Patrimonio Cultural Sumergido 872
Patrimonio Cultural Sumergido 872
Patrimonio Cultural Sumergido 872
La doctora Nohora Margarita Sanabria Ramírez, Representante Legal del Movimiento Somos
Colombia, solicitó a la Oficina de Asistencia Técnica Legislativa, OATL, un Estudio de
Antecedentes acerca del Patrimonio Cultural Sumergido, especialmente sobre el proyecto de
ley No. 214 de 2004 Senado - No. 322 de 2005 Cámara. “Patrimonio Cultural Sumergido en
Colombia”, que incluye antecedentes, régimen actual y derecho comparado sobre este tema.
RESUMEN EJECUTIVO
INTRODUCCIÓN
Dicho proyecto reforma el artículo 9º de la ley 397 de 1997 y fue elaborado con el objetivo de
viabilizar mecanismos contractuales que faciliten la asociación del Estado con los inversionistas
interesados y promover grandes proyectos de exploración y rescate de naufragios, antecedidos
por estudios e investigaciones que permitan prospectarlos e identificarlos con claridad, de modo
que se garantice por un lado, el derecho de todas la personas ya sean nacionales o extranjeras
a gozar de los beneficios educativos y recreativos de esos patrimonios in situ o en otra clase de
infraestructura cultural adecuada para el efecto, y por otro, el establecimiento de medios de
recuperación económica de los inversionistas y para el propio Estado a través de la explotación
1
de las infraestructuras que así se creen o de los bienes que, una vez rescatados carezcan
objetivamente de valor cultural o arqueológico1.
I. DEFINICIONES
El artículo 72 de la Constitución Política de Colombia establece que los bienes culturales que
conforman la identidad nacional, pertenecen a la Nación y son inalienables, inembargables
e imprescriptibles.
De otra parte, la ley 397 de 1997 en su artículo 4º establece que “El Patrimonio Cultural de la
Nación está constituido por todos los bienes y valores culturales que son expresión de la
nacionalidad colombiana, tales como la tradición, las costumbres y los hábitos, así como el
conjunto de bienes inmateriales y materiales, muebles e inmuebles, que poseen un especial
interés histórico, artístico, estético, plástico, arquitectónico, urbano, arqueológico, ambiental,
ecológico, lingüístico, sonoro, musical, audiovisual, fílmico, científico, testimonial, documental,
literario, bibliográfico, museológico, antropológico y las manifestaciones, los productos y las
representaciones de la cultura popular”2.
1
Paráfrasis de la Exposición de Motivos del Ministerio de Cultura del Proyecto de Ley No. 214 de 2004
Senado – No. 322 de 2005 Cámara.
2
Ley 397 de 1997, artículo 4º.
2
e. Antigüedades que tengan más de cien años, tales como inscripciones, monedas y sellos
grabados”3.
Así mismo, en el ámbito regional, la Decisión 588 del Consejo de Ministros de Relaciones
Exteriores de la Comunidad Andina, determina que “el Patrimonio Cultural se constituye de la
apropiación y gestión de las manifestaciones materiales e inmateriales heredadas del pasado,
incluyendo los valores espirituales, estéticos, tecnológicos, simbólicos y toda forma de
creatividad, que los diferentes grupos humanos y comunidades han aportado a la historia de la
humanidad”4.
Por otra parte, la Ley 397 de 1997 lo define, como “aquellos bienes muebles o inmuebles que
sean originarios de culturas desaparecidas, o que pertenezcan a la época colonial, así como los
restos humanos y orgánicos relacionados con esas culturas. Igualmente, forman parte de dicho
patrimonio los elementos geológicos y paleontológicos relacionados con la historia del hombre y
sus orígenes. También podrán formar parte del patrimonio arqueológico, los bienes muebles e
inmuebles representativos de la tradición e identidad culturales pertenecientes a las
comunidades indígenas actualmente existentes, que sean declarados como tal por el Ministerio
de Cultura, a través del Instituto Colombiano de Antropología, y en coordinación con las
comunidades indígenas”5.
Finalmente, en el decreto 833 de 2003, por el cual se reglamenta parcialmente la Ley 397 de
1997 en materia de Patrimonio Arqueológico Nacional y se dictan otras disposiciones, se señala
en el considerando que “el patrimonio arqueológico de la Nación constituye una conjunción
estructural de información científica, asociada a bienes muebles e inmuebles que han sido
definidos como arqueológicos, según su origen o época de creación por los tratados
internacionales aprobados por el país y por disposiciones internas de carácter legal”. Así mismo
se dice que “de conformidad con lo previsto en el artículo 4°, parágrafo 1°, de la Ley 397 de
1997 los bienes pertenecientes al patrimonio arqueológico se consideran como bienes de
interés cultural, ante lo cual les son aplicables el régimen, mecanismos y modalidades de
protección y estímulo consagrados en dicha ley”.
De otra parte, en el artículo 1º numeral 3º de este mismo decreto se establece que los bienes
muebles e inmuebles de carácter arqueológico son aquellos “bienes materiales considerados
como arqueológicos en razón de su origen y época de creación, de acuerdo con los tratados
internacionales aprobados por el país y con la legislación nacional”.
3
Convención sobre las medidas que deben adoptarse para prohibir e impedir la importación, la
exportación y la transferencia de propiedad lícita y la transferencia de propiedad ilícita de bienes
culturales.
4
Decisión 588 del Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores; capítulo I, artículo 1.
5
Ley 397 de 1997, artículo 6.
3
Definición de Patrimonio Cultural Sumergido
A su vez, la Convención de la UNESCO del 2 de noviembre de 2001 sobre “la Protección del
patrimonio Cultural Subacuático” señala que “por patrimonio cultural subacuático, se entiende
todos los rastros de existencia humana que tengan un carácter cultural, histórico o
arqueológico, que hayan estado bajo el agua, parcial o totalmente, de forma periódica o
continua, por lo menos durante 100 años, tales como:
i) los sitios, estructuras, edificios, objetos y restos humanos, junto con su contexto arqueológico
y natural
ii) los buques, aeronaves, otros medios de transporte o cualquier parte de ellos, su cargamento
u otro contenido, junto con su contexto arqueológico y natural; y
iii) los objetos de carácter prehistórico”.
El principal instrumento internacional que aborda el tema del Patrimonio Cultural Sumergido es
la Convención de la UNESCO sobre la Protección del Patrimonio Cultural Subacuático
adoptada el 2 de Noviembre de 2001. En la Asamblea Plenaria de la 31ª sesión de la
Conferencia General esta propuesta fue acogida por 87 estados que votaron a favor y se
convirtió en la cuarta Convención de la UNESCO sobre el patrimonio. Cuatro Estados votaron
en contra (Rusia, Noruega, Turquía, Venezuela) y 15 se abstuvieron (Alemania, Brasil,
Colombia, Francia, Grecia, Guinea-Bissau, Islandia, Israel, Países Bajos, Paraguay, Reino
Unido, República checa, Suecia, Suiza). El texto no fue objeto de ninguna enmienda.
Esta Convención sienta un precedente en el manejo del tema en el país, aunque Colombia
todavía no haga parte de ella. El objetivo principal de dicha Convención es garantizar la
protección del Patrimonio Cultural Subacuático de todos los Estados Partes, para lo cual
privilegia la preservación in situ y prohíbe la explotación comercial de los bienes que conforman
dicho patrimonio.
6
Artículo modificado por el Proyecto de Ley No. 214 de 2004 Senado – No. 322 de 2005 Cámara. Ver
cuadro, página 13
4
ofrecen estos bienes, más aún en un país en donde se considera que gran parte de su historia
e identidad reposa bajo sus aguas.
Así pues, la Carta de Sofía es incisiva en el tratamiento cuidadoso que se le debe dar a los
bienes que conforman el Patrimonio Cultural Sumergido y para ello establece que los métodos
utilizados para el desarrollo de actividades de investigación deben ser lo menos intrusivas como
sea posible, sin que esto impida el libre acceso que tiene el público a gozar de los beneficios
derivados de dichos bienes.
EN LA CONSTITUCIÓN
En la Carta Política de 1991 por primera vez se eleva a rango constitucional el patrimonio
cultural de la Nación. En el artículo 8 se establece que es obligación del Estado y de las
personas proteger las riquezas culturales de la Nación y en el artículo 72 se dice que “el
patrimonio cultural de la Nación está bajo la protección del Estado” y que “el patrimonio
arqueológico y otros bienes culturales que conforman la identidad nacional, pertenecen a la
Nación y son inalienables, inembargables e imprescriptibles (…)” De la misma forma, el
articulo 63 reitera que “el patrimonio arqueológico de la Nación y los demás bienes que
determine la ley, son inalienables, imprescriptibles e inembargables.”
Por otra parte, el artículo 95 numeral 8 determina que son deberes de la persona y del
ciudadano “proteger los recursos culturales y naturales del país y velar por la conservación de
un ambiente sano”, y el artículo 333 enuncia que “la ley delimitará el alcance de la libertad
económica cuando así lo exijan el interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de la
Nación.”
5
EN LA NORMA
En primer lugar se encuentra la Ley 397 de 1997 que dicta normas sobre el Patrimonio Cultural
de la Nación, se crea el Ministerio de Cultura y se dictan otras disposiciones.
Por otra parte, en cuanto al Patrimonio Cultural Sumergido, el artículo 9 de la ley 397 de 1997,
le da un tratamiento cuidadoso al establecer que toda persona, ya sea natural o jurídica,
nacional o extranjera, que pretenda llevar a cabo una actividad de exploración y remoción de
dicho patrimonio, deberá contar con la respectiva autorización del Ministerio de Cultura, de la
Dirección General Marítima, DIMAR, y del Ministerio de Defensa. Si en el desarrollo de dichas
actividades se hace un hallazgo, los exploradores están en la obligación de denunciarlo con el
fin de acreditarse como denunciante, mediante acto reservado y debidamente motivado. De
igual forma, la ley predica en el último literal del parágrafo 1, del articulo 9, que para los
contratos de rescate el denunciante debe ofrecer primero a la Nación los objetos que por
derecho le pertenezcan y sólo después a otras entidades.
