Ingresado 16:05:48 26-03-2021: 20.720 Sobre Insolvencia y Reemprendimiento, Toda Vez Que Su Aplicación para
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Ingresado 16:05:48 26-03-2021: 20.720 Sobre Insolvencia y Reemprendimiento, Toda Vez Que Su Aplicación para
UNO
INGRESADO
16:05:48
EN LO PRINCIPAL: Requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad,
26-03-2021
PRIMER OTROSI: Acompaña documentos, SEGUNDO OTROSI: Solicita
suspensión del procedimiento que indica, TERCER OTROSÍ: Solicita ampliación
de plazo por razones que indica; CUARTO OTROSÍ: Solicita alegatos, QUINTO
OTROSÍ: Se traiga a la vista carpeta digital, SEXTO OTROSI: Acredita personería,
SÉPTIMO OTROSÍ: Se tenga presente.
2. Sin embargo, “el mérito del acto impugnado” no puede inhibir al Tribunal
Constitucional sin reemplazar la voluntad del legislador, del deber de resolver si
los actos se ajustan o no a los preceptos constitucionales. En el ejercicio de esta
facultad, el legislador se encuentra sujeto al marco que fija la propia Carta
Fundamental y el Tribunal Constitucional es el principal órgano de la estructura
del Estado encargado de velar por la aplicación de la ley en el caso concreto con la
finalidad que su aplicación no vulnere los límites constitucionales y especialmente
la protección de los derechos fundamentales que tiene todo ciudadano, ya que de
lo contrario, su función de control sería ineficaz la mantención del principio de
supremacía constitucional.
ii) Indicar que la aplicación del precepto legal contra el que se formula el
requerimiento puede resultar decisivo en la resolución del asunto;
iv) Indicar los vicios de inconstitucionalidad que se aducen, con indicación precisa
de las normas constitucionales que se estiman agredidas y;
Así, los días 02, 03, 04 y 08 de febrero del año 2021, la referida liquidadora,
concurrió a incautar bienes de la Empresa Deudora, a los domicilios ubicados
dentro de la Región Metropolitana, en calle La Farfana 400, Pudahuel, bodega F 34;
calle Lastra 967, Recoleta; Locales de Lo Valledor N° 1, 2, 3, 44 y 45 de calle Maipú
3301, comuna de Pedro Aguirre Cerda; y Freire N° 679, comuna de San Bernardo.
1
Artículo 164.- Del acta de incautación. De las diligencias de incautación se levantará un acta que deberá
incluir, al menos, las siguientes menciones: 4) La constancia de todo derecho o pretensión formulados por
terceros en relación con los bienes del Deudor.
0000005
CINCO
Pasado los días, y en atención a que el escrito referido en el párrafo anterior no era
proveído y la audiencia estaba a un solo día de realizarse, el 23 de febrero del año
2021 (Folio 109 cuad ppal) esta parte debió presentar un escrito dando cuenta de
un grave entorpecimiento sustentado básicamente en que (i) no se había indicado la
modalidad en que se llevaría a cabo la audiencia del 131 -presencial o telemática; y
(ii) No se había proveído nuestro escrito de ofrecimiento de medios de prueba de
que intentaba valerse mi representada y mediante la cual acreditará la posesión de
0000006
SEIS
Paralelamente a lo anterior con fecha 23 de febrero del año 2021, se llevó a cabo la
audiencia de percepción documental ante un Ministro de Fe en los términos del
artículo 348 bis, para efectos de exhibirse las más de 1.000 facturas electrónicas
acompañadas en el pendrive que acreditaban los presupuestos de la incidencia promovida
por mi representada respecto la posesión de los bienes cuya exclusión se solicitó del
concurso universal. Sin embargo, el juez ordenó que la diligencia debía realizarse a
más tardar hasta las 13.00 horas, cuestión que era físicamente imposible atendido a
la gran cantidad de facturas que debían percibirse documentalmente, cuestión que
razonablemente podría durar mucho más tiempo.
2
Cfr. Resolución de fecha 23.02.2021, Foja 201, folio 104, cuaderno principal, causa 29° Juzgado Civil, Rol C
-1082 - 2021.
0000007
SIETE
“3° Que, por lo mismo y conforme al artículo 700 del Código Civil, no es posible
distinguir la posesión de una y otra empresa respecto de los productos
almacenados en un mismo lugar.
