

Cuando hablamos de la división de los testamentos ,

dijimos que había formas ordinarias y extraoridinarias o -
especiales de testar y entre las formas que en nuestra le-
gislación no se han considerado, pero que están le gislados
en ·otros países y s e estudian en la doctrina; éstas son el
t estamento verbal y el oló~rafo .

El testamento verbal no es admitido en nuestra l egis-

lación, pero sí lo es en otras le gislaci ones como en la - -
chilena; conc ep to de testamento verbal: es aquel que otor-
ga una persona en peliGro inminente de su vida , ante testi
 42

gos haciendo de viva voz sus declaraciones y disposiciones

testamentarias .

De esta definición vemos que para qQe se pueda testar

8n esta forma, es necesario: encontrarse en peli gro iruni--
nente eLe muerte, de manera que no haya tiempo o modo de --
testar en forma soleDme; este peligro de mQerte debe ser -
inminente y puede darse en el caso de larga enfermedad o -
presentarse en forma súbita o inespe rada, caso de acciden-
te imprevisto; el otro requi~ito es que sea presenciado
por testieos y por último, es necesario que el testador ha
ga de viva voz sus decl araciones y disposiciones testamen-
tarias de manera que los presentes lo vena, oigan y ent ien
dan.

Esta clas e de testlliQento no sólo PQede ser revocado -

por el testador, sj_no que también están sujetos a c3.duci--
dad dentro de det erminado plazo; en Chile dentro de 30 ---
días si no acaece l a muerte del testador, salvo que éste -
lo haya confirmado por un testamento solenille.

En esta clas e de testamentos , aunqQe se omitan solemni

dades , no debe dejarse de i dentj_fi car al testado r por su -
nombre , apellido, edad , domicilio, lugar de nacimiento, n~

cionalidad, et c.; también debe establ ecerse el lugar, día,

mes y afío en que se otorgan l as disposiciones testamentarias,
debiendo hacerse constar que el otorgante manifestó clara
 43

e inequívocament e su seria disposición de testar y que cuan

do l o hizo se enc ontraba en su sano juicio y cuáles f ueron
sus ~lti mas disposiciones resp e cto a sus bienes; si no se
ll enan e stos requisitos no puede de cirse que hay testarnen-
to o que éste sea válido.

Este t es t amento antes de darle cumplimi ent o, es ne ce-

sario que los t r: sti Gos que lo presenciaron, declar en anto
el Jue z del do micilio de l testador , s obr e la de clara ción -
de ~ltima voluntad y hasta entoncos puede de cirse que está
comple to el acto .

Este testamento existió entr e nosotros como testamen-

to privilegi ado y dosapar e ció con las r eformas hecha s el -
año de 1910, las r azones que exi stieron para su supresión
fue que e ra un testamento que por su propia natural eza se
prestaba para mu chos fraud es .

E .... TE,STAJI¡IElTTO OLOGRAFO:

Hol oGr aphus , adjetivo l atino de que los ro manos se seE

vían para connotar la idea de lo que está e scrito ente ramen
te de mano propia. De aquí se admitió que las personas que
•
no podían obt ene r testigos para sus disposiciones de última
voluntad, se l es permitió r edactarlas de su puño y l etra y
se a ceptó como válida esta fo r ma de t estar .

IBUOTECA CENTRAL 1
UNIVERSIDAD OE El SAl VADO
~----------------~ ~
 44

En nues tra l ey no se hac e refeTel1. cia al testamento -~

ológrafo y po r lo t rulto no es admit~ d o ; pe ro si lo es en

otras legislaciones y co nsiste en un testamento otorgado -
por un mayor de edad , es crito por él, de su puño y letra
y firmado, con expresión de l año , mes y dí a en que se atar
ga , en el cua l el testador dispone d~ sus bienes para des-
pués de su muerte; este t es t amen to debe s er escrito por el
testador Sill ayuda de medios mecánicos de e scritura ,Y s c -
cxige así para asegurar por medio de l a es critura la auteg
ticidad del t es t amento . Esta clas e de t es tamento como se -
dijo debe ser hecha po r una pe r sona mayor de edad y no pue
d e se rlo por un menor , aleGándose para ello que el menor -
puede estar expuesto al peligro de ser influen ciado por - -
, otra persona en su otorgamien to; t ambién y por la circuns-
tancia de que debe ser es crito de puñ o y letra dcl testa--
dar, no puede en es t e caso , y no hay duda que s e rá escrito
por un tercero; tampoco puede se r otorgado po r una pe rsona
ci ega , por su defe cto fí si co y se al eg&~ en este cas o l as
razones que se esgriman para negarl e testar en forma cerra
da; en esta clase de testamentos n o se ne ce sita de t e sti--
gos, y r espe cto a l a forma del t es t amento oló grafo no s e -
lle cesita de ninguna condición especial y no tiene más requ~

sitos que los de una Simple carta, esto ha sido así r e sue1
to por la Jurispruden ci a de los países donde se admite;' en
 45

esta clase de t est8,ment o es importante el e.men to de validez

l a fech a , ya que 6sto e s el ement o do todo a cto jurídico y
mientras no se ha fechado sólo pue de vers e en lo e scrito -
un proy e cto de t es t amento , la fecha determi na exactamente
el momento en que 31 testamel1to se otorgó po r que un íi acto ¡¡
que no es tá situado en el tiemp o, no tiene valor jurídico
y con mucha mayor razóh no tendría valor jurídico el acto

testamentario.
Otro elemento necesario del testamento oló grafo es
l a firma del testador para la int egración de l a declara--··
ción de voluntad o negocio jurídico, no para la identifica
ción de la persona que dispone , para cuyo efecto sería su-
fici ent e l a olografía; la firma, Si Gnifica s in duela, que -
lo consignado en el t es tamento expr e sa de modo definitivo
l a última voluntad del otorgant e ; de be a ceptars e como fir-
ma el modo , cualqui e r a que sea , que tenga el hábito de em-
plear el testa dor para expre s a r al pie de lo s do cumentos -
l a identida d de su persona; otros dicen: que la firma es la
forma especial de pone r el nombre de una persona y que da
autenticidad a lo es crito.

En nuestra le gislación, como ya se dijo ant eriormente

no se menciona es t a clase de testamento y por lo tanto po-
demos sost ene r que no se puede testar en forma oló graf a ; -
pero habría que e studiar si un testamento oló gr a fo hecho
 46

por un salvadoreño, cm un. país extranjero y para que surta

efecto en El Salvador, sería válido.

La prohibición de testar en forma ológrnfa, sanciona-

da por la ley nacional , se deb e reconocer precisamente co-
mo una limit a ción a la capacidad de testar; en el caso de
un salvadoreño que quisiera otorgar t estamento en el ex-··-
tranjero y que deba surtir efectos en nuestro país , deberá
atenerse a lo prescrito en el Art . 15 C. en cuan to a la ca
pacidad y lo consi gnado en el inciso primero o sea que es-
tá sujeto siempre a l a ley salvadoreña, situación que ya -
ha sido consi derada en el Códi go de Bustamante en el Art .
146 , o sea que la capacidad para testar se r egula por la -
l ey personal del otorgante o sea por las disposiciones de
orden público int e rno que siguen a una pe r sona aunque se -
traslade a otro país, en razón de su domicilio o nacionali
dad de acuerdo con lo estatuido en el Art . 30 . conside ran-
do lo . del Código Bustamante .

Por ejemplo: un e cuato ri ano que haya t enido su domic.:h

lio en nuestra república y quisiera otorga r testament o en
su país, para que surta efectos en el nuestro , con relación
a la capacida d debe t es t a r conforme a la ley salvadoreña,
de a cuerdo con el Art . 30 . del Códi go de Bustamantc; s e --
puede presentar t ambién la situación del mi sno ecuatoriano,
 47

que aunque no t onga domicilio en nuestro país, venGa a t es

tar aquí y quiera que su t estamento surta efectos en la re
pública, aún cuando su ley personal estime que e.'3 incapaz,
en nuest ro país no tendrá validez dicha incapacid~d siem--
pre que nuestra ley lo conside r e capaz, ya que en nuestro
país , al aprob 'l,r y ratificar la conven ción lo hizo con re-
serva en relación con la incapacidad y adujo la siguionte
razón: (ien cuanto se refiere a las incapacidades que pue--
den tener los extranjeros conforme a su ley personal para
testar, contratar,compare cer en juicio, ejercer el comer--
cio, o inte rvenir en actos o contratos mercantiles , se h§;
ce reserva de que en El Salvador dichas incapacidades no -
serán r e conocidas en los casos on que los actos o contrat os
han sido cel ebrados en El Salvador sin contravención a la
l ey salvadorefia y para tener efe ctos on el territorio na--
cional.

