FIDEICOMISO

Eduardo N. Farinati
 CCCN - Régimen
El fideicomiso se encuentra regulado en el Libro Tercero, Título
IV, Capítulos 30 (contrato de fideicomiso) y 31 (dominio
fiduciario).

Dentro del Capítulo 30 encontramos disposiciones sobre el

fideicomiso ordinario, el financiero y el testamentario. Además, se
ha contemplado la figura del fideicomiso en garantía dentro de
las normas correspondientes al fideicomiso ordinario (Sección
2da., artículo 1680).

El Capítulo 31 regula el dominio fiduciario que es “el que se

adquiere con razón de un fideicomiso constituido por contrato o
por testamento, y está sometido a durar solamente hasta la
extinción del fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a
quien corresponda según el contrato, el testamento o la ley” (art.
1701).

Eduardo N. Farinati
 CCCN - Régimen

Capítulo 30
Contrato de
fideicomiso

Fideicomiso

Capítulo 31
Dominio
fiduciario

Eduardo N. Farinati
 CCCN - Metodología aplicada

El método aplicado para regular al contrato de fideicomiso

sigue en lo sustancial, al adoptado por el Proyecto de
Unificación de 1998, que había partido de lo dispuesto
por la Ley 24.441 dándole una mejor sistematización,
modificando o aclarando aspectos puntuales que habían
sido motivo de discusiones desde la sanción de la citada
ley.

Eduardo N. Farinati
 Capítulo 30
Contrato de fideicomiso

Eduardo N. Farinati
 Sección 1ra. Disposiciones generales
(arts. 1666 a 1670)

Sección 2da. Sujetos (arts. 1671 a

1681)

Sección 3ra. Efectos (arts. 1682 a 1689)

Sección 4ta. Fideicomiso financiero

Capítulo 30 (arts. 1690 a 1692)
Contrato de
Sección 5ta. Certificados de
fideicomiso
participación (arts. 1693 y 1694)
Sección 6ta. Asambleas de tenedores
de títulos (arts. 1695 y 1696)

Sección 7ma. Extinción del fideicomiso

(arts. 1697 y 1698)

Sección 8va. Fideicomiso testamentario

(arts. 1699 y 1700)
Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada
fiduciante, transmite o se compromete a transmitir la
propiedad de bienes a otra persona denominada fiduciario,
quien se obliga a ejercerla en beneficio de otra llamada
beneficiario, que se designa en el contrato, y a transmitirla al
cumplimiento de un plazo o condición al fideicomisario.

Artículo 1666 del CCCN.

Eduardo N. Farinati
Fideicomiso - caracteres

 Consensual.

 Bilateral.

 Oneroso.

 Formal relativo.

 Nominado.

Eduardo N. Farinati
Contrato de fideicomiso - Estructura

Se compromete
o transmite la
Fiduciante propiedad de Fiduciario
los bienes

Recibe el beneficio Administra

Beneficiario Patrimonio
fideicomitido

Fideicomisario Transmite los bienes al

finalizar el fideicomiso
Eduardo N. Farinati
 FIDUCIANTE, BENEFICIARIO Y FIDEICOMISARIO
 Fiduciante: Fiduciante es quien transfiere o se compromete a transferir
a otro los bienes que van a constituir el objeto del fideicomiso.

 Beneficiario: El beneficiario es la persona humana o jurídica en cuyo

favor se ha constituido el fideicomiso (con art. 1671).

Para recibir las prestaciones del fideicomiso deberá aceptar su calidad

de tal (conf. art. 1681).

 Fideicomisario: El fideicomisario es el destinatario de los bienes una

vez concluido el fideicomiso.
Podrá ser fideicomisario: el fiduciante, el beneficiario o una persona
distinta de ellos (un tercero).
No puede ser fideicomisario el fiduciario (art. 1672).

Al igual que en el caso anterior- para recibir las prestaciones del

fideicomiso deberá aceptar su calidad de tal (conf. art. 1681).

Eduardo N. Farinati
 FIDUCIARIO

 Fiduciario: Fiduciario es la persona a la que le son transferidos los

bienes fideicomitidos y que asume la obligación de ejecutar el
fideicomiso, cumpliendo con la finalidad para la que ha sido constituido.

