Argumentación en sede constitucional

Prof. Noemí Ancí Paredes

Esquema

1. La aparente neutralidad de la argumentación

constitucional.

2. ¿Cómo deciden los jueces? El papel de los

jueces en la democracia constitucional.

3. Carácter particular de la interpretación

constitucional.
4. La interpretación de los derechos
fundamentales según la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional.
 1. La aparente neutralidad
valorativa de la
argumentación constitucional
 Perspectivas de la decisión judicial
La respuesta del Estado liberal de Derecho es que sí: los jueces
Perspectiva están prohibidos de usar argumentos políticos porque en todos los
normativa casos deben asegurar un total imparcialidad, objetividad y
neutralidad.
La institucionalidad del Derecho ha construido una apariencia de
neutralidad valorativa, tanto en la producción de las normas como
en su aplicación. Sin embargo, en el ámbito de los casos dicha
Perspectiva apariencia de descubre y la insistencia en la neutralidad puede
descriptiva generar problemas de sesgos no evidenciados en las decisiones de
las cortes. Por lo tanto, una mejor opción es des-velar la
apariencia de neutralidad en ciertos casos a fin de controlar la
racionalidad del uso de los argumentos políticos.
 La supuesta neutralidad valorativa del Derecho
139-2013-PA/TC
“Queda claro que el sexo forma parte de la identidad de la persona y, como tal, debe quedar
correctamente constatado en el Registro del Estado Civil en donde se inscriben los
nacimientos”. (…) [L]a identificación que se asigna al recién nacido relativa al sexo lo ubica en el Doctrina de la
indisponibilidad del
género masculino o femenino (…), al momento de nacer la persona sólo se toma en cuenta el
sexo como elemento
sexo anatómico, es decir, el sexo genital, que es parte del sexo biológico”. (FJ 4) “Para el
de la identidad
Derecho, entonces, el sexo viene a ser el sexo biológico, el sexo cromosómico o genético
instaurado en el momento de la fecundación del óvulo por el espermatozoide, que determina el
sexo femenino o masculino: cromosomas XX (femenino), cromosomas XY (masculino). La
diferencia entre los sexos responde, pues, a una realidad extrajurídica y biológica que debe ser Le asigna un significado
previo al derecho a la
constitucionalmente respetada por fundarse en "la naturaleza de las cosas ", y en tanto que la
identidad
ciencia aporta que el sexo cromosómico no se puede cambiar, el sexo es indisponible para el
individuo”. (FJ 5). “Tal realidad genética resulta determinante para las distintas consecuencias
que se derivan de la condición de mujer y de hombre en el ordenamiento jurídico” (FJ 6)
 La supuesta neutralidad valorativa del Derecho
139-2013-PA/TC
PREMISA MAYOR 1 (NORMATIVA): Derecho a la identidad (art. 2 de la Const.)
PREMISA MAYOR 2 (NORMATIVA): Supuestos permitidos para el cambio de sexo en el DNI
(CC)
PREMISA MENOR 1 (FÁCTICA): Solo las personas con desajustes en su propia biología
PREMISA MENOR 2 (FÁCTICA): P.E.M.M. es una persona transexual, y por lo tanto su
identificación con un sexo distinto al biológico, se debe a razones de orden exclusivamente
psicológico.
CONSECUENCIA JURÍDICA: No es posible que P.E.M.M. cambie el sexo
en su DNI, y la negación de esta posibilidad no vulnera su derecho a la
identidad de P.E.M.M.
 ¿Cuál es la diferencia entre los argumentos jurídicos y los
argumentos políticos?