La capacidad es pues 01 principal requisito para la -

existencia l egal do la volwlta d declarada, así pues , si el
legislador estatuye que tiene capacida d rara testa r, en
una forma det e rminada, como necesaria para la efic<lcia de
la declaración de volunt ad , es claro que al observar la --
forma positiva prescrita, como la única que sirve para la
expresión de voluntad, debe ser reconocida también como un
requisito necesario para la validez de la declarac ión mis-
 48

mél . Lo. prohibición de t os t a r un forma oló r;rafa , sancionada

por la l ey nacional se debe reconocc.;r procisruaento , como -
una limi t a ción a la capacidad do testo.r, on atención a la
aut oridad del ostatuto pe rsonal r elativo a la capacida d y
t~abión debe tomarse en cuenta lo estatuido por el Art. 18
C. en el sentido de que no valen las cs critllras privadas -
cualqui e ra que fuere l a fuerza de ésto.s en el país en que
hubiere sido otorgada, en los casos en que las leyes salva
doreilas exigieren instrumentos públicos para prucbas que -
han de r endirse y producir efectos en El Salvador ; es por
cstos motivo s que el testamcn to ológrafo no val e en nuestro
país .

F - .TESTAJ"IENTO
~ ................. DEI, CIEGO:
--~-..,...~~-~

En nuestra le gislación hay dos clases de personas cu-

yo testamento está sujeto a requisitos cspeciales , Gstos -
son el del eiego y el del sordo, ambos sólo pucden testar
en forma abierta o públ ica, Art . 1014 C. y les está v edado
hacerlo por testamento cerrado .

El testamento otorga d-'"o por una persona no vident e está

sujeto a requisitos especiales , debido a su especial situa
ción , y se encuentra regulado en el Art . 101 4 C. con las -
modificaciones introducidas por la Ley del Notariado , en -
el Art . 40 .
 49

El ciogo sólo podrá t :;s to..r 11J.uncupativDlIlent o o sea en

tostarHento abierto , no lo podr6. haeer en t estament o cerra-
do; est a prohibición es debido. a su defec'co f í sico; antí--
gL~afle n te decía , como r equisito espe ci al que el testamento
del cie go debía do hacerse ante cinco t estigos y Notario -
y en su defe cto ante el Juez de Prime ra Instancia, o ant e
el Juez de Paz y testigos , ci rcunstanci as que fu e r on modi-
ficadas por la Ley dcl Notariado y en l a actualidad debe -
celebro..rs e ante el Notario , Juez do Primera I nstancia y en
e l extranjero ante Fun cionario Di plomático o Consular y
tres testi ~ os , debi endo ser l eído por dos v e ces en al ta
voz , l a prime r a p or , '. Notario o el funcionario que haga -
sus vec os y la segunda po r uno de l os testi gos el egidos --
por el testador; es obliga ción hacer mención espe ci al de -
estas circuns t 3...l1.cias pena de nulidad; los demás requisitos
son los comunes al testamento abierto .

G - EL TE STAJ1ENTO DEL SORDO

..... .::a--a...-.a'-_.. _____'¡.~ _ .... -4.~ ~~~-=---...:.a. ....

El testament o otorgado por una persona sorda, al igual

que el t e stamento del ci ego , estó. sujeto a requisitos e spe
ci ales debido a su defe cto y en nuestra ley se encuentra -
regulado en el Art . 101 2 C., inc . 40 . que dice: ¡¡el t esta-
mento debe ser l e ído personal mente por el t estado r y si no
 50

puede o no sabe l eer y oscribir designará una persona que

lo haga a. su nombre~ os de haoer notar que en el testamen-
to del ci e go lo. segunda vez que se lee lo haoo un testigo
designado por 01 tosta.dor y on este oaso otra porsona; tél.!!!
bión en osto tostnmento debe haoerse constar ostas circll~1 s

tancias pena de nulidad; los de.'TIás requisitos son los mis-

mos del testamento en general.
 51

CAPITULO V

TESTAIvIENTO S PRIVILE GIADO S:

~zr ~ . ~ -y .. ~.....

2!1 testamento privilegiado , es aquel en que se pued en

omitir ciertas fo rmalidades , en con sideración a circunstan
cias particulares, det ermina das expresamente por la ley] .'
pero esta omisión no es de circunstancias especiales del -
testamento en general , y por lo tanto , ~ testamento menos
solemne debe de tener todos los caracteres del testamento
en gener~~al como se ha expuesto con anterioridad)

En el Art. 1006 C., se enuncia que los testrunentos so-

lemnes son escritos; este requisito se dice expresamente -
que ea para los testamentos soleru~es y al referirse el ca-
pítulo 40 . a los testamentos privil egiados , en ninguna dis
posición se men ciona este requisito y entonces podría sos-
t enerse que el testamento privilegiado pued e hacerse en
otra forma por ejemplo en forma verbal pero ésto no es
cierto, pues los testamentos menos solemnes son siempre es
critos.

Vemos entonces que l a forma es crita resulta ser una 32

lemnidad del testamento privilegiado , la que debe de obser
varse, en caso contrario el testrunento será nulo .
 52

En el Art . 1002 C., se men cionan como testamentos priv!

l egiQd os s olamente el militar y el marítimo, debiendo com-
pronderse que mubos pueden ser Qbiertos o cerrados, tenieg
do i mp ort an ciQ ésto por las personas ante quienes se otor-
ga , el número de test1Gos ne cesarios en cada uno de ellos;
y el l ugar de otorgami ento.

A - TESTAMENTO MILITAR

~ testamento milita~ está reglament a do en el Art .

1027 y siguientes, y a unqu e no está definido en nuestra
ley podemos decir:Jiü e es aquei que en f orma escrita, se -
otorga en tiempo de guerra, por milita res y demás personas
que a compañan un cuerpo de Ej ército de l a RepÚblicá] el -~
fundamento de es t a cla se de testamento est riba en que en -
tiempo de ~le rra se hace difícil testar en forma sol emne ,
por f a lta de Notario o Juez de Primera Instancia, y por --
l as propi a s circunstan cias del momento •
-
.
No se puede t e star militarmente en tiempo de paz , la -
Ley señala expresamente l a s condi"ciones necesari a s para es
ta clase de t e stamento Y'una de ellas es encontrarse en
guerra, espe cificando que será pre ciso hallarse en expedi-
ción de gue rra , actualmente en marcha o en campaña contra
el enemigo o de ~arnición en una pla za sitiada .
 53

Las personas que pueden testar militarmente s on las com

prendidas en el Art . 1027 C.:

lo.) 1108 mili tares o indivíduos de tropa,

20 . ) Los voluntarios , r ehenes y prisioneros; y

30.) Todas las pe r sonas que sirvan y acompa:t1an a dicho

cue rpo de tropa .

Esta clase de testamento puede ser otorgado, según el

Art. 1027 C.,

a) Ante Capitán u Oficial de grado superior,

b) Ante . " Intendent e de Ejército, Comisa rio o Auditor
de Gue rra, y si e l que desea t estar estuviere enfer
mo o herido el testamento podrá ser recibido:

a) Por un Oficial de gr ado i nf erior de Capitán, si

la pe r sona se hallare en destacamento; y
b) Por el Capellán- Milita r, Médi co o Ciruj ano que -
lo asista .