De acuerdo con lo dispuesto por el artículo 1673 del nuevo código,

puede ser cualquier persona humana o jurídica. Aunque, en el caso de
los fideicomisos ordinarios públicos y los fideicomisos financieros solo
podrán ser fiduciarios las entidades financieras autorizadas a funcionar
como tales y las personas autorizadas por la Comisión Nacional de
Valores.

“El fiduciario puede ser beneficiario. En tal caso, debe evitar cualquier
conflicto de intereses y obrar privilegiando los de los restantes sujetos
intervinientes en el contrato” (art. 1673).

Eduardo N. Farinati
 Standard de responsabilidad (art. 1674))

“El fiduciario debe cumplir las obligaciones impuestas por

la ley y por el contrato con la prudencia y diligencia del
buen hombre de negocios que actúa sobre la base de la
confianza depositada en él”

Rendición de cuentas (art. 1675)

FIDUCIARIO
Dispensas prohibidas (art. 1676)

Retribución y reembolso de gastos (art. 1677)

Obligación de contratar un seguro de

responsabilidad civil (art. 1685)
Eduardo N. Farinati
 Roles compatibles

Admitidos No admitidos

Fiduciante – Beneficiario.
Fiduciante – Fideicomisario. Fiduciante – Fiduciario.
Fiduciario – Beneficiario. Fiduciario – Fideicomisario.
Beneficiario – Fideicomisario.

Eduardo N. Farinati
 Artículo 1668 – Plazo. Condición

El fideicomiso no puede durar más de treinta años desde la celebración del

contrato, excepto que el beneficiario sea una persona incapaz o con
capacidad restringida, caso en el que puede durar hasta el cese de la
incapacidad o de la restricción a su capacidad, o su muerte.

Si se pacta un plazo superior, se reduce al tiempo máximo previsto.

Cumplida la condición o pasados treinta años desde el contrato sin haberse

cumplido, cesa el fideicomiso y los bienes deben transmitirse por el fiduciario
a quien se designa en el contrato. A falta de estipulación deben transmitirse al
fiduciante o a sus herederos.

Eduardo N. Farinati
 Artículo 1669 – Forma

El contrato, que debe inscribirse en el Registro Público que corresponda,

puede celebrarse por instrumento público o privado, excepto cuando se
refiere a bienes cuya transmisión debe ser celebrada por instrumento público.
En este caso, cuando no se cumple dicha formalidad, el contrato vale como
promesa de otorgarlo. Si la incorporación de esta clase de bienes es posterior
a la celebración del contrato, es suficiente con el cumplimiento, en esa
oportunidad, de las formalidades necesarias para su transferencia,
debiéndose transcribir en el acto respectivo el contrato de fideicomiso.

Eduardo N. Farinati
 Artículo 1670 – Objeto

Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se encuentran en el
comercio, incluso universalidades, pero no pueden serlo las herencias futuras.

Eduardo N. Farinati
 Patrimonio de afectación
La teoría clásica concibe al patrimonio como un atributo de la personalidad.
En razón de ello, cada persona solo puede tener un patrimonio (es indivisible).
.
La teoría del patrimonio de afectación desvincula las nociones de patrimonio y
personalidad. Los bienes están relacionados por su afectación a un fin
económico.
Una persona puede tener distintos patrimonios en razón de los fines a realizar.

Artículo 1685 – Patrimonio separado

Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado

del patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del beneficiario y del
fideicomisario

Eduardo N. Farinati
 No puede ser embargado ni ejecutado por los
acreedores del fiduciario (art. 1686)

Tampoco puede ser agredido por los acreedores del

fiduciante, salvo fraude o ineficacia concursal
(art. 1686)

Patrimonio Los bienes del fiduciario no responden por las deudas

fideicomitido del fideicomiso (art. 1687).

Si los bienes del fideicomiso son insuficientesse liquida.

El Juez fija el procedimento (art. 1687)

Si los bienes del fideicomiso son insuficientesse liquida.

El Juez fija el procedimento (art. 1687)

Eduardo N. Farinati
 Extinción del fideicomiso
• El cumplimiento del plazo o la condición a que se ha sometido,
o el vencimiento del plazo máximo legal.

• La revocación del fiduciante, si se ha reservado expresamente

esa facultad; la revocación no tiene efecto retroactivo; la
revocación es ineficaz en los fideicomisos financieros después
de haberse iniciado la oferta pública de los certificados de
participación o de los títulos de deuda.

• Cualquier otra causal prevista en el contrato.

