2023FENO0009 Apunte U2 Semana3
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USS
Facultad Economía y Gobierno
Santiago, Chile
2023
1. Sociedades
1.1 El Contrato de Sociedad
El Art. 2053 del Código Civil define el contrato de sociedad señalando que “La
sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan
poner algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello
provengan. La sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios
individualmente considerados”.
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En las sociedades de personas no hay normas que limiten la proporción de
utilidades que corresponden a cada socio, así que ellos deciden si reparten
todas las utilidades, o si capitalizan.
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Como una forma de apoyar a los emprendedores y facilitar el acceso a la
formalidad, desde el ministerio de económica se lanzó un proyecto
denominado “Tu empresa en un día”.
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En relación con estos criterios, revisaremos las siguientes figuras sociales:
➢ Sociedad Colectiva.
➢ Sociedad de Responsabilidad Limitada.
➢ Sociedad Anónima.
➢ Sociedad en Comandita.
➢ Sociedad por Acciones (SpA).
A. Administración.
a) En el caso de las Sociedades Colectiva y de Responsabilidad Limitada, la
administración recae en uno o más de los socios o un tercero designado de
común acuerdo.
b) En la Sociedad en Comandita la administración recae exclusivamente en el
socio gestor.
c) Para la Sociedad Anónima, la administración recae en el directorio, que es
un órgano de gestión y decisión que fiscaliza la administración del gerente
general. El directorio es esencialmente revocable y responde ante la junta de
accionistas.
d) Finalmente en las SpA, la ley ha creado una figura en la que los socios tienen
toda la libertad de definir de qué manera se van a administrar, aplicando una
regla de flexibilidad. Una vez definida la forma de administración, en el
estatuto social, deben ceñirse a ella.
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C.- Atendiendo a la cesibilidad de los derechos.
a) Para los casos de la Sociedad Colectiva y de la Responsabilidad Limitada, los
socios no pueden vender sus derechos en la sociedad, salvo el consentimiento
unánime de todos los socios, lo que demanda además una modificación de los
estatutos.
b) En la Sociedad en Comandita el socio gestor sólo podrá vender sus derechos
en la sociedad con autorización de los demás socios, ya que es él quien
administra. Por su lado los socios comanditarios tienen libertad para ceder sus
derechos.
c) Tratándose de la Sociedad Anónima, y en la SpA; los derechos son
denominadas acciones, las cuales son esencialmente transables.
SOCIEDAD COLECTIVA
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Como es una sociedad de personas, la salida de uno de los socios (y el ingreso
de un tercero, tal vez, ajeno) impacta severamente en la administración y en
el respaldo personal para los demás socios, por lo que no se puede producir
esta salida sin el consentimiento unánime del resto de los asociados.
SOCIEDAD EN COMANDITA
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Tiene una limitación: solo se puede dedicar a un sólo giro que el mismo
empresario ha definido en su acta constitutiva: “La actividad económica que
constituirá el objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro específico en que
dentro de ella se desempeñar”.
Si quiere ampliar sus giros, tendrá que constituir otra EIRL o constituir una SRL.
Como sanción, responde con su patrimonio en ciertos casos:
a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para
pagar las obligaciones que emanen de esos actos y contratos;
b) por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representación
de la empresa, para cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y
contratos;
c) si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o
reconociere deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato;
d) si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relación con la
importancia de su giro, o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades
líquidas y realizables que pueda percibir, o
e) si el titular, los administradores o representantes legales hubieren sido
condenados por los delitos concursales regulados en el Párrafo 7 del Título IX
del Libro II del Código Penal.
La sociedad por acciones (SpA) se creó por la ley 20.190 como una forma
simplificada de las sociedades anónimas. Se trata de una sociedad de Capital.
Una SpA puede tener uno o más accionistas y una forma bastante liviana de
administración, ya que son los socios los que definen esta fórmula, y no se
exige tener un directorio.
A diferencia de la EIRL, la SpA se puede crear inicialmente como una sociedad
unipersonal y después ir añadiendo nuevos socios, y puede tener más de un
objeto o giro social. Las personas jurídicas también pueden formar este tipo
de sociedades. El número de socios está limitado, de manera de que puede
tener como máximo 499 socios o bien 99 socios que entre todos no sumen
más del 10% del capital social.
Esta es una sociedad adecuada para aquellas personas que quieren empezar
un negocio, en el cual desean agregar en el futuro nuevos socios de cualquier
tipo o sólo socios capitalistas (star- up).
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La sociedad permite tener acciones que sólo den derecho a repartición de
utilidades por un negocio determinado. Eso permitiría buscar socios
capitalistas para algún nuevo negocio que se quiera desarrollar y asegurarle al
nuevo socio que considera que el negocio será rentable, que no se contamine
con los negocios ya existentes.
La flexibilidad permite crear diversas series de acciones, con algunas que sólo
derecho a utilidades y no a voto, obligar a un accionista a venderle a los otros
accionistas o a la propia sociedad sus acciones si se desea retirar, etc.
Una SpA permite una gran flexibilidad en su administración y en los derechos
y obligaciones relacionados con la tenencia de sus acciones, lo que permite
que se adapte a cada una de las necesidades de un negocio.
SOCIEDAD ANÓNIMA.
Características:
1) Es una persona jurídica.
