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LA NORMATIVIDAD DE LA CONSTITUCIÓN MEXICANA:

TRES PROPUESTAS

Miguel CARBONELL

What is a constitution? it is the form of a goverment

delineated by the mighty hand of the people, in which
certain first principles of fundamental law are esta-
blished. The constitution is certain and fixed; it con-
tains the permanent will of the people, and is the su-
preme law of the land; it is paramount to the power
of the legislative, and can be revoked or altered only
by the power that made it.

Pennsylvania District Court, 1795.

SUMARIO: I. Introducción. II. Sobre el concepto de Constitución.

III. La Constitución vinculante. IV. Supremacía y supralegalidad
constitucionales. V. Propuestas. VI. A modo de conclusión.

I. INTRODUCCIÓN

El objeto fundamental de este trabajo es realizar tres propuestas que pue-

den contribuir a mejorar la normatividad de la Constitución mexicana de
1917. Se trata de cuestiones relativamente sencillas y, en todo caso, poco
originales, pero posiblemente útiles tomando en cuenta el contexto cons-
titucional mexicano del presente.
El hecho de que el trabajo se enfoque a una carta constitucional en
concreto y no se refiera a una problemática general requiere de alguna ex-
plicación. Se ha considerado más apropiado reducir el enfoque a un texto
constitucional particular porque se cree que, aunque el constitucionalismo
a nivel mundial se va creando y asentando a partir de una ideología común
(que no otra cosa es, finalmente, el mismo constitucionalismo), presenta
notables diferencias en la realidad de cada Estado contempóraneo. Ade-

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más, sólo ubicando una carta constitucional en un momento histórico, so-

cial y económico determinado puede entendérsela cabalmente, pues como
señala Konrad Hesse, “ la única cuestión que debe plantearse en el con-
texto de la tarea de exponer los rasgos básicos del derecho constitucional
vigente es la relativa a la Constitución actual, individual y concreta” .1 El
análisis constitucional “ en abstracto” es cada día más dificil de llevar a
cabo (y tal vez menos útil).
Antes de exponer las tres propuestas para reforzar la normatividad de
la Constitución mexicana se abordan algunos aspectos (estos sí generales)
en torno al concepto de Constitución y a nociones como supremacía y
supralegalidad constitucionales.

II. SOBRE EL CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN

El concepto de Constitución ha tenido y tiene un sinfín de formula-

ciones,2 muchas de ellas incompatibles y contradictorias entre sí, lo cual
no ayuda sino que complica la búsqueda de un concepto válido que la
describa. La variedad de conceptos de Constitución que se han elaborado
se debe principalmente, según Manuel García Pelayo, a dos motivos:3

a) A que el concepto de Constitución se refiere “ a la sustancia de la

existencia política de un pueblo” , por lo que “ está particularmente abo-
cado a convertirse en uno de esos conceptos simbólicos y combativos que
hallan su ratio no en la voluntad de conocimiento, sino en la adecuación
instrumental para la controversia con el adversario” . Razón por la cual se
dice que la Constitución es una “ escurridiza realidad nombrada con un
término ambiguo siempre, pero nunca neutro, sino cargado de significa-
ción política interesada” ,4 y
1 Escritos de derecho constitucional, 2a. ed., Madrid, 1992, p. 4. Cursivas en el original.
2 “ ... como resultado de una compleja interacción de factores técnico-jurídicos y políticos, el
concepto mismo de Constitución sigue siendo un concepto polémico y el término que lo designa con-
tinúa afectado de una multivocidad radical que obliga frecuentemente a adjetivarlo” , Rubio Llorente,
Francisco, “ La Constitución como fuente del derecho” en su libro La forma del poder (Estudios so-
bre la Constitución), Madrid, 1993, p. 79; vid. también Fioravanti, Maurizio, “ Costituzione e stato di
diritto” , Filosofia politica, año V, núm. 2, diciembre de 1991, pp. 325 y ss.
3 Derecho constitucional comparado, cit., p. 33.
4 Tomás y Valiente, Francisco, “ Constitución” , Enciclopedia Iberoamericana de filosofía. Fi-
losofía Política II. Teoría del Estado (edic. de Elías Díaz y Alfonso Ruiz Miguel), Madrid, 1996,
p. 45.
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b) A que la Constitución no se agota en su significación jurídica, sino

que comprende “ diversas esferas de la vida humana objetivada” , vincu-
lando sectores de “ la realidad política, jurídica, sociológica, etcétera” .

Lo que parece cierto en cualquier caso es que para encontrar un con-

cepto válido de Constitución no se puede apelar solamente a elementos
formales de lógica-jurídica. Se puede estar de acuerdo en que “ el concep-
to de Constitución se construye a partir de la jerarquía entre normas” ,
siempre y cuando se convenga también en que ese inicio se complementa
con las cualidades intrínsecas de la Constitución que se han ido constru-
yendo desde el nacimiento del constitucionalismo y que se pueden sinteti-
zar en las siguientes líneas de Francisco Rubio Llorente:

Por Constitución entendemos aquí y entiende hoy lo mejor de la doctrina,

un modo de ordenación de la vida social en el que la titularidad de la sobe-
ranía corresponde a las generaciones vivas y en el que, por consiguiente,
las relaciones entre gobernantes y gobernados están reguladas de tal modo
que éstos disponen de unos ámbitos reales de libertad que les permiten el
control efectivo de los titulares ocasionales del poder.

El mismo autor termina el concepto transcrito señalando que “ No

hay otra Constitución que la Constitución democrática” .5
De hecho, desde el comienzo mismo del constitucionalismo se ha
apelado continuamente a los “ contenidos” de la Constitución para poder
llamar a un Estado como constitucional y a una carta fundamental como
tal.6 Así, el famoso artículo 16 de la Declaración de Derechos del Hom-
bre y del ciudadano de 1789 establecía: “ Toute sociéte dans la quelle la
garantie des droits n’est pas assurée, ni la separation des pouvoirs deter-
minée, n’a point de constitution” .7

5 “ La Constitución como fuente del derecho” , cit., p. 87; Francisco Balaguer Callejón re-
cuerda que “ democracia, garantismo y normatividad se configuran como las tres fuentes principa-
les de las que surge el caudal histórico del constitucionalismo” , Fuentes del derecho, t. II, Ma-
drid, 1992, p. 31.
6 Sobre los vínculos entre el concepto de Constitución y el constitucionalismo como doctrina
política, de forma breve, Rubio Llorente, “ Constitución” , Enciclopedia jurídica básica, Madrid,
1995, p. 1525.
7 Sobre la confección de este artículo y los respectivos debates parlamentarios cfr. Duguit,
León, La separación de poderes y la Asamblea Nacional de 1789, presentación y traducción de Pablo
Pérez Tremps, Madrid, 1996.
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Garantizar los derechos y establecer la división de poderes son las

dos premisas con que debe contar cualquier Constitución que merezca ese
nombre: son el contenido mínimo de la Constitución.8 El constitucionalis-
mo, desde su nacimiento, se sustenta en una ideología: la liberal-demo-
crática, de modo que aquellos Estados cuya carta fundamental no tenga
por objetivo la promoción y defensa de esa ideología no podrán ser consi-
derados como Estados constitucionales.9
De hecho, democracia y normatividad constitucional son conceptos
que, en alguna medida, se autoimplican; en efecto, solamente en un siste-
ma democrático cabe entender a una Constitución como normativa, pues-
to que los regímenes autoritarios no se suelen caracterizar por su estricta
observancia de las formas jurídicas. Por otro lado, la democracia encuen-
tra su mejor garantía en la normatividad constitucional: no basta la sola
proclamación retórica de los derechos fundamentales (de todos, mayorías
y minorías) y de la división de poderes; hay que hacer que esos postula-
dos se cumplan en la realidad, hay que poner los medios para que sean
exigibles y exigidos, y para que en caso de ser violadas las normas que
los recogen, se produzca la consecuente sanción. La democracia sobrevi-
ve cuando dentro del Estado se cuenta con la vigencia efectiva de una
Constitución normativa, que es el mejor obstáculo a la arbitrariedad y al
autoritarismo.

