COMPETENCIA NACIONAL DE

ARBITRAJE

Organizada por: Centro de Conciliación y Arbitraje Comercial de CAINCO

MEMORIA DE LA PARTE DEMANDANTE

Equipo: Universidad Catolica ¨San Pablo¨ - Sede La Paz
Equipo Nº: 454

Rolando Sandoval
DEMANDANTE

COMEDIC S.R.L
DEMANDADO

1
 COMACO S.R.L
DEMANDADO

ÍNDICE

Cuadro de Norma aplicable .…………………..….……………………………………….. 4

Cuadro de doctrina ………..……………………………………………………………….. 4

Cuadro de Jurisprudencia ………………………………………………………………….5

Hechos del caso……………………………………………………………………………… 6

2. Fundamentos de la competencia del Tribunal …………………………………………11

2.1 Competencia del tribunal para conocer la presente controversia………...…………10

2.2 Sobre la validad de la cláusula arbitral………………………………………………..10

2.3Ausencia de elementos patológicos en la cláusula……………………………………..12

3. Aspectos Normativos de la Controversia ………………………………………………12

3.1 Principios………………………………………………………………………………..13

3.2 Sobre el Cumplimiento…………………………………………………………………13

3.3 La Interpretación que va más allá de lo escrito……………………………………….14

3.4 Conocimiento a la cabalidad de obligación……………………………………………17

3.5 Responsabilidad por vicios……………………………………………………………..17

3.6 De la ejecución íntegra del contrato…………………………………………………...18

3.7 De la obligación específica……………………………………………………………...19

3.8 De los daños y perjuicios……………………………………………………………….19

2
4.0 Cálculo del daño…………………………………………………...……………………20

5.0 Petitorio………………………………………………………………………………….21

3
Cuadro de Norma Aplicable

Norma APLICABLE

Código Civil de Bolivia

Código Procesal Civil de Bolivia

Código de Comercio de Bolivia

Ley 708, Conciliación y arbitraje de Bolivia

Reglamento de Procedimiento Arbitral-CAINCO

4
Cuadro de Doctrina

MESSINEO, Francesco. Página 234

Manuel de Derecho Civil y Comercial Tomo IV: Derecho de las Obligaciones.

TARIFA, Cristian. Página 108

Análisis de la ley 708 de Conciliación y Arbitraje.

ROMERO SANDOVAL, Raúl. Página 98

Derecho de Obligaciones

ROMERO SANDOVAL, Raúl. Página 71

Derecho de Obligaciones

MORALES GUILLEN, Carlos. Página 488

Código Civil Comentado

LARENZ, Karl. Página 140

Derecho de Obligaciones

5
Cuadro de Jurisprudencia

JURISPRUDENCIA

Auto Supremo del Tribunal Supremo de Justicia 255/2016

Auto Supremo del Tribunal Supremo de Justicia 922/2016, 3 de Agosto

6
1. HECHOS

1.- El día 5 de julio de 2019 los señores Rolando Sandoval y Joaquín Suarez acordaron iniciar
con un proyecto referente a la construcción de una nueva clínica llamada “IMAGINE que
constaría de 20 consultorios, 2 quirófanos, 4 consultorios de diagnóstico especializado y 1
espacio destinado para la instalación y funcionamiento de un resonador magnético de última
generación.

2.- El 9 de julio del mismo año, ambos señores acudieron con el señor Daniel Subirana, el
cual cumple la función de representante legal de la empresa “COFAME” S.R.L (compañía
constructora de facilidades médicas). Acuden a la misma dada la experiencia de 30 años que
tenía dicha empresa en la construcción de facilidades médicas para establecer un presupuesto
y proyecto de construcción de la clínica.

3.- El señor Subirana requirió un periodo de 120 días para poder diseñar dicha propuesta llave
en mano.

4.- El 15 de julio de 2019, “COFAME” S.R.L informó de la falta de experiencia que tenían
para poder realizar la instalación de resonadores magnéticos. Por lo cual el proyecto sólo
comprendería la construcción de la infraestructura necesaria para la instalación del resonador
magnético y del resto de la clínica.

5.- En base a lo señalado, los señores Sandoval y Suarez se pusieron en contacto con la
empresa “SIMIONS” A.G. los cuales contaban en ese momento con 50 años de experiencia
en el rubro referente al diseño, construcción e instalación de resonadores magnéticos.

6.- A raíz de esto la empresa “SIMIONS” A.G. convenio con los señores Suarez y Sandival
para la venta de un resonador magnético de última generación, el traslado de esta hasta la
clínica, la instalación y la capacitación de técnicos para su utilización por un precio de USD
700.000 (setecientos mil dólares de los Estados Unidos de Norte América). Dicho monto
sería pagado mediante depósito directo.

7.- Una vez se pactó con “SIMIONS” A.G., el señor Sandival entregó y puso en
conocimiento del señor Subirana todos los requisitos técnicos que debía contener la
infraestructura de la clínica para que se produzca la instalación y funcionamiento del
resonador magnético, al igual que los materiales necesarios para ello, de los cuales uno de los
requisitos constituía en que la infraestructura que contendría el resonador magnético debía
tener una aleación de adamantio del 30% para su correcto funcionamiento.