El t es t amento Privilegiado Militar abierto , a t eno r --

del Art. 102 6 C., el t estado r declara exp r esamente que su
int ención es tostar, declaración que será hecha 8nt e las -
personas que deben de presonciar el otorgami ent o del docu-
mento, ésto es , ante el func ionario que lo r e cibe y los --
testi gos , y estas personas s erán las mismas desde el prin-
cipio hasta el fin, indicando ésto que no podrá cambi arse
 54

el funcionario o los testigos; además el acto será contínuo

o sólo interrumpido en breves lapsus que algún incidente -
lo exigiere; y aW1que no lo dice el Artículo deberá asen--
t arse en un solo documento, aunque el acto haya sido int e-
rrumpido en algún interva lo; además deberá dársele cumpli-
miento a l Art. 1010 C., el testador deberá hRcer saber sus
disposie:lones testar:nent a ri as y no sólamente declarar que -
su int en ción es testar cumpli éndose t amb i én con el Art. --
1011 C., que ordena hac e r constar que el testador se encueg
tra en su sano juicio, pena de nulidad, pues estaría con--
trari nndo las disposiciones generales en cuanto a la capa-
cidad para testar; deberá id entifica rs e o individua lizarse
plenamente la persona del testador i n dic.::>..ndo su nombre, a -
pellido, edad , domicilio, luga r de nacimiento y nacionali-
dad , e tc.; asimismo y aunque el Art. 1026, no lo dice, de--
berá id entific a rse plenamente a los te stigos mencionándose
sus generale~: Nombre, apellido, dorücilio, etc.

El testamento militar abierto, deb e de ser presenciado

por dos testi gos que reunirán los requisitos señalados en
el Art. 1025,: ser mayor de 16 años de ednd, de sano jui--
cio, que vean, oigan, entiendan al testador; haciendo refe
rencia nI Art. 1007 C., r espe cto a las inc~pacidades para
ser testi go , en esta clase de actos. Dicho artículo fué r~

formado por la Ley de Notariado y entonces debemos enten--

 55

der que los testi gos deb en r eunir los requisitos del Art.
34 L.N., pudiendo ser: de uno u otro sexo, mayores de 18 -
lli10s , conocidos del Notario; deberán además saber l eer y -
escribir, hablar él idioma castellano, y tener profesión u
oficio conocido, siendo incapaces las siguientes personas:
los dement e s, los ciegos, los sordos y los mudos, los con-
d enados por délito contra la propiedad y los falsarios, los
~ue tengan interés conocido en el -Acto o contra to, el cón-
-=-

yuge, o los parientes dentro del cuanto grado de consangui

nida d o segundo de afinidad del Notario o alguno de los
otorgantes. Terminará el a ct o, conforme lo dispuesto en el
Art. 1028 C.

La otra clase de testamento menos solemne o pr~vilegi§;

do de que trata nuestra legislación e s el marítimo , que al

igual q·de el militar, pueden otorgarse en forma abierta o
cerrada, y aunqae el Código no lo ha definido, podemos dar
un concepto de él, diciendo:~q~e es aquel que se ha otorg~
do en forma escrita, en alta mar, en un Buque de Guerra --
Salvadoreño o Buque Mercante, que navegue con bandera sal-
vadoreñ81 Esta clase de testamento tiene los mismos funda-
mentos que el militar pero es más susceptible de ser usado
ya que se puede otorgar en tiempo de gue rra o de paz, te--
 56

niendo como requisito indispensable que el barco n avegue en

a lta mar .

Este testamento puede otorgars e ante la presencia del

Comandante o su Segundo, si el Buque es de gue rra y ante -
el Capitán, su Segundo o el Piloto si se trata de un Buque
Me rcante, siendo éstas las personas que dan fé pública de
esta clase de testaoonto y en ambos casos deben estar pre--
sentes tre s testigos si se trata de un testamento abierto
y cuatro si se trata de un cerrado; estos testigos deberán

reunir las mismas condiciones y cualidades que los testi--

gas en el testamento militar, a este efecto es válido todo
lo dicho en elga clase de testamento.

Esta clas e de testamento puede ser otorgado por l as si

guientes personas: indivíduos que forman la oficialidad o
la tropa y todas las demás personas que se encuentren en -
el barco, no haciendo diferencia entre barco de gue rra o -
mercante, por lo que deb emos entender que-pueden hacerlo -
todas las personas que se en cuentren en calidad de tripu--
" .
lnnt e s o do pasaje ros en el barco.

El Art. 1033 C., debo de interpretarse en la forma si-

guiente: ¡¡Que el testamento será firmado por el testador si
supiere o pudiere, y si no se hará constar así en el ins--
trumento; asimismo debe de entenderse que será firmado por
 57

el funcionario que lo recibe y además por los testigos;

aunque los artículos que trntan de esta clase de testamen-
tos no lo dicon, se entend e rá que el testndor debe de ser
perfectamente identificado o individualizado, por lo que -
se citarán sus gene rales, como son: nombre, apellido , edad ,
domicilio, nacionalidad , etc .

Lo : mismo debe de individualizarse a los testigos, men

cionando sus generales ; en esta clase de documentos debe -
de hacerse mención del lugar, día, mes y año de . su otorga-
.
miento o podrá declararse nulo. En el mismo Art. 1033 C.,
inc. 30., encontramos un requisito que no se ha mencionado
en los otros testamentos privilegiados , como es el que se
extenderá . por duplicado
. cont eni endo ambos l as mismas firmas,
. en el Art. 1034 C., se indica que el testamento se guarda-
rá ent re los papel es más important es de la nave y se refie
r8 a los dos ejemplares mencionados en el artículo anterior
y además se hará mención de su otorgamiento en el Diario -
de la nave como acto important e o suceso relevante del --
viaje; el uso que debe de dársel e a los ejemplar es lo en--
contraremos en el Art~ ~ ~: si el barco arriba a un --
puerto extranjero , el Comandante entregará al Agente Dipl~

mático o Consular Salvadoreño si 16 ~ay, un ejemplar del -

testament o y éste se encargará de remitirlo al "Mi n ist e rio
de Marina , O~y Defensa NaCional), debiendo hacer·constar -
 58

en el Diario y se agregará recibo; pero si el barco tocare

puerto salvadoreño se e'ntregará dicho ejemplar al Comandag
te de Pue rto, observ.an.do las mi smas formalidades; no se di
ce nada rospecto al otro ejemplar, pero deberá entenderse
que esto segundo ojomplar so guardará entre los docume nt o~

important es de la nave , i gno rando según la Ley su destino.

Hemos dicho que el testamento pri vil egiado marítimo - -

puede ser abierto o cerrado, do este último sólamente se -
trata en el Art . 1038 C., indicando que . debe observarse
.
--
las so mnidades establecidas en el Art . 10:L7 C. , que con-
tienen las solemnidades del t es tamento solenme cerrado, e~

presando que lo que constituye As te testamento es el acto

en que el t e sta dor entrega l as dos cubiertas , en este cas o
al funcionario indicado en el Art . 1033c. , y en presoncia
---
de los testigos manifiesta de viva voz que cada uno do ellos
oontiene un ejemplar de su testamento, ejemplares que d ob~

rán estar firmados por el testador; e s requisito que los -

sobres o cubi ertas estén debidamente cerrados o se cerra--
rán en el acto para soguridad del documento testamentario .

En el inciso 60 . del Art . 1017 C. , ostá contemplado lo

que se conoce como legalización de la cubierta, que os el
acto en que el notario , en e st e caso el funcionario que r~

cibe el testamento , el cual bajo el epígrafe del testamen-·

to , hará mención como Ministro de Fe Pública, que 01 test~
 59

dor se encuentra en su sano juicio, identificándolo , debieg

do mencionar: el nombro, apellido y demás gene rales del --
testador y de ' los testigos, además doberá expres~r el día,
mes y año y para el caso especial del testamento do quo se
trata, debe rá indicar el nombre dol buque si es militar o
mercanto, con bandera salvadoreña, y os indispensable ex--
presar si se encuentra en alta mar, s egún indica el Art. -
1 033, terminará esta acta con la firma' del testador , testi
gos y funcionarios que lo reciben , el cual .además estamp~

rá su sello; durante este acto deberán estar presentes el

testador, unos mismos testigos y el funcionario , el a cto -
será ininterrumpido, sal vo cuando el caso lo requiera y --
con breves intervalos .