También la ley establece que las actividades de exploración y remoción deben llevarse a cabo
a través de mecanismos que garanticen su protección, “con el fin de otorgar la mayor claridad
sobre el posible hallazgo y preservar la información cultural del mismo, aún si esto implicara
dejarlo in situ en espera de otros métodos y tecnologías que permitan su rescate o estudio sin
daño alguno” 8 . Este proceso debe ser supervisado por un grupo de arqueólogos marinos
acreditados por el Ministerio de Cultura.
Una vez producido el hallazgo el Ministerio de Cultura es la autoridad competente para definir el
uso de las especies náufragas rescatadas y tiene autonomía para celebrar contratos con
entidades públicas o privadas que se dediquen a la promoción y ejecución de programas
culturales para el público.
En segundo lugar, se encuentra el Decreto 833 de 2003, por el cual se reglamenta parcialmente
la Ley 397 de 1997 en materia de Patrimonio Arqueológico Nacional y se dictan otras
disposiciones. “A través de éste se reglan en forma metodológica y general los aspectos más
importantes del manejo del patrimonio arqueológico en Colombia, se articula la normatividad
existente, se deroga expresamente aquella que resultaba inconsistente o inaplicable y se
propicia un ambiente de precisión jurídica sobre aspectos centrales inveteradamente sujetos a
interpretación.”9
7
Ver definiciones.
8
Ley 397 de 1997, artículo 9, parágrafo 2.
9
Castellanos Valenzuela, Gonzalo. “Régimen Jurídico del Patrimonio Arqueológico en Colombia”.
Primera edición, 2003.
6
Con este se reiteran y precisan, entre otros, los contenidos de los artículos 63 y 72 de la
Constitución Política, de las leyes 163 de 1959 y 397 de 1997 y de diversos tratados
internacionales suscritos y vigentes para el país.
Por su parte, el artículo 3° establece que “los bienes muebles e inmuebles de carácter
arqueológico, la información arqueológica y/o en general el contexto arqueológico integran el
patrimonio arqueológico, el cual pertenece a la Nación, es inalienable, imprescriptible e
inembargable.”
IV. TRÁMITE DEL PROYECTO DE LEY No. 214 de 2004 SENADO – No. 322 DE 2005
CÁMARA.
Esta sección del estudio hará referencia a los cambios que ha sufrido el Proyecto de ley desde
la ponencia en la Comisión Sexta del Senado, hasta el último texto aprobado en Plenaria de
Senado.
El Proyecto de Ley No. 214 de 2004 Senado – No. 322 de 2005 Cámara “Por la cual se
modifica el artículo 9º y se incorporan unas disposiciones a la Ley 397 de 1997 en materia de
Patrimonio Cultural Sumergido”, fue presentado por el Ministerio de Cultura, con el objetivo de
proporcionar claridad sobre el alcance del denominado Patrimonio Cultural Sumergido y
“viabilizar mecanismos contractuales y financieros que promuevan la asociación del Estado con
los grandes inversionistas interesados, a efectos de emprender proyectos y megaproyectos de
exploración y rescate de naufragios suficientemente prospectados e identificados, de modo que
garantice el derecho del público de todas las nacionalidades a gozar de los beneficios
educativos y recreativos de esos patrimonios in situ o en museos marinos o en otra clase de
infraestructura cultural adecuada para el efecto; también la apropiación del conocimiento
científico y arqueológico por los expertos y, por supuesto, medios de recuperación económica
de los inversionistas y para el propio Estado a través de la explotación de las infraestructuras
que así se creen o de los bienes que, una vez rescatados carezcan objetivamente de valor
cultural o arqueológico”10.
10
Exposición de Motivos, Proyecto de Ley No. 214 de 2004 Senado – No. 322 de 2005 Cámara.
7
El Proyecto además de modificar el artículo 9º de la Ley 397 de 1997 11 incorpora un
segundo artículo, a través del cual agrega siete (7) ítems 12 a la ley en mención, cuyos
contenidos básicos son los siguientes:
11
Ver cuadro, página 15.
12
9-1; 9-2; 9-3; 9-4; 9-5; 9-6 y 9-7.
13
Ver cuadro en la página 15.
14
Ver cuadro en la página 25.
8
Siguiendo el respectivo trámite legislativo, la ponencia del Proyecto para primer debate ante
la Comisión Sexta del Senado de la República estuvo a cargo de los Honorables
Senadores: María Isabel Mejía, Germán Hernández y Vicente Blel Saad, en la cual se
aprobó el texto con varias modificaciones. En la Gaceta No. 559 de 2004 del Congreso se
recogen los cambios introducidos por esta Comisión, los cuales son:
15
Texto definitivo aprobado en primer debate en la Comisión Sexta del Senado de la República. Artículo
3.
16
Ibíd.. Artículo 4, numeral 4.1.
9
• Finalmente, se señala la necesidad de contar con la supervisión de arqueólogos y
técnicos especializados en la materia al momento de realizar cualquier actividad de
exploración, identificación, rescate o explotación y remoción del Patrimonio Cultural
Sumergido.
Este texto fue puesto a consideración de la plenaria del Senado de la República y el día 15
de diciembre de 2004 el cual se aprobó con las siguientes modificaciones:17
• Al artículo 1º se adiciona un parágrafo que establece que “no se consideran parte del
Patrimonio Cultural Sumergido de la Nación los bienes cambiarios o fiscales tales como
monedas de oro y plata, barras de oro y plata, así como también cualquier otro
instrumento de transacción como los “patacones” españoles, piedras preciosas en bruto
y sin engastar y demás objetos que se encuentren repetidos y que no posean
individualmente valor arqueológico o cultural de los cuales se guardarán muestras
representativas con carácter informativo tanto de forma numismática como
mineralógica”.
• Se agrega la definición de preservación que no estaba en ninguno de los dos textos
anteriores, aduciendo que “es toda operación o actividad dirigida a la conservación de
los artefactos y objetos orgánicos o inorgánicos pertenecientes a naufragios, ciudades
sumergidas, cementerios arqueológicos, restos humanos y otros bienes que tengan
valor arqueológico y cuya finalidad es evitar la descomposición y el deterioro de estos
artefactos, al reintroducirlos a la atmósfera terrestre o prepararlos para la preservación
in situ”.
• El numeral 2º del artículo 1º, adiciona en su parte final que el Ministerio de Cultura
tendrá un término de 60 días calendario para declarar el carácter cultural o arqueológico
de los elementos que se hallen en las circunstancias descritas en el inciso primero del
artículo 9º de la ley, o conceptuar que aquellos no tienen uno u otro carácter y por lo
tanto no pertenecen al Patrimonio Cultural sumergido.
• Se elimina el trato preferencial que se les otorgaba a gobiernos de otros países o
entidades gubernamentales al momento de contratar actividades relacionadas con el
Patrimonio Cultural Sumergido.
• El numeral 3 del artículo 1º introduce varias modificaciones:
Adiciona el siguiente parágrafo “en la eventualidad de encuentros fortuitos de
Patrimonio Cultural Sumergido o de bienes fiscales sumergidos, será obligatoria
la denuncia, por quien haya hecho el descubrimiento, en un plazo perentorio no
mayor de 60 días ante la autoridad civil o policiva más cercana al lugar de los
hechos, la que, a su vez, deberá comunicar los pormenores al Ministerio de
Cultura, entidad que, una vez haya verificado el hallazgo, hará el respectivo
reconocimiento de denuncio que le dará al denunciante el derecho a contratar
con dicho Ministerio las diferentes etapas como en esta ley se establece”.
Establece que si “el denunciante no llenare los requisitos de conocimiento
histórico, capacidad técnica y económica exigidos, podrá asociarse con
entidades especializadas. Contará el denunciante con 180 días calendario para
contratar con la Nación. Transcurrido este período sin haberse concretado el
acuerdo por causas atribuibles al denunciante, este perderá sus derechos”.
Señala que los contratos a que hace referencia este artículo se celebrarán a
nombre de la Nación por el Ministerio de Cultura, y
Predica que la confidencialidad de los documentos estará vigente por un período
máximo de 20 años.
17
Texto definitivo publicado en la Gaceta No. 97 de 2005.
10
• Por último, el ítem 4.2 del numeral 4 del artículo 1º determina que aparte de estipularse
en el contrato que el contratista asume la totalidad de los riesgos y gastos de las
operaciones contratadas, también se debe establecer que en ausencia de éxito no
habrá remuneración o compensación alguna.
V. PROBLEMÁTICA
1. Las limitaciones que se presentan al momento de definir los bienes que constituyen el
Patrimonio Cultural Sumergido.
Se dice que no existen en la Ley unos criterios establecidos a partir de los cuales se
pueda efectuar la declaratoria del carácter de interés cultural o arqueológico de los
elementos o conjuntos de elementos que se hallen en las circunstancias descritas en el
inciso 1º del artículo 9º de la Ley 397, o conceptuar que aquellos no contienen uno u
otro carácter y por lo tanto no pertenecen al Patrimonio Cultural Sumergido.
Ante la ausencia de criterios técnicos y objetivos para la definición de los bienes que
constituyen el Patrimonio Cultural Sumergido, se cuestiona la potestad otorgada al
Ministerio de Cultura en el numeral 2° del artículo 9° de la Ley 397 de 1997 como
instancia responsable de dicha declaratoria y la aplicabilidad de los principios de
inalienabilidad, inembargabilidad e imprescriptibilidad.