7
8.- Para la realización del proyecto se dividió en 3 fases el mismo. Una primera fase para la
construcción y administración de espacios administrativos que debería ser cumplido a los
cuatro meses de ser iniciado. Una segunda fase que se constituía en la construcción de los
consultorios médicos, jardines y espacios comunes de la clínica con un plazo de 8 meses a
partir de su inicio. Una tercera y última fase que comprendía la construcción y habilitación de
los quirófanos y sus anexos, los consultorios de diagnóstico especializado y el espacio que
comprendería la ocupación de resonador magnético y sus anexos, fase que tendría que haber
sido entregada a los 12 meses de su inicio.

9.- La construcción de la clínica comprendería la suma de USD 2.950.000 (dos millones

novecientos cincuenta mil dólares de los Estados Unidos de Norte América) el cual se
dividiría de la siguiente forma:

a) USD 600.000 (seiscientos mil dólares de los Estados Unidos de Norte América)
que comprenderán para la primera fase
b) USD 700.000 (setecientos mil dólares de los Estados Unidos de Norte América)
que comprenderán a la segunda fase
c) USD 800.000 (ochocientos mil dólares de los Estados Unidos de Norte América)
que comprenderán a la tercera fase
d) USD 100.000 (cien mil dólares de los Estados Unidos de Norte América) para la
enajenación de un terreno de 1 hectárea, el cual era propiedad del señor Suarez en
favor de la empresa unipersonal del señor Sandoval.
e) USD 700.000 (setecientos mil dólares de los Estados Unidos de Norte América)
para el resonador magnético
f) USD 50.000 (cincuenta mil dólares de los Estados Unidos de Norte América)
para la elaboración del proyecto

10.- EL pago que se debía realizar a COFAME para la primera fase debía ser de un primer
pago que comprendería el 50% del monto acordado para dicha fase, un pago del 25 % al
llegar al 50% de la realización de esta fase y un último pago del 25% al concluir la misma. Se
manejaría el mismo criterio para el pago de la segunda fase y la tercera fase sería pagada al
concluir la obra en su totalidad.

11.- Entre los señores Sandoval y Suarez, acordaron que el señor Suarez solo financiaría el
proyecto y que Sandoval administraría el mismo.

12.- Dado lo expuesto en el anterior punto, el señor Suarez procedió a designar al señor Pablo
Heredia para la administración del dinero destinado para la construcción de la clínica y para
la supervisión referente a la ejecución del proyecto.

8
13.- El 20 de diciembre del 2019 el señor Sandoval suscribió el contrato para la construcción
de la clínica IMAGINE con “COFAME” S.R.L, estableciendo que la obra iniciaría el día 20
de enero del 2020 y que la conclusión de este sería dos años después, el 20 de enero de 2022.

14.- A su vez, el señor Sandoval realizó 20 contratos de compromiso de compra venta de

consultorios referente a los 20 consultorios médicos que comprendería la clínica, los cuales
serían vendidos por el precio estipulado de USD 200.000 (doscientos mil dólares de los
Estados Unidos de Norte América) estableciendo el pago del 20% del valor de cada
consultorio equivalente a USD 40.000 (cuarenta mil dólares de los Estados Unidos de Norte
América) por cada uno cuando se inicie la construcción de la infraestructura que albergaría
el resonador magnético y debiendo realizarse el pago del 80% restante que comprendería el
valor de USD 160.000 (ciento sesenta mil dólares de los Estados Unidos de Norte América)
que sería cancelado una vez que el resonador magnético se encuentre en funcionamiento.

15.- Una vez iniciada la construcción, el señor Pablo Heredia el 20 de enero del 2020
procedió a girar un primer cheque por USD 300.000 (trescientos mil dólares de los Estados
Unidos de Norte América) monto equivalente al 50% destinado para la primera fase. El 15 de
marzo del mismo año giró otro cheque por el valor de USD 150.000 (ciento cincuenta mil
dólares de los Estados Unidos de Norte América) equivalente a un 25% del avance de la
primera. Y el 20 de abril del 2020 giró un último cheque referente al último 25% de la
primera fase por el valor de USD 150.000 (ciento cincuenta mil dólares de los Estados
Unidos de Norte América) concluyendo así la construcción de dicha fase y el pago de esta,
previamente verificando el cumplimiento de lo que se había pactado.

16- el 21 de mayo del 2020 Pablo Heredia giró un cheque por el valor de USD 350.000
(trescientos cincuenta mil dólares de los Estados Unidos de Norte América) correspondientes
al 50% del pago que comprendía el valor de la segunda fase por el inicio de la misma. El 20
de septiembre del mismo año se alcanzó el 50% de la construcción de la segunda fase de la
clínica, por lo cual Pablo Heredia giró un cheque por USD 175.000 (ciento setenta y cinco
mil dólares de los Estados Unidos de Norte América) correspondientes a un 25% del monto
convenido.

17.- EL día 21 de diciembre del 2020 se concluyó con la construcción de la segunda fase de
la obra, por lo cual el señor Heredia verificó que se haya cumplido con los establecido a la
construcción segunda fase de la obra y procedió a girar un cheque por USD 175.000 (ciento
setenta y cinco mil dólares de los Estados Unidos de Norte América) concluyendo con el
pago de dicha fase.

9
18.- El día 22 de diciembre del 2020 el señor Heredia dio el visto bueno y así “COMACO''
S.R.L inició la construcción de la tercera fase de la obra.