La disposición del Art . 1017 C. , está r eformada, en

parte por lo ·dispuesto en el Art . 41 L. N • . inc . 20 ., 30. Y
40 . ; y además por lo dispuesto del Art. 42 de l a misma y -
en este caso los testigos deberán reunir los requisitos y
no tener esas incapacidades . En 01 t e stamento marítimo ce-
rrado serán necesarios 4 testigos que tendrán las cualida-
des requeridas por 01 Art. 34 Ley de Notariado . inc. segug
do y no podrán servir como tales l as personas indicadas on
el inc . 30 . del mismo artículo, ya que la Ley del Notaria-
do ha reformado el Código Civil en este sentido .
 60

Lo mismo que en el t e stmnento marítimo abierto, se ob-

servará lo dispuesto en el Art. 1034 C., es decir, que el
testame nto se guardará entre los documentos más importan--
tes de la nave y se pondrá razón de su otorgami ent o en el
diario; ademas se ordena se remita una copia al Ministerio
de Marina (hoy de Defensa Nacional ), ésto debe de hacerse
en los casos del Art . 1035 C.

,Eevc;> ca ción del testamento

En las generalida des del testamento fijamos que es un

acto jurídico, unilat e ral y osencialmente r evocable, cons-
tituido por una sola declaración de voluntad, puede ser re
, ~

vocado en igual forma, vale decir que una de claración de -

voluntad, emitida en sentido eontrario lo deja sin efecto ,
a ambas declaraciones de voluntad , tanto el otorgamiento -
del testamento como la r evocatoria del mismo son esen cial-
mente personales , así por amplio que sea el poder de un --
mandatario , jamás podrá comprende r la facult a d de otorgar
un testamento en represGntación de su mandante . La revoca-
toria tiende a 'dejar sin efecto un testamento, implica --
una declaración de voluntad del testa dor, mediante la cual
deroga el testamento válidamente otorgado .

La r evocación del testamento está contemplada en el Art .

998 C., Y tratada en el Título VI y comprende los Arts. 1142
 ... 61 •

al 1145 C.; la r cvo c a ci6n no está definida , pero de ella_

puede darse el sigui ente concepto: es una disposici6n tes-
tamentaria que retracta, modifica o deja sin efecto en to-
do o en parte un testame nto anterioro _La revocaci6n puede
ser total o parcial, expre sa o tácita: es total cuando el
testaaor por un nuevo testamento , manifiesta dejar sin
efecto el testamento ante rior, válidamente otorgado, Art.
. - - -.-
1142, inc. lo. y 30.; ésto puede suceder:

lo.) Cuando el testa dor con un nuevo testamento deja -

sin efecto el ant eriQrmentc otorgado, en cuyo caso la suc~

si6n por causa de muerte ya no se rige por el testamento -

sino por la Ley o por un testamento posterior .

20.) CUffiLdo el testador hace una nueva y total distri-

buci6n de sus b~enes en un testamento post e rior y sin rev~

car el anterior . Sobre este particular ri ge la regla de que

las disposicionc:s t es tament a rias posteriores prevalecen so
bre l as anteriores.

La revocaci6n es parcial cuando el testador hace un --

nuevo t estamento para o agregar al an terior nuevas disposi-
ciones O modificar algunas de las ya hechas , pero deja vi-
gente e l antíguo testamento en la parte a que no se refiere
el de revocaci6n.
La revocaci6n expre sa, Art. 1142 C., el testamento que
o

ha sido otorgado válidamente no puede revalidarse sino por

 62

l a r evocación de l testador , esta revocación exige el otor-

gamiento de otro testamen to,poro no 'que 'al iBstamento de re-
vocación sea de la misma natural eza que e l r evocado ; as í:
un t estamento p úblico puede revocarse mediante Qn testameg
to cerrado , y 6ste puede ser revo ca do por un testamento --
abierto o ce rrado y éste p uede hace rlo por Qn público , so-
r
lemne ab i e rto o ce rrado , puede ser r evo ca do por un testa--
mento privil egi a do militar o marítimo, abierto o cerrado y
viceve rs a ; pero en el caso de l a r evocatoria de
cualqui e r clase ca duca con e l testamento que lo contiene y
subsistirá el ante rior, Art. 1143 inc. 20. C., en todo ca-
so la r evoc ato ri a debe hacerse en otro t estamento y no por
es cri tQra pública o por cualquier otra clase de documento,
cualqQiera que s ea su fuerza probatoria; de aqQí la i mp or-
tancia de l a r ev oca ción del testamento.

La r evo ca t oria tácita se r ealiz a en forma análoga a l a

revocatoria d? la Ley ? de modo qQe se revoca tácitamente -
un t estamento, CUillldo las disposiciones del testamento
posterior no son c on ciliables con l as del ante rior, por
ejemplo si en un prime r testarnent o se de ja un det er minado
cue rpo cierto a Juan y ese. mismo CQer po ci ert o se deja por
testamento posterior a P edro~ se enti ende derogada la de--
signación dejada a JQan en el prime r t es t amento; sea como
fuere un testamento no se entiende r evoc ado tácitamente por
 63

l a exist encia de otro u otros test8.Dlentos posteriores , pues

los t es t amentos post e ri or es qu e no r 3vocan expresnmente a
otro dejan subsist ente en éste las dispos iciones que no
sean compatibl es con los posteriore s o contrarios a él ,
Art . 1145 C., por lo t anto una suc e sión t es t ament a ria, pue
de s egu;ir'se tost Gmen tariamente con bas e en varios testamen-
tos qu e no se r evo quen expresa o tácitamente , sub sistiendo
det e r mi nadas di sposicione s que no sean compatibl es con los
post eriores o contra rios a él , Art. 1145 C., por lo t an to
una suc e sión testamentaria puede s e guirs e testame ntariamen-
t e con base en va rios tes t ament os que no se revoquen expr~

sa o tácit amen te~

'.
subsisti endo dete r mi nadas disposiciones
de c a dn uno de ellos ; cuando se di e re e se ca so es necesa--
rio examinar e i n t e rpretar detenido..fi1ente Celda t es t amen to,
pues l a r e dacción de l segundo t es t o..mento no revoca los le-
gados dejados en el prime ro , pe ro para ello es i ndispensa-
ble que e l segundo testament o sea con ciliabl e con el prim~

ro; ejemplo : en este cas o se otorga testamento en que se -

deja a :: X:i l a casa de habi tación y se instituye herede ro a
íiR ii , este l egado no se r evoca si en el t estamento posterior
se cambia de herede ro o se instituyen nuevos herederos .

Es importante el estudio de la situación creada por l a

r evoca ción de un testamen to por e l otorgamient o de otro tes
tamen to post e rior y cuand o es t e segundo tes~amento , por

3IBLIOTECA CENT
t.II.&!~/"oC!'.n.n ,.,e el
 64

cualquier motivo pi erd e su va lj_dez, podrá subsis tir el pri

me r testament o otorgo..do váli damente y que fué revoc a do por
e l segundo , el cual pe rd ió su ef e ctivi dad ; hay que pl an- --
te a rse l as si gui en t es situaciones:

l o .) ~ara que un testamen to qu e de r evoca do se necesita

que el testament o de revoc a ción sea plenamente válid0 9 en
consecuen ci a si se decreta judicialmen te l a nulida d de un
t estamento de r evo ca ción por motivo s de incapacida d, vi- --
cios de volun t a d del testado r o defectos de forma , se mira
r á como s i el t estamento no hubiero.. existido , como que s i
no hubi e r a sido 'otorgado , qued~Ldo enton ces válido el pri
mer t es t ament o , el que se había revocado y éste surtirá to
dos sus efectos .

20 .) Si un t es t amen to ab i e rto o ce rra do es r evocado

por un testamento privil egiado, y éste cadu ca , subsiste y
surt e efectos el testamento solemne .

Así lo expresa cla r amen te el Art . 1143 i n c. 20 .C.;

30.) Si un pri.me r testamento es r evoc a do por otro, y -

es t e segundo t es t amen to es a su vez obj e to de r evo ca ción -
por un t e rc e r t estamento , no r evive por esta última revoc.§!
ción el pri me r testo..mento , a menos qu e el test ador lo exp r~

se as í: Art . 1144 C., Y ésta es su ~ltima voluntad .