4° Que, en tal sentido, era la prueba documental la encargada de superar toda duda a este
respecto, comoquiera que lo alegado es la adquisición de unas especies, puesto que se
acompañaron centenas de facturas con tal propósito, no siendo admisible la
prueba de testigos”
Pese a que mi parte hizo valer reposición en la misma audiencia, tal recurso fue
desestimado de plano por el tribunal A Quo, teniendo en consideración la
literalidad de lo dispuesto en el citado artículo 131 de la de ley 20.720, pese a que
en la referida audiencia -a más de la materia que en él se refiere- debía discutirse y
resolverse, además, la tercería de posesión que esta parte promovió en su
presentación de 15 de febrero de 2021. Aquí cabe recordar que la audiencia que se
indica en el citado artículo 131, en aquella parte cuya inconstitucionalidad se
solicita declarar de la presente solicitud, descansa en el principio de la oralidad y
es por ello que el único recurso que se puede interponer formalmente en la
audiencia, es el recurso de reposición, sin embargo esta excepción normativa
(dada la naturaleza verbal de la audiencia) en ningún caso implica el desconocer la
procedencia del recurso de casación, como recurso general reconocido en el
artículo 4° de la Ley 20.720, respecto de la materia concursal, considerando que el
recurso de casación constituye un recurso de derecho estricto, el cual debe ser
preparado, agotándose los recursos ordinarios (como en este caso el de reposición)
para luego ser presentado por escrito, al tratarse de un recurso formal y escrito,
dentro del plazo legal establecido en el Código de Procedimiento Civil, conforme a
la remisión que hace expresamente el artículo 4° de la Ley 20.720.
Que, conforme lo dispone el artículo 131 de la Ley N°20.720, la resolución que adopte el
Tribunal en la Audiencia sobre resolución de controversias entre las partes, solo será
susceptible de reposición, en tal sentido, la Ley de la especialidad establece únicamente
dicho recurso.
0000010
DIEZ
Que, en tal sentido, el recurso de casación en la forma no podrá ser admitido a tramitación,
por ello así se declarará.
Regístrese y devuélvase.
N°Civil-1906-2021.
indefensión;
5°La agregación de los instrumentos presentados oportunamente por las
partes, con citación o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de
aquella contra la cual se presenta.”
Sobre este punto VSE., ha señalado que: “…como también lo ha señalado el Tribunal
Constitucional en diversos pronunciamientos (roles 755 y 790), el examen de la
jurisprudencia de diversos Tribunales Constitucionales, como el alemán y el español, da
cuenta que no basta con que la justificación de las diferencias sea razonable sino que además
debe ser objetiva. De este modo, si bien el legislador puede establecer criterios específicos
para situaciones fácticas que requieran de un tratamiento diverso, ello siempre debe
sustentarse en presupuestos razonables y objetivos que lo justifiquen, sin que, por tanto,
queden completamente entregados los mismos al libre arbitrio del legislador”. (STC Rol
1414, de 14 de septiembre de 2010.)
Como hemos venido exponiendo, las diferencias en el trato descritas más arriba no
se basan en razones objetivas toda vez que no existen razones que la justifiquen. En
este sentido por qué el ejecutado en el juicio ejecutivo que alega una tercería cuenta
con un sistema recursivo potente a su disposición para que la resolución recurrida
sea revisada por el superior jerárquico mientras que, en el presente caso, la
alternativa recursiva a disposición del requirente es extremadamente restringida
tornándose en consecuencia en ilusoria e ineficaz. La situación VS Excelentísima,
en el caso particular de que se trata, se torna aún más dramática, toda vez que –
como se ha venido sosteniendo – el propio artículo 131 letra d) de la Ley 20.720
entra en abierta contradicción y colisión con lo que se sostiene en ese mismo
cuerpo normativo respecto del recurso de casación descrito en el artículo 4° N°3 de
la citada ley especial, cuyo texto reconoce expresamente la procedencia del recurso
de casación en los juicios de única, primera instancia, así como en los juicios
especiales, con causales específicas de infracción.
0000019
DIEZ Y NUEVE
Por todo lo dicho no existen razones objetivas por las que, en el presente caso, sólo
por tratarse de un procedimiento especial, no exista la posibilidad de interponer un
recurso de casación en contra de aquella resolución que falla tercería de posesión
de manera tal que dicha diferencia de trato resulta, además, desproporcionada,
más aún cuando en el caso particular de que se trata se han denunciado 3 graves
infracciones incurridas en trámites esenciales en la tramitación de dicha tercería,
como lo son la infracción de lo prescrito en los artículo 795 números 3°, 4° y 5° del
Código de Procedimiento Civil.
Declaro no compartir este criterio, porque este recurso es el medio que tiene el
agraviado para que los jueces modifiquen o revoquen un tipo de providencias muy sencillas,
como son los autos o decretos que se dictan para darle curso progresivo a los autos.
De ahí que este recurso resulta totalmente insuficiente para impugnar resoluciones,
como son las que se pronuncian para zanjar las disputas en materia concursal, si se
considera además la complejidad que tienen las controversias que en este ámbito se ventilan;
los frecuentes choques de intereses que han de dirimirse; la vastedad de materias que abarca
su regulación y la repercusión socio-económica que concita la falencia de un deudor.