Por otra parte, se alega que para el pago de los bienes procedentes de los naufragios
que no tienen carácter arqueológico ni cultural, no existen los incentivos económicos
suficientes para que expertos y rescatistas realicen actividades de exploración y
explotación. (Ver en cuadro evolución artículo 9-4)
OBSERVACIONES:
Las entrevistas realizadas a los diferentes actores interesados en el tema19, muestran que es
claro que no hay discusión alguna sobre el hecho de que los bienes que conforman el
18
Al final del resumen ejecutivo se encuentra el Anexo No. 1 que hace referencia a la evolución del
proyecto de Ley No. 214 de 2004 Senado – No. 322 de 2005 Cámara.
19
Doctor Carlos Lleras de la Fuente, Doctor Álvaro José Vargas y Doctor Gonzalo Castellanos
Valenzuela.
11
Patrimonio Cultural Sumergido deben ser explorados y explotados20, para así aprovechar los
grandes beneficios educativos, científicos y recreativos que estos proporcionan. Sin embargo,
no existe consenso sobre lo que constituye patrimonio cultural sumergido, sobre el mecanismo
de declaratorias del carácter cultural o el carácter arqueológico de estos bienes, sobre la forma
de pago del rescate de los mismos ni sobre los valores brutos sobre los cuales se podrá
establecer la remuneración de las especies que no tengan carácter cultural o arqueológico.
Ante esta situación, la potestad de declarar qué bienes tienen o no el carácter de interés cultural
o arqueológico22, sin sujetarse a criterios previamente establecidos, pone en duda la adopción
de una decisión objetiva. Por una parte, puede desincentivar a los exploradores y rescatistas
interesados en realizar actividades de exploración y explotación del Patrimonio Cultural
sumergido, ya que se corre el riesgo de que se declare unilateralmente que todos los bienes
explorados y/o rescatados tienen carácter cultural o arqueológico, lo que significa que el
inversionista no será acreedor de ninguna remuneración o compensación, y por otra parte, se
corre el riesgo de no proteger el Patrimonio Cultural Sumergido en su integridad.
20
Aunque cabe resaltar, que la posición del Ministerio de Cultural es más radical, al exigir la realización
de estudios previos que establezcan claramente la ubicación de dichos bienes.
21
Artículo 9º. Texto aprobado en sesión plenaria del Senado.”Del Patrimonio Cultural Sumergido: Se
entiende por Patrimonio Cultural Sumergido los elementos o conjuntos de elementos con carácter de
interés cultural o arqueológico, como las ciudades o cementerios de grupos humanos desaparecidos,
restos humanos, las especies náufragas constituidas por naves o artefactos navales y su dotación y
demás elementos yacentes dentro de estas o diseminados en el fondo del mar, que se encuentren en el
suelo o subsuelo marinos de las aguas interiores, el mar territorial, la plataforma continental o zona
exclusiva económica, en ríos o lagunas, cualquiera que sea su naturaleza y estado y la causa del
hundimiento, naufragio o echazón. Además, los restos o partes de embarcaciones y dotaciones o
elementos que se encuentren en circunstancias similares.”
22
Contemplada en el numeral 2° del artículo 1° del texto definitivo aprobado en plenaria de Senado.
12
En concordancia con lo anterior, se considera urgente que en el proyecto de ley se adicione un
artículo que señale la necesidad de establecer órganos colegiados interdisciplinarios que
tengan como función la valoración de tipo cultural y económico sobre los hallazgos y que
determinen las categorías que permitan identificar entre el universo de objetos, aquellos de
valor patrimonial. Además, sería deseable delegar en dichos órganos una función de vigilancia
y control sobre los hallazgos, pues es necesario anotar que el Estado debe tener conocimiento
no solo del valor cultural de éstos sino también de su valor económico para así poder establecer
de manera más acertada las correspondientes compensaciones.
De otra parte, se considera que la valoración que hace el Ministerio de Cultura 23 de este
patrimonio además de ser interdisciplinaria, debe ser constante y no estar sujeta solamente a
periodos históricos. Cabe resaltar que en una aproximación teórica contemporánea, se concibe
el patrimonio cultural como “un conjunto muy diverso de bienes, tangibles e intangibles (…) que
se constituyen en valores estimables que conforman sentidos y lazos de pertenencia, identidad
y memoria para un grupo o colectivo humano (…) hoy se concibe de manera renovada, ya no
en su anterior y único sentido, lineal y casuístico; sino como una construcción de diversos
acontecimientos, es decir, vivencias, existencias paradójicas y múltiples. Este patrimonio se
constituye en un conjunto muy diverso tanto de bienes que inicialmente fueron heredados como
de otros que se fueron y se seguirán constituyendo de diversas formas y procedencias.”
Así mismo, se señala que “estos valores solo pueden reconocerse, hacerse visibles y explícitos
con la formulación y aplicación de criterios de valoración que concreten su significado en la
materialidad de los bienes culturales muebles. Estos criterios deben construirse constantemente
de manera colectiva, incluyente e interdisciplinaria, porque lo que se pone en juego es la
valoración misma del patrimonio cultural (…) su legitimidad: quiénes y desde dónde se valora,
cómo se valora y lo más importante para qué y para quiénes se valora.”24
Finalmente, se debe recordar que el Patrimonio Cultural Sumergido hace parte del Patrimonio
Cultural Mueble, el cual todavía esta en mora de reglamentarse.
FUENTES CONSULTADAS:
23
Potestad que se le otorga en el numeral 2° del artículo 1° del proyecto de ley.
24
Diagnóstico de la Política del Patrimonio Cultural Mueble en Colombia. Convenio 994 de 2003.
Ministerio de Cultura – Universidad Externado de Colombia.
13
Dr. Jairo Pulgarín, en representación del Subsecretario General del Senado;
Dr. Sergio Andrés Pérez, en representación del Jefe de Leyes del Senado de la República;
Dr. Jaime Sepúlveda, Subsecretario de la Comisión Séptima de la Cámara de
Representantes;
Dr. Fernando Giraldo García, Mentor de la OATL;
Dr. Jhon Marulanda; Mentor de la OATL;
Dr. Álvaro Forero, Mentor de la OATL.
También se hizo presente la Dra. Sylvia Campos Verdesia, Subdirectora del Programa de
Fortalecimiento Legislativo del Congreso de la República.
NOTA:
Los documentos anexos a este estudio reposan en la Oficina de Asistencia Técnica Legislativa
-OATL-, y están disponibles para que las personas interesadas puedan consultarlos.
ANEXO NO. 1. EVOLUCIÓN DEL PROYECTO DE LEY No. 214 DE 2004 SENADO– No. 322 de 2005
CÁMARA
LEY 397 DE 1997 PROYECTO DE LEY No. TEXTO DEFINITIVO AL TEXTO APROBADO EN
214 DE 2004 SENADO – PROYECTO DE LEY No. 214 PLENARIA DE SENADO
No. 322 de 2005 DE 2004 SENADO – No. 322
CÁMARA DE 2005 CÁMARA
Artículo1. Modificase Artículo 1. Modificase el Artículo 1: Modificase El
el artículo 9° de la Ley artículo 9° de la Ley 397 de artículo 9 de la Ley 937
397 de 1997, el cual 1997, el cual quedará así:
de 1997 el cual quedará
quedará así:
así:
Artículo 9°. DEL Artículo 9°. DEL Artículo 9°. DEL Artículo 9º. Del
PATRIMONIO PATRIMONIO PATRIMONIO CULTURAL Patrimonio Cultural
CULTURAL CULTURAL SUMERGIDO.
Sumergido: Se entiende
SUMERGIDO. SUMERGIDO. Constituyen Patrimonio
Pertenecen al Constituyen Cultural Sumergido los por Patrimonio Cultural
patrimonio cultural o Patrimonio Cultural elementos o conjuntos de Sumergido los elementos
arqueológico de la Sumergido los elementos con carácter de o conjuntos de
Nación, por su valor elementos o interés cultural o elementos con carácter
histórico o conjuntos de arqueológico como las de interés cultural o
arqueológico, que elementos con ciudades o cementerios de
arqueológico, como las
deberá ser carácter de interés grupos desaparecidos,
determinado por el cultural o arqueológico restos humanos, las ciudades o cementerios
Ministerio de Cultura, como las ciudades o especies náufragas de grupos humanos
las ciudades o cementerios de grupos constituidas por las naves desaparecidos, restos
cementerios de humanos o artefactos navales y su humanos, las especies
grupos humanos desaparecidos, restos dotación, y demás náufragas constituidas
desaparecidos, humanos, las especies elementos yacentes dentro
por naves o artefactos
restos humanos, las náufragas constituidas de estas, o diseminados en
especies náufragas por las naves o el fondo del mar, que se navales y su dotación y
constituidas por las artefactos navales y encuentren en el suelo o demás elementos
naves y su dotación, y demás subsuelo marinos de las yacentes dentro de estas
dotación, y demás elementos yacentes aguas interiores, el mar o diseminados en el
14
bienes muebles dentro estas, territorial, la plataforma fondo del mar, que se
yacentes dentro de diseminados en el continental o zona encuentren en el suelo o
éstas, o diseminados fondo del mar, que se económica exclusiva,
subsuelo marinos de las
en el fondo del mar, encuentren en el ríos o lagunas, cualquiera
que se encuentren suelo o subsuelo que sea su naturaleza o aguas interiores, el mar
en el suelo o marinos, ríos o estado y la causa del territorial, la plataforma
subsuelo marinos lagunas, cualesquiera hundimiento, naufragio o continental o zona
de las aguas que sea su naturaleza echazón. exclusiva económica, en
interiores, el mar o estado y la causa del ríos o lagunas,
territorial, la hundimiento, naufragio
cualquiera que sea su
plataforma o echazón.
continental o zona naturaleza y estado y la
económica causa del hundimiento,
exclusiva, naufragio o echazón.
cualesquiera que sea
su naturaleza o
estado y la causa o
época del
hundimiento o
naufragio.