.,
 65

En e l Art. 1112 C., hay otra revocatoria tácita, cuan-

do en e l i nciso 20 . dic e l a Ley: la enajenación de l as e s
pecies le gadas , en todo o en parte por acto entre vivos en
vuelve l a re v oca ción de l egados , en todo o en parte; y no
• subsistirá o r evivirá e l l egado, aunque la enajenación ha-
ya sido nula y aunque la espe ci e l egada vuelva a l poder --
del testador; también el i n ciso tercero indica una revoca-
ción tácita .

Hemos manifestado que un t e stamen to sólQ puede ser r e-

voca do, en todo o cm parte , por otro a cto testament a rio, -
pero estos i n cisos conti enen una excepción en la que el --
t es t amen to se revoc a parci a lment e por un acto de voluntad
entre vivos; ésto se dic e que no e s revoc a tori a del test~

mento sino que r evo ca toria del le gad o, p e ro en r eal idad se

es tá r evocando una disposición t e stamentaria y por lo tan-
to una parte del testamento por lo qu e eG una r evocatoria
pa rcial tácita.

En el Art . 1125 C., inc. 20 . t 2~bión se encuentra una

r evo catori a : ¡:Si el llamami ent o se hace en dos instrumen--
tos distintos, el llllinami ento ant erior se pres ume r evocado
en toda l a parte que no fu e r e común al llamami ento poste - -
rior tl •
 ... 66

DILIGENCIAS
-.....
...........
~_ ___ __ -. DE __
_ ~~
ACEPTACIOH DE lIEREHCIA:
-=---~----.a.-~~~ ......................-
~ ~

a) C01iCPETENCIA:

Al accptarso la hc r c.;ncia debo do fijarso proviamonto

l a competencia , , l a cual da lugar donde Sl: abre la suc osión,
vale docir, 01 último domi cilio del causante', sogún lo ex-·-
presa el Art . 956 i11.c.l o . C.~ Por consigui ent o, 01 he cho --
de la muerto y el domioilio deben sor comprobados mediante
la cort ificación de la partida do defunción do la porsona -
de; c uya muorte so trata y l a calidad do herodero y do r eprE.
sentantc le ~al, cuando aQuel s oa mana r de odad o incapaz , -
modia~to l as correspondi an tes cortifi ca ci ones do l as parti-
das du nacimi ento y 8n ca so do q ue el mcnor ca r oci ere do rE.
pre s ontante legal , el discern imiento del cargo de urado r,-
si lo. herencia fuore intestada y si fuore testamontaria de -
bo aJ.jLnt _ ~ Y.'se 01 r c:spec tivo t es t amon'Lo , esta a ceptación on
todo ca so dobo s or por escrito, judicial ( ante juoz compe- -
. -
t onto), oxpresa , total y sin condi ción . Art . 1162 C.

En 01 último ca s o, (te stamentaria ), no es indisponsa-

blo a djunt a r las r e spectivas partidas do nacimiento . Dobe -
enunciarse además los n ombre,':3 y dirección do las personas -
 67

que puedan t ener i nte r ós en l a heren cia que sean ceno ci dos
y esten presentes , de conformidad con el Art . 1162 C.- Pro-

b ada l a calida d de herede ro, cü J uez po r auto en l a s dili--

gen cias , confi e r e i n t erinamont e l a administración y r epre--
senta.ción do la sucesión y manda a publicar edi ctos por ---
tres veces en el Diario Oficial, Art . 1163 C., los que se -
publican en forma suc e siva., citando a l a s personas que se -
crean con de r e cho a l a heroncia, par a que dentro de 1 5
dí a s siguientes a l as' 'publ icaci ones se pr esent en a hacer --
uso de su de r e ch o; pero si en autos constare el nombre de -
a l guna pe r sona que fu ere conocida, los quince días comenza-
ró.n a correr, d. e spués de la notificación pe rs onal de ésta. .

Se pr egunta : en qué cas os puede eon statar en autos -

el nombre de a l guna pe r sona t amb i én con derecho a l a suce--
si ón? Puede pl antears e 3 posibilidades:

a ) Que en l a solicitud o en la prevención hecha por -

el J uez , aparezca el nomb r e de dichas personas .

b) Cuando en r azón del parentezc o con el causante ,

los nombre s consten en lasrespe ctivas cert ificac iones que -
se presenten y en e special en ·la de defwLción, cuand o la he
r encia e s i ntestada; y

c) En el t e stamento, en el caso de l a sucesión testa-

mentaria .
 68

Tréll:..scurridos 1 03 15 dí a s :"CS1)ué s do la publica ción -

de los ediotos, por 3 .veces en el Di ario Ofi cia l, s i n que -
n i nguno. persona so haya prosont ado haciendo oposición, el
Juez hará. l a de claratoria de; herederoíJ , see;ún el mérito de
l as pruebas prosentadas , concediondo a los herederos decla-
rados , l a admini stración y ropres c.m.ta ción defin itiva de la
sucesión, todo de confo rmidad con los Arts . 1162 y siguion-
tes . Si con posterioridad a la declaratoria se presenta 0 --

tra u otras personas aceptando la h e r encia y fueron declar.§;

dos como talos , con~ i gual dere ch o como los que ya están en
posesión de l a herencia, éstos s e rán deolarados herede ros y
administradores conjun tos de la suc esión .

Todo lo dicho os en los casos norma l es de l a succslón,

pero se puode dar el c ~ so de que haya un heredero, con igual
de recho que los decl:1.ro.dos, que no se presento acop t 8.l1do l a
herencia, en este caso se pro cede rá c omo lo i ndica el Art .
1166 C. i nc . 30 ., que dico: ¡¡Cuan do de l t es t aillGn to ·0 de o -

tras pruobas feh a ciontes , constaro que hay otro u otros ho:-,
r ode r os con dorecho a q ue se los declare tales , el Juez no
confiará l a administració n de los biones de que habla el in
ciso lo . do esto a rtículo, sin que el he r ode ro o herederos
a quienes olla so confía, rindo.n fianza o garantí a sufi ci eg
te , conforme a lo dispuesto on e l Art . 394 C. - Esta garnn- -
tía se caloulará tomando en consideración l a parte o c uota
 69

del heredero o herederos que no h an aeeptado. Si la garan--

tía no se rindiere dentro del plazo que prudencialmente se-
fialar¿ el Juez , óste asoeiará al heredero o herederos que -
hubiesen aceptado , UJl curado r adjul1to con l as facult .:lde s --
que a óstos les da la l ey . Puede también presentarse el ca-
so de un asignatario que estó. meneiono.do en las diligencias
de aceptación de herencia cuyos dere chos no hayan prescrito
y que por cualquier motivo no se ha presentado aceptando ó~

ta , podrá ser obligado por los herederos declarados, a man~

festar si acepta o repudia, para lo cual el Jue z l e concede

un plazo de cuarenta días y si los bienes se encuentran en
distintas jurisdicciones o son númerosos, este plazo puede
ampliarse hasta seis meses , y en el caso de que el heredero
no se prol1LUlcie cm nin 'juna f orma , se entenderá que repudia;
todo de conformidad con lArt. 1155 c.
E.~ el a rtículo citado se emplea la palabra ;;demanda:: -
,
pero esta tomada en sentido de - simple r8que rimi ento , soli-
citud o petición hecha al Juez, ya que no se trata de ini--
ciar juicio contra dictorio , por consiguient o, tal solicitud
tiene que hacerse on papel sellado del valor de cuarenta --
centavos.
 70

b) HEIlliECIA YACENTE:

Cuando la herencia no ha sido aceptada dentro de los

15 dias posteriores a la muerte do la persona de cuya suce-
sión se trata , la herencia se declara yacente , dicha de cla-
ración deb e hacerse po r el Juez de Primera Instancia del ú1.
timo domicilio del de Cuj us , nombrándole un curador de la --
misma; ésto tiene importancia a efecto de que l a llGrencia
que no ha sido aceptada tenga un representante legal, al
cual se puede deIIland2.r por los acreedores de la sucesión p§;
ra el cumplimiento de las obligaciones , asi como por los le
gatarios para ex i ~ ir el traspaso de su legado y en general
los torceros qu e derivan su derecho de la sueesión saben a
quien demandar . Art . 1164 C.

e) INSCRIPCIOH DE BIJ~nES EN EL ReGISTRO DE LA PROPIEDAD:

Es de haeer notar que los herederos , antes de inscri-

bir los bi eno s y dc udas del causante , traspaso por herecia,
en el Registro de l a Pro piedad e Hipote ca s deberá cumplir -
con el pago de los impuesto s fiscales , siguiendo el trámite
contenido en l a Ley de Gravamcn de l as Sucesiones.