En todos los casos se

deben construir sobre
Argumentos jurídicos
premisas normativas: “lo
correcto”
Argumentación
práctica
Partes de las distintas
Argumentos políticos posiciones sobre “lo
bueno”
¿Qué posición deben ocupar los jueces en la
democracia? Dos extremos (Zagrebelsky)
Las cortes deben ser “modestas” (doctrina de la
auto-restricción), y “pragmáticas”
(consecuencias sociales, políticas y económicas
de sus decisiones)

Las cortes deben ser “islas de la razón” o

“vanguardias morales”
2. ¿Cómo deciden los jueces?
El papel de los jueces en la
democracia constitucional
 Propuesta de Zagrebelsky
El auténtico propósito de una (Constitución)... es el de sustraer ciertas materias a las
vicisitudes de las controversias políticas, colocarlas fuera del alcance de mayorías y
funcionarios, sancionarlas como principios legales aplicables por parte de los
tribunales. El derecho de cada uno a la vida, la libertad, la propiedad, la libertad de
expresión, la libertad de imprenta, la libertad de culto y de reunión y los demás
derechos fundamentales no puede ser sometido al voto; no depende del éxito de
alguna votación.
Una vez fijado este principio: la justicia constitucional es función de la república, no de
la democracia, debería abrirse el camino para una nítida distinción de principio
respecto a la legislación, función de la democracia. La legislación es función de
aquello sobre lo que "se vota", mientras que la justicia constitucional es función de
aquello sobre lo que "no se vota", porque es res publica.
Planteamiento del problema a partir del caso

El tema del matrimonio igualitario,

¿pertenece a aquello sobre lo que se
puede votar o a aquello sobre lo que
no se puede votar?
Caso: el reconocimiento del matrimonio igualitario por
la corte constitucional de ecuador frente a una
cláusula constitucional restrictiva

Artículo 67 de la Constitución de Ecuador de 2008: “(…) El

matrimonio es la unión entre hombre y mujer, se fundará
en el libre consentimiento de las personas contrayentes y
en la igualdad de sus derechos, obligaciones y capacidad
legal”. [énfasis añadido]
Contradicción

“Pero también se vota sobre la Constitución. Incluso: son

justamente los jueces constitucionales los que, para defender
aquello sobre lo que no se vota, deciden votando.”
 “No obstante… El recurso al voto de mayoría
es sólo el remedio extremo a un defecto: la
El factor deliberativo incapacidad para crear consenso sobre los
argumentos propios y la indisponibilidad a
dejarse convencer por los demás”.

Marianella Ledesma sobre debates en vivo

del TC: “buscan provocar una deliberación
social”
La presidenta del TC dijo que si bien ellos
representan al máximo intérprete de la
constitución, cualquier ciudadano puede tener
sus propios puntos de vista sobre diversos
artículos en la carta magna.
 Propuesta de Ferrajoli…un poco más de
precisión
“¿Qué es lo que las Constituciones, estos contratos sociales con
forma escrita que son los pactos constitucionales, establecen como
límites y vínculos a la mayoría, precondiciones del vivir civil y a la
vez razones del pacto de convivencia?”

Ámbito de
la tutela de la sujeción de
decisiones
los derechos los poderes
sobre lo que
fundamentale públicos a la
s no se puede
ley
votar
 ¿Cuál es efectivamente el problema de permitir que
los jueces usen argumentos políticos?
Como vimos, el problema no es romper con la absoluta neutralidad, porque muchos
casos necesitan que los jueces adopten una posición política en su decisión.
El problema, sin embargo, es cómo controlar la apertura hacia la fundamentación
política judicial, dado que hay riesgo de un activismo judicial ilegítimo, así como el
problema institucional del control y sanción jerárquica de los jueces:

Prevaricato Artículo 418 CP.- El Juez o el Fiscal que dicta resolución o emite
dictamen, manifiestamente contrarios al texto expreso y claro de la ley, o cita
pruebas inexistentes o hechos falsos, o se apoya en leyes supuestas o derogadas,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco
años 374.
 3. Carácter particular de la
interpretación constitucional
 La justificación externa según la jurisprudencia
del TC