Además, los restos o
Los restos o partes Los restos o partes de Los restos o partes de partes de embarcaciones
de embarcaciones, embarcaciones, embarcaciones similares, y dotaciones o
dotaciones o bienes dotaciones o también tienen el carácter elementos que se
que se encuentren elementos que se de patrimonio cultural
encuentren en
en circunstancias encuentren en sumergido.
similares, también circunstancias circunstancias
tienen el carácter similares, también similares.
de especies tienen el carácter de
náufragas. patrimonio cultural
sumergido.
Parágrafo 1°. Toda El Patrimonio Cultural
exploración y El Patrimonio Cultural El Patrimonio Cultural Sumergido es
remoción del Sumergido es Sumergido es inalienable, inalienable,
patrimonio cultural inalienable, imprescriptible o imprescriptible e
sumergido, por imprescriptible e inembargable y pertenece
inembargable y
cualquier persona inembargable y a la Nación.
natural o jurídica, pertenece a la Nación. pertenece a la Nación.
nacional o Los hundimientos,
extranjera, requiere Parágrafo. Los Los hundimientos, naufragios o echazones
autorización previa hundimientos, naufragios o echazones que no hayan cumplido
del Ministerio de naufragios o echazones que no hayan cumplido
100 años a partir de la
Cultura y de la que no hayan cumplido 100 años a partir de la
Dirección General 50 años a partir de la ocurrencia del hecho, se ocurrencia del hecho, se
Marítima, DIMAR, ocurrencia del hecho, regulan por las normas del regulan por las normas
del Ministerio de se regulan por las Código de Comercio y del comercio y Código
Defensa Nacional, la normas del Código de Código Civil (Atr. 710 y Civil (artículo 710 y
cual será temporal y Comercio y Código Civil concordantes) en cuanto a concordantes), en cuanto
precisa. (Arts. 710 y su salvamento, y por las
a su salvamento y por las
concordantes) en demás normas nacionales
Si en ejercicio de la cuanto a su e internacionales demás normas
autorización se salvamento, y por las aplicables. nacionales e
produjere un demás normas internacionales.
hallazgo, deberá nacionales e
denunciarse el internacionales
mismo ante tal aplicables. Parágrafo. No se
15
Dirección, con el fin consideran parte del
de que ésta acredite Patrimonio Cultural
como denunciante a
Sumergido de la
quien lo haya hecho,
mediante acto Nación los bienes
reservado y cambiarios o fiscales,
debidamente tales como monedas de
motivado. Si como oro y plata, barras de
consecuencia de la oro y plata, así como
denuncia se produce
también cualquier otro
el rescate en las
coordenadas instrumento de
geográficas transacción como los
indicadas por el "patacones" españoles,
denunciante, éste piedras preciosas en
tendrá derecho a un bruto y sin engastar y
porcentaje del valor
demás objetos que se
bruto de las especies
náufragas, oído el encuentren repetidos y
concepto del que no posean
Consejo Nacional de individualmente valor
Cultura. arqueológico o cultural
de los cuales se
Para los contratos de
guardarán muestras
rescate, el
denunciante debe representativas con
ofrecer primero a la carácter informativo
nación los objetos tanto de forma
que por derecho le numismática como
pertenezcan, y sólo mineralógica.
después a otras
entidades. Artículo 2°. Agréganse
los artículos 9-1, 9-2, 9-
Parágrafo 2°. Los 3, 9-4, 9-5, 9-6 y 9-7 a
métodos utilizados la Ley 397 de 1997,
para la exploración y con el siguiente
remoción del PCS contenido:
deben evitar su 1. Para los efectos
destrucción, con el Artículo 9-1°. Para los 1. Para los efectos previstos en esta ley, se
fin de otorgar la efectos previstos en previstos en esta ley, se entiende por:
mayor claridad sobre este ley, se entiende
entiende por:
posible hallazgo y por:
preservar la 1.1 Exploración: Toda
información cultural 1. Exploración. Toda
1.1 Exploración. Toda acción que se desarrolle
del mismo, aun si acción que se
esto implicara dejarlo desarrolle in situ para la acción que se desarrolle in para la búsqueda y
en su sitio en espera búsqueda y localización situ para la búsqueda y localización de los
de otros métodos y de los elementos que localización de los elementos que se
tecnologías que se presumen PCS, sea elementos que se presumen Patrimonio
permitan su rescate cualquiera el método Cultural Sumergido, sea
presumen Patrimonio
o estudio sin daño que se utilice para esto, cualquiera el método que
alguno. En cualquier bien con exploración Cultural Sumergido, sea
caso, debe estar personal, naves cualquiera el método que se utilice para esto, bien
presente como (sumergibles o no) o se utilice para esto, bien con exploración
supervisor un grupo cualquier otro sistema o con exploración personal, personal, naves
de arqueólogos recurso especializado o naves sumergibles o no, o sumergidas o no,
16
submarinos tecnológico. cualquier otro sistema o cualquier otro sistema de
debidamente recurso especializado o recurso especializado o
acreditados por el tecnológico. tecnológico.
Ministerio de Cultura.
1.4 Explotación:
4. Exploración. 1.4 Explotación. Actividades a través de
Actividades a través de Actividades a través de las las cuales los elementos
las cuales los cuales los elementos del
17
elementos del PCS Patrimonio Cultural del Patrimonio Cultural
recuperado generan Sumergido recuperado Sumergido recuperado
ingresos económicos generan ingresos generan ingresos
mediante la exhibición, económicos mediante la
divulgación al público, económicos mediante la
exhibición, divulgación al exhibición, divulgación al
in situ o en
infraestructuras público, in situ o en público, in situ o en
culturales, como infraestructuras culturales, infraestructuras
museos, museos como museos, museos culturales, como museos,
marinos o cualquier marinos o cualquier clase
museos marinos o
clase de de establecimiento cultural.
establecimiento cualquier clase de
La información recogida
cultural. La información establecimiento cultural.
durante las etapas de
recogida durante las La información recogida
exploración, identificación
etapas de exploración, durante las etapas de
intervención y
identificación, exploración,
intervención y recuperación, incluidos los
derechos de filmación, identificación,
recuperación, incluidos
grabación y demás intervención y
los derechos de
filmación, grabación y semejantes, podrá ser recuperación, incluidos
demás semejantes, parte de la explotación los derechos de
podrá hacer parte de la económica y formar parte filmación, grabación y
explotación económica de la remuneración del demás semejantes,
y formar parte de la contratista que realice podrá ser parte de la
remuneración del estas actividades. exploración económica y
contratista que realice
estas actividades. de la remuneración del
contratista que realice
estas actividades.
1.5 Preservación: Toda
operación o actividad
dirigida a la
conservación de los
artefactos y objetos
orgánicos o
inorgánicos
pertenecientes a
naufragios, ciudades
sumergidas,
cementerios
arqueológicos, restos
humanos y otros
bienes que tengan
valor arqueológico y
cuya finalidad es evitar
la descomposición y el
deterioro de estos
artefactos a
reintroducirlos a la
atmósfera terrestre o
prepararlos para la
preservación in situ.
18
Parágrafo. Cualquier Cualquier actividad de
actividad de exploración, identificación,
exploración, recuperación o explotación
identificación, sobre el Patrimonio
recuperación o
Cultural Sumergido debe
explotación sobre el
PCS debe ser ser previamente autorizada
previamente autorizada mediante contrato en la
mediante contrato en la forma prevista en esta ley.
forma prevista en esta
ley.
19
cuales podrán ser respecto de elementos
generales o específicos determinados o conjuntos
respecto de elementos de estos, los elementos
determinados o que se encuentren en las
conjuntos de estos, los condiciones señaladas en
elementos que se el primer inciso del artículo
encuentren en las 9º se presumen Patrimonio
condiciones señaladas Cultural Sumergido. En
en el primer inciso del consecuencia no se podrá
artículo 9º se presumen realizar sobre los mismos
Patrimonio Cultural ninguna exploración,
Sumergido. En identificación, recuperación
consecuencia no se o explotación, sin que
podrá realizar sobre los medie contrato en la forma
mismos ninguna prevista en esta ley.
exploración,
identificación,
recuperación o
explotación, sin que
medie contrato en la
forma prevista en esta
ley.
Sobre los elementos
recuperados que el
Sobre los elementos
Ministerio de Cultura
recuperados que el
declare mediante acto
Ministerio de Cultura
motivado que no tienen
declare mediante acto
carácter de interés cultural,
motivado que no tienen
o conceptúe técnicamente
carácter de interés
que no tienen carácter
cultural, o conceptúe
arqueológico, se podrá
técnicamente que no
decidir su empleo o destino
tienen carácter
en la forma como se
arqueológico, se podrá señale en el respectivo
decidir en la forma que contrato y de acuerdo con
se señale en el la valoración
respectivo contrato y de correspondiente que
acuerdo con la deberá ser efectuada por
valoración peritos a solicitud del
correspondiente que Ministerio de Cultura.
podrá ser efectuada por
peritos a solicitud del
Ministerio de Cultura.
3. Contratos para
Artículo 9-3°. actividades sobre
Contratos para patrimonio cultural 3. Contratos para
actividades sobre sumergido. Todo acto de actividades sobre
patrimonio cultural exploración, identificación, Patrimonio Cultural
sumergido. Todo acto recuperación, o Sumergido. Todo acto de
de exploración, exploración,
explotación del Patrimonio
identificación,
Cultural Sumergido por identificación y/o
recuperación, o
20
explotación del parte de cualquier persona recuperación del
Patrimonio Cultural natural o jurídica, nacional Patrimonio Cultural
Sumergido por parte de o extranjera, requiere Sumergido por parte de
cualquier persona autorización previa cualquier persona natural
natural o jurídica, mediante contrato, o jurídica, nacional o
nacional o extranjera, inclusive de concesión, de extranjera, requiere
requiere autorización acuerdo con la Ley 80 de autorización previa
previa mediante 1993 ó las normas que la mediante contrato,
contrato, incluso de sustituyan o modifiquen. incluso de concesión, de
concesión, de acuerdo
con la Ley 80 de 1993 acuerdo con la Ley 80 de
o las normas que la 1993 o las normas que la
sustituyan o sustituyan o modifiquen.
modifiquen.