III. LA CONSTITUCIÓN VINCULANTE

Para que una Constitución pueda considerarse como normativa tiene

que ser concebida como una parte del ordenamiento jurídico estatal, es
decir, el concepto de Constitución normativa debe partir de una visión in-
trasistémica, dejando a un lado las visiones constitucionales historicistas
o sociológicas.10
Para definir jurídicamente a una Constitución solamente cabe hacerlo
desde el ordenamiento jurídico y desde la vocación del mismo de regular
la totalidad de la vida jurídica;11 aunque tal visión deba ser parcialmente
8 Tomás y Valiente, Francisco, “ Constitución” , cit., p. 49.
9 Klaus Stern señala que, desde el inicio del constitucionalismo, “ El carácter de Estado de
derecho, la libertad y los derechos de participación política constituyen, pues, el sentido de la consti-
tución. La constitución se convirtió en garante de una determinada cultura jurídica y política” , Dere-
cho del Estado de la República Federal Alemana, Madrid, 1987, p. 216.
10 Sobre ellas, García Pelayo, op. cit., pp. 41-53.
11 Raz, Joseph, Razón práctica y normas, Madrid, 1991, p. 174.

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corregida por los constitucionalistas, como se ha señalado ya en párrafos

anteriores, si se quiere comprender la totalidad de la realidad estatal.12
La Constitución puede definirse, en palabras de Konrad Hesse, como
“ el orden jurídico fundamental de la sociedad” .13 A tratar de explicar las
partes de este concepto se dedican las siguientes líneas. Para ello se expo-
nen algunas de las implicaciones de la Constitución como norma y como
normas de las fuentes (incluyendo referencias a la Constitución mexica-
na), cuestiones que se hallan íntimamente ligadas con la superioridad de
la Constitución respecto al resto del ordenamiento.
El que la Constitución sea, ante todo, un orden jurídico, un ordena-
miento o una parte de él, supone que deba considerársele en primer lu-
gar como norma.14 De ello se deriva que sus preceptos tienen que conce-
birse como vinculantes para la conducta de los sujetos a los que se destinan.
Ciertamente, como han puesto de relieve Manuel Atienza y Juan Ruiz
Manero, la obligatoriedad de la Constitución es difícil de entenderse in-
trasistémicamente, ya que “ cualquier intento en este sentido lleva, bien a
un razonamiento circular (la Constitución es obligatoria porque así lo dice
la propia Constitución o porque lo dice una norma que a su vez es obliga-
toria de acuerdo con la Constitución) bien al vacío (se afirma la obligato-
riedad de la Constitución sin proporcionar fundamento alguno para ello; la
Constitución se afirma obligatoria porque sí)” .15
Ahora bien, como se ha apuntado al principio de este trabajo, desde
luego, el origen de una Constitución (y por tanto de su obligatoriedad
como norma suprema dentro del sistema jurídico) no puede buscarse en
una norma anterior, sino que se encuentra en un acto de poder; sin embar-
go, tampoco debe soslayarse el hecho de que asumiendo el carácter finito
del orden jurídico (en cierto sentido circular, si así se le quiere ver) la
fundamentación jurídico-normativa de la obligatoriedad de la Constitu-
ción no puede encontrarse en ninguna otra norma más que en la propia

12 En este sentido, García Pelayo, Derecho constitucional comparado, cit., p. 63.

13 Escritos..., cit., p. 16; idem, “ Constitución y derecho constitucional” , en Benda, Maihofer,
Hesse y Heyde, Manual de derecho constitucional, Madrid, 1996, pp. 5-6.
14 García de Enterría, Eduardo, La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional, 3a.
ed., Madrid, 1988, capítulos I y II.
15 “ La regla de reconocimiento y el valor normativo de la Constitución (Una aproximación des-
de la teoría del derecho)” , Revista Española de Derecho Constitucional, Madrid, núm. 47, mayo-
agosto de 1996, p. 32; ahora también en su obra Las piezas del derecho. Teoría de los enunciados
jurídicos, Madrid, 1996, p. 146.
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Constitución, produciéndose una “ autorreferencia normativa” ,16 que pue-

de ser implícita o explícita;17 como escribe Hesse, la Constitución “ tiene
que crear un sistema que gravite sobre sí mismo y conlleve los presupues-
tos necesarios para prevalecer” .18
Cualquier observador de la realidad política de un Estado constitucio-
nal mínimamente desarrollado comprende que esa “ autogravitación” so-
lamente es capaz de crear un equilibrio precario entre los órganos del Es-
tado que aplican la Constitución y aquellos encargados del control de esa
aplicación: “ en última instancia, depende de que cada órgano estatal se
someta voluntariamente a los vínculos de la Constitución, y que reconoz-
ca y cumpla con todas sus responsabilidades para hacerla observar” .19
Gustavo Zagrebelsky lo explica de otra forma, tanto o más acertada,
si cabe, que la de Hesse. Para Zagrebelsky hay que distinguir entre legiti-
midad y legalidad para determinar la validez de las fuentes del derecho.
La primera (la legitimidad) se aplica solamente a la Constitución, mien-
tras que el criterio de la legalidad (entendida en sentido amplio) es el que
rige para todas las fuentes subconstitucionales.20
Como la Constitución no puede ser creada con fundamento en ningu-
na norma sobre la producción jurídica del propio ordenamiento,21 su vali-
dez radica en que goce de legitimidad, entendiendo a esta última como
“ una característica sustancial de adecuación a las condiciones constitu-
cionales materiales” ,22 es decir, la validez de la Constitución deriva del
hecho de que sus normas guarden correspondencia con la llamada Consti-
tución material, que el propio Zagrebelsky define como un conjunto de
relaciones (acciones-reacciones) entre fuerzas materiales y espirituales
que actuan dentro de una organización política estable.23
16 Jiménez Campo, Javier, “ Interpretación de la Constitución” , Enciclopedia jurídica básica,
Madrid, 1995, p. 3686; vid. las observaciones de Otto, Ignacio de, Derecho constitucional. Sistema de
fuentes, 2a. ed., Barcelona, 1989, pp. 25-26.
17 Este último caso es el de la Constitución española en su artículo 9.1.
18 “ Constitución y derecho constitucional” , cit., p. 8; vid., también las observaciones, como
siempre agudas, de Ignacio de Otto, Derecho constitucional..., cit., pp. 55-56.
19 Hesse, idem. En este contexto sobra decir que la autoridad moral de los tribunales constitu-
cionales y el prestigio y honorabilidad de sus miembros son fundamentales para imponer la observan-
cia de la Constitución a los demás órganos estatales.
20 Manuale di diritto costituzionale. Il sistema delle fonti, Turín, 1993, pp. 29 y ss.
21 Sobre el concepto de “ norma sobre la producción jurídica” vid. Guastini, Riccardo, “ En tor-
no a las normas sobre la producción jurídica” , trad. cast. de Miguel Carbonell, Boletín Mexicano de
Derecho Comparado, México, núm. 89, mayo-agosto de 1997, pp. 547 y ss.
22 Zagrebelsky, Manuale..., cit., p. 37.
23 Idem, p. 25.