Conf. art. 1697

Eduardo N. Farinati
 Ordinario (arts. 1666 y siguientes)

Puede ser ordinario (también llamado común) u ordinario

público. Este último comprende los casos en que un
fiduciario realiza “oferta pública de los servicios
fiduciarios” sobre un fideicomiso ordinario.
Tipos de
fideicomiso
previstos en el Fideicomiso en garantía (art. 1680)
CCCN
Fideicomiso financiero (arts. 1690 a 1698)

Fideicomiso testamentario (arts. 1699 y 1700)

Eduardo N. Farinati
Fideicomiso
en garantía

Eduardo N. Farinati
Objetivo:

Respaldar una financiación que desee efectuar el fiduciante.

Ventajas:

Es un medio que otorga a los acreedores la seguridad de que las

garantías que respaldan al crédito han sido aisladas del resto de
activos del fiduciante, y por tanto del resto de acreedores.

Permite a los acreedores obtener la ejecución de la garantía de una

forma más rápida que los procedimientos normales de ejecución de
deuda garantía autoliquidable.

Facilita la sindicación de los acreedores.

Posibilita el uso económico los bienes afectados.

Eduardo N. Farinati
 Artículo 1680 – Fideicomiso en garantía

Si el fideicomiso se constituye con fines de garantía, el

fiduciario puede aplicar las sumas de dinero que ingresen
al patrimonio, incluso por cobro judicial o extrajudicial de
los créditos o derechos fideicomitidos, al pago de los
créditos garantizados. Respecto de otros bienes, para ser
aplicados a la garantía el fiduciario puede disponer de
ellos según lo dispuesto en el contrato y, en defecto de
convención, en forma privada o judicial, asegurando un
mecanismo que procure obtener el mayor valor posible de
los bienes.

Eduardo N. Farinati
El fiduciante transmite uno o mas bienes (un activo inmueble o
mueble) en propiedad fiduciaria, para garantizar una obligación
que mantiene a favor de un tercero con instrucciones de que,
no pagada dicha obligación a su vencimiento, el fiduciario
procederá a disponer de los activos y con el dinero de la venta
o con los flujos que generen dichos activos se saldará la
obligación pendiente que se mantiene con el fideicomisario.

Eduardo N. Farinati
 Otorgan préstamo al
fiduciante

Deudor – Acreedor -
Fiduciante Beneficiarios

Paga el
préstamo

Fiduciario
Aporta bienes
en propiedad Administra el
fiduciaria en fideicomiso. Los acreedores
garantía del Cobra una denuncian la Se hace
pago del comisión mora del efectiva la
cumplimiento deudor garantía a
de sus
favor de los
obligaciones
acreedores -
beneficiarios
Patrimonio fideicomitido
Garantía
Si se paga el
préstamo la garantía
queda extinguida
Eduardo N. Farinati
FIDEICOMISO
FINANCIERO

Eduardo N. Farinati
 Artículo 1690 – Fideicomiso financiero

Fideicomiso financiero es el contrato de fideicomiso sujeto

a las reglas precedentes, en el cual el fiduciario es una
entidad financiera o una sociedad especialmente
autorizada por el organismo de contralor de los mercados
de valores para actuar como fiduciario financiero, y
beneficiarios son los titulares de los títulos valores
garantizados con los bienes transmitidos.

Eduardo N. Farinati
 Artículo 1691 – Fideicomiso financiero

Títulos valores. Ofertas al público. Los títulos valores referidos

en el artículo 1690 pueden ofrecerse al público en los términos de la
normativa sobre oferta pública de títulos valores. En ese supuesto, el
organismo de contralor de los mercados de valores debe ser
autoridad de aplicación respecto de los fideicomisos financieros, quien
puede dictar normas reglamentarias que incluyan la determinación de
los requisitos a cumplir para actuar como fiduciario.

Eduardo N. Farinati
“No podrán constituirse —en ninguna forma—
fideicomisos por acto unilateral, entendiéndose por tales
aquellos en los que coincidan las personas del fiduciante
y del fiduciario, ni podrá el fiduciario reunir la condición de
único beneficiario …” (Normas de la CNV, Resolución
General 671/2016, Art. 1ro.)