19.- Previo al último pago realizado por el señor Heredia el señor Sandoval el día 27 de
noviembre del 2020 fue diagnosticado con COVID-19 siendo internado en un centro de salud
siendo intubado el día 28 de noviembre del mismo año.
A raíz del estado de salud del señor Sandoval el señor Suarez pidió al señor Heredia que
supla las labores referentes a la obra que desempeñaba el señor Sandoval.

20. -El día 9 de enero del 2021 Pablo Heredia recibió una carta por parte del señor Subirana
en el cual procedía a informar que la empresa “COFAME” S.R.L se escindirá en dos
sociedades comerciales de Responsabilidad Limitada. La primera empresa constructora de
facilidades medicas “"COMEDIC” S.R.L y la segunda la compañía de materiales de
construcción “COMACO'' S.R.L, señalando que esta escisión no afectaría de forma alguna al
contrato de obra suscrito entre Sandoval y “COFAME” S.R.L , de manera que “COMACO''
S.R.L se encargaría de la administración para la conclusión de dicha obra.

21.- El día 13 de enero de 2021 se ingresó en el registro de comercio la escisión de

“COFAME” S.R.L en “COMEDIC” S.R.L y “COMACO” S.R.L, y el día 14 de enero de
2021 fue aprobada

22.- El 16 de junio de 2021 el señor Sandoval, después de su larga estancia en la clínica fue
dado de alta y trasladado a su domicilio para empezar su recuperación.

23.- El 22 de junio de 2021 Pablo Heredia acudió al domicilio de Sandoval para que este
suscribiera unas cartas dirigidas a los compradores de los consultorios de la clínica
informándoles que la construcción del espacio destinado al resonador magnético había
iniciado solicitando el primer pago por los consultorios.

24.- Dichas notas tuvieron una respuesta inmediata y los compradores realizaron el depósito
correspondiente a los USD 40.000 (cuarenta mil dólares de los Estados Unidos de Norte
América) acordados que comprenden el primer pago.

25.- EL 24 de agosto del 2021 se dio a conocer al señor Sandoval que el espacio destinado
para el resonador magnético había sido concluido, a lo cual Sandoval se contactó con
“SIMIONS” A.G para la instalación del resonador.

26.- el 16 de agosto de 2022 “SIMIONS” A.G. comunicó al señor Sandoval que dos técnicos
habrían sido enviados para iniciar la instalación del equipo y la capacitación del personal.

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27.- el 25 de febrero de 2022 “SIMIONS” A.G habría concluido con la instalación del
resonador y la capacitación del personal.

28.- el 16 de febrero de 2022 “SIMIONS” A.G procedió a realizar las primeras pruebas de
funcionamiento detectando un problema en la calidad de las imágenes.

29.- En cumplimiento del contrato y la política de “SIMIONS” A.G se activó la garantía y la

empresa contrató a la empresa “VERICORP” quienes se especializaban en el análisis de
imágenes y equipos de diagnósticos.

30.- EL 3 de marzo de 2022 los técnicos de “VERICORP” después de realizar varias pruebas
no podían identificar el origen de la distorsión de la calidad de la imagen del resonador.

31.- EL 15 de marzo de 2022 el personal de “VERICORP” encontró que las distorsiones de

las imágenes eran provocadas por la interferencia que se generaban por los equipos médicos
ubicados en cuartos contiguos a la sala del resonador.

32.- “VERICORP” pudo identificar que el aislamiento de la sala en la que se encontraba el

resonador magnético de última generación no era suficiente para evitar cualquier
interferencia que fuera provocada por equipos ubicados en los cuartos contiguos

33.- El 16 de marzo Sandoval comunicó este percance a los médicos que habían comprado
los consultorios, señalando que los mismos no podrían ser entregados en la fecha pactada,
recibiendo de esta forma una serie de cartas por parte de los abogados de dichos
compradores, los cuales señalaban que se debía cumplir con el contrato y que en caso
contrario se tendría que devolver el monto adelantado más daños y perjuicios.

34.- El 17 de marzo Sandoval recibió un informe por parte de “SIMIONS” A.G., el cual
señalaba que los distorsiones eran provocadas por el uso de materiales de aislamiento
inadecuados o ineficientes y no acorde a las características técnicas requeridas establecidas en
el contrato entre “SIMIONS” A.G. y el señor Sandoval, específicamente que la concentración
de adamantio era inferior al 30% requerido.

35.- El 18 de marzo de 2022 el señor Sandoval envió una carta dirigida a “COFAME” S.R.L
solicitando una reunión faltando respuesta de la misma.

36.- El 19 de marzo de 2022 nos contrató como equipo legal para iniciar acciones legales en
contra de “COFAME” S.R.L dado el incumplimiento en el contrato.

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37.- “COMACO” S.R.L y “COMEDIC” S.R.L al ser notificados con el inicio de este proceso
arbitral manifestaron de manera verbal al señor Sandoval que los mismos estaban dispuestos
a sustituir el aislante de aleación de adamantio que se encontraba en un 15% por el aislante de
30% de aleación de adamantio, con la condición de que los costos adicionales de mano de
obra y materiales corren por gasto del señor Sandoval y que se amplíen los plazos de la
entrega de la obra sin ninguna sanción.