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Las formas en que cada precepto constitucional concreto vincula a

los ciudadanos y a los poderes públicos son variadas puesto que la fuerza
de obligar de la Constitución tiene modulaciones,24 impuestas, las más de
las veces, por las peculiaridades de las propias normas constitucionales:
“ Constitución ‘vinculante’ no es equivalente, sin más, con todo, a Consti-
tución ‘imperativa’ y ‘autoaplicativa’” .25
Pero de lo que no hay duda es de que, como afirma el Tribunal Cons-
titucional español, “ la Constitución, lejos de ser un mero catálogo de
principios de no inmediata vinculación y de no inmediato cumplimiento
hasta que sean objeto de desarrollo por vía legal, es una norma jurídica, la
norma suprema de nuestro ordenamiento...” (STC 16/1982), sin que se le
pueda considerar como una “ declaración programática o principial”
(STC 80/1982). La Constitución debe entenderse como el marco en el
que todos los actos del poder público deben tener cabida y encontrar fun-
damento, pero no como mera declaración de buenas intenciones o de pro-
pósitos a conseguir por los poderes estatales “ sino como centro sobre el
que todo debe converger” .26
Cualquier violación de la Constitución debe ser considerada ilícita
por la propia Constitución o por otra norma del ordenamiento,27 pues
como señala Ignacio de Otto, “ si la infracción de la Constitución escrita
es lícita, los preceptos de esa Constitución serán constitucionales sólo en
el sentido de que están incluidos en ella, pero en realidad no serán ni si-
quiera normas, pues una norma que puede ser infringida lícitamente no es
una norma” .28
Para preservar la integridad de la Constitución, además de considerar a
los actos contrarios a ella como ilícitos, debe implementarse un mecanismo
eficaz para reparar las posibles violaciones a la carta fundamental. En este
sentido, debe hablarse de la noción de control para entender el concepto
de Constitución normativa. Como señala Manuel Aragón, “el control es un
elemento inseparable del concepto de Constitución si se quiere dotar de ope-
ratividad al mismo, es decir, si se pretende que la Constitución se ‘realice’...
24 Rodríguez Bereijo, Álvaro, “ Constitución y tribunal constitucional” , Revista Española de
Derecho Administrativo, Madrid, julio-septiembre de 1996, p. 369.
25 Jiménez Campo, “ Interpretación de la Constitución” , cit., p. 3686.
26 Zagrebelsky, Gustavo, El derecho dúctil. Ley, derechos, justicia, Valladolid, 1995, p. 14.
27 Bobbio recuerda que el establecimiento de una sanción jurídica no es una propiedad de todas
y cada una de las normas del ordenamiento, y desde luego, vale agregar, no lo es de la Constitución,
sino del ordenamiento en su conjunto; Teoría general del derecho, trad. de Eduardo Rozo Acuña,
Madrid, 1991, pp. 124 y ss.
28 Op. cit., p. 18.

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o dicho en otras palabras, si la Constitución es norma y no pura entele-

quia o desnuda vaciedad” .29 Difícilmente cabe hablar hoy en día de Cons-
titución normativa sin control de constitucionalidad de las leyes.
Normalmente la protección de la Constitución se encomienda, sobre
todo desde la Segunda Posguerra Mundial, a unos órganos especializados
que desempeñan, entre otras funciones, lo que Mauro Cappelletti ha lla-
mado la “ jurisdicción constitucional de la libertad” .30

IV. SUPREMACÍA Y SUPRALEGALIDAD CONSTITUCIONALES

La Constitución no vincula jurídicamente como lo hacen las demás

normas del ordenamiento. Históricamente, la Constitución ha tenido que
imponer su vinculatoriedad incluso, y sobre todo, frente a otras normas.
Aceptando que la Constitución es una norma, se avanza, ciertamente,
en la indagación de su concepto, pero de poco servirá si no se comple-
menta con otras características esenciales de la Constitución: su supe-
rioridad respecto del resto del ordenamiento y frente a la ley, por una par-
te, y los efectos jurídicos que en concreto despliega cada enunciado
constitucional,31 por otra. Las líneas siguientes se dedican a estudiar ese
primer punto.
La superioridad constitucional deriva de varios datos ineludibles: A)
la Constitución crea a los poderes públicos del Estado,32 B) delimita sus
funciones —positiva y negativamente—,33 C) recoge los procedimientos
29 “ El control como elemento inseparable del concepto de Constitución” , Revista Española de
Derecho Constitucional, Madrid, núm. 19, 1987, pp. 15-52 (la cita en p. 16).
30 La jurisdicción constitucional de la libertad, trad. de Héctor Fix Zamudio, México, 1961;
id., Justicia constitucional (Estudios de derecho comparado), trad. de varios autores, México, 1987;
cfr., además, Fix-Zamudio, H., “ La defensa de la Constitución” en la obra colectiva del mismo nom-
bre, México, 1984 y ahora en la recopilación de trabajos del autor Justicia constitucional, ombuds-
man y derechos humanos, México, 1993, pp. 253 y ss.
31 Como señala Alejandro Nieto, “ ...la cuestión no consiste en saber si la Constitución es, o no,
una norma, sino en determinar cuáles son los efectos jurídicos de ella; porque si pensamos que los
efectos jurídicos de las normas son, de hecho, variadísimos, y en muchos casos (tanto en el derecho
público como en el privado) no son directos, es claro que nada se ha conseguido con tan rotunda
afirmación” , “ Peculiaridades jurídicas de la norma constitucional” , Revista de Administración Públi-
ca, Madrid, núms. 100-102, enero-diciembre de 1982, p. 387.
32 “ El efecto más inmediato e indiscutible del acto constitucional es el de construir de manera
inmediata y efectiva un sistema de poderes capaces de funcionar y de actuar y que en conjunto dise-
ñan la estructura básica del Estado” , García de Enterría, La Constitución como norma..., cit., p. 79.
33 “ ...la Constitución se entiende como mecanismo de control del poder y como ley suprema,
en la medida en que es, a su vez, el mecanismo de organización de competencias y atribuciones de
los diferentes órganos estatales” , Vega, Pedro de, La reforma constitucional y la problemática del
poder constituyente, Madrid, 1991, p. 18; Hesse, “ Constitución y derecho constitucional” , cit., p. 4.
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de creación normativa, D) reconoce los derechos fundamentales de los

habitantes del Estado, y E) incorpora los valores esenciales o superiores
de la comunidad a la que rige.34
En este contexto, se ha dicho, quizá con razón, que dentro del Estado
constitucional la soberanía no puede pertenecer más que a la Constitu-
ción, que es el marco de referencia suprema de las actividades de todos
los habitantes del Estado.35
La supremacía constitucional, que es una cualidad eminentemente
política, se halla correspondida a nivel estrictamente jurídico por la su-
pralegalidad de las normas constitucionales:

La supremacía podría ser entendida como una cualidad política de toda

Constitución, en cuanto que ésta es siempre (al margen de cualquier consi-
deración ideológica) un conjunto de reglas que se tienen por fundamenta-
les, es decir, por esenciales, para la perpetuación de la forma política. La
supralegalidad no es más que la garantía jurídica de la supremacía y, en tal
sentido, toda Constitución (en sentido lato) tiene vocación de transformar
la supremacía en supralegalidad.36

Dicha supralegalidad parte de la distinción entre poder constituyente

y poderes constituidos, y se puede entender como la “ cualidad que le
presta a una norma su procedencia de una fuente de producción (y por lo
mismo de modificación) jerárquicamente superior a la de la ley” .37
El correlato más notable de la supralegalidad es la rigidez de la Cons-
titución. La distinción entre Constituciones rígidas y Constituciones flexi-
bles fue realizada originalmente por James Bryce en una obra clásica.38
La rigidez constitucional se identifica con la existencia de procedimientos
34 Rodríguez Bereijo, “ Constitución y tribunal constitucional” , cit., p. 368.
35 Cfr. la argumentación al respecto de Martin Kriele, Introducción a la teoría del Estado. Fun-
damentos históricos de la legitimidad del Estado constitucional democrático, trad. de Eugenio Buly-
gin, Buenos Aires, 1980, pp. 149 y ss. De acuerdo con la tesis de la soberanía de la Constitución se
manifiesta en México Felipe Tena Ramírez, Derecho constitucional mexicano, 24a. ed., México,
1994, pp. 16 y 19. Recientemente se ha hablado también de “ Constitución sin soberano” (Zagre-
belsky, El derecho dúctil..., cit., p. 13), matización que parece encaminada a poner de manifiesto la
transformación del papel de las Constituciones pluralistas de la actualidad; vid. también, Balaguer,
Fuentes del derecho, cit., t. II, pp. 33-34.
36 Aragón, Manuel, “ Sobre las nociones de supremacía y supralegalidad constitucional” , Revis-
ta de Estudios Políticos, Madrid, núm. 50, 1986, p. 23.
37 Idem, p. 17.
38 Constituciones flexibles y constituciones rígidas, estudio preliminar de Pablo Lucas Verdú,
Madrid, 1988.
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diferenciados para la reforma constitucional (normalmente más agrava-