Vicios de la motivación: la inexistencia de motivación o motivación aparente; la

falta de motivación interna del razonamiento (por invalidez de una inferencia a
partir de las premisas que establece previamente el J. en su decisión, cuando
existe incoherencia narrativa); las deficiencias en la motivación externa
(justificación de las premisas); la motivación insuficiente; y la motivación
sustancialmente incongruente. Particularmente, sobre la deficiencia en la
motivación externa por falta de justificación de la premisa se señala que dicho
vicio en la motivación se observa cuando las premisas de las que parte el Juez no
han sido confrontadas o analizadas respecto de su VALIDEZ fáctica o jurídica.
(Sentencia caso Giuliana Llamoja)
 Estándares (desde la teoría)
Interna
1er orden (i) universalidad
(justicia formal)
(ii)
Justificación
consecuencialismo
Externa
2do orden (justicia (iii) coherencia
sustancial)
(iv) consistencia
 Estándar 1: universalidad
Requisito implícito en la justificación deductiva Pero…
que exige que para justificar una decisión se
debe contar con al menos una premisa que sea ¿La premisa normativa solo puede
la expresión de una norma regla o de un provenir de una regla o principio?
principio. Esta regla o principio constituye en el
argumento la GARANTÍA (premisa mayor: ¿Y las otras fuentes del Derecho?
normativa) que permite el paso de las razones
(premisa menor: fáctica) a la conclusión. Exige Legislación
Fuentes
también que se tome en cuenta la aplicación de
dicha regla o principio en el pasado y en el del Jurisprudencia
futuro. Derecho
Doctrina
Estándar 2: consistencia

En las premisas normativas:

La consistencia normativa es una relación

entre REGLAS: un sistema normativo es
consistente si carece de antinomias. Exige
que en la resolución de antinomias en
CASOS DIFÍCILES la “creación” de la norma
que resolver el caso no sea contradictoria a
otra regla existente en el sistema.
¿Ejemplo de argumento de consistencia? (Caso
Curva del Diablo, CSJ Amazonas)
 Estándar 3: coherencia

En las premisas normativas:

La coherencia es una relación entre REGLAS y

PRINCIPIOS: un sistema normativo es coherente con
relación a un principio (o conjunto de principios) si
Los principios como las razones
sus reglas se subsumen en tal principio (o conjunto subyacentes de las reglas
de principios).
(¡incluso de las reglas
En las premisas fácticas: constitucionales!)

La coherencia narrativa en conexión con la teoría del

caso más razonable y las pruebas presentadas por las
partes.
 ¿Ejemplo de argumento de coherencia? Exp.
27013-2013-0-1801-JR-LA-03 (S)

“El pronunciamiento del Tribunal Constitucional en el precedente vinculante

recaído en el Expediente 05057-2013-PA/TC (PRECEDENTE HUATUCO), colisiona
con el principio-derecho a la igualdad que el propio interprete supremo de la
Constitución ha defendido en diversas sentencias, pues resulta evidente la
desprotección de los derechos laborales de los trabajadores del sector público
que se encuentran sujetos a contratos civiles y/o modales regulados éstos
últimos por el Decreto Legislativo 728, en contraposición de los trabajadores del
sector privado a quienes no recae la aplicación de los requisitos establecidos en
la sentencia antes citada conforme se señala en el fundamento 18: “(...) Esta
regla se limita a los contratos que se realicen en el sector”
¿Ejemplo de argumento de coherencia? Exp. 27013-
2013-0-1801-JR-LA-03 (S)

Asimismo, este Tribunal considera que con la aplicación de este precedente vinculante,
que hace obligatoria su observancia y aplicación por parte del aparato judicial, se afecta
la vigencia del principio de continuidad laboral para aquellos trabajadores de la
administración pública que vienen siendo sometidos a contratos que su empleador
impone, además se vulnera el principio de la condición más beneficiosa, pues
establece nuevas condiciones que perjudican al trabajador, el principio de primacía de
la realidad, pues se resquebraja su naturaleza al establecer condiciones adicionales
para la aplicación del mismo, el principio de disposición más favorable a la persona
humana, el principio de progresividad y no regresividad de los derechos laborales[18] y
el principio protector garantizado en el artículo 23 de la Constitución Política del Estado
 Estándar 4: consecuencialismo
Los argumentos consecuencialistas son aquellos que tienen en cuenta las
consecuencias hipotéticas que se seguirían en caso de adoptar un fallo u
otro.
dos sentidos de Los argumentos a partir
(1) postular un fallo distinguir el tipo de
(3) evaluar estas consecuencias: las de las consecuencias
judicial para el caso análisis de se realiza –
decisiones como posibles implicaciones jurídicas de deseables de las
concreto enmarcado en económico, sistémico,
las posibles decisiones decisiones propuestas
una regla universalizable, consecuencias del fallo : sociológico, estructural,
pluralidad y diversidad de interpretativas y añaden fuerza –
(2) examinar el sentido conceptual, teoría de los
normativas en el seno del racionalidad y
práctico de dicho fallo y criterios como la justicia, juegos, análisis de
la sistema jurídico y las persuasividad– a la
dicha regla (la ratio) riesgos– el grado de
repercusiones o los justificación y pueden
considerando los tipos de conveniencia, el sentido probabilidad,
impactos de dichas motivar la elección de
decisiones que acarrearía común, el bienestar plausibilidad o
decisiones sobre el una interpretación
en todos casos público, la prudencia previsibilidad de las
entorno del derecho, concreta sobre otra
imaginables consecuencias
sobre la sociedad. interpretación
 ¿Ejemplo de argumento consecuencialista? [Sobre la
“irracionalidad” de la audiencia única en el proceso de
alimentos]
Una madre joven trabajadora de escasos recursos demanda a su ex pareja
para que el juez le obligue a dar la pensión de alimentos a sus 3 hijos, todos
menores de 7 años.
Caso 1:
Sin embargo, el proceso se extiende demasiado tiempo (1 año y medio)
Exp. 9548- porque el notificador no puede encontrar la dirección del padre demandado
pese a que la madre ha presentado en varias oportunidades croquis de la
2015 ubicación del domicilio.

