Exp 2336-2017 Embargo Preventivo
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Especializada en Delitos de
Corrupción
I. PETITORIO:
En defensa de los intereses del Estado al amparo del artículo 47 de la Constitución Política, el Decreto
Legislativo Nº 1326, “Decreto Legislativo que Reestructura el Sistema Administrativo de Defensa Jurídica del
Estado y Crea la Procuraduría General del Estado, articulo 27 y 33; y el articulo 16 incisos 4 y 6, artículo 39
inciso 1, numeral 1, 3, 13 y el artículo 46 inciso 1 del Reglamento Decreto Supremo N°018-2019-JUS;
concordante con el artículo 303 numeral 1 y 3, 350 numeral 1 acápite c) del Código Procesal Penal,
concordante (aplicación supletoria) con el artículo 656° del Código Procesal Civil; SOLICITO DICTAR
MEDIDA CAUTELAR DE EMBARGO PREVENTIVO EN FORMA DE INSCRIPCION, conforme al siguiente
detalle:
1. PRETENSION PRINCIPAL. TRABAR MEDIDA CAUTELAR DE EMBARGO PREVENTIVO EN FORMA
DE INSCRIPCION- Art. 656 del Código Procesal Civil1-, sobre la titularidad absoluta, cuyo propietario es
JOEL JOSE ESPINOZA AYCA, y que corresponden al vehículo de placa de rodaje Z3H8963, con las
características que obran en la partida registral N.º 60002279, e inscrita en la Zona Registral de Tacna.
Medida cautelar para cubrir el aseguramiento del pago de Reparación Civil, hasta por la suma de
S/.5,750.00 soles.
1 Embargo en forma de Inscripción. Artículo 656.- Tratándose de bienes registrados, la medida puede Ejecutarse inscribiéndose el monto de la
afectación, siempre que esta resulte compatible con el título de propiedad ya inscrito. Este embargo no impide la enajenación del bien, pero el sucesor
asume la carga hasta por el monto inscrito. La certificación registral de la inscripción se agrega al expediente.
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Pretensión, que es incoada a favor del Estado (PROCURADURIA PUBLICA ESPECIALIZADA EN DELITOS
DE CORRUPCION), en su condición de Actor Civil, a fin de garantizar el pago de la futura Reparación Civil.
Debiendo para tal efecto cursar los partes respectivos ante el Registro de Propiedad Inmueble de los
Registros Públicos de Tacna.
Durante la gestión del ex alcalde Cipriano Justino Franco de la Municipalidad Distrital de Estique Pampa
(periodo 2002-2006), se elaboró el perfil técnico del proyecto “Recuperación de andenes para la
ampliación de la frontera agrícola Poroma-Oquebaya-Monturune”, elaborado por el Ing. Oswaldo Ale
Flores, con registro CIP 48831, con apoyo del equipo técnico. En la estructura de financiamiento, la
inversión total de S/.660,666.29 soles, beneficiará a una población de 175 habitantes, el financiamiento
deberá ser atendido prioritariamente con recurso de Tesorero Publico-FONCOMUN (41.22%). Sin embargo,
la población beneficiaria también participara en su financiamiento, aportando mano de obra no calificada y
asumiendo los costos que demanden los trabajos de mantenimiento y conservación de la obra durante la
vida útil del proyecto. El presupuesto de mantenimiento y conservación ha sido estimado para los 10 años
considerados como horizonte del proyecto. Con fecha 28 de febrero de 2005, el Municipio Distrital de
Estique Pampa, representado por su alcalde, Justino Cipriano Franco Tapia, celebro un “Convenio de
reforestación de Estique Pampa, celebrado entre el Municipio Distrital de Estique Pampa y la
Comunidad Campesina de Estique Pampa”, representado por su presidente Elisban Alférez Condori, con
registro de partida electrónica n.°11001141 del Libro de Comunidades Campesina de Registros Públicos, en
su artículo segundo se tiene que en el presupuesto participativo para el año 2005 se aprobó el proyecto “La
recuperación de andenes para la ampliación de la frontera agrícola Poronoma-Orquenaya-Monterune”, con
participación de los integrantes de la comunidad del proyecto que tiene como objetivo: reforestación de
eucaliptos en la zona antes descritas y de esta forma mejorar la calidad de agua de riego, generar fuentes
de trabajo y mejorar el nivel socio-económico de los pobladores de Estique Pampa; así como crear un micro
clima en el que se permita preservar la flora y fauna del lugar. La ejecución según el proyecto tiene lugar en
el territorio de la comunidad, termino de duración del convenio, artículo tercero: El plazo de ejecución
integral del proyecto tiene duración de 10 años, término que tendrá vigencia el presente convenio, que será
renovable y prorrogable por acuerdo de las partes.