dos) y para la creación de leyes.39
Hoy en día la distinción entre Constituciones flexibles y rígidas ha
perdido gran parte de su importancia ya que la mayoría de las Constitu-
ciones contemporáneas son rígidas.40 Por tal motivo se ha dicho que, más
que hablar de rigidez y flexibilidad de las Constituciones se debe conside-
rar su “ mayor o menor grado de rigidez” .41
No es la rigidez requisito de la supralegalidad, puesto que el poder
constituyente puede no haber creado expresamente un poder y un proce-
dimiento de reforma constitucional, sino más bien su garantía jurídica.
Rígida es una Constitución que no pueda ser reformada por la ley ordina-
ria, mientras que de supremo se puede calificar un documento normativo
que haya sido creado por el poder constituyente,42 poder que desaparece
después de haber elaborado la Constitución.
La supremacía —o supralegalidad, que en este caso da lo mismo— y
la rigidez se distinguen también por sus objetivos: la primera sirve para
identificar las normas constitucionales (de modo que solamente serán
constitucionales aquellas normas que puedan imponerse sobre las demás,
dejando por ahora aparte el tema de su contenido), mientras que la rigidez
busca contribuir a la estabilidad de la Constitución, dificultando el cam-
bio de sus normas.43
Se puede distinguir incluso entre una rigidez “ débil” y una “ fuer-
44
te” . La primera se da en aquellas Constituciones que se limitan a preci-
sar que su reforma se debe hacer, o bien por un órgano especial (poder
revisor) distinto de los demás poderes constituidos, o bien por el poder
legislativo ordinario, pero a través de un procedimiento legislativo difi-

39 Idem, p. 64; cfr., además, Zangara, V., “ Rigidita della Costituzione” , Studi in onore di G.
Chiarelli, Milán, t. II, 1973, pp. 1943 y ss., entre otros.
40 De hecho, Karl Loewenstein afirma que la distinción entre Constituciones rígidas y Constitu-
ciones flexibles ha sido “ completamente superada” en la actualidad, Teoría de la Constitución, 2a.
ed., Barcelona, 1976, p. 177. Javier Pérez Royo señala que “ La clasificación de las Constituciones en
rígidas y flexibles, que tenía un sentido en el siglo pasado, cuando,... el constitucionalismo monárqui-
co-liberal era en gran medida del segundo tipo, pierde todo su sentido con la generalización del cons-
titucionalismo democrático. La propia clasificación sufre un proceso de obsolescencia irreversible. A
lo sumo sirve para poner de manifiesto la especificidad tantas veces señalada desde distintos puntos
de vista del constitucionalismo británico y para nada más” , La reforma de la Constitución, Madrid,
1987, pp. 71-72.
41 Vega, Pedro de, La reforma..., cit., p. 50.
42 Aragón, ult. op. cit., pp. 23-26; Otto, Derecho constitucional..., cit., p. 62.
43 Otto, Derecho constitucional..., cit., p. 63.
44 Guastini, Riccardo, Le fonti del diritto e l’interpretazione, Milán, 1993, pp. 73-74.

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LA NORMATIVIDAD DE LA CONSTITUCIÓN MEXICANA 79

cultado, de modo que las leyes ordinarias no pueden contrariarla so pena de

ser inconstitucionales, i. e., inválidas. La rigidez fuerte es una cualidad
de aquellas Constituciones que, además de lo anterior, consagran también
un control jurisdiccional de la legislación que verifica si, llegado el caso,
una norma legislativa vulnera o contraria una norma constitucional.
La rigidez constitucional puede plantear algunos problemas para la teo-
ría de la democracia, ya que rompe con el principio de “equivalencia de las
opciones”.45 Según este principio, en democracia todas las opciones deben
tener las mismas posibilidades de realización, lo cual se asegura con el prin-
cipio de la mayoría que garantiza el éxito para aquella opción que obtenga
más votos. Pues bien, el hecho de que para reformar la Constitución se re-
quiera una mayoría cualificada rompe con esa igualdad de oportunidades
ya que, por poner un ejemplo, si una Constitución para ser reformada
requiere el voto favorable de las dos terceras partes de los miembros de
las Cámaras legislativas, para impedir la reforma (es decir, para que
triunfe la opción que propugna por mantener el contenido vigente de la
norma constitucional) se requiere solamente el voto del 33% de los le-
gisladores (o incluso menos si se toman en cuenta las abstenciones).46
Lo que sucede aquí es que “ el principio de equivalencia ha sido susti-
tuido en favor de la continuidad de la Constitución en su contenido ac-
tual” ;47 esto significa una limitación a la democracia en nombre de la
misma democracia y de valores (como la estabilidad constitucional y
la continuidad normativa) que se consideran superiores al principio ma-
yoritario.48
Ahora bien, desde un punto de vista quizá más político, se podría se-
ñalar que la rigidez constitucional más que dotar de estabilidad al texto
constitucional frente a las eventuales mayorías parlamentarias, lo que tra-
ta de hacer es garantizar el control del cambio por esas mismas mayorías,
es decir, garantizar que sea muy difícil cambiar el status quo imperante
sin contar con la anuencia de los grupos de interés que así lo establecie-
ron. Lejos de servir para facilitar el cambio constitucional en una socie-

45 Otto, Derecho constitucional..., cit., pp. 59-60.

46 Corwin pone el ejemplo de la Constitución de los Estados Unidos, según la cual “ Un proyec-
to de enmienda puede incorporarse a la Constitución por la voluntad de 38 estados que representan
bastante menos que la mitad de la población del país, o puede ser derrotado por 13 estados que repre-
sentan menos de un vigésimo de la población” , La Constitución de E.U.A. y su significación actual,
Buenos Aires, 1987, p. 351.
47 Otto, Derecho constitucional, cit., p. 60.
48 Vid. la argumentación al respecto de Otto, Derecho constitucional..., cit., pp. 60-61.

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80 MIGUEL CARBONELL

dad dinámica, el mecanismo de reforma de las Constituciones rigidas

puede servir para detener ese mismo cambio o, en todo caso, se diría,
para canalizarlo y controlarlo.49
Como documento normativo, la Constitución se distingue de otros
por lo siguiente:50
A) Por su nombre propio, ya que es el único documento normativo
del ordenamiento que se llama Constitución, además de que usa un len-
guaje solemne para subrayar su importancia política,
B) Tiene un procedimiento de formación único y distinto de cual-
quier otra norma del ordenamiento,
C) Tiene un contenido característico en tanto regula los derechos de
libertad de los ciudadanos y otorga poderes a los órganos estatales, disci-
plinando su organización,
D) Sus destinatarios típicos, aunque no únicos, son los supremos ór-
ganos constitucionales del Estado, y
E) Tiene un régimen jurídico particular (como por ejemplo su proce-
dimiento de reforma).
Desde un punto de vista estrictamente formal, respecto al resto de
normas del ordenamiento, la Constitución es superior, además, porque es
creada por el Poder Constituyente, porque regula tanto la forma de crea-
ción como los contenidos posibles de aquéllas. Cabe recordar que, como
norma secundaria o normas sobre la producción jurídica, la Constitución
tiene una superioridad instrumental respecto del resto de normas.51
La supralegalidad de la Constitución se encuentra incluso explícita-
mente recogida en el texto del artículo 133 de la Constitución mexicana,
que tiene como antecedente mediato, como se sabe, el artículo VI sección
2 de la Constitución de los Estados Unidos.52 Actualmente el citado pre-
cepto de la Constitución mexicana dispone:

49 Este punto de vista ha sido defendido, con muy buenos argumentos, por Carlos de Cabo en
su ensayo Sobre la función histórica del constitucionalismo y sus posibles transformaciones, Sala-
manca, 1978, passim (ahora incluido en la recopilación de trabajos del autor Contra el consenso.
Estudios sobre el Estado constitucional y el constitucionalismo del Estado social, México, 1997).
50 Guastini, Le fonti del diritto e l’interpretazione, cit., pp. 69-71.
51 García de Enterría, La Constitución como norma..., cit., p. 49; a esta relación jerárquica
Guastini la llama “ jerarquía estructural” , Le fonti..., cit., p. 37.
52 Vid. Carpizo, Jorge, “ El artículo 133” , Estudios constitucionales, 3a. ed., México, 1991,
pp. 1-31.
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LA NORMATIVIDAD DE LA CONSTITUCIÓN MEXICANA 81

Esta Constitución, las leyes del Congreso de la Unión que emanen de ella y
todos los tratados que estén de acuerdo con la misma, celebrados y que se
celebren por el Presidente de la República, con aprobación del Senado, se-
rán la Ley Suprema de toda la Unión...