Eduardo N. Farinati
 Regulado por la
Fideicomiso financiero Comisión Nacional
del Valores
con oferta pública

Tipos
Normas del
Fideicomiso financiero CCCN

sin oferta pública Regulado por el

BCRA

Están comprendidos en la Ley de Entidades Financieras y sujetos a las normas

del Banco Central de la República Argentina (BCRA) los fideicomisos financieros
entre cuyos activos fideicomitidos se encuentren créditos originados por entidades
financieras (BCRA, TO “Fideicomisos financieros …”, 25/8/17, punto 1).

Eduardo N. Farinati
Mayor liquidez. Al convertir los activos inmovilizados en títulos
valores, el fiduciante tiene mayor liquidez.

En el caso de las entidades financieras (fiduciantes) les permite

incrementar la capacidad prestable al hacer disponibles y prestables
recursos financieros inmovilizados. De esta manera, se recrea el ciclo
de préstamos, provocando un efecto multiplicador.

El fiduciante recibe fondos sin contraer deudas como contrapartida

(por ejemplo préstamos).

Eduardo N. Farinati
 Artículo 1693 – Certificados de participación y
títulos representativos de deuda
ARTÍCULO 1693.- Emisión y caracteres. Certificados globales. Sin perjuicio
de la posibilidad de emisión de títulos valores atípicos, en los términos del
artículo 1820, los certificados de participación son emitidos por el fiduciario.
Los títulos representativos de deuda garantizados por los bienes
fideicomitidos pueden ser emitidos por el fiduciario o por terceros.
Los certificados de participación y los títulos representativos de deuda pueden
ser al portador, nominativos endosables o nominativos no endosables,
cartulares o escriturales, según lo permita la legislación pertinente.
Los certificados deben ser emitidos sobre la base de un prospecto en el que
consten las condiciones de la emisión, las enunciaciones necesarias para
identificar el fideicomiso al que pertenecen, y la descripción de los derechos
que confieren.

Pueden emitirse certificados globales de los certificados de participación y de

los títulos de deuda, para su inscripción en regímenes de depósito colectivo. A
tal fin se consideran definitivos, negociables y divisibles.
Eduardo N. Farinati
 Títulos representativos de
Certificados de participación
deuda

Sus titulares tienen el derecho a

cobrar amortización e intereses
de acuerdo a las condiciones Sus titulares tienen el derecho
de emisión convenidas en el de participar en una parte
contrato. proporcional del patrimonio
fideicomitido y de los
Constituyen una deuda resultados / rendimientos de la
imputada al fideicomiso, donde evolución del negocio
el patrimonio fideicomitido es la fiduciario.
única fuente de pago de los
servicios de amortización e
intereses.
Eduardo N. Farinati
1).- El fiduciante cede los activos al fiduciario por medio de un contrato de
fideicomiso financiero.
2).- El fiduciario, mediante una securitización, emite certificados de
participación o títulos de deuda respaldados por los mismos activos
fideicomitidos. Los títulos valores deben ser colocados por el fiduciario a la
oferta pública o privada, con los recaudos que la ley establece.
3).- Los inversores que adquieran estos títulos valores serán los
beneficiarios o fideicomisarios del fideicomiso y su garantía será el
patrimonio fideicomitido
4).- El producto de la colocación vuelve al Fiduciante.
1
......
...
......
FIDUCIANTE PATRIMONIO ...
Cede FIDUCIARIO FIDEICOMITIDO ......
Activos ...
......
...
4 Titularización de activos
3 2 emisión y colocación
Producido de de Títulos
la colocación
INVERSORES
(Beneficiarios o
fideicomisarios)
Eduardo N. Farinati
La securitización, o titulización, es una transformación de
activos ilíquidos en títulos valores negociables, es decir
activos líquidos.

Es un proceso “consistente en hacer que activos,

considerados tradicionalmente como ilíquidos y, por tanto,
de baja rotación, puedan ser objeto de transacción en los
mercados organizados de valores” (*).

(* ) Paolantonio, Martín E., “Fondos Comunes de Inversión”, Edit. Depalma,

año 1.995, pág. 181, donde cita la obra de Luis Fernando López Roca,
“Titularización”, Bolsa de Bogotá, pág. 48

Eduardo N. Farinati
En general las titularizaciones podrían agruparse en dos tipos:

Titularización de flujos futuros: se debe detectar algún flujo de

fondos que ha demostrado en el tiempo tener un comportamiento
estable, el cual se espera continúe de forma predecible en el
tiempo.
Por ejemplo: peajes, servicios de electricidad, etc.