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Joel José Espinoza Ayca, en su condición de alcalde de la Municipalidad Distrital de Estique Pampa, se
apropió, para sí, sistemáticamente de la suma de S/.4,500.00 soles por la venta de palos de eucalipto,
plantados en el bosque municipal, cuyo sembrío constituía uno de los componentes del “Convenio de
reforestación de Estique Pampa, celebrado entre el Municipio Distrital de Estique Pampa y la Comunidad
Campesina de Estique Pampa”, durante los meses de marzo, mayo y agosto del año 2015, venta realizada
al ciudadano Néstor Valeriano Mamani Peralta, quien personalmente le entrego en efectivo la suma
indicada, conforme al siguiente detalle: 1) mes de marzo del año 2015: 71 palos al costo de S/.850.00 soles;
2) mayo del año 2015: 100 palos al costo de S/.1,000.00 soles; 3) agosto del año 2015: 100 palos, 100
palos y 65 palos al costo de S/.1,000.00 soles, S/.1,000.00 soles y S/.650,00 soles respectivamente.
Joel José Espinoza Ayca, en su condición de alcalde de la Municipalidad Distrital de Estique Pampa,
dispuso el uso del vehículo municipal de placa WK-6038 y de su chofer el servidor municipal, Segundo
Vargas Huayhua, a favor del ciudadano Néstor Valeriano Mamani Peralta con la finalidad que ese traslade
palos de eucaliptos- cuyo sembrío constituía uno de los componentes del “Convenio de reforestación de Estique
Pampa, celebrado entre el Municipio Distrital de Estique Pampa y la Comunidad Campesina de Estique Pampa”-,
en los meses de marzo, mayo y agosto de año 2015, desde el distrito de Estique Pampa hacia un almacén
ubicado en el cerro Intiorko de la ciudad de Tacna, provincia y departamento de Tacna; para lo cual le cobro
la suma de S/.1,250.00 soles al señor Néstor Valeriano Mamani Peralta, por intermedio del chofer Segundo
Vargas Huayhua.
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En el presente caso, tenemos como elementos de convicción, las documentales que obran en la Carpeta
Fiscal N°10-2017, y detallados en el REQUERIMIENTO DE ACUSACION (presentado a su Judicatura el
13SET2021) que pesa sobre el acusado JOEL JOSE ESPINOZA AYCA. Y, como tal existe sospecha
suficiente2 de la comisión del delito de PECULADO DOLOSO y PECULADO DE USO, por lo que se
subordina una potencial imposición de la responsabilidad civil. Según el Acuerdo Plenario N°07-2011/CJ-
116, para la implementación de una medida cautelar real, se exige, por un lado, un juicio de probabilidad
razonable, es decir, la existencia de “indicios racionales” de un delito que haya ocasionado un daño
patrimonial o extrapatrimonial, y por otro, colegir la existencia de una relación de causalidad entre el daño y
la conducta de la persona contra quien se dirija la solicitud de la medida de coerción real3.
2La sospecha suficiente, idónea para la acusación y para la emisión del auto de enjuiciamiento-el grado relativamente más sólido de la
sospecha-, en la evaluación provisoria del hecho exige, a partir de los elementos de convicción acopiados hasta el momento, una
probabilidad de condena (juicio de probabilidad positivo)- que esta sea más probable que una absolución. Esto es, que consten datos de
cargo, desfavorables al imputado y que prevalezcan respecto de los datos que lo favorezcan o de descargo, que fundan el progreso de la
persecución penal [Julio B. J, Meier: Derecho Procesal Penal, Tomo I, 2da Edición, Editores del Puerto, Buenos Aires, 1996, Pag. 496]
3PODETTI, Tratado de Medidas Cautelares, Tomo IV, Editorial Ediar, Buenos Aires 1956, Pag.56. “El interés privado (pretensión civil) y publico de
asegurar la oportuna y eficaz actuación de un derecho, permite prescindir, provisionalmente de su justificación, pero nunca de su
existencia. Por eso, al ser el procedimiento cautelar sumario, sin la exigencia de estación probatoria, menos la posibilidad de su actuación
nace el presupuesto de verosimilitud del derecho.
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costo total de S/.850.00 soles (mes de marzo del año 2015); segunda venta: 100 palos de eucalipto, por un
costo total de S/.1,000.00 soles (mes de mayo del año 2015); tercera venta: 100 palos de eucalipto, por un
costo total de S/.1,000.00 soles (mes de agosto del año 2015); cuarta venta: 100 palos de eucalipto, por un
costo total de S/.1,000.00 soles (mes de agosto del año 2015) y quinta venta: 65 palos de eucalipto, por un
costo total de S/.650.00 soles (mes de agosto del año 2015).