Cumpliendo con tal requisito, deben present ar al Regis

tro de la Propieda d e Hipote cas , la siguiente documentación :
 71
•

1) D ec l ar~tor i a de h8l~odero.s y t8stam.ento si lo hubie

ro;
2) Escritura o testimenio de las mismas de los bienes

inmuobles , para ponerles la razón de traspaso por herencia

a f avor de herederos o le gatarios;

3) Los do c umentos compro bqtorios del pac;o o exención

de los impuestos sucesorales (Sentencia de la Dirección Ge-

neral de Contribuciones Directas y el recibo correspondien-
te) Art . 32 .L ~ G. S .;

4 ) Solvencia de paGo de lo s impuestos de Renté'. y Via-

li dad del causante y de los herederos o le gatarios;

5) Solven cia de page de los impue stos municipales de

los irunneblos urbanos;

6) Solvenci a del pago del impues to de pavimentación,

si el inmueble goza de este servicio .

Sin cumplir con estos requisitos, no SE:; haco el tra s -

paso de los ilwluobles a favor de los herederos o le gat a rios .
 72
CAPITULO VII

OPINION ....PERsonAL
~ ,-----~~ -~- -~ .-...-

Al anali za r el Art . 15 C., ~UG consigna las disposici~

n e s r el a tiva s a l orden público i n t e r n o o Gstatuto personal,

dic e ~~ l~ s leyes patria s que r eglan las obli gaciones y de
r e chos civiles , p e r méUlo ce:cán su ;je t os los salvadoreños , no -
obstante su residen cia o domicilio en país extranjero .

lo .) En l o, relativo al est ado de las personas y a su

capacidad paro. ejecutar ciertos actos , que hayan de t ener -
efecto en El Salvador;

20 .) En las obli gaciones y dere ch os que n ac en de las

r elaciones de f amili a , pe ro sólo r e s pe cto de su cónyuge y ~

pa ri Gnt e s s a lva doreño s .

T8mbi ón ha ce con s tar nue stro Códi go Civil la f orma de

l os instruffiLntos emitidos en pa ís extranj e ro y a s í los Arts.
17 Y I R C., nos die en lo si gui en t e :

"Art . 17.- La forma de lo s i n strumen tos públieos se -

d e t e r mi na por l a l ey del paí s en que hayan sido otorgados .
Su ª~~~~~~ici~q s e probará se gún l a s regl a s e s tablecida s en
el Códi go de Procedimi entos Civiles.

La forma se r efi er e o. l a s sol emni dades ext ornas ; la -

a ut enti cida d al h e ch o de .h ab er si'do realmente otorgados y -
 73

autorizados por las personas y dc la manera que en tale s --

i ns trwaontos se expresa".

¡VArt . 1 8 C. '· En los cnsos Gn que l as leyes salvadore-

fías exi gi eren instrumen tos públ.icos para pruebas que han de
rendirse y pro du cir efe cto s en El -Salvador, no valdrán l as
escrituras priva das, cual qui e ra que sea la fuerza de é stos
en el país en que hubieren sido otorgadas í ; .

Contin uaremos enume r ando las disposiciones que en una

u otra forma se r elacionan con el t estamento ; así: el Art .
1021 C., nos prescribe: ¡;Valdrá en El Salvador el t e stamen-
to ot orgado en pa ís extranjero por lill salva doreño o por
c ual qLÜer otra pe rsona , si po r lo t o can tG a las §..cÜ.emnid,q -;:.
de s se hiciere consta r su conformidad a las l eye s de l país
en qu e se otorgare , y s i además se probare l a ~~isid a~

d el i nstrumento r uspe ctivo en l a forma ordinaria:; , este ar-

tíc ulo tiene r elación con el Art . 261 Pr ., que nos i ndica -
la forma que debe de segui rs e par a autEmti ca r los instrumeg
tos p úblicm o auténti cos emanados de país extranj e ro para - -
que hagan fé en nuest ro paí s .

Así tamb j,én nuestra l ey de Notariado pr e cept úa en el

Art . 69 lo siguiente: ¡¡los a ctos, con tratos 'Y de cl a r a ciones
que pueden ser a utorizados. por los funcionar,ios que mencio-
na el art í eulo anterio r, ( se r efiere a l a fun ción notarial
 74

concedida a los J ef e s de llisi ól1. Di plomática permanente y a

los Cónsules de Carrera)?se rÓ-n únicament e aqué ll os que de- -
ban surtir ef e ctos cn El Snlv3dor o que debiendo surtir - -~

ef Gctos en el extranj e ro , tcmgnn validez en razón de trata-

dos o convon ci ones inte r n acionales o por las p r á cticas del
paí s en que deban surtir sus efe ct os . Estos i nstrumentos - -
cuando deban hacerse valer en El Salvador, producirñn los -
mismos efectos que l os otorgados ante Nota rio en 01 interior
de l a República .

Por r eforma introducida al Art . 3 L.N. en Decre to Le

gisla tivo No . 40 publicado en el Diario Oficial de fecha 29
de septi embro de 1978 , 1110. Función Notari a l se podrá eje r--
c er en toda la República y en cualquie r día y hora . Asimis-
mo se podrá eje rc e r esa función eil cualquier día y ho r a , en
p~íses extranj er os para autorizar actos , con tratos o decl a-
ra ci ones que só lo de ban surtir efectos en El Sa lvador i í , lo
que nos i ndi ca que el notario salvadoreño se puede trasla--
dar a cualquier paí s par a auto r izar Escrituras Públicas va-
l ederas en nuest ro país .

Al tratar lo s testrunentos privilegi ados : militar y m~

rítimo, debemos de hace r menci ón a l a Ley de Notari ado , que

entró en viGen ci a el quince de diciembre de 19 62 , en su Ca-
pítulo X, que compr ende derogatorias, modificaciones y vi--
genci a de l a l ey; en el Art . 84 , en l q parte que nos i ntere
 75

sa , cmcontro.mos que se de ro gnn los Arts . 1022 y 1023 de l C§.

di~o Civil y deillQs disposiciones le Gales que se opongan a -
la Ley y se modifican de eonfoJ~'mid ad a la misma l ey lo s
Arts .1007 ~ ;L0CX3;101L~ y lQ15 del C;ddi.SCDJ Cj:v:il:- quedando estCtble-
cido según el Art . 40 de la referida ley , que ;110s testn..men
tos .§..º-ª~~§ se otorgarán de conformidad con el Códi go Ci--
vil , con las modificQciones siguientes:

lo . ) Sólo podrán otorgarse ante Notario, en su defec-

to ante Juez de ,Primera.
,
Instancia y . en su caso , ante Agente
Diplomático o Consular Salvadorefío l ; . Como se ve , l a l ey so-
l amente mencionó los test mnentos solemnes y en ningún a rtíru
lo se refirió a LOS TIIENOS SOLENITIES
.... ""'- -. .
......,...~---~ ~-
O PRIVII~GIADOS 7
"-~"- - - -.~~
debemos
en este caso interpreta r que los menos so l emnes se ri gen
conforme al Códi go Civil, sin ninguna modificación .