38.- El señor Sandival informó esta propuesta hecha por “COMACO” S.R.L y “COMEDIC”
S.R.L al señor Suarez quien señaló que no erogará ningún recurso para el proyecto de la
clínica “IMAGINE” hasta que no se vendan los consultorios que se encontraban bajo la
intención por parte de los médicos que habían comprado los mismos, de resolver los
contratos de compra venta.

2. FUNDAMENTOS DE LA COMPETENCIA DEL TRIBUNAL

2.1. Competencia del tribunal para conocer la presente controversia

39.- En aplicación del artículo 80 de la Ley 708 de Conciliación y Arbitraje, sólo tendrán
competencia para reconocer la presente controversia el tribunal arbitral seleccionado, además
de que los árbitros del tribunal gozan del principio de ¨competencia de la competencia¨ lo
cual los faculta plenamente a determinar sobre su propia competencia dentro del presente
caso.

40.- Por otro lado, en aplicación del artículo 40 Núm. III del Reglamento de Arbitraje de la
CAINCO, podemos presumir la competencia del presente tribunal tras su instalación al
presente caso, pues una vez seleccionado el tribunal, se sella su competencia. El artículo nos
indica en términos más precisos ¨Esta actuación dará inicio formal al procedimiento
arbitral, así como marcará el punto de partida de la competencia del Tribunal Arbitral para
conocer la controversia¨. Una vez establecido e instalado el tribunal, se presume su
competencia para el caso.

41.- Por último, la materia sujeta al presente arbitraje no se encuentra incluida dentro de los
artículo 4 ni 5 de la Ley 708 de Conciliación y Arbitraje, artículos los cuales indican
expresamente las materias excluidas de conciliación y arbitraje. Lo que nos lleva a establecer
que no podrá plantearse una excepción de incompetencia, ni por materia no arbitrable así
como tampoco por vicios en la cláusula arbitral (nulidad, inexistencia o anulabilidad) la cual
es plenamente válida.

2.2 Sobre la validez de la cláusula arbitral

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42.- La cláusula arbitral, al estar compuesta bajo el principio de la autonomía de la voluntad,
expresa sin lugar a duda la intención de las partes participantes a someter las controversias a
arbitraje. En aquel entendido debe quedar claro que la cláusula arbitral realizada goza de
plena libertad contractual así como de voluntad, sin encontrarse viciada de ninguna manera o
conformada en contra de la intención de las partes, tal como lo indica el artículo 42 de la Ley
708.

43.- Al ser este un convenio entre partes, conlleva que ambas mediante su propia voluntad se
obligan al cumplimiento y sometimiento de la misma, renunciando así a la vía judicial.

44.- La cláusula arbitral encuentra su plena validez en su constitución misma, es decir goza
de validez frente a los ojos de la ley por la forma válida y eficaz en la que se encuentra
constituida. El artículo primero de la Convención Interamericana sobre Arbitraje Comercial
Internacional indica lo siguiente: ̈ Es válido el acuerdo de las partes en virtud del cual se
obligan a someter a decisión arbitral las diferencias que pudiesen surgir o que hayan
surgido entre ellas con relación a un negocio de carácter mercantil. El acuerdo respectivo
constará en el escrito firmado por las partes o en el canje de cartas, telegramas o
comunicaciones por telex¨, lo propio estipulado en el artículo 18 del Reglamento de Arbitraje
de la CAINCO al indicar ¨La cláusul y el convenio se instrumentan por escrito, pudiendo
constar en un soporte físico, electrónico o cualquier otro que deje constancia de la expresión
de la voluntad de las partes en forma conjunta o de forma sucesiva. Su existencia deriva de
cualquier forma de representación documental y que permita demostrar la voluntad de
ambas partes de someterse al arbitraje ̈, por lo tanto podemos alegar que la validez de la
cláusula se basa en dos elementos importantes; el consentimiento de las partes y la constancia
de la misma.

45.- Dentro de la cláusula arbitral encontrada en el contrato de obra, se pueden encontrar

presentes los dos elementos mencionados, volviéndo así plenamente válida y perfectamente
ejecutable.

2.3 Ausencia de elementos patológicos en la cláusula

46.- Debemos señalar que para que una cláusula arbitral sea considerada patológica, contiene
vicios las cuales evitan su ejecución, como indica el profesor Cristian Tarifa,¨Se llaman
cláusulas patológicas en el arbitrajea aquellas en las que efectivamente las partes someten
sus controversias a la decisión de los árbitros, pero cuyo texto al estar erróneo o
indebidamente redactadas dificultan y/o hacen imposible el inicio o la tramitación del
proceso arbitral¨. Se debe recalcar que la cláusula arbitral suscitada en el contrato en
cuestión, no adolece ni contiene ninguna falta la cual pueda volver la misma patológica, pues

13
establece de manera clara, precisa y concisa todos los datos necesarios para poder llevar a
cabo un arbitraje adecuado. La cláusula goza de vigencia y eficacia.

3.0 ASPECTOS NORMATIVOS DE LA CONTROVERSIA

3.1 Principios

47.- Todo proceso arbitral debe encontrarse regido por directrices fundamentales las cuales
permitan su pleno desarrollo procesal. Los principios dentro de la presente controversia,
funcionan como elementos rectores, los cuales van a delimitar tanto las actuaciones de las
partes como las del mismo tribunal, su existencia y aplicación nos dan la seguridad y certeza
del correcto funcionamiento del proceso arbitral.