0000020
VEINTE
DÉCIMO: Que el procedimiento legal debe ser racional y justo. racional para configurar
un proceso lógico y carente de arbitrariedad. y justo para orientarlo a un sentido que cautele
los derechos fundamentales de los participantes en un proceso. con ello se establece la
necesidad de un juez imparcial, con normas que eviten la indefensión, que exista una
resolución de fondo, motivada y pública, susceptible de revisión por un tribunal superior y
generadora de la intangibilidad necesaria que garantice la seguridad y certeza jurídica
propias del estado de derecho;
UNDÉCIMO: Que, en relación al tema de fondo, esto es, al “derecho al recurso”, esta
magistratura ha señalado que la facultad de los intervinientes de solicitar a los
tribunales la revisión de las sentencias es parte integrante del debido proceso (roles
n°s. 986, 1432, 1443 y 1448). así, ha manifestado expresamente que “el derecho a un
proceso previo, legalmente tramitado, racional y justo, que la constitución asegura a todas
las personas, debe contemplar las siguientes garantías: la publicidad de los actos
jurisdiccionales, el derecho a la acción, el oportuno conocimiento de ella por parte contraria,
el emplazamiento, adecuada defensa y asesoría con abogados, la producción libre de pruebas
conforme a la ley, el examen y objeción de la evidencia rendida, la bilateralidad de la
audiencia, la facultad de interponer recursos para revisar las sentencias dictadas
por los tribunales inferiores…” (Énfasis nuestro) (Rol N° 1448, considerando 40°);
Sobre este particular, este mismo Tribunal, ha señalado en diversas sentencia que el
legislador tiene libertad para diseñar el sistema de recursos que estime más
adecuado, pero una vez que un determinado recurso ha sido creado por la ley, su
denegación injustificada en un caso concreto como el de la especie, constituye una
violación no sólo de la denominada legalidad procesal e igualdad ante la ley, sino
también del derecho a obtener un proceso racional y justo en los términos en los
0000023
VEINTE Y TRES
En el caso particular de que se trata, resulta evidente de los antecedentes hasta aquí
expuesto, la inconstitucionalidad del precepto legal en cuestión, esto es del artículo
131 letra d), ley 20720, ya que del contenido de esa disposición legal, se desconoce
el derecho constitucional que le asiste a toda persona, de tener acceso a la revisión
de las resoluciones judiciales, situación que sólo puede lograr mediante los recurso
legales que franquea la “Ley”, recursos que en el caso particular se reconoce en
favor de mi parte en el artículo 4 N°3 de la Ley 20.720 y, a su vez, en lo previsto en
el artículo 795 del Código de Procedimiento Civil, el cual - como se ha venido
sosteniendo con fuerza - establece y regula la procedencia de este recurso
excepción de carácter general en todo procedimientos especiales, como lo resulta
ser el de liquidación en el cual se ha dado la inconstitucionalidad que se denuncia
a través de este requerimiento.
Si bien es cierto que uno de los principios fundamentales en que descansa el nuevo
proceso sobre Insolvencia y Reemprendimiento contemplado en la ley N° 20.720 es
el principio de celeridad, consideramos que el principio del derecho al recurso que
forma parte integrante de la garantía constitucional del debido proceso, -al menos
en el presente caso- debe ser ponderado como más importante toda vez que el bien
jurídico protegido (derecho a defensa) así lo justifica.
Por todo lo expuesto, en el presente caso, no existe una justificación racional para
que el derecho a la defensa sea sacrificado en favor de la celeridad del proceso,
menos aún cuando con ocasión del recurso de casación en forma declarado
inadmisible por la Corte de Apelaciones de Santiago a la luz de lo previsto en la
norma inconstitucional del artículo 131 letra d) de la Ley 20.720, se pretenden
enmendar enormes y gravísimos yerros cometidos por el juez del 29° Juzgado Civil
de Santiago, quien no recibió a prueba el incidente de tercería, no permitió rendir
la prueba presentada y solicitada oportunamente por esta parte para acreditar su
pretensión, sin justificación racional y jurídica alguna y cuando el mismos juez
como corolario de las infracción constitucionales incurridas en el proceso en el que
incide el presente requerimiento, además NO incorpora, pondera y valora las más
de 1000 facturas acompañadas legalmente al proceso que dan cuenta que las
mercaderías incautadas son de la requirente, no esperando además el vencimiento
de los apercibimientos por los cuales se acompañaron esa y otras pruebas que no
fueron siquiera consideradas por el Juez del 29° Juzgado Civil de Santiago, periplo
judicial que culmina con la declaración de inadmisibilidad del recurso de casación
en la forma legal y oportunamente presentado por la recurrente a los innumerables
agravios sufridos.
PRIMER OTROSI: Solicito a VSE., se sirva tener por acompañados en forma legal
los siguientes documentos:
1. Escrito de fecha 25 de marzo del año 2021, en que se solicita a Secretaría Civil de
la Ilustrísima Corte de Apelaciones de Santiago la certificación de la existencia de
la gestión judicial pendiente en que incide el presente requerimiento, el estado en
que se encuentra y la calidad de parte de la requirente y de su apoderado.
4. Copia del Recurso de casación presentado el día 01 de Marzo de 2021, ante el 29°
Juzgado de Civil de Santiago, rol 1082-21