2) EN RELACIÓN AL ALQUILER DEL VEHÍCULO, se trasladó en 5 viajes los palos (eucaliptos) desde el
distrito de Sitajara, provincia de Tarata hasta un almacén ubicado en el cerro Intiorko de la provincia y
departamento de Tacna, para ello se utilizó el vehículo municipal de placa de rodaje WK-6038, conducido
por el servidor municipal, Segundo Vargas Huayhua. En tal circunstancia, el señor Néstor Valeriano Mamani
Peralta, le entrego la suma de S/.1,250.00 soles, por intermedio del referido conductor, a favor del acusado
Joel José Espinoza Ayca. De tal manera, como titular del pliego y máxima autoridad municipal faltando a su
deber funcional directo de buena administración de los ingresos y bienes de propiedad municipal enajeno
los eucaliptos y alquilo el vehículo de propiedad municipal, sin dar cuenta de los ingresos generados a la
entidad a la que representa con el objeto de incorporarlos a su patrimonio en beneficio propio y perjuicio de
la municipalidad.
2. Acta de recepción de denuncia del juez de paz de Estique Pampa de fecha 17 de noviembre de 2016.
3. Tarjeta de propiedad del vehículo de placa de rodaje WK-6038. Con lo que se acredita que el vehículo
es de propiedad de la Municipalidad Distrital de Estique Pampa.
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6. Copia simple del proyecto: “Recuperación de andenes para la ampliación de frontera agrícola Poroma-
Oquebaya-Monterune”.
La norma procesal en su artículo 303.3 CPP, no precisa que se pruebe preliminarmente que, el procesado
ocultará o hará desaparecer los bienes de su propiedad- se hace referencia al Periculum in mora- sobre el
petitorio cautelar que, recae sobre sus acciones y derechos (cuota ideal), pero por cuestiones del tráfico
patrimonial (principio de circulación de la riqueza), el acusado puede disponer o gravar el vehículo objeto a
cautelar. De este modo que, podrían desvanecer un eventual pago de la reparación civil, sin soslayar que no
existiendo ningún impedimento para que pueda transferir o gravar sobre las propiedades objeto a
cautelar; además, considérese que solo postulamos un embargo preventivo en forma de inscripción, sin
necesidad de ordenar su traslado, prohibir su disposición o gravamen, e incluso frente a terceros
(equiparable a una solicitud de Orden de Inhibición).
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tipo de medidas implican la restricción de derecho fundamental- derecho de propiedad-, se impone con
respeto estricto al principio de proporcionalidad4 (inciso 2 y 3 del artículo 253 de CPP).
Se debe tener en cuenta que, conforme a nuestro sistema procesal penal, la medida cautelar tiene por
finalidad garantizar el cumplimiento de la decisión definitiva (que también se extiende al pago de la
reparación civil), por lo que siendo que el acusado, conforme al Requerimiento de Acusación (sospecha
suficiente) de que con probabilidad es responsable de la comisión del delito de peculado doloso y peculado
de uso, en agravio de la Municipalidad Distrital de Estique Pampa. Además, se ha cumplido con los
presupuestos del articulo 303.1 CPP, respecto de la verosimilitud del derecho y peligro en la demora, en
concordancia con los presupuestos del artículo 611 del Código Procesal Civil, aplicable supletoriamente, en
cuanto a la verosimilitud del derecho, al existir elementos de convicción suficientes que lo vincula como
autor; además porque existe la necesidad de adoptar esta medida con urgencia, cuyo efecto ulterior es
garantizar el resultado del proceso penal, para lo cual se encuentra identificado el bien inmueble.
4 El Tribunal Constitucional, con relación al test de proporcionalidad, ha señalado que incluye, a su vez, tres subprincipios: idoneidad,
necesidad y ponderación o proporcionalidad en sentido estricto. En el juicio de idoneidad o adecuación, se analiza si la restricción en el
derecho resulta pertinente o adecuada a la finalidad que se busca tutelar. El siguiente paso, relativo a la necesidad, supone verificar si
existen medios alternativos; esto es, se trata del análisis de relación medio-medio, de una comparación entre medios: el medio elegido por
quien está interviniendo en la esfera de un derecho fundamental y el hipotético medio que hubiera podido adoptar para alcanzar el mismo
fin. Finalmente, con relación a la proporcionalidad en sentido estricto, rige la ley de la ponderación, según la cual “cuanto mayor es el
grado de la no satisfaccion o de la afectación de un principio, tanto mayor tiene que ser la importancia de la satisfacción del otro”. STC
N°579-2008-PA/TC, del cinco de junio de dos mil ocho.