48.- Primeramente debemos comenzar reconociendo el la autonomía de la voluntad de las

partes, principio fundamental pues permite la existencia del presente arbitraje, ya que gracias
a la voluntad sin vicios de ambas partes es que se ha consentido el sometimiento de la
controversia al presente arbitraje. Además para tener claro que lo pactado voluntariamente
por las partes, tienen rango de ley entre las mismas.

49.- La buena fe, pues las partes deben obrar dentro del mismo proceso bajo la lealtad
procesal, la transparencia y la honestidad. El comportamiento dentro del presente proceso
debe ser moral en su totalidad, y las partes deben comprometerse a buscar la solución mas
justa y adecuada para el caso.

50.- La cultura de paz, que nos permita llegar a una solución armoniosa dentro de la presente
controversia, buscando la plenitud en la misma y tener muy presente el ¨Vivir Bien¨ luego y a
lo largo del conflicto. Es justamente un objetivo troncal del arbitraje contribuir al vivir bien
como medio alterno a la resolución de conflictos.

51.- Flexibilidad, pues al ser el presente, un proceso arbitral, nos encontramos sujetos a una
relación más personal entre las partes involucradas y no tan formal ni normativo como lo
sería un proceso dentro de la jurisdicción ordinaria. Elemento fundamental pues además de
ser característica del arbitraje en sí, permite entender de mejor manera los intereses y las
necesidades de ambas partes.

3.2 Sobre el Cumplimiento

52.- El cumplimiento constituye la realización de la obligación prometida, conlleva la

liberación del deudor así como la extinción de la deuda. El cumplimiento debe ser realizado

14
siguiendo ciertos comportamientos diligentes, de modo que la ejecución sea considerada
hecha bajo buena fe.

53.- El cumplimiento de las obligaciones deberá regirse bajo ciertos principios, los cuales
vuelven plena la ejecución de la obligación. El artículo 302 del Código Civil señala ¨En el
cumplimiento de la obligación el deudor debe emplear la diligencia de un buen padre de
familia.¨, dando a entender que toda obligación contraída deberá ser ejecutada bajo la buena
fe, lealtad, transparencia, diligencia y responsabilidad. Es entonces que la empresa
encargada de la construcción de la sala del resonador magnético ¨COMEDIC S.R.L¨ se
encontraba en el deber de cumplir la obligación contraída con la mejor diligencia
posible, lo que significa que deben imprescindiblemente tomar en cuenta el informe
técnico que el Dr. Sandoval remite al Ing. Subirana. Al no realizar esto, se quiebra toda la
intención del artículo 302, pues la obligación fue realizada aprovechando que las
especificaciones técnicas no fueron incluidas en el contrato.

54.- La diligencia de un buen padre de familia, conlleva el cumplimiento de la obligación

buscando la mejor ejecución de la misma, persiguiendo su correcto cumplimiento, aunque no
se haya estipulado literalmente en el contrato. La empresa ¨COMEDIC S.R.L¨ incluso a
sabiendas de las especificaciones, decidió ejecutar la obra de otra manera.

3.3 La interpretación que va más allá de lo escrito

55.- Debemos entender, que los contratos bilaterales perfectos se encuentran sujetos al
cumplimiento obligatorio de las obligaciones contenidas en el mismo, así como los efectos
que de estos puedan nacer. Así la doctrina como la ley en sí, nos han dejado vestigios de que
los contratos no pueden ni deben limitarse únicamente a su contenido, se debe también tomar
en cuenta un elemento muy importante dentro de la relación jurídica, el cual es la intención
común de las partes de modo que pueda realizarse una interpretación más completa del
mismo contrato. Si bien el contrato contiene cláusulas determinadas, se deben tomar en
cuenta aquellas cuestiones que pueden ser exigibles aunque no se encuentren escritas, como
parte fundamental, inmersa y lógica dentro de la obligación que si se encuentra
estipulada dentro del contrato. Estas cuestiones no pueden ser excluidas pues forman parte
en sí de la misma obligación, las cuales están sujetas a ser presumidas de acuerdo a la
situación, y esta presunción es exigida a la parte que debe cumplir, como parte de su correcta
diligencia y el comportamiento de un buen padre de familia, pues los contratos no siempre
contienen la totalidad de su fin escrito en papel, existen cuestiones las cuales por su cualidad
de lógicas, deben ser cumplidas por la parte aunque no se encuentren establecidas. Existen
elementos internos dentro de determinadas prestaciones las cuales no requieren de un
desarrollo complejo.

15
56.- Por otro lado, con relación al punto expuesto previamente, debemos rescatar la
importancia de la intención común de las partes. Cuando un elemento no se encuentra
establecido en el contrato, las partes deben, dentro de su buena fe, cumplir con la prestación
que se sabe que se requiere, aunque esta no esté estipulada a cabalidad en el contrato, es
parte de la diligencia del deudor cumplir con la prestación de la manera más óptima,
completa y adecuada, aunque la prestación misma no haya sido establecida de manera
precisa en el documento. Es de mal proceder, incluso considerado como intención de
negligencia, el cumplir una obligación de manera indebida o incompleta, cuando el deudor
sabe a cabalidad cómo deberá ser cumplida, incluso aunque esta no se encuentre dentro del
contrato, esto es considerado una clase de aprovechamiento así como de omisión de
cumplimiento en la ejecución de la obligación.