Titularización de activos: se identifica un activo capaz de

generar un flujo financiero futuro, el cual pueda ser transferido
por el fiduciante al fiduciario sin afectar la capacidad operativa del
primero.
Por ejemplo: cartera de créditos

Eduardo N. Farinati
 Cuando el fiduciario hace oferta de
Fideicomiso financiero títulos valores.

El fiduciario hace oferta pública de

Ordinario público “servicios fiduciarios” sobre un
fideicomiso ordinario.

El “ofrecimiento público” (dirigido a personas

indeterminadas) es para participar de un determinado
fideicomiso, en donde el oferente es el Fiduciario

Eduardo N. Farinati
 GARANTE AGENTE DE
(CREDIT ENHANCER) REGISTRO Y PAGO

$
$

$ $
FIDUCIANTE FIDUCIARIO INVERSORES
Créditos cedidos
Títulos y/o Certificados
Pueden ser
Dominio beneficiarios,
Fiduciario fideicomisarios o
ambos a la vez
AGENTE DE
CALIFICACIÓN
DEUDORES DE RIESGO BIENES COLOCADOR /
FIDEICOMITIDOS UNDERWRITER

Depósito
$ de Bienes

$
AGENTE DE
AGENTE DE CUSTODIA
COBRO
(SERVICER)
Eduardo N. Farinati
 FIDEICOMISO
INMOBILIARIO

El fideicomiso inmobiliario podrá ser:

(A) Al costo: Cuando los fondos son aportados en su totalidad por los
inversores hasta cubrir el costo total de obra.

(B) Comercial: Cuando los fondos provienen de los inversores y de los

adquirentes de las propiedades -deudores- que realizan anticipos del precio
definitivo. En este caso las unidades se adjudican antes de ser terminadas.

Eduardo N. Farinati
Eduardo N. Farinati
 Organiza la Otorga préstamos
hipotecarios a los
operación Originante clientes

Aporta el terreno.
Recibe a cambio un
nro determinados Administra el
de certificados de fondo. Cobra una Banco
participación comisión
Fiduciario

Fiduciante Adquirentes
de las
unidades Adquieren
unidades

Fondo fiduciario Abonan el precio

financiero y reciben las
unidades

Compra títulos o

Constructor Inversor certificados de

deuda

Auditoría de Califica el riesgo de los títulos

Calificadora de de deuda y los certificados de
Encargado de la obra
construcción. Otorga los
riesgo participación
certificados de obra
conforme su avance Verifica el
avance de la Eduardo N. Farinati
obra
 Capítulo 31

Dominio fiduciario

Eduardo N. Farinati
 Definición (art. 1701)

Normas aplicables (art. 1702)

Excepciones a la normativa general (art. 1703)

Capítulo 31
Dominio Facultades (art. 1704)
Fiduciario
Irretroactividad (art. 1705)

Readquisición del dominio perfecto (art. 1706)

Efectos (art. 1706)

Eduardo N. Farinati
 Definición (art. 1701) Facultades (art. 1704)

“Dominio fiduciario es el que se “El titular del dominio fiduciario tiene

adquiere con razón de un fideicomiso
las facultades del dueño perfecto, en
constituido por contrato o por
testamento, y está sometido a durar tanto los actos jurídicos que realiza
solamente hasta la extinción del se ajusten al fin del fideicomiso y a
fideicomiso, para el efecto de entregar las disposiciones contractuales
la cosa a quien corresponda según el pactadas”.
contrato, el testamento o la ley”.

Normas aplicables (art. 1702)

“Son aplicables al dominio fiduciario las normas que rigen los derechos
reales en general y, en particular, el dominio, previstas en los Títulos I y III
del Libro Cuarto de este Código”.

Eduardo N. Farinati
Dominio fiduciario Dominio perfecto
• El fiduciante tiene las • Absoluto. El titular del derecho
facultades del dueño perfecto de dominio puede usar, gozar
a los fines de ejecutar el y disponer material y juríd. de
fideicomiso (art. 1704), pero no una cosa (art. 1941).
incluye los frutos. • Exclusivo. dos personas no
• Se encuentra limitado a lo pueden tener cada una la
acordado en el contrato (art. totalidad del dominio de una
1703). cosa (conf. art. 1943)
• Temporal (art. 1701) • Perpetuo. No tiene límite de
tiempo (art. 1942).

Eduardo N. Farinati