En todo caso, el Ministerio
El Ministerio de Cultura de Cultura podrá suscribir En todo caso, el
podrá suscribir
convenios Ministerio de Cultura
convenios con
interadministrativos con podrá suscribir
entidades estatales,
entidades estatales, Convenios
dirigidos al desarrollo
dirigidos al desarrollo de interadministrativos con
de actividades
actividades relacionadas entidades estatales,
relacionadas con el
con el Patrimonio Cultural dirigidos al desarrollo de
Patrimonio Cultural
Sumergido. La entidad actividades relacionadas
Sumergido.
vinculada mediante
con el Patrimonio
convenio
Cultural Sumergido. La
interadministrativo no
entidad vinculada
podrá subcontratar la
mediante convenio
ejecución de las
interadministrativo no
actividades.
podrá subcontratar la
ejecución de las
actividades.
Adicionalmente, cuando
Adicionalmente, los particulares acrediten Adicionalmente,
cuando los particulares que cuentan con cuando los particulares
acrediten que cuentan capacidad técnica, acrediten que cuentan
con capacidad técnica, económica y el suficiente con capacidad técnica,
económica y el conocimiento histórico para económica y el suficiente
suficiente conocimiento la recuperación de conocimiento histórico
histórico para la elementos del Patrimonio
para la recuperación de
recuperación de Cultural Sumergido y
elementos del Patrimonio
elementos del manifiesten su interés de
Cultural Sumergido y
Patrimonio Cultural realizar las actividades
manifiesten su interés de
Sumergido y para tal fin, podrán solicitar
al Ministerio de Cultura la realizar las actividades
manifiesten su interés
apertura del respectivo para tal fin, podrán
de realizar las
proceso de contratación y solicitar al Ministerio de
actividades para tal fin,
podrán solicitar al tendrán derecho a Cultura la apertura del
Ministerio de Cultura la participar con el respectivo proceso de
apertura del respectivo reconocimiento de un contratación y tendrán
puntaje adicional, siempre derecho a participar con
21
proceso de y cuando la autoridad el reconocimiento de un
contratación y tendrán pública considere puntaje adicional.
derecho a participar pertinente iniciar el
con el reconocimiento proceso de contratación.
de un puntaje adicional,
siempre y cuando la
autoridad pública
considere pertinente
iniciar el proceso de
contratación. En la contratación de
actividades relacionadas
En la contratación de con el Patrimonio Cultural
actividades Sumergido se podrá
relacionadas con el preferir la contratación que
Patrimonio Cultural se realice con otros
Sumergido se podrá gobiernos o entidades
preferir la contratación gubernamentales que
que se realice con otros estén en capacidad de
gobiernos o entidades desarrollar tales
gubernamentales que
actividades.
estén en capacidad de
desarrollar tales
actividades.
Los contratos a que hace
referencia este artículo se Los contratos a que hace
celebrarán a nombre de la referencia este artículo
Los contratos a que
Nación por el Ministerio de se celebrarán a nombre
hace referencia este
artículo se celebrarán a Cultura. La Dirección de la Nación por el
nombre de la Nación General Marítima, DIMAR, Ministerio de Cultura.
por el Ministerio de hará parte del comité
Cultura. La Dirección técnico del proceso
General Marítima, contractual y participará en
DIMAR, hará parte del la supervisión de los
comité técnico del contratos.
proceso contractual y
participará en la
supervisión de los
contratos. Las personas o entidades
que pretendan celebrar Las personas o
Las personas o contratos o convenios con entidades que pretendan
entidades que el Ministerio de Cultura celebrar contratos o
pretendan celebrar relacionadas con el convenios con el
contratos o convenios patrimonio cultural Ministerio de Cultura
con el Ministerio de sumergido deberán cumplir relacionadas con el
Cultura relacionadas las disposiciones vigentes Patrimonio Cultural
con el patrimonio en relación con el Sumergido deberán
cultural sumergido desarrollo de actividades cumplir las disposiciones
deberán cumplir las marítimas en aguas vigentes en relación con
disposiciones vigentes jurisdiccionales el desarrollo de
en relación con el colombianas.
actividades marítimas en
22
desarrollo de aguas jurisdiccionales
actividades marítimas colombianas.
en aguas
jurisdiccionales
colombianas. Para efectos de la
celebración de contratos o Para efectos de la
convenios, el Gobierno celebración de contratos
Para efectos de la delimitará las áreas sobre o convenios, el Gobierno
celebración de las que pueden realizarse delimitará las áreas
contratos o convenios, procesos de contratación. sobre las que pueden
el Gobierno delimitará Todos los datos sobre realizarse procesos de
las áreas sobre las que coordenadas y en general contratación. Todos los
pueden realizarse sobre la ubicación material datos sobre coordenadas
procesos de de los elementos del y en general sobre la
contratación. Todos los Patrimonio Cultural ubicación material de los
datos sobre Sumergido tendrá carácter elementos del Patrimonio
coordenadas y en reservado. Esta Cultural Sumergido
general sobre la disposición es extensiva a tendrán carácter
ubicación material de la información que sobre la reservado. Esta
los elementos del materia reposa
disposición es extensiva
Patrimonio Cultural actualmente en las
a la información que
Sumergido tendrán entidades competentes.
sobre la materia reposa
carácter reservado.
actualmente en las
Esta disposición es
extensiva a la entidades competentes.
información que sobre
la materia reposa
actualmente en las
entidades competentes.
Ninguna denuncia de
patrimonio cultural Ninguna denuncia de
Ninguna denuncia de sumergido realizada con Patrimonio Cultural
patrimonio cultural anterioridad a la vigencia Sumergido realizada con
sumergido realizada de esta ley conferirá anterioridad a la vigencia
con anterioridad a la derecho alguno para de esta ley conferirá
vigencia de esta ley realizar actividades de derecho alguno para
conferirá derecho exploración, identificación, realizar actividades de
alguno para realizar recuperación o exploración,
actividades de explotación. identificación,
exploración, recuperación o
identificación, explotación.
recuperación o En la eventualidad
explotación. de encuentros fortuitos
de Patrimonio Cultural
Sumergido o de bienes
fiscales sumergidos,
será obligatoria la
denuncia, por quien
haya hecho el
descubrimiento, en un
23
plazo perentorio no
mayor de 60 días ante
la autoridad civil o
policiva más cercana al
lugar de los hechos, la
que, a su vez, deberá
comunicar los
pormenores al
Ministerio de Cultura,
entidad que, una vez
haya verificado el
hallazgo, hará el
respectivo
reconocimiento de
denuncio que le dará al
denunciante el derecho
a contratar con dicho
Ministerio las
diferentes etapas como
en esta ley se
establece.
Si el denunciante no
llenare los requisitos
de conocimiento
histórico, capacidad
técnica y económica
exigidos, podrá
asociarse con
entidades
especializadas. Contará
el denunciante con 180
días calendario para
contratar con la
Nación. Transcurrido
este período sin
haberse concretado el
acuerdo por causas
atribuibles al
denunciante, este
perderá sus derechos.
Los contratos a que
hace referencia este
artículo se celebrarán a
nombre de la Nación
por el Ministerio de
Cultura.
La confidencialidad
de los documentos
estará vigente por un
24
período máximo de 20
años.
Las personas o
entidades que pretendan
celebrar contratos o
convenios con el
Ministerio de Cultura
relacionadas con el
Patrimonio Cultural
Sumergido, deberán
cumplir las disposiciones
vigentes en relación con
el desarrollo de
actividades marítimas en
aguas jurisdiccionales
colombianas.
4. Lineamientos
contractuales. Los 4. Lineamientos
Artículo 9-4°. contratos relacionados con contractuales. Los
Lineamientos el Patrimonio Cultural contratos relacionados
contractuales. Los Sumergido deben seguir con el Patrimonio
contratos relacionados los siguientes lineamientos Cultural Sumergido
con el Patrimonio mínimos, sin perjuicio de deben seguir los
Cultural Sumergido los que se pacten en el siguientes lineamientos
deben seguir los respectivo contrato: mínimos, sin perjuicio de
siguientes lineamientos 4.1 Deberán contener un los que se pacten en el
mínimos. cronograma y plazo de respectivo contrato.
actividades mínimas a 4.1 Deberán contener
9.4.1. Se deberán realizar por el contratista y un cronograma y plazo
contratar en su la condición de terminación de actividades mínimas a
totalidad las actividades por parte del Ministerio realizar por el contratista
de exploración, de Cultura, si estos no se y la condición de
identificación, rescate y cumplen. terminación por parte del
explotación del Ministerio de Cultura, si
Patrimonio Cultural estos no se cumplen.
Sumergido.