Junto al reconocimiento que hace el artículo 133 de la superioridad

de la Constitución debe mencionarse el artículo 103, que faculta a los tri-
bunales federales para anular los actos de los poderes públicos de todos
los niveles de gobierno que violen garantías individuales o que invadan el
sistema constitucional de competencias al que se encuentran subordina-
dos. Sin esta garantía la proclamación del artículo 133 sería mera retórica
constitucional. Los principales procesos constitucionales a que dan lugar
las violaciones a la Constitución mencionadas en dicho artículo se en-
cuentran regulados en los artículos 105 (controversias constitucionales y
acciones de inconstitucionalidad) y 107 (juicio de amparo).53
Una vez que se han tratado algunas cuestiones generales sobre el con-
cepto de Constitución se pasa a enunciar tres propuestas concretas para
mejorar la normatividad de la Constitución mexicana.

V. PROPUESTAS

Cada una de las propuestas que se enuncian a continuación tiene por

actores principales a tres protagonistas de lo que se podría llamar el dra-
ma constitucional mexicano: la primera, sobre la técnica legislativa, tiene
como destinatario al poder reformador de la Constitución; el segundo, so-
bre la regulación legislativa de los derechos fundamentales, al poder le-
gislativo federal; finalmente, la tercera propuesta, en torno a una nueva
interpretación constitucional, tiene como principal actor al Poder Judicial
Federal y, sobre todo, a la Suprema Corte de Justicia de la Nación.

53 Fix-Zamudio, Héctor, Ensayos sobre el derecho de amparo, México, 1993; id., Justicia
constitucional, ombudsman y derechos humanos, cit.; para una exposición de algunos de esos proce-
sos con posterioridad a la importante reforma de 1994, vid. Fix-Fierro, Héctor, “ La reforma judicial
de 1994 y las acciones de inconstitucionalidad” , Ars Iuris. Revista del Instituto de Documentación e
Investigación Jurídicas de la Facultad de Derecho de la Universidad Panamericana, número 13
(monográfico sobre la reforma judicial), México, 1995.
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82 MIGUEL CARBONELL

1. La técnica legislativa

Desde luego que una forma de mejorar no sólo la normatividad cons-

titucional sino la propia inteligibilidad de la carta fundamental es depurar
la técnica legislativa. Enunciados tales como “ El principio histórico de la
separación del Estado y las Iglesias orienta las normas contenidas en el
presente artículo” (artículo 130), “ Las Iglesias y demás agrupaciones re-
ligiosas se sujetarán a la ley” (idem), “ La Nación mexicana tiene una
composición pluricultural sustentada originalmente en sus pueblos indí-
genas” (artículo 4), poco aportan a la concepción de la Constitución
como norma y no dejan de ser frases retóricas y muchas veces sin sentido
que, a pesar de que a su promotor y creador (es decir, el presidente en
turno que haya iniciado o “ sugerido” el trámite de reforma constitucio-
nal) le hayan reportado algunos pasajeros dividendos en imagen política y
en autosatisfacción, debilitan la normatividad constitucional y convierten
a la Constitución en un catálogo de buenos deseos o de corroboraciones
obvias.
Aun suponiendo que la intención de las reformas constitucionales de
1992 que señalaron la “ composición pluriétnica” del Estado haya sido la
de proteger a los indígenas —y no hay motivo alguno para dudar prima
facie que así fue—, nada se hace por su situación con esas palabras vacías
(un observador riguroso que conociera la miseria en la que viven los indí-
genas seguramente diría que, más que palabras vacias, la Constitución,
con su retórica, se está burlando cruelmente de su situación de marginali-
dad).
Igualmente, nada se agrega al ordenamiento al prescribir que las Igle-
sias deben someterse a la ley (reforma también de 1992). Nadie lo había
puesto jamás en duda y en ningún código o ley secundaria se hace excep-
ción alguna a su aplicación a las Iglesias (excepto ciertas restricciones en
materia electoral).
No hay duda de que ir modificando una Constitución, cualquiera que
ésta sea, no es tarea fácil. Le asistía razón al maestro Adolfo Posada
cuando escribió que

La dificultad más grave, al pretender elaborar o reformar una Constitución

para un pueblo que quiere ser libre, proviene de la fatal imperfección del
‘instrumento constitucional’ mismo, el que se ha de ‘escribir’. ¿Cómo, en
efecto, lograr —con qué técnica— y que una Constitución ‘escrita’, obra
de reflexión y de arte, refleje con la fidelidad posible la situación y la evo-
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LA NORMATIVIDAD DE LA CONSTITUCIÓN MEXICANA 83

lución políticas reales del pueblo, o sea, su espontánea e ideal constitu-

ción?.54

Aún así, también Klaus Stern tiene razón, varias décadas después del
tiempo en que escribió Posada, cuando señala que “ precisión y claridad
aseguran más bien la inviolabilidad y la durabilidad que pueden esperarse
de una obra humana” .55
En cualquier caso, y lamentablemente, los responsables de los pro-
yectos de reforma constitucional tienen pocas fuentes nacionales a las que
acudir para orientarse sobre la técnica legislativa, pues los estudios sobre
esa materia son prácticamente inexistentes en México.56

2. La regulación legislativa de los derechos fundamentales

Una segunda forma de mejorar la normatividad constitucional puede

ser la de incrementar la mediación legislativa en el caso de los derechos
fundamentales.
En México, y dejando de momento aparte la problemática general
que se presenta en cualquier ordenamiento constitucional a la hora de re-
gular los derechos fundamentales,57 se podría pensar que pedir la regula-
ción legislativa de los derechos consagrados en el capítulo I, del título I,
de la Constitución puede ser tanto como incitar a limitarlos y hacerlos
prácticamente nulos en su operatividad cotidiana, pero lo cierto es que
hoy en día la mayor parte de esos derechos no se pueden hacer valer ante
la jurisdicción constitucional (de hecho, como derechos fundamentales,
ante ninguna jurisdicción). Creo que en algo ayudaría su desarrollo por la
legislación ordinaria. Los diputados constituyentes de 1917 así parecieron
entenderlo, y en el artículo 16 transitorio de la Constitución establecieron
la obligación del primer Congreso de la Unión de la era constitucional, de
54 La reforma constitucional, Madrid, 1931.
55 Derecho del Estado..., cit., p. 228.
56 Entre los escasos estudios sobre técnica legislativa pueden ser recordados los siguientes:
Sáenz Arroyo, J. y otros, Técnica legislativa, México, 1988, y Sempé Minvielle, Carlos, Técnica le-
gislativa y desregulación, México, 1997; vid., además, Carbonell, Miguel, “ Los objetos de las leyes,
las derogaciones tácitas y los reenvíos legislativos: notas de técnica legislativa” , Boletín Mexicano de
Derecho Comparado, núm. 89, México, mayo-agosto de 1997, pp. 433-446.
57 Vid., entre otros, Häberle, Peter, La libertad fundamental en el Estado constitucional, trad.
de Carlos Ramos, Lima, 1997 y Otto, Ignacio de, “ La regulación del ejercicio de los derechos y
libertades. La garantía de su contenido esencial en el artículo 53.1 de la Constitución” , en Martín-Re-
tortillo, Lorenzo y Otto y Pardo, Ignacio de, Derechos fundamentales y Constitución, Madrid, 1988,
pp. 95 y ss.
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84 MIGUEL CARBONELL