(Lima) Por tal motivo, el juez decide declarar utilizar el domicilio RENIEC del
demandado para darlo por notificado y declarar así su rebeldía. Sin
embargo, por la dilación del proceso sin que los niños tengan una pensión
alimentaria, decide también NO realizar la AUDIENCIA ÚNICA y sentenciar.
 ¿Ejemplo de argumento consecuencialista?
“al niño no se le debe aplicar a raja tabla las reglas jurídicas de los procesos judiciales
para adultos como es la norma del articulo 203 y 554 del Código Procesal Civil (…) el rito
procesal del proceso judicial lento y moroso”
“¿debemos acatar el formalismo todo por respetar el formalismo de la audiencia
mientras que los niños esperan a la santa justicia que logre hacer su audiencia para
después declarar el derecho natural de los niños a sus alimentos? ¿Cuál es más
importante en la balanza de la justicia y la razón humana, declarar el derecho de niños a
los alimentos, o hacer la audiencia? mi razón y sentido de justicia me dice que más
importante y primordial es la declaración del derecho del niño y adolescente sacrificando
la audiencia que es puro formalismo y “mirada de caras””.
DECISIÓN: “se resuelve: FLEXIBILIZAR los rigores procesales y se declara rebelde al
demandado y SANEADO el proceso y no hay necesidad de convocar a la audiencia única y
el proceso esta expedito para dictar sentencia”
 Caso práctico 1
“La disolución del Congreso decretada por el Presidente Vizcarra es
constitucional debido a que el artículo 134 de la Constitución Política
faculta al Presidente a disolver el Congreso cuando ha habido una
segunda censura del gabinete ministerial, que es lo que se ha dado
de manera fáctica recientemente”.

Argu-
¿univer- ¿consis- ¿cohere- ¿conse-
mento
sal? tente? nte? cuencias?
razo-nable
 Caso práctico 2
“La actuación del Parlamento resulta nula, en la medida que con la votación y
“elección express” los congresistas de la mayoría pretendían consumar un fraude
constitucional, eligiendo magistrados en un procedimiento cuestionado y que no
gozaba de las garantías mínimas que exigen los estándares internacionales en la
selección de Altos Tribunales y, al mismo tiempo, pretendían también dejar sin
contenido el pedido de confianza que formalmente quisieron aprobar por la tarde. En
tal sentido, la designación del abogado Ortiz de Zevallos no se concretó”.