57.- Está de más indicar que las personas involucradas dentro de la relación contractual son
plenamente capaces y competentes, por ende es plenamente exigible el hecho de que
cumplan la obligación como debería ser, sabiendo que la correcta ejecución no estaba en
el contrato, pues la misma fue plenamente ignorada por la empresa COFAME S.R.L.
antes de su división. El Dr. Sandoval, diligentemente presentó el informe de especificaciones
técnicas relacionadas a la infraestructura necesaria para el correcto funcionamiento de la
máquina al Ing. Subirana quien es a la vez gerente general de COFAME S.R.L, para que de
este modo reconozca e incluya en la obra, todas las especificaciones indicadas, lo cual
significa que, el Ing Subirana, leyó el informe y tenía conocimiento de las especificaciones,
dentro de ellas el 30%, lo que nos indica que sabia de esta fundamental necesidad, sin
embargo no la aplicó. Por ende se debería haber incluido este 30% siguiendo la línea de
que la obligación debe ser cumplida de la mejor manera, sin limitarse al escrito del
documento.

58.- Dentro del ámbito normativo, es menester citar el Art. 510 del cuerpo sustantivo civil,
pues nos abre la puerta a una interpretación que va más allá de la letra escrita. Cuando se
indica ̈en la interpretación de los contratos se debe averiguar cuál ha sido la intención
común de las partes y no limitarse al sentido literal de las palabras, se debe entender que la
intencion de la clinica era fucnionar con la maquina, por ende la empresa constructora debió
tomar esto en consideración y cumplir su labor no limitandose al contrato, sino entendiendo
que al ser una clinica, debieron realizar la infraestructura de una manera diferente. Esto
también involucra la obligación y responsabilidad que tuvo la empresa COFAME para poder
investigar y averiguar cómo se compone estructuralmente una clínica de este tipo, y no
realizarla como una clínica convencional. Ellos se encontraban en la obligación profesional
de determinar y aplicar medidas diferentes, al tratarse de una clínica especializada, al ser una
empresa de construcción se supone que ellos cumplirían esta tarea, parte de su labor. Así
como lo indica el Auto Supremo 212/2019 asimismo el art. 510 del mismo compilado

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sustantivo civil refiere que en la interpretación de los contratos se debe averiguar la
intención común de las partes y no limitarse al sentido literal de las palabras, por lo que los
tribunales de instancia soslayaron realizar una interpretación conforme al principio de
verdad material, es decir, toda obligación sinalagmática o bilateral determina que el
cumplimiento de las prestaciones debidas son la causa para exigir el cumplimiento de las
prestaciones exigibles.

59.- Por último debemos tomar en cuenta el Núm. II del artículo 510 cuando indica, ¨En la
determinación de la intención común de los contratantes se debe apreciar el comportamiento
total de estos y las circunstancias del contrato¨, la conducta que tuvieron las partes, pues
dentro de la relación contractual se demostró evidentemente inobservancia, mala fe y
descuido en su momento por la empresa ¨COFAME S.R.L¨ y en los últimos actuados por la
empresa ¨ COMEDIC S.R.L¨.

3.4 Conocimiento a cabalidad de la obligación

60.- En lo expuesto referente a los hechos, se debe tomar en cuenta, que, el señor Subirana, el
cual fungía como gerente de la empresa antes denominada como COFAME, tenía
conocimiento sobre el informe técnico que se hizo entrega al doctor Sandoval por parte de
SIMIONS A.G. dado que Sandoval hizo entrega de dicho informe al señor Subirana para la
realización del proyecto de la clínica IMAGINE.

61.- Es de esta manera que no habría forma de que COFAME pueda argüir falta de
conocimiento sobre dicho informe, lo cual a su vez comprende que no se podría alegar
ignorancia sobre la necesidad de usar el adamantio al 30% como aislante.

3.5 Responsabilidad por vicios

62.- Tal y como se estableció en los hechos formulados en la presente memoria, nos
encontramos que la parte demandante suscribió un contrato de obra con la parte demandada,
esto lo sabemos según el artículo 731 del código civil: “Por el contrato de obra el empresario
o contratista asume, por si solo o bajo su dirección e independientemente la realización del
trabajo prometido a cambio de una retribución convenida.” “COMEDIC S.R.L” en lo que en
su momento era la empresa constructora “COFAME S.R.L'' se obligó a cumplir la prestación
exacta prometida de realizar el trabajo para construir lo que se supondría que sería la clínica
“IMAGINE”. Según lo acordado por las partes contratantes tal como vimos en anterioridad,
la clínica iba a tener una función específica: albergar y permitir el funcionamiento de un
resonador magnético de última generación. Un aspecto no de baja importancia, todo lo
contrario, es una cualidad esencial que debía revestir la obra y uno de los motivos principales
por los cuales se conviene en primer lugar.

17
63.- Ahora bien, está de más decir que en virtud de la conducta de “COMEDIC S.R.L'' como
constructora, la función de la clínica relacionada al resonador magnético se vio totalmente
frustrada por la CULPA de dicha empresa.