expedir todas las leyes orgánicas de la Constitución (seguramente se refe-

rían a las leyes de desarrollo constitucional), dando preferencia “ a las le-
yes relativas a las garantías individuales” .
Desde luego que tal desarrollo legislativo no sería necesario (o lo
sería menos) si el juez constitucional mexicano hubiera aprendido a uti-
lizar como parte de sus razonamientos conceptos como los de “ pondera-
ción” , “ razonabilidad” , “ contenido mínimo” , “ garantía institucional” ,
etcétera,58 y hubiera tenido una actitud más “ comprometida” con la pro-
tección de los derechos fundamentales. Tampoco sería necesaria la inter-
vención del legislador si la regulación constitucional de los derechos
fundamentales fuera más pulcra y correcta de lo que es en la actualidad,
pero la mala regulación actual deja pocas esperanzas para su efectiva re-
alización práctica.59
No obsta —de forma fundamental—, para la regulación que ahora se
propone, la ausencia en la Constitución mexicana de la claúsula de conte-
nido esencial que sí se recoge en las Constituciones de Alemania (artículo
19.2) y de España (artículo 53.1). Al concretar la operatividad de los de-
rechos fundamentales, el legislador, con el límite del contenido esencial
recogido explícitamente, o sin él no puede ir más allá de los límites que
para los mismos prevé la propia Constitución.60
Obviamente, el tener consagrado a nivel constitucional el contenido
esencial puede agregar un plus de resistencia de los derechos fundamen-
tales frente a la acción del legislador,61 pero con la simple garantía insti-
tucional, que es con lo que en buena medida se cuenta en la Constitución
mexicana, y un control puntual de los jueces constitucionales basta para
asegurar un ejercicio prudente de la regulación legislativa.62

58 Vid. infra la propuesta de cambio en la forma de entender la interpretación constitucional en

México.
59 Tiene razón Luis Prieto Sanchís cuando dice que es necesario que “ el desarrollo que pueda o
deba efectuar el legislador no se configure como una mediación necesaria e imprescindible para su
efectiva vigencia (de los derechos fundamentales)” , Estudios sobre derechos fundamentales, Madrid,
1994 (reimpr.), p. 116: lo razonable es que esa vigencia se desprenda del mismo texto constitucional,
pero en México eso, de momento, todavía no es posible si solamente se apela al texto de la Constitu-
ción sin más.
60 “ La incidencia del derecho infraconstitucional sobre los derechos fundamentales, que existe
sin duda alguna, no puede plantearse de ningún modo como limitación de éstos por aquél”, idem, p. 114.
61 Aunque el contenido esencial también puede contribuir a relativizar los derechos fundamen-
tales; Otto, Ignacio de, “ La regulación del ejercicio de los derechos y libertades...” , cit., pp. 128 y ss.
62 Como indica Ignacio de Otto, “ La idea de contenido esencial nos conduce a construir dere-
chos y libertades como poderes complejos y concretos de disposición y libertad a partir de definicio-
nes constitucionales abstractas, de modo que el derecho constitucionalmente reconocido y garantizado
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LA NORMATIVIDAD DE LA CONSTITUCIÓN MEXICANA 85

Häberle señala, con muy buena razón, que:

En las nuevas Constituciones, especialmente si siguen a formas del Estado
autoritario, es aconsejable una garantía del contenido esencial... tal garantía
expresa la normatividad de la Constitución, el “ otro” aspecto del vínculo
con los derechos fundamentales de todas las funciones del Estado, y la vo-
luntad de hacer obtener real valor a los derechos fundamentales.63

Actualmente una enorme mayoría de los procesos constitucionales en

México se inician por violaciones a los artículos 14 y 16 (principio de
legalidad y garantías de fundamentación y motivación de los actos del po-
der público), pero es raro que, junto a ellos (a los que obviamente es re-
conducible prácticamente cualquier violación de los derechos fundamen-
tales) se hagan valer otros preceptos para impugnar ante el Poder Judicial
federal actos presuntamente inconstitucionales.
¿Cómo asegurar en la práctica —disponiendo de acciones procesales
articulables de verdad— los derechos a la educación (artículo 3o.),64 a la
protección de la salud y a una vivienda digna (artículo 4o.), la libertad de
expresión y el derecho a la información (artículo 6o.), la libertad de im-
prenta (artículo 7o.) o la libertad de tránsito (artículo 11)? ¿Significan
algo, para los ciudadanos, los preceptos constitucionales que prevén la
rectoría nacional del desarrollo, que le imponen al Estado el fomento del
crecimiento económico y el empleo y una más justa distribución del in-
greso y la riqueza (artículo 25)? Hasta donde alcanzan mis conocimien-
tos, no hay ninguna sentencia de ningún órgano jurisdiccional que haya
hecho ni un mínimo reproche (ni siquiera en un obiter dicta) a los pode-
res Ejecutivo o Legislativo por incumplir de forma escandalosa y reitera-
da con el artículo 25.65

se integra como una formación vital sobre el esqueleto de la conducta abstractamente definida. En la
garantía institucional la ausencia de garantía de un contenido esencial significa, por el contrario, que
hay tan sólo constitucionalización de la institución abstractamente definida, pero no garantía de una
concreta configuración. Mientras que la garantía del contenido esencial lleva de lo abstracto a lo con-
creto, de la definición simple a la articulación compleja, la sola garantía institucional ampara la exis-
tencia de instituciones, no su configuración concreta” , “ La regulación del ejercicio de los derechos y
libertades...” , cit., p. 101. Vid. también Baño León, José Ma., “ La distinción entre derecho funda-
mental y garantía institucional en la Constitución española” , Revista Española de Derecho Constitu-
cional, Madrid, núm. 24, 1988, pp. 155-179.
63 La libertad fundamental..., cit., p. 352.
64 Bolaños, Bernardo, El derecho a la educación, México, 1996, passim.
65 Otro tanto se puede decir del artículo 26 (referido, entre otras cuestiones, a la “ planeación
democrática del desarrollo” ), carente de la más mínima aplicabilidad práctica por lo que a los ciuda-
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86 MIGUEL CARBONELL

Los ejemplos pueden multiplicarse. Lo que interesa es poner en evi-

dencia que una regulación de los derechos fundamentales, tanto por lo
que se refiere a su ejercicio como por lo que hace a los instrumentos ju-
risdiccionales para su defensa o reparación, puede contribuir a su eficacia
práctica, mejorando con ello la normatividad global de la Constitución.
Tal regulación, además, es una obligación del Poder Legislativo, que
siempre debe obrar —como el resto de los poderes públicos— en el senti-
do de maximizar las posibilidades prácticas de aplicación de los derechos
fundamentales.66

3. Una nueva interpretación constitucional

Otra forma de mejorar la normatividad constitucional puede consistir

en modificar el paradigma interpretativo que utilizan comúnmente los tri-
bunales en México. Dicho cambio es especialmente urgente en el caso de
los órganos encargados de la jurisdicción constitucional si se toma en
cuenta que la interpretación constitucional es parcialmente distinta de la
interpretación legal. Dicha distinción se produce por razón de grado
(puesto que la Constitución es la norma suprema del sistema jurídico-po-
lítico), pero sobre todo por razón de la cualidad de la norma constitucio-
nal,67 que tiene una estructura y una función peculiares que exigen del
intérprete un ejercicio hermenéutico bien distinto del que postulaba Sa-
vigny en el siglo pasado para interpretar las leyes.68
En México sigue estando presente en la práctica de los tribunales el
postulado positivista que creía que la interpretación simplemente era la
aplicación por un juez neutral de una consecuencia lógica una vez que el
intérprete ponía en claro y sin problema alguno una premisa mayor y otra
menor.
El constitucionalismo moderno ha venido a romper con esa concep-
ción. Así pues, si el positivismo postulaba la tesis de la subsunción, según

danos se refiere. Lamentablemente, tampoco la doctrina se ha mostrado muy crítica con la poca cohe-
rencia que ha mostrado el proceso político con los mandamientos constitucionales; Carbonell, Mi-
guel, “ La eficacia de las normas constitucionales en México: notas para el estudio de una disfuncio-
nalidad” , Jueces para la democracia, Madrid, núm. 25, marzo de 1996, pp. 111-114.
66 Ofreciendo, claro está, “ un marco jurídico eficaz para su garantía” , Prieto Sanchís, Estu-
dios..., cit., p. 140.
67 Aragón, Manuel, “ El juez ordinario entre legalidad y constitucionalidad” , Anuario de la Fa-
cultad de Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid, Madrid, núm. 1, 1997, p. 184.
68 Rubio Llorente, La forma del poder, cit., pp. 617 y ss.

