Fideicomiso

Fideicomiso: marco normativo y definiciones

Definición: (art. 1666 CCCN)

Hay contrato de fideicomiso cuando una parte,
llamada fiduciante, transmite o se compromete a
transmitir la propiedad de bienes a otra persona
denominada fiduciario, quien se obliga a ejercerla en
beneficio de otra llamada beneficiario, que se
designa en el contrato, y a transmitirla al
cumplimiento de un plazo o condición al
fideicomisario.
Evolución jurídica en nuestro ordenamiento

 En el Código Civil, el art. 2662, se definìa al DOMINIO

FIDUCIARIO como aquel “que se adquiere en razón de un
fideicomiso constituido por contrato o por testamento, y está
sometido a durar solamente hasta la extinción del fideicomiso,
para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda según el
contrato, el testamento o la ley.

 Esta definición reconoce dos planos de análisis: el

OBLIGACIONAL y el REAL (en términos de relaciones jurídicas).

 La ley 24.441 primero y el CCCN actualmente convalidaron este

marco. Se tipifica al contrato y crea un ámbito de protección del
patrimonio transmitido por fideicomiso.
 NEGOCIO FIDUCIARIO

FIDEICOMISO ES UNA HERRAMIENTA PARA LA

ESTRUCTURACION DE UN NEGOCIO
El CONTRATO de FIDEICOMISO
SUJETOS Y SU RELACIÓN JURIDICA

Los designa
Relación
obligacional
 CLASIFICACIÓN

BILATERAL
ONEROSO/ GRATUITO
CONMUTATIVO
EJECUCION CONTINUADA
FORMAL
NOMINADO
 ¿GRATUITO U ONERSO?

“Desde la perspectiva de la quiebra del fiduciante,

calificar como gratuito u oneroso el fideicomiso porque
el fiduciario perciba o no una retribución es una
simplificación que no resiste análisis.”
“La calificación requiere adentrarse en la realidad
económica y en la proyección de las relaciones
patrimoniales que dieron lugar o que se establecen a
partir de la constitución del fideicomiso en cada caso
concreto, habida cuenta de la complejidad a la que se
puede llegar con esta especie contractual y los efectos
que produce en las esferas patrimoniales de las partes”
 CLASES DE FIDEICOMISO

Según regulación legal:

-Ordinario
-Financiero
-En garantía
-Testamentario
Según tipicidad social o finalidad:
-De administración, de construcción o inmobiliario,
agrícola, de inversión, de planificación patrimonial o
sucesoria, etc.
 Contenido del contrato (art. 1667)

 la individualización de los bienes objeto del contrato. En caso de no

resultar posible tal individualización a la fecha de la celebración del
fideicomiso, debe constar la descripción de los requisitos y características
que deben reunir los bienes;
 la determinación del modo en que otros bienes pueden ser incorporados
al fideicomiso, en su caso;
 el plazo o condición a que se sujeta la propiedad fiduciaria;
 la identificación del beneficiario, o la manera de determinarlo conforme
con el artículo 1671;
 el destino de los bienes a la finalización del fideicomiso, con indicación
del fideicomisario a quien deben transmitirse o la manera de
determinarlo conforme con el artículo 1672;
 los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si cesa.
 OBJETO

Pueden serlo todos los bienes que estén en el

comercio (art. 1670). (se adhiere a tesis amplia)
 Art. 234 Están fuera del comercio los bienes cuya transmisión
está expresamente prohibida por la ley
Se incluye las universalidades (aspecto controvertido
antes de la vigencia del CCCN).
No puede tener por objeto una herencia futura (art.
1670 última parte y 1010 CCCN).
En el caso de las universalidades y sobre bienes
fungibles no consumibles, es importante la correcta
identificación y ubicación.
 El tiempo como elemento esencial

El fideicomiso queda limitado en el tiempo al

cumplimiento de un plazo o condición.
No puede extenderse más de 30 años contados desde
la celebración del contrato (art. 1668) o desde la
muerte del causante (cuando se constituye por
testamento- art. 1699)
Como excepción puede extenderse más allá del plazo
máximo, cuando el beneficiario es incapaz, o tiene
capacidad restringida hasta su cese o muerte.
 FORMA