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En este sentido, es proporcional, por que la medida es legal, y obedece a la forma, las circunstancias
y características de los graves hechos y el daño ocasionado al Estado por la comisión de los graves
delitos objeto de investigación. Idoneidad, porque la medida solicitada por mi representada constituye
un medio idóneo para impedir que se ponga en riesgo la efectividad de la eventual sentencia definitiva o
la eficacia del proceso penal en curso. Necesidad, considero que esta medida cautelar resultan
necesaria, al no existir otros medios igualmente eficaces que permitan conseguir el fin perseguido, esto
es, asegurar y garantizar el pago de la posible reparación civil a favor del Estado, ya que con esta
medida se busca impedir que el imputado oculten o dilapide su patrimonio, ya sea real o ficticiamente,
mientras demore el trámite y se declare la pretensión civil resarcitoria. Y Proporcionalidad en sentido
estricto, tenemos que la afectación al patrimonio de los imputados guarda relación con los derechos
vulnerados, los intereses que se pretenden cautelar y los fines constitucionalmente legítimos que se
persiguen, lo que descarta alguna vulneración irracional o arbitraria en el derecho patrimonial de los
imputados.
También se cumple con el criterio de Razonabilidad y Utilidad. Por cuanto estamos solicitando un
embargo preventivo en forma de inscripción, para efecto de asegurar el cumplimiento de la sentencia
que corresponda, y por la propia naturaleza del embargo en forma de inscripción, no se impide la
enajenación del bien. Cuestión diferente seria solicitar la medida de coerción de Orden de Inhibición
que, por su propia estructura, impide la enajenación de bienes. Por lo tanto, el embargo preventivo no
afecta la transferencia de sus bienes; por lo que no vería afectado su derecho de propiedad.
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3. El Juez, sin trámite alguno, atendiendo al mérito del requerimiento y de los recaudos acompañados o que,
de ser el caso, solicite al Fiscal, dictará auto de embargo en la forma solicitada o la que considere adecuada,
siempre que no sea más gravosa que la requerida, pronunciándose, en su caso, por la contracautela
ofrecida. Se adoptará la medida de embargo, siempre que en autos existan suficientes elementos de
convicción para sostener razonablemente que el imputado es con probabilidad autor o partícipe del delito
objeto de imputación, y por las características del hecho o del imputado, exista riesgo fundado de
insolvencia del imputado o de ocultamiento o desaparición del bien (…)”
Artículo 614 Exceptuados de contracautela. “Los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Público,
los órganos constitucionales autónomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las universidades están
exceptuados de prestar contracautela. También lo está la parte a quien se le ha concedido Auxilio Judicial”
Artículo 656.- Embargo en forma de inscripción: “Tratándose de bienes registrados, la medida puede
ejecutarse inscribiéndose el monto de la afectación, siempre que ésta resulte compatible con el título de
propiedad ya inscrito. Este embargo no impide la enajenación del bien, pero el sucesor asume la carga
hasta por el monto inscrito. La certificación registral de la inscripción se agrega al expediente”.
TRABAR MEDIDA CAUTELAR DE EMBARGO PREVENTIVO EN FORMA DE INSCRIPCION- Art. 656 del
Código Procesal Civil-, sobre la titularidad absoluta, del bien de propiedad de JOEL JOSE ESPINOZA
AYCA, correspondiente al vehículo de placa de rodaje Z3H8963, con las características que obran en la
partida registral Nº 60002279, e inscrita en la Zona Registral de Tacna. Medida cautelar para cubrir el
aseguramiento del pago de Reparación Civil, hasta por la suma de S/.5,750.00 soles.
VI.- CONTRACAUTELA:
Que, el artículo 303.2 del Código Procesal Penal señala que el actor civil debe ofrecer contracautela. Esta no será
exigible en los supuestos previstos en el artículo 614 del Código Procesal Penal, el cual señala “Los Poderes
Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Público, los órganos constitucionales autónomos, los Gobiernos
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Regionales y Locales y las universidades están exceptuados de prestar contracautela. También lo está la parte a
quien se le ha concedido Auxilio Judicial”
VIII. ANEXOS:
En archivo PDF se remite los siguientes anexos:
Copia simple de la Resolución Suprema N°252-2020-JUS.
Copia simple de la Escritura Pública de otorgamiento de poder especial y general.
Copia simple del DNI del recurrente.
Copia de Requerimiento Acusatorio.
Copia Certificada del Certificado de Gravamen del vehículo Z3H893.
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POR LO EXPUESTO:
Firmado digitalmente
por CUAYLA MAMANI
Reynaldo Marino FAU
20131371617 soft
Fecha: 2021.09.30
12:50:32 -05'00'
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