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LA NORMATIVIDAD DE LA CONSTITUCIÓN MEXICANA 87

la cual, como se acaba de decir, toda solución jurídica es directamente

deducible de las premisas que ofrecen los hechos, por una parte, y de la
norma jurídica aplicable, por la otra, el constitucionalismo cambia esa
forma de interpretación por la de la ponderación.69
En efecto, los textos constitucionales más modernos están llenos de
principios, no de reglas; ante la presencia de principios y valores constitu-
cionales que entran en conflicto, la subsunción se rebela como un método
interpretativo absolutamente superado, 70 y lo que se exige es la pondera-
ción y la razonabilidad, en la que ninguna de las normas en conflicto pier-
de su validez, sino que a la luz del caso concreto, el juez constitucional
pondera los bienes en tensión y trata de potenciar o maximizar hasta don-
de sea razonable ambos, procurando nunca sacrificar totalmente uno de
ellos (excepto, claro está, en casos límite).71
La razonabilidad, dice Luis Prieto, “ podría ser el lema de la justicia
constitucional tanto en su tarea de control de la ley como de protección de
los derechos fundamentales” .72 Pensemos, por ejemplo, en el principio
de igualdad, en el cual “ no puede haber subsunción porque no existe
propiamente una premisa mayor constitucional” .73 Otro ejemplo nota-
ble de la necesidad de ponderación lo constituyen la libertad de expre-
sión y el derecho al honor.74
Cuando se da un conflicto entre los respectivos bienes tutelados, no
solamente no puede imponerse definitivamente ninguno de ellos, sino que
el juez está obligado a preservar ambos hasta donde sea posible:75 en este
contexto, señala Luis Prieto,

69 Alexy, Robert, Teoría de los derechos fundamentales, Madrid, 1993, capítulo III.
70 García de Enterría es contundente en este punto: “ Desde el momento en que ha quedado
claro que debemos operar directamente con valores, la operación aplicativa es todo menos mecáni-
ca” , “ La democracia y el lugar de la ley” , Revista Española de Derecho Administrativo, Madrid,
núm. 92, octubre-diciembre de 1996, pp. 619-620.
71 Alexy, op. cit., pp. 160 y ss.; Sobre la razonabilidad, Carrasco Perera, A., “ El juicio de razo-
nabilidad en la justicia constitucional” , Revista Española de Derecho Constitucional, Madrid, núm.
11, 1984.
72 Constitucionalismo y positivismo, México, 1997, p. 38.
73 Idem, p. 39.
74 Rodríguez Bereijo, Álvaro, “ La libertad de información en la jurisprudencia constitucional” ,
Claves de razón práctica, Madrid, núm. 72, mayo de 1997, pp. 2-7.
75 Alexy, op. cit., p. 161. El Tribunal Constitucional español impone “ una exigencia de razona-
miento complejo que huya de la mera subsunción; no se trata de imponer el triunfo de la libertad de
expresión o del derecho al honor, sino sólo de mostrar y justificar el camino argumentativo que con-
duce a una u otra solución” , Prieto, Constitucionalismo y positivismo, cit., p. 41. La jurisprudencia
del Tribunal Constitucional español en esas materias ha sido muy bien reseñada por Rodríguez Berei-
jo, “ La libertad de información en la jurisprudencia constitucional” , cit.
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88 MIGUEL CARBONELL

se hace del razonamiento una exigencia constitucional y, por ello, cabe de-
cir que los valores, principios y derechos fundamentales contribuyen a ha-
cer más dificiles los casos fáciles, esto es, obligan a un planteamiento siem-
pre más problemático de las soluciones sencillas basadas en la subsunción.
En otras palabras, el modelo paleopositivista de interpretación se muestra
incapaz de dar cuenta del tipo de interpretación requerido por el constitu-
cionalismo.76

Otra modificación al paradigma interpretativo positivista hecha por el

constitucionalismo consiste en la nueva consideración “ política” de la la-
bor del juez, sobre todo del juez constitucional. Mientras para el positivis-
mo, como consecuencia obvia de la tesis de la subsunción, el juez no ha-
cía más que aplicar automáticamente la ley, hoy se acepta que “ las
decisiones judiciales tienen siempre un componente valorativo” .77
El juez, lejos de aplicar con absoluta neutralidad la ley, como se cree
en México por herencia de la concepción positivista, pasa a integrarse
dentro de la lucha política por varios motivos; en primer lugar, por el
“ componente valorativo” de su actividad; luego porque conoce de con-
troversias políticas (por ejemplo disputas entre las mayorías y las mino-
rías parlamentarias)78 y, finalmente, porque si el constitucionalismo es
una ideología basada y comprometida con ciertos valores, el juez que de-
cida de forma constitucionalmente adecuada toma parte dentro de la lu-
cha por la preservación y extensión de esos valores. Se trata, en suma, de
un juez “ comprometido” , no de un neutro decisor jurídico.
¿Cómo estamos en México en materia de interpretación jurídica?
Aparte de lo ya señalado en párrafos anteriores, se puede decir que segui-
mos anclados, firmemente anclados, en los supuestos del positivismo. No
se trata solamente de que la doctrina prácticamente no ha recogido los
señalamientos más avanzados del constitucionalismo (Dworkin, Alexy,
etcétera),79 sino que en la práctica judicial la “ resustancialización” de la

76 Constitucionalismo y positivismo, cit., p. 41.

77 Idem, p. 38.
78 Para el caso de México ver el comentario de José R. Cossío al artículo 105 constitucional en
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos comentada, 9a. ed., México, 1997, t. II, pp.
1048 y ss.
79 Dos excepciones brillantes pueden verse en los trabajos de Larrañaga, Pablo, “ Sobre la teo-
ría del derecho de Robert Alexy” , Isonomía, núm. 1, octubre de 1994, pp. 216 y ss. y Sobrevilla,
David, “ El modelo jurídico de reglas, principios y procedimientos de Robert Alexy” , en la misma
revista, número 4, abril de 1996, pp. 97 y ss.
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LA NORMATIVIDAD DE LA CONSTITUCIÓN MEXICANA 89

Constitución que se ha hecho en el constitucionalismo de la segunda pos-

guerra, en México sencillamente no se ha producido.
Probablemente haya contribuido a lo anterior el hecho de que la carta
de Querétaro no sea precisamente un modelo de congruencia y técnica
legislativa, por una parte, y sí sea más bien un terreno sumamente varia-
ble y poco cohesionado debido a sus continuas reformas.80
Se sigue viendo al juez como un elemento neutral que, en su discreta
y eventual inspiración deduce aproblemáticamente las soluciones de los
casos que se le presentan. Obviamente, la aproblematicidad quizá, sólo
quizá, pueda presentarse en menor medida en otras ramas del derecho,81
pero en el derecho constitucional, con la enorme siembra de principios
que se han llevado hasta los textos constitucionales y ante la dificultad de
aplicar criterios de solución de antinomias, los problemas son continuos y
se presentan casi en cualquier caso.82
El problema de la interpretación es hoy en día el problema central de
la teoría de la Constitución. La búsqueda de esquemas interpretativos que
maximicen la “ capacidad prestacional” de las normas constitucionales es
uno de los empeños que mayor dificultad ofrece el derecho constitucional
de la actualidad a los juristas que lo estudian y tratan de explicar.