Establece el carácter formal del contrato

(instrumento público o privado).
Impone la exigencia de su inscripción en el “Registro
Público que corresponda”.
Cuando se constituya sobre bienes que se transmiten
por instrumento público, debe cumplir esa forma.
Si no se cumple rige como contrato en el cual existe
obligación de otorgar la forma exigida.
 Supuesto de conversión del negocio por defecto de forma (arts.
969 y 1018) o contrato de promesa (arts. 994 y 995)?
 FORMA

Si se incorporan bienes con forma solemne con

posterioridad a la celebración del contrato, es
suficiente con el cumplimiento, en esa oportunidad, de
las formas necesarias para su transferencia.
Debe transcribirse en el acto respectivo el contrato de
fideicomiso
 FIDUCIANTE

El que realiza la transmisión de la propiedad del bien

o de los bienes que pueden ser materiales de
cualquier tipo.
Puede ser una o más personas, físicas o jurídicas.
El CCCN no dispone normas expresas respecto del
fiduciante.
En consecuencia, debe acudirse a las reglas generales
y asimilarse a quien tiene capacidad para actos de
disposición.
 FIDUCIARIO

Cualquier persona física o persona jurídica (art.1673),

En el fideicomiso financiero, debe además ser entidad
financiera o persona jurídica autorizada por
organismo de contralor de mercado de valores
Puede ser singular o plural (varias personas
designadas como fiduciario).En caso de pluralidad
pueden actuar de modo conjunto para actos de
disposición (régimen general art. 1688) o indistinto (si
se lo pacta). En ambos casos son solidariamente
responsables en la ejecuciòn.
 FIDUCIARIO

 DERECHOS:
- Reembolso de gastos y percepción de retribución (art. 1677)
- Ejercer los derechos de propiedad sobre los bienes
fideicomitidos y disponer o gravar los bienes fideicomitidos
cuando lo requieran los fines del fideicomiso (arts. 1688 y
1704).
- Ejercer todas las acciones de protecciòn sobre los bienes
fideicomitidos (art. 1689)
- Renunciar al cargo (sólo si estuviera pactado, art. 1678 inc.
e)
 FIDUCIARIO
 DEBERES:
- Actuar en beneficio de quién se indique en el contrato (art. 1666)
- Actuar con la prudencia y diligencia de un buen hombre de negocios que actúa
sobre la base de la confianza depositada en él. (art. 1674)
- Transferir el patrimonio fiduciario al término del contrato, otorgando los
instrumentos necesarios y contribuir con las inscripciones registrales (art. 1698)
- Rendir cuentas (arts. 1675 y 858)
- Contratar un seguro contra la responsabilidad civil que cubra los daños causados
por las cosas objeto del fideicomiso (art. 1685)

- PROHIBICIONES
- Adquirir para sí los bienes fideicomitidos (art. 1672 y 1676)
- Imposibilidad de ser fideicomisario.
- No dispensa de rendición de cuentas (art. 1676)
 CESE DEL FIDUCIARIO

CAUSAS (art. 1678):

- Remoción judicial: - por incumplimiento
- - a instancia del fiduciante, o de
beneficiario o fideicomisario, con citación de
fiduciante.
- Incapacidad, capacidad restringida, inhabilitación o
muerte, si es persona humana.
- Quiebra o liquidación
- Renuncia (solamente si se pactó y previa
transmisión de los bienes fideicomitidos al
fiduciario sustituto).
SUSTITUCIÓN DEL FIDUCIARIO (art. 1679)

Causa: cualquiera que produzca el cese del fiduciario.

No se extingue el fideicomiso
Fiduciario sustituto:
- Según designación en el contrato.
- Según procedimiento acordado para su designación
- Judicial, según régimen art. 1690, CCCN
Puede designarse un fiduciario judicial provisorio a
pedido de fiduciante, beneficiario, fideicomisario o
acreedor del fideicomiso, si hay peligro en la demora
Por designaciòn judicial, debe ser oido el fiduciante
 SUSTITUCION DEL FIDUCIARIO

PROCEDIMIENTO SOBRE LOS BIENES (art 1679):

- Se impone obligación de transmitir bienes
fideicomitidos al nuevo fiduciario.
- En caso de bienes registrables es forma suficiente el
instrumento notarial, judicial o privado autenticado
en los que conste la designación del nuevo fiduciario.
- La toma de razón puede ser rogada por el nuevo
fiduciario.
 SUSTITUCIÓN POR RENUNCIA