Los Arts . 1022 y 1023 C., que han sido derogados ox- -
presamente por la Ley de notariado en el Art . 84, se rofe - ~

rí an : el primero de los citados artículos a la validez del

testamento otorgado en país extranjero por un scllvadoreño o
por un extranj e ro que tenga domicilio en El Salvador siem--
pre qu e se cumplan los requisitos de los numeral es lo . y 20 .
del mismo art íc ulo y el se gundo de los artículbs menciona--
dos , se r ofiore a la misma clCtse de tostamentos pero a clara
quo ouando no ha sido otorgado anto el J efe de Delegación -
ll evará el Visto Bueno de éste , si fuere abi erto , al pie, -
 76

debicndo scr ruo:ricC'.das cado. uno. de sus páginas al principio

y fin y el testamento cerrado ll evaría el Visto Bueno sobre

la cubierta; el inciso 20 . de este articulo exige que el je

~~--'IV ......... .a.....-.....a .. ....:.

fe de l egación r emitirá. uno. copia del testamento abierto o

l a cubierta del t e stamento cerrado al lvlinisterio de Relacio
nes Exteriores; el cual abonarn la firma del Jefe de Lega--
eión y remitirá dicha copia al Juez del último domicilio do l
difunto, para que lo haga incorporar en el Protocolo del
Juzgado o en el de un Notario del mismo domicilio y el últ~

mo inciso del artículo comentado ordena que si el ~~RO~~

no tiene domicili o conocido en l a Rep~blica se r emitirá la

copia del testamento abierto o la cubi erta de l cerrado a un
Juez de la capital para los fines indicados o ~Eft LA PRO~~=

90L~!~C~ON ; estos artículos t i enen í ntima relación con el -

Art . 880 Pr ., en que se i ndica el modo de proc ede r en l a --
apertura y publicación del testamento cerrado celebrado en
el extran jero , actos que se llevarán a cabo por el Juez de
Primera Instan cia dond e se Protocolizó el t e stQfficmto ab i er-
to o lQ copia de l cerrado y con el Art . 882 Pr., que indica
el trámit e para el caso del artículo anterior pero cuando -
se tratara de testador privilegiado; asimismo tiene íntima

relación con los Arts. 1031 respecto al testamento militar ,

•
y 1038 inc. 20 . r espe cto al testamento marítimo , ambos ar--
tículos se r emiten a lo dispuesto en el Art. 1033, o sea a
 77

tos o cerrados •
......-.--~ .. . • .. -e_e

l'ROTOCOLIZACION
-==-=.. • O PROTOCOLIZAR,
~ . _____ ____ en el lenguaje
~-o-.=--~_.,
nota~--

rial significa: i n corporar al proto colo de ~Ul Notario una -

escri tur a o documento; en el Diccionario de Dere cho Usual -
de Guillermo Cabanellas , encontramos que protocol izar, sig-
nifica: ll incorpora ción que al Protocolo hace un Notario o es
eríbano de l os a c tos y documentos que autoriza y de aquello s
que los particulares solicitan o l as autoridades judiciales
disponen; l a protocolización no produ ce otro efe cto que el
de asegurar la identidad del docu~e nt o y su existenci a a I n
fecha de l a protocolización!¡ .

El mismo texto habla de la proto colización de testamcg

to y di ce que las disposiciones t estamentari as que no han -
sido otorgados unte Notario una vez fallecido el testador ,
incorp6ranse al protocolo par a q ue puedan surtir efecto; y
cuando se refiere a l a a cep oión ....ABON.A1.JIIENTO dice que es el
~--~~..--

a c to mediruLte el c ual se proto coliza o eleva él es cri tura PR

blica un testamento nWLcupativo ; y nI referirse a la a cep--
ción AP..YERi?-..9I.Q.N de testamento , nos dice , que es l a aut·ent,i
cación de un testamento que no ha sido otorga do ante No t a--
rio y consisto en tenerlo por verdadero el testamento mediag
te acto de j urisdi cción voluntaria , que pe r mite por orden -
de Juez, l a ulterior proto col ización .
 78

En nuestra ley de Nota riado, en el Capitulo V~ que se

refiere o. los actos notariales, raconocimicmtos de documen-
tos privados , au ténti cos y proto c oli zaciones , encontramos ,
al Art. 55 qu e li ternl rnente dj_ce : IlPodrán protoco li zarse:

lo.) Los instrumentos p~b licos o auténti cos;

20 .) Los do cumentos o diligemcias cu.ya protocolizo.-

ción se ordene por l a l ey o por r esolución de
':Eribunal compe tente. En estos casos el Notario
a ctuará po r si y ante si;
30.) Lo s documentos y otros papeles de ca ráct e r pr.;h
vado , con firmas previamante l egalizadas , para
lo cual bo.stará l a c ompar a cen ci n da l a persona
a cuyo favor se otorgó o estuviare dirigido;
40 . ) Los docuillantos o papelas privados sin la galiza- -
ción de firma , conc urriando todos l os qua l a ---
transcriban:l .

No hay duda que la Ley del Notari ado en el articulo -

citado que trata de la proto coli zación de documentos en el
numeral primero , s e está refirl"endo a l Art . 1570 C., que dÁ-.
ce: ¡¡ I nstrumento públ ico o auténtico es el autoriz a do con -
l as so l emnidades le gal es por el funcionario competonte il •

Otorgado ant e Abogado ( No t a rio)o Juez Cartulario o i n

corpo r ado a un protocolo o Registro Público se llama escri-
 •
79

tura pública;;. Pero t n.nbión tone ",lO s que tomar on cuontn lo

pre scri to por (;1 Art. 277 PI' . ~ que dice : ¡¡Podrán tro..ns cri--
birse en un Protocolo los instrumento s p~bli co s y privados;
poro la trél...Ylscripción no l es dá más fuorzn de ID. que tengan
por sí. rlPero en los C8.S0S en que se hn proto coliz ado es p~

rn darles l a cntegoría de documentos públicos, por lo que -

se sostiene que se está en pres en cia de un do cumento priva-
do y en el cnso especial de los testamentos privil egiados,
cuando se exige ln protocoliznción es precisamen t e con el -
objeto indico.do , darl es ln catego rí a ele InstrlLlTIento Público
y si r e cordo.111Os que en esta tesis hemos sosteni do que el --

testamen to en genernl y desde el punto de vista formal, es

precisrunente unn es critura públic2. , es por que se ot or go. al);
te los f LLYlcionnrios que l a l ey nutoriza po.r2. cartular, así
e~ Juoz ~ue autoriza un testrunento abierto está ejereiendo
di cha
.
fLLYlción;
. -
el Agente . :Diplomático o Consular, sogún el -
Art . 69 L. N. parte final, está ejerci endo l a misma función
y por lo t8.nto lo s instrumentos por ellos autorizados son -
i nstrumentos públicos; no así los testamentos privilegindos ,
que se hacen ante lets personas que s e men ei onan ep. el Art .
1027 C., para el test nmen to Militar: capit31l o por oficial
de gr ado superior El. Capit6.n o po r int endente de ejército, -
comisnrio o audito r de guerra; si el que quiere testnr está
enfe r mo o herido su tes tamento podrá ser recibido por el ca

..
 80

pelléÍn 1 módi co o ciruj cmo que l o asis t e y si se ho.llo.re on

dostacllinento por el ofi cial quo lo ffiand~ aunque soa de oiTra ~

do infe r io r a capit¿n; y 1033 C. , paro. el testamento marí-

timo , si se tretto.. de un buquo do g uerro. cmt e el como..ndnnte
o' su sogundCJ y si os un buquo mo rc o.nto el testamento podrá
recibirse po r el capi t~n , SlJ. segundo o el piloto y si E:JI - -

t es t amento fuere c e rrado se oumplir6 con lo preceptuado por

l os Arts . 1032 y 1 038 . Como so pue de apreciar , se gún la ley
do Notari ad o actual y la l ey de noto.riado anterior (que fue
derogada el 7 de diciembre de 1962) ninguna de es t as perso-
nets estaban o.utorizadas pa ro. c a rtular por lo que se sostie-
ne que el t es tament o privilogiado otorgado ante ellos cons-
tituye un documento o instrumento de caract er privado , por
cuya ro.zón s e exigirá su protocolización conforme el Art . -
1023 inc . 30 . y 4p . previo este a cto se l e d~ ca tegoría de
doc umento público y hasta entonces se puede proceder a dar-
le cumplimi ento a sus disposiciones .