VI. A MODO DE CONCLUSIÓN

Para terminar, a modo de conclusión quizá no sea inútil repetir que

tal vez sea en las técnicas de garantía donde las Constituciones actuales
se jueguen su prestigio y su lugar dentro de las complejas sociedades con-
temporáneas. Sobre todo desde la óptica del ciudadano común y corrien-
te. Poco es lo que puede hacer y significar una Constitución dentro del
entramado estatal si no se reconocen de forma efectiva y real los derechos
fundamentales, puesto que tales derechos, como se ha señalado acertada-
mente,
80 El estudio más amplio que se ha publicado en México sobre las reformas a la Constitución de
1917 sigue siendo el de Diego Valadés, La Constitución reformada, México, 1987; una actualización
del cuadro de reformas constitucionales que se han producido hasta el momento puede verse en Va-
lencia Carmona, Salvador, Derecho constitucional mexicano a fin de siglo, México, 1995.
81 En general, Guastini, Riccardo, “ Problemas de interpretación” , trad. cast. de Miguel Carbo-
nell, Isonomía. Revista de Teoría y Filosofía del Derecho, México, núm. 7, octubre de 1997, pp.
121-131.
82 Hesse, Konrad, Escritos..., cit., p. 34.

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90 MIGUEL CARBONELL

actúan legitimando, creando y manteniendo consenso; garantizan la liber-

tad individual y limitan el poder estatal, son importantes para los procesos
democráticos y del Estado de derecho, influyen en todo su alcance sobre el
ordenamiento jurídico en su conjunto y satisfacen una parte decisiva de la
función de integración, organización y dirección jurídica de la Constitu-
ción.83

El reto de garantizar adecuadamente por ejemplo los derechos socia-

les, económicos y culturales es una de las tareas pendientes del constitu-
cionalismo del Estado social.84 Luigi Ferrajoli ha señalado que en el Esta-
do social no se ha producido “ una estructura institucional garantista
análoga a aquella del viejo Estado liberal de derecho y específicamente
idónea para garantizar los nuevos derechos sociales correspondientes a
las nuevas funciones y prestaciones del Estado” .85
Como resultado de que las nuevas funciones del poder público en el
Estado social se han ido simplemente “ acumulando” sobre las viejas es-
tructuras del Estado liberal,86 sin disponer de garantías específicas para
los nuevos derechos y sin contar con los mecanismos necesarios de con-
trol político y administrativo, se ha producido una “ crisis de legalidad en
la esfera pública” .87 Tanto por el aumento de la discrecionalidad de los
poderes públicos (necesaria, dicen algunos), como por su creciente ten-
dencia a la ilegalidad, se han producido grandes zonas opacas de ejerci-
cio del poder —por el “ desplazamiento del poder político a sedes invisi-
bles sustraidas a los controles políticos y jurisdiccionales” —88 y una
enorme (e impune en muchos casos) gama de fenómenos de corrupción.
En México tenemos buenos ejemplos de los dos fenómenos que se
acaban de mencionar. Por un lado, no se han podido garantizar efectiva-
mente (desde luego no en la realidad cotidiana, pero tampoco a nivel pu-
ramente normativo) los derechos fundamentales típicos del Estado libe-
83 Hesse, Konrad, “ Significado de los derechos fundamentales” , cit., p. 90.
84 Carbonell, Miguel, “ Siete problemas del Estado social de derecho” , Lecturas Jurídicas, Chi-
huahua, Chih., México, marzo de 1997, pp. 47-57.
85 Ferrajoli, Luigi, “ Stato sociale e stato di diritto” , Politica del Diritto, Bolonia, año XII, núm.
1, marzo de 1982, pp. 42 y 50-51. En general sobre los retos para hacer valer los derechos —de
cualquier tipo—, Cappelletti, Mauro y Garth, Bryant, El acceso a la justicia. La tendencia en el mo-
vimiento mundial para hacer efectivos los derechos, trad. de Mónica Miranda, México, 1996.
86 En general, sobre la formación y caracterización del Estado social, García Pelayo, Manuel,
Las transformaciones del Estado contemporáneo, 2a. ed., Madrid, 1993 (reimpr.), pp. 13 y ss.
87 Ferrajoli, Luigi, “ Jurisdicción y democracia” , Jueces para la democracia, Madrid, núm. 29,
julio de 1997, p. 4.
88 Ibidem.

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LA NORMATIVIDAD DE LA CONSTITUCIÓN MEXICANA 91

ral, por lo cual pudiera parecer un poco irresponsable discutir sobre los
problemas de los derechos fundamentales de segunda y tercera genera-
ción. Por otro, existen grandes zonas opacas, llenas de discrecionalidad
—o arbitrariedad, según se vea— en las que no se controla el ejercicio
del poder público y, en consecuencia, existe una tendencia fuerte a la co-
rrupción (impune casi siempre).
Aun así, el hecho de que siga luchando por afianzar en la práctica
derechos tan indispensables como la libertad de circulación, las garantías
del debido proceso legal (particularmente en el orden penal), de legalidad
de la administración, de inviolabilidad del domicilio, etcétera, no obsta
para exigir —junto a aquellos— la actuación de los derechos sociales;
como señala Carlos de Cabo, “ no cabe separar... los derechos sociales de
los individuales, en cuanto el desconocimiento de los primeros provoca el
de los segundos y, por tanto, la lucha por los derechos y libertades es si-
multáneamente la lucha por los derechos sociales” .89 Sin derechos socia-
les y prestacionales de poco sirven las libertades individuales:

Si las clásicas libertades fundamentales han de ser hoy algo más que liber-
tades sin probabilidad de realización —escribe Hans Peter Schneider—, su
contenido debe ser también algo más que una simple veda contra las inter-
venciones del Estado: debe consistir en derechos a prestaciones sociales
que comprenden —desde el punto de vista subjetivo— tanto una puesta en
marcha de la actividad general del Estado, cuanto la pretensión de aprove-
char servicios ya prestados o instalaciones ya existentes.90

Las tres propuestas que se han hecho, así como los primeros aparta-
dos de este trabajo, se dirigen a poner de manifiesto la importancia de
tener una Constitución normativa, por un lado, y de tratar de poner las
condiciones para que los derechos fundamentales sean realidades actuan-
tes en el proceso político nacional.
La realidad cotidiana de un México hundido en una terrible crisis
económica desde hace varias décadas no permite vislumbrar un horizonte
muy promisorio para el constitucionalismo ni —lo que es todavía peor—
para la Constitución mexicana. Desde luego que muchos de los proble-
mas que les afectan tienen su raíz en cuestiones que difícilmente pueden
ser superadas por las normas jurídicas solamente, cualquiera que sea su
89 “ Democracia y derecho en la crisis del Estado social” , Sistema, Madrid, núms. 118-119
(monográfico sobre el futuro del Estado), 1994, p. 72.
90 Democracia y constitución, Madrid, 1991, pp. 144-145.

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92 MIGUEL CARBONELL

rango. Ni tampoco es que la culpa de todos los males del país quepa atri-
buírsela a la Constitución y a su poca observancia cotidiana: “ sería inge-
nuo —apunta Alejandro M. Garro— atribuir a los textos constitucionales
los defectos resultantes de la conducta cívica de los factores reales de po-
der... que no supieron o no quisieron dar cumplimiento a la letra y el espí-
ritu de la ley fundamental” .91

91 “ Reforma constitucional en América Latina. La propuesta argentina” , Revista Española de

Derecho Constitucional, Madrid, núm. 27, septiembre-diciembre de 1989, p. 128.
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