64.- Cuando hablamos de culpa nos referimos a la culpa contractual , es decir, a la omisión
del deber de diligencia, deber que tiene que traducirse como un comportamiento, en este
caso, de realizar un proyecto prometido revestido de cualidades esenciales, para cumplir con
la prestación acordada que querían alcanzar las partes. Si la parte que debía cumplir la
prestación, faltó a la observancia de su deber, entra entonces en un actuar negligente, es decir,
recae en un incumplimiento voluntario culposo. Esto fundamentado en la doctrina, más
específicamente en el tratadista Francesco Messineo que define al dolo contractual como: “la
omisión del deber de diligencia que se traduce en una sola palabra, en la negligencia; o sea,
que consiste en la inobservancia de la diligencia "

65.- Y eso es justo lo que “COMEDIC S.R.L'' hizo al realizar la obra sin que esté presente
una diligencia válida al momento de revestir la infraestructura con una aislamiento menor al
necesario para cumplir con lo estipulado y necesario.

66.- En relación a que primero se suscribió un contrato de obra y que segundo la parte
deudora incumplió culposamente el contrato es pertinente y debido entonces aplicar el
artículo 741 del código civil en el que se establece: “Cuando la obra adolece de vicios o no
reúne las cualidades prometidas, el contratista debe, a su costa, eliminar tales vicios o dotar la
obra de las cualidades convenidas, y resarcir el daño ocasionado por su culpa.”. En virtud de
lo descrito a lo largo de la presente memoria, la obra NO cumplía con lo acordado y previsto
por las partes, no a causa de imposibilidad o desconocimiento, sino por su culpa y falta en su
actuar. Dando así paso a una responsabilidad en primer lugar corregir su mal actuar para dotar
a la obra de las condiciones que siempre tuvo que tener: un aislamiento de 30% de
adamantio y no del 15%. Al igual, que tener que responder al daño que será demostrado y
cuantificado más adelante en la presente memoria.

3.6 De la ejecución íntegra del contrato

67.- Debemos entender, por lo establecido en el artículo 520 del código civil lo siguiente; “el
contrato debe ser ejecutado de buena fe y obliga no solo a lo que se ha expresado en él, sino
también a todos los efectos que deriven conforme a su naturaleza, según la ley, o a falta de
ésta según los usos y la equidad”. Es en este sentido que, aunque no se hallé en el contrato
suscrito por el señor Sandoval y la empresa antes denominada como “COFAME” el informe
emitido por “SIMIONS” AG, el mismo fue dado en conocimiento por parte del señor Rolando
Sandoval al señor Daniel Subirana, en el cual se requería que el aislamiento, que formaría
parte del espacio en el que se encontraría el resonador magnético de última generación, debía

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ser al 30% de Adamantio, determinando que dicho aislante cumplia la función de evitar
cualquier interferencia que pudiera afectar las imágenes que produzca el resonador.

68.- En este entendido, la necesidad de usar el aislante al 30% de adamantio constituye

en una obligación derivada de la naturaleza del contrato, al no ser posible la utilización
del resonador magnético de última generación si el aislante fuese menor al porcentaje
señalado, cosa que en los hechos, se determinó por “VERICORP”, que el espacio destinado al
resonador magnético contaba con el aislante de adamantio por debajo del 30%, lo que
provocó interferencia entre los equipos que se encontraban en los cuartos contiguos y el
resonador magnético, causando así la imposibilidad de usar dicho equipo de manera efectiva.

3.7 De la obligación específica

69.- El artículo 291 del Código Civil señala “I. El deudor tiene el deber de proporcionar el
cumplimiento exacto de la prestación debida (...)”. En este entendido, cabe señalar que dentro
de la prestación, una de las obligaciones específicas dentro del contrato corresponde a el
aislamiento del espacio destinado a uso del resonador magnético de última generación,
especificado dentro del contrato, por ende con relación al artículo mencionado en el presente
punto, si la sala no se encuentra aislada al 100% como debería y como se está estipulado,
la obligación no está cumplida, facultando así al Dr. Sandoval a exigir el correcto
cumplimiento de la obligación, lo que conlleva insertar el material aislante al 30%.

70.- La Real Academia Español define el aislamiento como “impedir que un agente físico,
como la electricidad, el calor, el sonido o la humedad pasen o se transmitan a un cuerpo
o a un lugar” y es en este sentido que dentro del cumplimiento exacto de la prestación debida
se debe entender que se debía conseguir el aislamiento del resonador magnético de última
generación, y que al no conseguir esta característica, se incumplió dicha obligación por parte
de COMEDIC y COMACO.

3.8 De los daños y perjuicios.

71.- Se ha logrado demostrar previamente, que ha existido un incumplimiento en el contrato,

resultante de una culpa por parte de la empresa constructora al omitir datos importantes. Este
incumplimiento ha resultado en un gran inconveniente para el Dr. Sandoval como para el Sr.
Suarez, pues gracias al incumplimiento en la construcción se están resolviendo 17 de los 20
contratos de compra de consultorios. Este retraso en el cumplimiento, ha generado en el Dr.
Sandoval y el Sr. Suárez daño emergente como lucro cesante.