2) Sus accionistas aportan dinero o bienes estimados en dinero.
3) Persigue fines de lucro.
4) Las pérdidas son soportadas por el fondo constituido por los accionistas.
5) Los derechos de los socios están representados por acciones que constan
en un título.
6) Es siempre comercial.
7) Es solemne, tanto en su formación, modificación y disolución.
8) La responsabilidad de los accionistas es hasta el monto del aporte realizado
a la sociedad.
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Es una sociedad de capital, lo que reduce el riesgo de los accionistas y permite
una fácil cesibilidad de las acciones.
PRINCIPAL DIFERENCIA
La fiscalización: las SA abiertas se encuentran sometidas a la fiscalización de la
Comisión para el Mercado Financiero (CMF)
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que no se liberan de dicha responsabilidad por el nombramiento de otros
ejecutivos.
La acción.
La acción es un título representativo de una parte alícuota del capital social y
que representa derechos políticos y económicos respecto de la sociedad.
Es esencialmente enajenable (La libre cesibilidad puede limitarse por un pacto
de accionistas).
Existen acciones Ordinarias que son las comunes y corrientes y también puede
haber acciones Preferentes, que tengan ventaja sobre las otras.
Las acciones dan tres derechos:
• Participar con voz y voto en las juntas de accionistas.
• Participar en la distribución de las ganancias y las pérdidas durante la
existencia de la sociedad y al momento de su liquidación.
• Libre cesibilidad de las acciones / diferencia con sociedades de personas.
JUNTA DE ACCIONISTAS:
Es un órgano de la SA, que consiste en una reunión convocada para todos los
accionistas de la Sociedad, a la que concurren y votan según el número de
acciones que representan.
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Se clasifican en:
Juntas Ordinarias son las que están fijadas a lo menos una vez al año por los
estatutos y sobre materias de ordinaria ocurrencia de la sociedad (Art. 56 LSA):
Examinan la situación de la sociedad, aprueban los balances, distribuyen las
utilidades de cada ejercicio.
EL DIRECTORIO:
Es el órgano de administración de las SA, funciona colegiadamente, y está
compuesto por representantes revocables, elegidos por los propios accionistas
en la junta (Art. 31 LSA).
Se establece en los estatutos un número invariable de directores, el directorio
puede tener una duración máxima de 3 años. El número de directores es
variable, pero debe quedar estipulado en el estatuto social.
Sociedad anónima cerrada: No menos de 3 directores.
Sociedad anónima abierta: No menos de 5 directores.
Son mandatarios revocables, el directorio sólo podrá ser revocado en su
totalidad por la junta de accionistas (Art. 38 LSA). Cada periodo dura entre 1 y
3 años.
Funciones: El directorio debe aprobar la estrategia de la empresa y controlar
su implementación, elegir al gerente general y aprobar la designación de otros
altos ejecutivos, y las decisiones más relevantes.
Las funciones del director no son delegables y se ejercen colectivamente, en
sala legalmente constituida (Art. 39 LSA). Reelegibles indefinidamente (Art. 31
LSA).
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Sus funciones:
• Representación judicial y extrajudicial de la sociedad.
• Posee todas las facultades de administración y disposición necesarias
para que la sociedad lleve a cabo sus funciones, salvo aquellas que son
exclusivas de la junta de accionistas.
• Nombramiento del gerente.
• Pueden delegar algunas funciones en el gerente, sub-gerente; director
o comisión de directores; abogado.
➢ Deber de Lealtad:
Deber de promover el interés social (Art. 42 N.° 1 y 42 N.° 7) No adoptar
decisiones o políticas que tengan por fin su interés personal; no promover
actos ilegales o contrarios a los estatutos o al interés social; no usar el cargo
para obtener beneficios indebidos para sí o para terceros relacionados.
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Deber de usar las oportunidades comerciales que se presenten en el
beneficio social (Art. 42 N.° 6). Deber de representar los conflictos de interés
en operaciones en que se encuentran implicados (Art. 44)
➢ Deber de Informar: -
El Directorio debe proporcionar a los accionistas y al público, información
veraz suficiente y oportuna respecto de todo hecho o información esencial
respecto de sus negocios (Art. 10 LMV)
El Directorio debe informar su opinión respecto de operaciones específicas
(Ej: Art. 207 letra c) LMV Opinión respecto de la conveniencia o inconveniencia
de una OPA)
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b) “Accionista especulativo” es el de corto plazo; el que compra en la mañana
y vende en la tarde, es el rey de la ganancia rápida, juega con las tendencias
diarias; está a la espera del último dato del Dow Jones; del índice Nikkei…
c) “Accionista empresarial o de control” que busca dirigir el destino de la SA,
quiere realizarse con el proyecto de la compañía, trascender. Quiere ser el que
mande.
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Ley Mercado de Valores I y II, se modificaron la ley de SA; se fueron adoptando
los principios recomendados por la OECD y se dotó de cierta estructura y
poderes a los entes regulatorios.
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evitar conflictos y malentendidos. Generar una adecuada asignación del
poder de decisión en la empresa permite garantizar la justa distribución
del beneficio económico y atraer a la mayor cantidad de inversionistas.
• Entregar seguridad y confianza a las personas que no están
directamente involucradas en la toma de decisiones, de que sus
intereses se encuentran debidamente protegidos.
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Referencia bibliográfica
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