9.4.2. Deberán
contener un
cronograma de
actividades mínimas
para realizar por el
contratista y la
condición de
terminación si este no
se cumple. 4.2 Se deberá incluir los 4.2 Se deberá
riesgos que asume el establecer que el
9.4.3. Se deberá incluir contratista, la posible contratista asume la
la posible remuneración remuneración o
totalidad de los riesgos
o compensación del compensación del
y gastos de las
contratista por su labor, contratista por su labor, el
operaciones contratadas.
teniendo en cuenta monto de los costos que
25
entre otros aspectos, la se reconocerán, teniendo Adicionalmente se
dificultad técnica, las en cuenta entre otros establecerá en que en
condiciones océano- aspectos, la dificultad ausencia de éxito no
atmosféricas del área técnica, las condiciones habrá remuneración o
objeto de contratación, océano-atmosféricas del compensación alguna.
las técnicas por utilizar, área objeto de
los equipos contratación, las técnicas a
tecnológicos con que utilizar, los equipos
se ejecutaría, la tecnológicos con que se
transferencia de ejecutaría, la transferencia
tecnología y la de tecnología y la
importancia cultural y importancia cultural y
arqueológica del arqueológica del
Patrimonio Cultural Patrimonio Cultural
Sumergido. Sumergido. Del mismo Del mismo modo,
9.4.4. Solo se modo deberá deberá contemplarse el
remunerará por el éxito contemplarse el sistema sistema de interventoría,
del rescate. de interventoría, seguimiento y control
9.4.5. El monto máximo seguimiento y control
que se utilizará en los
de los costos que se que se utilizará en los
aspectos legales,
podrán reconocer aspectos legales,
financieros,
deberá determinarse financieros,
arqueológicos, técnicos y
previamente. arqueológicos, técnicos
demás que se estime
y demás que se estime
necesario.
necesario.
4.4 La remuneración se
podrá establecer 4.4 La remuneración se
9.4.6. La remuneración atendiendo los siguientes podrá establecer
se podrá establecer rangos, calculados sobre el atendiendo los siguientes
atendiendo los valor bruto de las especies rangos, calculados sobre
siguientes rangos, náufragas que no tengan el valor bruto de la
calculados sobre el carácter cultural o especies naufragas que
valor bruto de las arqueológico: no tengan carácter
especies náufragas que cultural o arqueológico.
no tengan carácter
cultural o arqueológico:
26
4.4.1 Entre 0 y 350.000 4.4.1 Entre 0 y
salarios mínimos legales 350.000 salarios
9.4.6.1. Entre 0 y mensuales, el 40% del mínimos legales
350.000 salarios valor bruto de las especies mensuales, el 40% bruto
mínimos legales
náufragas rescatadas, que de las especies
mensuales, el 25% del
valor bruto de las no tengan carácter cultural náufragas rescatadas,
especies náufragas o arqueológico. que no tengan carácter
rescatadas, que no cultural o arqueológico.
tengan carácter cultural
o arqueológico. 4.4.2 Entre 350.001 y
4.4.2 Entre 350.001 y
710.000 salarios mínimos
710.000 salarios
9.4.6.2. Entre legales mensuales, el 25%
mínimos legales
350.001 y 710.000 del valor bruto de las
mensuales, el 25% del
salarios mínimos especies náufragas
valor bruto de las
legales mensuales, el rescatadas, que no tengan
17% del valor bruto de especies náufragas
carácter cultural o
las especies náufragas rescatadas, que no
arqueológico.
rescatadas, que no tengan carácter cultural o
tengan carácter cultural arqueológico.
o arqueológico.
4.4.3 Entre 710.001 y 3.55 4.4.3 Entre 710.001 y
0.000 salarios mínimos 350.000 salarios
9.4.6.3. Entre 710.001 legales mensuales, el 20% mínimos legales
y 3.550.000 salarios del valor bruto de las mensuales, el 20% del
mínimos legales especies náufragas valor bruto de las
mensuales, el 15% del rescatadas, que no tengan especies náufragas
valor bruto de las carácter cultural o rescatadas, que no
especies náufragas arqueológico. tengan carácter cultural o
rescatadas, que no arqueológico.
tengan carácter cultural
o arqueológico.
4.4.4 Más de 3.550.001
salarios mínimos legales 4.4.4 Más de
9.4.6.4. Más de mensuales, el 15% del 3.550.001 salarios
3.550.001 salarios valor bruto de las especies mínimos legales
mínimos legales náufragas rescatadas, que mensuales, el 15% del
mensuales, el 10% del no tengan carácter cultural valor bruto de las
valor bruto de las o arqueológico. especies náufragas
especies náufragas rescatadas, que no
rescatadas, que no tengan carácter cultural o
tengan carácter cultural arqueológico.
o arqueológico.
5. Métodos utilizables 5. Métodos utilizables
sobre el patrimonio cultural sobre el Patrimonio
Artículo 9-5°. Métodos sumergido. Los métodos Cultural Sumergido. Los
utilizables sobre el utilizados para la métodos utilizados para
patrimonio cultural exploración, identificación, la exploración,
sumergido. Los rescate o explotación y identificación, rescate o
métodos utilizados para remoción del Patrimonio
la exploración, explotación del
Cultural Sumergido deben Patrimonio Cultural
identificación, rescate o evitar su destrucción, y
27
explotación del contar con la supervisión Sumergido deben evitar
Patrimonio Cultural de arqueólogos y su destrucción y contar
Sumergido deben evitar técnicos especializados con la supervisión de
su destrucción, con el en la materia, con el fin de arqueólogos y técnicos
fin de preservar la preservar la información especializados en la
información cultural del cultural del mismo y causar materia, con el fin de
mismo y causar el el menor deterioro posible preservar la información
menor deterioro posible dentro de técnicas cultural del mismo y
dentro de técnicas arqueológicas. Salvo lo causar el menor
arqueológicas. Salvo lo señalado en la presente deterioro posible dentro
señalado en la ley, la información de técnicas
presente ley, la producida durante arqueológicas. Salvo lo
información producida cualquiera de estas
durante cualquiera de señalado en la presente
actividades será propiedad
estas actividades será ley, la información
de la Nación.
propiedad de la Nación. producida durante
cualquiera de estas
actividades será
propiedad de la Nación.
6. Cualquier persona
natural o jurídica nacional 6. Cualquier persona
o extranjera que efectúe o natural o jurídica,
Artículo 9-6°. pretenda efectuar actos de nacional o extranjera que
Cualquier persona exploración, identificación, efectúe o pretenda
natural o jurídica recuperación o explotación efectuar actos de
nacional o extranjera exploración,
en violación de estas
que efectúe o pretenda identificación,
normas, sin perjuicio de las
efectuar actos de recuperación o
acciones penales
exploración, explotación en violación
relacionadas con la
identificación, de estas normas, sin
apropiación o daño de
recuperación o perjuicio de las acciones
bienes públicos o de las
explotación en violación penales relacionadas con
sanciones que imponga la
de estas normas, sin la apropiación o daño de
Dirección General
perjuicio de las bienes públicos o de las
Marítima, DIMAR, en lo
acciones penales sanciones que imponga
relacionado con el
relacionadas con la la Dirección General
desarrollo de las
apropiación o daño de Marítima, Dimar, en lo
actividades bajo su control,
bienes públicos o de relacionado con el
las sanciones que será sancionada por el
desarrollo de las
imponga la Dirección Ministerio de Cultura,
actividades bajo su
General Marítima, mediante resolución
control, será sancionada
DIMAR, en lo motivada con multas hasta
por el Ministerio de
relacionado con el de diez mil (10.000)
Cultura, mediante
desarrollo de las salarios mínimos legales resolución motivada con
actividades bajo su mensuales. Tales multas hasta de diez mil
control, será personas naturales o (10.000) Salarios
sancionada por el jurídicas, sus Mínimos Legales
Ministerio de Cultura, representantes legales y Mensuales. Tales
mediante resolución directores quedarán personas naturales o
motivada con multas impedidos para contratar jurídicas, sus
hasta de diez mil cualquier exploración, representantes legales y
identificación, recuperación
28
(10.000) salarios o explotación de que trata directores quedarán
mínimos legales esta ley. impedidos para contratar
mensuales. Tales cualquier exploración,
personas naturales o identificación,
jurídicas, sus recuperación o
representantes legales explotación de que trata
y directores quedarán esta ley.
impedidos para
contratar cualquier
exploración,
identificación,
recuperación o
explotación de que
trata esta ley. 7. El Gobierno Nacional
establecerá la composición 7. El Gobierno
Artículo 9-7°. El y funciones de la Comisión Nacional establecerá la
Gobierno Nacional Asesora de Antigüedades composición y funciones
establecerá la Náufragas creada por el de la Comisión Asesora
composición y Decreto 29 de 1984. de Antigüedades
funciones de la Náufragas creada por el
Comisión Asesora de Decreto 29 de 1984.
Antigüedades
Náufragas creada por
el Decreto 29 de 1984. Artículo 2º. Vigencia y
derogatorias. La presente
Artículo 2º. La
Artículo 3°. Vigencia y ley rige a partir de la fecha presente ley rige a partir
derogatorias. La de su promulgación, regula de la fecha de su
presente ley rige a de manera integral el promulgación, regula de
partir de la fecha de su manejo del Patrimonio manera integral el
promulgación, regula Cultural Sumergido y manejo del Patrimonio
de manera integral el modifica el artículo 9º de la Cultural Sumergido y
manejo del Patrimonio Ley 397 de 1997. modifica el artículo 9º de
Cultural Sumergido y la Ley 397 de 1997.
modifica el artículo 9º
de la Ley 397 de 1997.
29
INDICE
Pág.
I. Normatividad
A. Constitucional
Convención sobre las medidas que deben adoptarse para prohibir e impedir la
importación, la exportación y la transferencia de propiedad ilícitas de bienes
culturales…………………………………………………………………………………... 33
Convenio entre la República de Colombia y la República del Perú para la
protección, conservación y recuperación de bienes arqueológicos históricos
culturales…………...……….…... … … ……………………………………………….... 34
Convenio entre las Repúblicas de Colombia y del Ecuador para la recuperación y
devolución de Bienes Culturales robados................................................................. 35
C. Legal
C.1 Vigentes
C.2 No Vigentes
D. Decretos
D.1 Vigentes
D.2 No Vigentes
30
II. Instrumentos Internacionales
III. Jurisprudencia
V. Legislación Extranjera
A. Constitucionales
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, de 1999………………. 82
Constitución de la República de Ecuador, de 1998……………………………….. 83
C. Legal
Bendeck Olivilla, Jorge. “El Galeón Perdido ¿Dónde está el San José?”. Villegas
Editores, 2003......................................................................................................... 85
Castellanos Valenzuela, Gonzalo. “Régimen Jurídico del Patrimonio Arqueológico
en Colombia”. Primera Edición, 2003…………………………………........................... 93
VIII. Entrevistas
Doctor Álvaro José Rodríguez Vargas. Abogado vinculado a la oficina del Dr.