72.- El profesor Morales Guillen, citando a el profesor Capitant nos indica; ¨ Capitant
considera el damnun emergens, como la pérdida causada al acreedor por el incumplimiento

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de la obligación del deudor. Se opone a ella, agrega, el lucrum cesans, que es lo que se deja
de ganar, o sea, la privación de ganancia que habría procurado el acreedor al cumplimiento
̈, así como el profesor Raul Romero Sandoval dice ¨ el daño es el perjuicio material o moral
que sufre una persona. Es la primera condición de la responsabilidad civil (...)¨. El profesor
aleman Karl Larenz indica; ¨Daño es el menoscabo que a consecuencia de un acaecimiento o
evento determinado sufre una persona, ya en sus bienes vitales naturales, ya en su propiedad
o en su patrimonio. ¨. Por último el Auto Supremo 255/2016 señala que “la responsabilidad
civil contractual, es la obligación de reparar el daño que se causa por el incumplimiento de
una obligación previamente contraída; se traduce en el deber de pagar la indemnización
moratoria o la indemnización compensatoria, por violarse un derecho relativo, derecho que
es correlativo de una obligación que puede ser de dar, hacer, o de no hacer”

73.- Dentro del aspecto normativo, de acuerdo con el artículo 339 del Código Civil; ¨El
deudor que no cumple exactamente la prestación debida está obligado al resarcimiento del
daño si no prueba que el incumplimiento o el retraso en el cumplimiento es atribuible a
imposibilidad de ejecutar la prestación por una causa que no le es imputable¨, por lo cual es
totalmente exigible el resarcimiento del daño ocasionado por el retraso en el cumplimiento de
la obligación, este daño es traducido al 20% de la totalidad del precio de los consultorios
sujetos a compra, pues al surgir el retraso en la finalización de la clínica, el Dr. Sandoval
encuentra su patrimonio deteriorado por la devolución que se deberá realizar a los
compradores.

74.- El artículo 344 señala que ¨El resarcimiento del daño, en razón del incumplimiento o del
retraso, comprende la pérdida sufrida por el acreedor y la ganancia de que ha sido privado,
con arreglo a las disposiciones siguientes¨. Este artículo le genera una obligación pecuniaria
a la empresa constructora, obligando a resarcir tanto las pérdidas sufridas como las ganancias
de las cuales se han privado al acreedor. Cabe resaltar que al resolver los 17 contratos,
además del daño emergente que resulta en la devolución del 20%, se genera un lucro cesante
consistente en la diferencia del precio, es decir el 80% del cual el Sr. Sandoval ha sido
privado a causa del retraso.

5.0 CÁLCULO DEL DAÑO

75.- En baso a lo expuesto, determinando la existencia de un detrimento en el patrimonio del

señor Joaquin Suarez provocado por el incumplimiento en la obligación de COMACO SRL y
COMEDIC SRL referente al uso inferior del 30% de adamantio como aislante para la sala
que comprendería el espacio utilizado para el uso del resonador magnético de última
generación, lo cual provocó un atraso en la entrega de la obra, lo cual a su vez concluyó con
la resolución de 17 de los 20 contratos de venta de los consultorios que comprendía la clínica,
los cuales estaban siendo vendidos por USD 200.000 (doscientos mil dólares de los Estados

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Unidos de Norte América) y que se había pagado un 20% del monto pactado, y que
posteriormente se pagaria el 80% restante al momento en el que el resonador magnético de
última generación empiece a operar correctamente, es que cuantificamos el daño de la
siguiente manera:

76.- Referente al daño emergente, se constituye en el 20% del valor de los consultorios el
cual deberá ser devuelto, mismo que comprende la suma de USD 40.000 (cuarenta mil
dólares de los Estados Unidos de Norte América) por cada consultorio, sumando así el monto
de USD 680.000 (seiscientos ochenta mil dólares de los Estados Unidos de Norte América)
por los 17 contratos resueltos.

77.- Referente al lucro cesante, el cual constituye en el 80% del valor de los consultorios,
monto del cual fue privado de percibir el señor Joaquin Suarez, que comprende el monto de
USD 160.000 (ciento sesenta mil dólares de los Estados Unidos de Norte América) por cada
consultorio, sumando así el valor de USD 2.720.000 (dos millones setecientos veinte mil
dólares de los Estados Unidos de Norte América) por los 17 contratos resueltos.

78.- De esta manera, determinamos el valor total de USD 3.400.000 (tres millones
cuatrocientos mil dólares de los Estados Unidos de Norte América) correspondiente a la
cuantía del daño emergente y del lucro cesante.

6.0 PETITORIO

79.- Por todos los fundamentos de hecho y de derecho expuestos anteriormente es solicitamos
lo siguiente:

80.- Solicitamos se declare probada la demanda y en consecuencia:

81.- PRIMERO.- Que se efectúe el cumplimiento del contrato, debiendo la empresa realizar
las modificaciones pertinentes y llevar los gastos de la misma.

82.- SEGUNDO.- Que se conmine al pago de daños y perjuicios que a causa del daño
emergente se calcula en 680.000 dólares, referente al lucro cesante se calcula que la suma
perdida es de 2.720.000 dólares, haciendo un valor total de 3.400.000 millones de dólares.

OTROSI.- PRUEBA

83.- Informe de SIMIONS A.G. la cual demuestra que se necesita el 30% y que además este
porcentaje si fue establecido e indicado, con la nota que se entregó por la empresa SIMIONS
A.G., la cual el dr sandoval le entregó a Subirana

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84.- Informe de VERICORP que determina que la utilización menor al 30% de adamantio es
la causa del mal funcionamiento del resonador magnético.

85.- Contrato suscrito entre COFAME S.R.L. y Rolando Sandoval

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