Facultad del fiduciario de renunciar

Procedimiento para la designación del sustituto
Notificación de la renuncia
Designación del sustituto
Aceptación del sustituto
Transmisión de los bienes al sustituto
Inscripción
 Cláusula sobre la facultad de los
fiduciantes para designación de
fiduciario sustituto
Para el supuesto de cese del fiduciario en sus funciones (art.
1678, CCC), los fiduciantes podrán designar de común acuerdo,
un fiduciario sustituto. En caso de que existiera divergencia para
su designación o cuando todos los fiduciantes hubieran fallecido
y/o se hubieran incapacitado, cualquiera de los beneficiarios y/o
fideicomisarios quedarán habilitados a recurrir al procedimiento
judicial correspondiente. Cuando al momento de la designación,
alguno de los fiduciantes hubiera fallecido y/o se hubiera
incapacitado judicialmente, la designación podrá ser realizada
mediante acuerdo de la totalidad del resto de los fiduciantes
habilitados.
 Cláusula de designación de nuevo
fiduciario sustituto, su aceptación

Quienes suscriben, declaran que representan la totalidad de

los fiduciantes habilitados para la designación de fiduciario
sustituto. En tal sentido, haciendo uso de las facultades
consagradas en el contrato principal, designan por
unanimidad como fiduciario sustituto a ……quien presente en
este acto, acepta la referida designación y todas las cláusulas
del contrato de fideicomiso, asumiendo a partir de la fecha el
ejercicio de su función, con todos los derechos, facultades y
obligaciones allí designados.
 Cláusula de transmisión del bien
fideicomitido al fiduciario sustituto

El fiduciario sustituido transmite en este acto al nuevo fiduciario el

dominio fiduciario del inmueble fideicomitido, y la propiedad
fiduciaria de los restantes bienes integrantes del patrimonio
fiduciario, que se describen a continuación: .. (detallar y enumerar
conformación del patrimonio fideicomitido). En este acto el fiduciario
sustituto designado acepta la transmisión operada a su favor y
declara que se encuentra actualmente en posesión del inmueble
fideicomitido y de los restantes bienes detallados. El fiduciario
sustituto asume a su cargo en ejercicio de su función, la rogatoria de
inscripción de esta sustitución respecto de los bienes transmitidos en
los registros correspondientes.
 El Beneficiario. Caracterización

Puede ser una persona humana o jurídica

Puede o no existir al tiempo del otorgamiento del
contrato
Si no existe al celebrarse el acto, se requiere se hagan
constar los datos para su individualización futura.
La figura de beneficiario puede coincidir con la del
fiduciante, fideicomisario o fiduciario (arts. 1671 y
1673)
Se aplican las normas de los arts. 1027 y 1028.
 Aceptación del Beneficiario

El beneficiario debe aceptar para percibir el

beneficio (art. 1681)
La aceptación impide la revocación del
beneficio y consolida el derecho en cabeza del
beneficiario
Si el beneficiario no acepta, se entiende que
el beneficiario es el fideicomisario, y en su
defecto, el fiduciante (art. 1671, 3er. Párrafo).
 Pluralidad de Beneficiarios

Se permite la designación de varios beneficiarios

Salvo pacto en contrario, se entiende que se
benefician por igual.
Ante falta de aceptación o renuncia, se puede pactar
derecho de acrecer o designar beneficiarios
sustitutos.
Si no se hubiera pactado derecho de acrecer o
beneficiarios sustitutos, se aplica regla de
subsidariedad (fideicomisario, fiduciante) del 4to
parrafo del art. 1671.
 Cesión de derechos del beneficiario

El derecho del beneficiario, aun sin aceptarse, se

traslada por acto entre vivos o por causa de muerte,
excepto pacto en contrario (art. 1671, 4to. Párrafo)
La cesión de derechos del beneficiario se regula
según las disposiciones reguladas para ese contrato
en particular (arts. 1614 a 1631)
Puede limitarse la facultad para ceder (conf. Art.
1616).
Debe distinguirse este supuesto del caso en el que se
cede la posición de fiduciante.
 FIDEICOMISARIO

Es la persona a quién se transmite la propiedad al

concluir el fideicomiso (art. 1672)
Nuestra legislación es excepcional en cuanto a la
incorporación de esta figura.
No puede ser el fiduciario
Se aplican las disposiciones del art. 1671 (para
designación y aceptación del beneficiario)
Cómo resguardar sus derechos durante la ejecución
del fideicomiso art 1681 y 1689
Pedidos de informes, medidas cautelares
 Fideicomiso en garantía