Fernando A. Trebilcock, desde el 11 de enero del año en curso. Febrero 11 de
2005......................................................................................................................... 102
Doctor Carlos Lleras de la Fuente. Febrero 23 de 2005......................................... 105
31
CONTENIDO
I. Normatividad
A. Constitucional
7 de julio Artículo 8. Es obligación del Estado y de las personas proteger las riquezas
de 1991. culturales y naturales de la Nación.
Artículo 63. Los bienes de uso público, los parques naturales, las tierras
comunales de grupos étnicos, las tierras de resguardo, el patrimonio
arqueológico de la Nación y los demás bienes que determine la ley, son
inalienables, imprescriptibles e inembargables.
Artículo 95. Toda persona está obligada a cumplir la Constitución y las leyes.
Son deberes de la persona y del ciudadano:
Numeral 8. Proteger los recursos culturales y naturales del país y velar por la
conservación de un ambiente sano.
32
B. Convenios Internacionales ratificados por Colombia
París, 14 Convención sobre las medidas que deben adoptarse para prohibir e
de impedir la importación, la exportación y la transferencia de propiedad
noviembre ilícitas de bienes culturales.
de 1970 Ratificada por la Ley No. 63 del 20 de noviembre de 1986.
Entrada en
vigor: 24 Artículo 1. Para los efectos de la presente Convención se considerarán como
de abril de bienes culturales los objetos que, por razones religiosas o profanas, hayan
1972 sido expresamente designados por cada Estado como de importancia para la
arqueología, la prehistoria, la historia, la literatura, el arte o la ciencia y que
pertenezcan a las categorías enumeradas a continuación:
a. Las colecciones y ejemplares raros de zoología, botánica, mineralogía,
anatomía, y los objetos de interés paleontológico;
b. Los bienes relacionados con la historia, con inclusión de la historia de las
ciencias y de las técnicas, la historia militar y la historia social, así como con
la vida de los dirigentes, pensadores, sabios y artistas nacionales y con los
acontecimientos de importancia nacional;
c. El producto de las excavaciones (tanto autorizadas como clandestinas) o
de los descubrimientos arqueológicos;
d. Los elementos procedentes de la desmembración de monumentos
artísticos o históricos y de lugares de interés arqueológico;
e. Antigüedades que tengan más de cien años, tales como inscripciones,
monedas y sellos grabados.
33
importación, la exportación y la transferencia de propiedad ilícitas, los
Estados Partes en la presente Convención se obligan a establecer en su
territorio, en las condiciones apropiadas a cada país, uno o varios servicios
de protección del patrimonio cultural, si esos servicios no existen aún,
dotados de personal competente y en número suficiente para garantizar de
manera eficaz las funciones que se indican a continuación:
a. Contribuir a la preparación de los proyectos de textos legislativos y
reglamentarios que permitan la protección del patrimonio cultural y de un
modo especial la represión de las importaciones, exportaciones y
transferencias de propiedad ilícitas de los bienes culturales importantes;
c. Fomentar el desarrollo o la creación de las instituciones científicas y
técnicas (museos, bibliotecas, archivos, laboratorios, talleres, etc.) necesarias
para garantizar la conservación y la valorización de los bienes culturales;
d. Organizar el control de las excavaciones arqueológicas, garantizar la
conservación in situ de determinados bienes culturales y proteger ciertas
zonas reservadas para futuras investigaciones arqueológicas.
34
Artículo 1.
1. Las Partes se comprometen individualmente y, de considerarlo apropiado,
conjuntamente a:
A. Facilitar la circulación y exhibición en ambos países de bienes
arqueológicos, históricos y culturales a fin de alentar la mutua comprensión y
apreciación de la herencia artística y cultura de los mismos;
B. Prevenir las excavaciones ilícitas en lugares arqueológicos y el hurto de
esos bienes, así como de los históricos y culturales; y
C. Estimular entre científicos y estudiosos calificados la búsqueda,
excavación, preservación y estudios de lugares y materiales arqueológicos.
2. Para los efectos de este Convenio, "bienes arqueológicos, históricos y
culturales" se denominará a:
A. Los objetos de arte y artefactos arqueológicos de ambos países,
incluyendo elementos arquitectónicos, esculturas, piezas de cerámica,
trabajos en metal, textiles, libros e impresos y otros vestigios de la actividad
humana o los fragmentos de éstos;
B. Documentos provenientes de los archivos oficiales de gobiernos centrales,
estatales o municipales o de sus agencias correspondientes, de acuerdo a las
leyes de cada Parte o con una antigüedad superior a los cincuenta años, que
sean de propiedad de los gobiernos centrales, estatales o municipales o de
sus agencias o de propiedad de organizaciones religiosas a favor de las
cuales ambos Gobiernos están facultados para actuar. Igualmente, para
similares efectos, quedan incluidos los documentos de propiedad privada.
Artículo 2.
1. Por solicitud de una de las Partes, la otra empleará los medios legales a su
disposición para recuperar y restituir los bienes arqueológicos, históricos y
culturales que hayan sido sustraídos del territorio de la Parte solicitante con
anterioridad a la entrada en vigor, para los dos países, de la Convención
multilateral sobre las medidas que deben adoptarse para prohibir e impedir la
importación, la exportación y transferencia de propiedad ilícita de bienes
culturales.
2. Las solicitudes para la recuperación y restitución de bienes arqueológicos,
históricos y culturales específicos deberán formalizarse por los canales
diplomáticos.
3. Las Partes procurarán dar la más amplia divulgación al contenido de sus
respectivas legislaciones sobre bienes arqueológicos, históricos y culturales,
así como a los procedimientos o requerimientos específicos que a ese
respecto hayan acordado entre ellas.
(Documento 3)
35
Artículo 1.
1. Para el efecto de este convenio, "Bienes Culturales" son:
Artículo 2.
1. Cada Parte deberá informar a la otra de los robos de bienes culturales de
que tenga conocimiento, cuando exista razón para creer que dichos objetos
serán probablemente introducidos en el comercio internacional. En este caso,
deberá presentarse suficiente información descriptiva que permita a la otra
Parte identificar los objetos. Al recibo de tal información, la otra Parte,
mediante su organización aduanera u otra apropiada, y con la asistencia de la
Parte informante, deberá tomar las medidas que sean legales y factibles para
detectar el ingreso de tales objetos en su territorio y localizar tales objetos
dentro de su territorio. Si la otra parte localiza los objetos que presenten las
características de los que fueron reportados, deberá proporcionar a la Parte
informante toda la información disponible sobre su ubicación y los pasos que
deberán tomarse para asegurar su retorno, a condición de que pueda
demostrarse que fueron sustraídos ilegalmente.
2. A pedido de una Parte, la otra empleará los medios legales a su
disposición para recuperar y devolver desde su territorio, los bienes culturales
que han sido sustraídos del territorio de la Parte solicitante.
(Documento 4)
36
C. Legal
C.1. Vigentes
Artículo 3. El límite exterior del mar territorial está determinado por una línea
trazada de modo que los puntos que la constituyen se encuentran a una
distancia de 12 millas náuticas de los puntos más próximos de las líneas de
base a que se refiere el artículo siguiente.
Artículo 4. La línea de base normal para medir la anchura del mar territorial
será la línea de bajamar a lo largo de la costa. En los lugares en que la costa
tenga profundas aberturas o escotaduras, o en las que haya una franja de
islas a lo largo de la costa situadas en su proximidad inmediata, la medición se
hará a partir de las líneas de base rectas que unan los puntos apropiados. Las
aguas situadas entre las líneas de base y la costa serán consideradas como
aguas interiores.
Ley No. Por medio de la cual se aprueba la "Convención sobre las medidas que
63 del 20 deben adoptarse para prohibir e impedir la importación, la exportación y
de la transferencia de propiedad ilícita de bienes culturales", suscrita en
noviembre París el 17 de noviembre de 1970.
de 1986 Ver documento 2
37
16 del 7 Colombia y la República del Perú para la protección, conservación y
de recuperación de bienes arqueológicos, históricos y culturales, hecho en
Octubre Bogotá el 24 de mayo de 1989.
de 1992. Ver documento 3
Artículo 1. Del objeto. La presente ley tiene por objeto disponer las reglas y
principios que rigen los contratos de las entidades estatales.
38
III. Del contrato estatal
Artículo 32. De los contratos estatales. Son contratos estatales todos los
actos jurídicos generadores de obligaciones que celebren las entidades a que
se refiere el presente estatuto, previstos en el derecho privado o en
disposiciones especiales, o derivados del ejercicio de la autonomía de la
voluntad, así como los que, a título enunciativo, se definen a continuación:
Ley No. Por la cual se desarrollan los artículos 70, 71 y 72 y demás artículos
397 del 7 concordantes de la Constitución Política y se dictan normas sobre
de Agosto patrimonio cultural, fomentos y estímulos a la cultura, se crea el
de 1997 Ministerio de la Cultura y se trasladan algunas dependencias.
Artículo 2. Del papel del estado en relación con la cultura. Las funciones y
los servicios del Estado en relación con la cultura se cumplirán en conformidad
con lo dispuesto en el artículo anterior, teniendo en cuenta que el objetivo
39
primordial de la política estatal sobre la materia son la preservación del
Patrimonio Cultural de la Nación y el apoyo y el estímulo a las personas,
comunidades e instituciones que desarrollen o promuevan las expresiones
artísticas y culturales en los ámbitos locales, regionales y nacional.