Pero como este Art . 1023 C' 1 fué derogado p or l a l ey

de Hotarindo , según cs t n ley on la actualidetd, en caso de -
celebra rs e un t es t o..mento do es ta cla se, su protocolización
t endría que h8.cerse conforme lo prescrito en el Art . 55 No .
2 L. N.

[BLIOTECA e 'T
VERSIDA Df L
 81

Abona nuestrn t ueis la nreceptu~do en el Art. A68 Pro

cuand o dice: IIEl que pretenda la aperturn de un testamento
cerrndo se pres ontar¿ a l Juez de Primera Instnnci a competeg
te con los do c umentos que acrediten la muerte del testCtdor,
pidiendo la 2.pe rturo. y :PJ?S?~.ocq"liz~9..i.ó.l1 del testamento'!; en
el Art . 874 Pr o también vemos que si el t estamento cerrado
ha sido otorgado con l as solenmido..des prescrito..s en el Códi
go Civil y no existen seuo.les de rotura , se tendrá por tes-
tamento l egítimo, ord enando el Juez que se r eduz ca a escri-
tura público. y se protocolice en el re gistro del Juzgado; -
así t ambi én el Art. 875 Pr., c uando se trata de testamento
otorgado por extranjero que no está escrito en castellano,
se traducirá a este idioma I¡reduci éndo lo a es critura públi-
ca y pro toc oli zándolo como queda dicho lv ; y dispos ición simi
l ar est:.blece el Art. 376 Pr., en In. parte final. Como vemos,
siempre se exige la protocolización y es con el objeto de -
darle l a cntegorí a de Instl~lme n to Público, a esta clase de
testamentos que se consideran instrumentos privados o El ar-
tículo úl timC\.ffiente citado expresa: ¡¡Que recibido el exhorto
y el nema p car¿tula dol testamento cerrado, debidamento di

li gonciado por el J uez requerido, el Juez exhortante lo.de-

cla r ará testamento l egítimo y lo mandará a protocolizar.
 82

Concluyendo pOdel110 S mallifestar~ que se so :: tiene po r e,R

tendidos en Derech0 1 qu e l os testamentos Privile giados han -
'sido dero eados, es dec i r se han dejado sin vigencia, por l a s
refo r mas y der oga t orias, i ntroducidas por los Arts. 40 No •
....
1 y 84 L.N. a l C6di eo Ci vil , pero ~sto no es c ierto ; el Art.
L~ O L . N. expresa ~ los Testamentos Solemnes se otorga:r:'án de -
conformidad con el Código Civil, y l a s modificaciones siguie2
tes: No. 1.- Sólo podrán otorgars e ante Notario o en su de--
fecto, ante Jue z de Pri~era I ns t aDcia y en su c a s o , ante A- -
gent e Diplomático o Consular Salvadoreño .

Esta r efo r ma se ref iere a los testamentos SOLEJ.l.lNES , no

a los menos solemnes o privilegiados . Por lo tanto no debe ~

entenderse que están inclui dos estos últ imo s y en este c as o

los te s t amentos Privil egi ados segu iréS.n rigi~ndose por lo ---
dispuesto para ellos en 01 C6dj_so Civil , en el c apítulo re.s,
pectivo , Arts. del 1024 al 1038~ en cu anto a su forma 1 fon-
do, pers ina s ante las que se deben otorgar y demás requisi--
tos exigidos .

En cuanto a l a s derogatorias introducidas por el Art. -

84 L .N. a Art. 1023 Inc. 20 . i ntimamente relacionado con el
Art. 1 031 C. y 1 035 , que se refieren a la p r otocolización de
los testamentos Mil j. t a r y t'iar :Ctimo; se sos ti ene , que los te.§.
tament os Privilegiados po r n o poderse protocoli zar conf orme
a l os a rtículos menci onados 9 han quedado sin vi gencia~ pues
 83

tratRnuose de dCJcurnen tos p riv ,).dos ~ a los que no se les pue--

de dClr la cD.tee;orí a do i :.lstrumento s públi c os 9 no puede ha- ···
cers e cumplir l a ú lti ina voluntad del t estador y p or lo t an·-
to , n o pu eden t en er vi [;0:ncia, quedando derogados tácitamen ..
t e los Testamentos Prj_vil egia dos . Tal 'afirmación no es cier
ta ~ pues ya que es-tos t estamentos no pueden pro tocolizarse
conforme a l o dispuesto en el Art. 1023, 1031 Y 1035 9 pero
si s e pu eden protocoli za r de conf ormidad con el Art . 55 L . N.
No. 2, en el que se expresa: po drán protocolizarse 9 los do-
cumentos y diligencia s cuya protocolizaci6n se ordene po r ~

la l ey o por r esoluci6n de Tribunal c omp et ent e .

Por l o que sostengo que los ~Ces t amentos Privil egi ados .~

( Militar y Marítimo )~ a p esar de su poco uso práctico y del

reducido númer o de persona s que conf orme a la ley, pueden h.§.
cer uso de esta f orma de voluntad para t es t a r, se encu entr an
en plena vi genc ia.
 B 1 B
~ ___L 1 O......... G R ......A F 1 A
... . . . lI._
~ _ ~ .....&...~~

AUTORES TEXTO

1.- Solar Claros , Luis De la sucesión por causa de

?IExplica.ci ones de Dere":"
~'J<1.~r:t.e
nho Civil Chileno y Comparado:
Tomo XIV . Imprenta Nacimiento .
San ti3go de Chile , 1941 .
2 . - Alessnndri Rodríguez -
Arturo, y Soma rriva An
durragn, Manuel De los obj e tos del Derecho , De
lo s bienes - De los modos de -
adquirir la propieda d.
Curso de Derecho Civil, Tomo -
11, Editorial Nacimiento S3.ll-
tingo de Chile 1940.
3.- Coviello , Ni colas Del obj e to de los Derechos
Las casas y su distinción - Ad-
quiSición, modificación y pér-
didn de los derechos . PrescriE
ción extintivL1. .
Doctrina Gene r al del Derecho -
Civil - Unión Tipogr¿fica Edi~
torial BispruLo-Amoricnna 40. . -
Edición .
4.- Colin, Anwrosio y H.
Capi tcmt No ci ón del Patrimonio; de los
causa habi cntes - Curso Elemen
tal "de Derecho"Civil - Tomo 1;
Pág . 242 Y sig o Editori~l
Rous (S. A.) Madrid 1922.
5. - Bonnecnse , Julien Terc e r a part e - El Derecho de
l a s disposi ci ones n Título Gro..
tuito- CUArta parte - El Dere=
cho de l as sQcesiones -El emen-
tos de Dere cho Civil - Tomo "III
Editorial Jo s ó "M. Mojica Jr. -
Puebla, Nféxico .
6 .- Cabanellas , Guillermo Dicci onario dé Dore oho Usual .
Sexta Edición . Edición Argen-
tina , Buenos Aires . 196 8

TE SI S DOCTC,Ri\.LE
? , ~_~_ _.a_. _ S
...
~_

1.- Barrie ru , Jorge Albo rto Comen tarioe al Regis tro de ' la
Propi odad Raiz e Hipotecas . Fu
blica ci onos de la AED 1963 .
2 .- Buitrago, Ernesto Al- -
fonso La tradición -del Dominio y de -
más Derechos . Julio de 1971 .
3 .- Fiallos Valdes , 00sé
Guillermo Los testamentos solemnes en la
l egislación salvado reña . No---
viembre dc 1974 .
..
LEYES
1 . - Constituci ón Política de la Re pública de El Salvador - -
1962 .
2 . - Ley do Notari ado 1962 .
3.- Códi go Civil . Libro 11 y III (de l os Bienes, su dominio ,
posesión, uso y Goce . ( ele l a suces.ión po r c 'tusa de? muert e
y de l ,"s Donac iones entre vivos) .
4.- Conven ción sobre Dere cho int e r nacional (Privado) Código
Bustarnante . 13/11/1928 .
5.- Ley de Gravamen de l as Suc es i ones .