Garantía autoliquidable
Gestión de cobranza o acciona ante el
incumplimiento
No necesita verificar ante el concurso o quiebra del
deudor (salvo por lo que el patrimonio fideicomitido
no alcance a responder)
 Garantía de compraventa de acciones

 Compraventa suspensiva (fiduciante vendedor) o

devolución ante incumplimiento (fiduciante comprador)
 Fiduciario se obliga a transmitir las acciones al
fideicomisario (comprador luego del cumplimiento del
pago del precio o vendedor ante el incumplimiento)
 Comunicación al directorio
 Designación del directorio
 Limitaciones
 Facultar al comprador para participar en las asambleas
 Dividendos a favor del comprador
 PROPIEDAD FIDUCIARIA

 Constituida por los bienes fideicomitidos (art. 1682)

 Oponible a terceros a partir del cumplimiento de los
requisitos exigidos según naturaleza de los bienes (art. 1683)
 Exigibilidad de registración cuando los bienes son
registrables (art. 1684)
 Los frutos, productos y bienes adquiridos por subrogación
real pasan a formar parte de la propiedad fiduciaria salvo
pacto en contrario (art. 1684)
 Configura un patrimonio separado (art. 1685)
 Exigencia de contratar seguros. Responsabilidad del
fiduciario con alcances de art. 1757 y ccs.
 PROPIEDAD FIDUCIARIA Y DERECHOS DE
TERCEROS

Limitación en la acción de los acreedores ajenos a la

propiedad fiduciaria (1686)
Las obligaciones contraídas en la ejecución del
fideicomiso, quedan respaldadas exclusivamente con
la propiedad fiduciaria. (1687)
No queda a salvo la responsabilidad del fiduciario si
aquella resulta de la ejecución deficiente y principios
generales (arte. 1687 y 1674)
 DOMINIO FIDUCIARIO

 El CCC dedica el Capítulo 31 del Titulo en examen, a su

regulación.
 Constituye un dominio imperfecto (art. 1964)
 Reconoce al fiduciario las facultades propias del dueño
perfecto (art. 1704)
 Regula especialmente la situación de readquisición del
dominio perfecto (art. 1706), diferenciando los casos de
bienes sujetos a inscripción constitutiva (readquisición
propiamente dicha) y declarativa (oponibilidad).
 Debe interpretarse armónicamente con lo prescripto
respecto de la propiedad fiduciaria
 Actos jurídicos de disposición sobre los
bienes fideicomitidos
En principio, están permitidos todos los actos que
corresponda al ejercicio de los derechos sobre los bienes
fideicomitidos, en cuanto al cumplimiento de la
finalidad.
En tal sentido, puede disponer y gravar los bienes (art.
1688)
La norma debe interpretarse armónicamente con el art.
1704
Excepcionalmente permite limitar la facultad para
enajenar (que en términos generales está prohibida por
el art. 1972)
 Actos jurídicos de disposición sobre bienes
fideicomitidos

Las cláusulas limitativas de facultades deben ser

inscriptas para su oponibilidad
La inscripción debe cumplirse ante el registro
correspondiente según la naturaleza del bien.
No son oponibles a terceros de buena fe que
hubiesen ignorado la limitación.
Puede también estipularse que para la eficacia y
validez del acto dispositivo, sea necesario el
consentimiento del beneficiario, fiduciante y/o
fideicomisario
 Extinción del fideicomiso

Son causales de extinción (art. 1697):

-Cumplimiento del plazo o condición
-Vencimiento del plazo legal (30 años)
-Revocación del fiduciante. Sólo si se reservó esa
facultad. No tiene efecto retroactivo y no puede
plantearse en fideicomisos financieros luego de la
oferta pública de certificados de participación o
títulos de deuda
-Cualquier otra causal prevista en el contrato.
 Efectos de la extinción (art. 1698)

Obligación del fiduciario de transmitir bienes

fideicomitidos al fideicomisario o sus sucesores
Otorgamiento de los instrumentos correspondientes
Contribución a las inscripciones registrales exigibles
No se extingue el derecho del fideicomisario en caso
de revocación. Se hace exigible.
Se extingue el derecho del beneficiario salvo
estipulación en contrario.
 FIN DE LA PRESENTACION

MUCHAS GRACIAS!