ARGU-
¿conse-
¿univer- ¿consis- ¿cohere- MENTO
cuencias
sal? tente? nte? RAZO-
?
NABLE
4. La interpretación de los
derechos fundamentales
según la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional
 Caso Manuel Anicama STC 1417-2005-PA/TC
C
O
La tesis del “contenido esencial” PROBLEMA 1 N
Si es que la Constitución F
“La determinación del contenido esencial de los derechos se interpreta como una T L
unidad, ¿cómo es posible
fundamentales no puede efectuarse a priori, es decir, al margen concluir dos mandatos
E I
de los principios, los valores y los demás derechos fundamentales contrarios entre sí? O C
que la Constitución reconoce. En efecto, en tanto el contenido R T
esencial de un derecho fundamental es la concreción de las Í I
A V
esenciales manifestaciones de los principios y valores que lo PROBLEMA 2
S
informan, su determinación requiere un análisis sistemático de No se estaría sacrificando
I
la propia Constitución a la S
este conjunto de bienes constitucionales, en el que adquiere hora que se estaría T
participación medular el principio-derecho de dignidad humana, sacrificando un derecho?
A
al que se reconducen, en última instancia, todos los derechos S
fundamentales de la persona” (FJ 21).
 Caso Barrera electoral STC 0030-2005-AI/TC
Interpretación constitucional
“La constitución es la norma jurídica suprema del
estado, tanto desde un punto de vista objetivo-
Mandato de prohibición

estructural (artículo 51), como desde el subjetivo-

institucional (artículos 38 y 45).
Por exceso Consecuentemente, es interpretable, pero no de
Medidas inefectivas cualquier modo, sino asegurando su proyección y
o defectuosas concretización, de manera tal que los derechos
Por omisión o acción
insuficiente fundamentales por ella reconocidos sean
Poder estatal verdaderas manifestaciones del principio-derecho
inactivo
de dignidad humana (artículo 1 de la
constitución)” (FJ 40).
 Caso José Alberto Cartagena STC 00218-2002-
HC/TC
INTERPRETACIÓN CONFORME (convencional)
“Los derechos y libertades reconocidos en la
Constitución deben interpretarse de conformidad
con los tratados internacionales en materia de LGBTI
derechos humanos suscritos por el Estado peruano.
Tal interpretación conforme con los tratados sobre CIDH ¿Y la Opinión
derechos humanos contiene, implícitamente, una Consultiva
adhesión a la interpretación que, de los mismos, 24?
hayan realizado los órganos supranacionales de
protección de los atributos inherentes al ser
humano y, en particular, el realizado por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (FJ 2)”.
 5 estándares interpretativos

Concordancia práctica
Corrección funcional
Fuerza normativa de la constitución
Fuerza integradora de la constitución
Principio de unidad de la constitución
 Caso Pedro Lizana STC 5854-2005-PA/TC
Teorías conflictivistas VS.
Concordancia práctica Corrección funcional
• “Toda aparente tensión entre las propias
disposiciones constitucionales debe ser • “Supone exigir al juez constitucional que, al
resuelta «optimizando» su interpretación, es realizar su labor de interpretación, no
decir, sin «sacrificar» ninguno de los valores, desvirtúe las funciones y competencias que
derechos o principios concernidos, y teniendo el Constituyente ha asignado a cada uno de
presente que, en última instancia, todo los órganos constitucionales, de modo tal
precepto constitucional, se encuentra que el equilibrio inherente al Estado
reconducido a la protección de los derechos Constitucional, como presupuesto del
fundamentales, como manifestaciones del respeto de los derechos fundamentales, se
principio-derecho de dignidad humana” (FJ. 12. encuentre plenamente garantizado” (FJ 12. c)
b)
 Caso Pedro Lizana STC 5854-2005-PA/TC
Fuerza normativa Fuerza integradora Unidad
• “La interpretación constitucional • “El «producto» de la  “La interpretación de la
debe encontrarse orientada a interpretación sólo podrá Constitución debe
relevar y respetar la naturaleza ser considerado como estar orientada a
de la Constitución como norma válido en la medida que considerarla como un
contribuya a integrar, «todo» armónico y
jurídica, vinculante in toto y no
pacificar y ordenar las sistemático, a partir del
sólo parcialmente. Esta relaciones de los poderes cual se organiza el
vinculación alcanza a todo poder públicos entre sí y las de sistema jurídico en su
público (incluyendo, desde éstos con la sociedad” (FJ conjunto” (FJ 12. a).
luego, al propio Tribunal 12.d)
Constitucional) y a la sociedad
en su conjunto” (FJ 12. e).
Muchas Gracias
[email protected]