También podrán ser declarados bienes de interés cultural, previo concepto del
Ministerio de Cultura, aquellos bienes que hayan sido objeto de
reconocimiento especial expreso por las entidades territoriales.
También podrán formar parte del patrimonio arqueológico, los bienes muebles
e inmuebles representativos de la tradición e identidad culturales
pertenecientes a las comunidades indígenas actualmente existentes, que sean
declarados como tal por el Ministerio de Cultura, a través del Instituto
Colombiano de Antropología, y en coordinación con las comunidades
indígenas.
40
El particular que encuentre bienes arqueológicos deberá dar aviso inmediato a
las autoridades civiles o policivas más cercanas, las cuales tendrán como
obligación informar del hecho al Ministerio de Cultura, durante las veinticuatro
(24) horas siguientes.
41
Sentencia C-474/03
Ley No. Por medio de la cual se aprueba el "Convenio entre las Repúblicas de
587 del 28 Colombia y del Ecuador para la Recuperación y Devolución de Bienes
de junio Culturales Robados", suscrito en Santa Fe de Bogotá, D. C., el diecisiete
de 2000. (17) de diciembre de mil novecientos noventa y seis (1996).
Ver documento 4
C.2. No Vigentes
42
Pero si el salvamento de las especies se hiciere bajo las órdenes y dirección
de la autoridad pública, se restituirán a los interesados mediante el abono de
las expensas, sin gratificación de salvamento.
(Documento 8)
Ley No. Por la cual se dictan medidas sobre defensa y conservación del
163 del 30 Patrimonio Histórico, Artístico y Monumentos Públicos de la Nación.
de
Diciembre Artículo 1. Declárense patrimonio histórico y artístico nacional los
de 1959 monumentos, tumbas prehispánicas y demás objetos, ya sean obra de la
naturaleza o de la actividad humana, que tengan interés especial para el
estudio de las civilizaciones y culturas pasadas, de la historia o del arte, o para
las investigaciones paleontológicas, y que se hayan conservado sobre la
superficie o en el subsuelo nacional. Los Gobernadores de los Departamentos
velarán por el estricto cumplimiento de esta ley.
43
la Ley 10 de 1978, hayan sido esos bienes elaborados por el hombre o no, y
sean cualesquiera su naturaleza y la causa y época del hundimiento. Los
restos o partes de embarcaciones, de dotaciones o de bienes muebles que se
encuentren en circunstancias similares a las señaladas en el inciso anterior,
también tienen el carácter de antigüedades o valores náufragos.
D. Decretos
D.1. Vigentes
44
de 1936, así:
Considerando:
45
información arqueológica y, en consecuencia, un deterioro significativo de la
conjunción estructural antes descrita;
CAPITULO I
Disposiciones generales
46
6. Exploración de carácter arqueológico. Acciones de búsqueda, prospección,
investigación o similares de carácter arqueológico debidamente autorizadas
en el territorio nacional, por el Instituto Colombiano de Antropología e Historia
o por las entidades que dicho instituto delegue.
47
3. Las autoridades del orden territorial o de los grupos étnicos, las entidades
de carácter técnico, cultural o universitario, que sean delegadas por el
Ministerio de Cultura o por el Instituto Colombiano de Antropología e Historia,
en este último caso sólo respecto de las funciones que directamente le
atribuyen a dicho Instituto las normas vigentes.
Los derechos de los grupos étnicos sobre el patrimonio arqueológico que sea
parte de su identidad cultural y que se encuentre en territorios sobre los cuales
aquellos se asienten, no comportan en ningún caso excepción a la disposición
constitucional sobre su inalienabilidad, imprescriptibilidad e inembargabilidad.
48
En ningún caso la inexistencia de la declaratoria de una zona de influencia
arqueológica, o la inexistencia de un plan de manejo arqueológico, faculta la
realización de alguna clase de exploración o excavación sin la previa
autorización del Instituto Colombiano de Antropología e Historia.
49
demás previstos en las normas vigentes. La exploración o excavación de que
trata este artículo deberá efectuarse por profesionales acreditados en materia
arqueológica.
D.2. No Vigentes
Artículo 113. Al denunciante que hubiere sido aceptado como tal por la
dirección General Marítima y Portuaria, se le reconocerá una participación del
5% sobre el producto bruto de los tesoros o antigüedades en caso de que se
50
recuperen.
Artículo 117. El valor de todas las especies náufragas será fijado por los
peritos designados, uno por la dirección General, otro por el contratista y un
tercero por los dos así nombrados.
Artículo 118. Cuando a juicio de los peritos, los objetos rescatados formen
parte del patrimonio artístico o histórico de la Nación, la participación del 25%
que le corresponde a la Nación será pagada en especie. Asimismo, la nación
tendrá un derecho de preferencia dentro de los 120 días siguientes al rescate,
para comprar aquellas partes artísticas o históricas que excedan a su
porcentaje, al precio que hayan señalado los peritos para fijar el monto de
todas la participaciones.
(Documento 13)
Decreto Por el cual se reglamentan los artículos 710 del Código Civil y 110 y 111
No. 0012 del Decreto Extraordinario 2349 de 1971 y se dictan otras disposiciones.
del
10 de Artículo 1. Las especies náufragas que fueren o hubieren sido rescatas en
Enero de los términos señalados en el artículo 710 del Código Civil, se considerarán
1984 antigüedades náufragas, tendrán la naturaleza especial que se señala en el
artículos siguiente a la Nación.
Artículo 2. Para los efectos de este Decreto son antigüedades náufragas las
naves y su dotación, así como los bienes muebles que hubieren sido parte de
ellas, yacentes dentro de las mismas o diseminados en el fondo del mar
hayan sido o no elaborados por el hombre, sea cualquiera la naturaleza de
los bienes y cualquiera la causa y época del hundimiento.
51
Ley 10 de 1978, en la Plataforma Continental, identificada en el artículo 1º de
la Ley 9ª de 1961 y en la Zona Económica Exclusiva a que se refieren los
artículos 7º y 8º de la Ley 10 de 1978.
52
Artículo 189. Alcance: Para los efectos de este decreto son antigüedades
náufragas las naves y su dotación, así como los bienes muebles vacantes
dentro de las mismas o diseminados en el fondo del mar, hayan sido o no
elaborados por el hombre, sea cualquiera la naturaleza de los bienes y la
causa y época del hundimiento.
53
antigüedades náufragas halladas por dicha persona, dentro de las
zonas marinas que le hubieren sido asignadas para exploración, por la
citada autoridad.
Introducción
Esta Carta tiene por objeto estimular la protección y gestión del patrimonio
cultural subacuático en aguas interiores y cercanas a la costa, en mares poco
profundos y en océanos profundos. Pone su énfasis en los atributos y
circunstancias específicos del patrimonio cultural subacuático. Dicha Carta
define el “patrimonio arqueológico” como la parte del patrimonio material
sobre el cual los métodos de la arqueología proveen información primaria,
comprendiendo todos los vestigios de la existencia humana, los sitios
vinculados a todas las manifestaciones de actividades humanas, estructuras
abandonadas y vestigios de toda naturaleza, así como todos los objetos
culturales muebles asociados con los mismos. Para el propósito de esta
Carta, el patrimonio cultural subacuático se entiende como el patrimonio
arqueológico que se encuentra en un medio subacuático o que ha sido
removido de él. Incluye sitios y estructuras sumergidas, zonas de naufragios,
restos de naufragios y su contexto arqueológico y natural.
54
internacional. Gran parte del patrimonio cultural subacuático se encuentra en
territorio internacional y es resultado del intercambio y de las comunicaciones
internacionales en las que los barcos y su contenido se perdieron lejos de sus
lugares de origen o destino.
Esta Carta tiene por objeto asegurar que todas las investigaciones sean
explícitas en sus objetivos, metodología y resultados previstos, para que la
intención de cada proyecto sea transparente para todos.
55
Deberán alentarse técnicas no destructivas, investigaciones no intrusivas y
extracción de muestras, de preferencia a la excavación.
Artículo 3. Financiación
La evaluación del sitio debe estar acompañada por un estudio de base que
contenga observaciones históricas disponibles y evidencia arqueológica, las
características arqueológicas y ambientales del sitio y las consecuencias de
la intrusión sobre la estabilidad a largo plazo del área afectada por la
investigación.
56
Artículo 10. Gestión y mantenimiento del sitio
57
A los efectos de la presente Convención:
Cada Estado Parte empleará los medios más viables de que disponga para
evitar o atenuar cualquier posible repercusión negativa de actividades bajo su
jurisdicción que afecten de manera fortuita al patrimonio cultural subacuático.
58
territorial.
En consecuencia:
59
designarán a un Estado Coordinador.
60
4. Un Estado Parte que haya incautado patrimonio cultural subacuático
velará por darle una disposición acorde con el bien general, tomando en
consideración los imperativos de conservación e investigación, la necesidad
de reunir las colecciones dispersas, así como la necesidad del acceso, la
exposición y educación públicos y los intereses de cualquier Estado que
tenga un vínculo verificable, en especial de índole cultural, histórica o
arqueológica con el patrimonio cultural subacuático de que se trate.
(Documento 17)
Que los efectos nocivos que para los fines enunciados trae consigo la salida
o extracción, ingreso, tránsito internacional o transferencia ilícitos de bienes
culturales, inciden negativamente sobre el legado histórico de nuestras
naciones;
61
Países Miembros de la Comunidad Andina.
Capítulo I
De las definiciones
Capítulo II
Del objetivo
62
extracción, ingreso o tránsito internacional, salvo que el País Miembro al que
pertenecen autorice su salida transitoria para los fines de promocionar y
difundir el patrimonio cultural de cada País Miembro; o para efectos de
restauración o tratamiento especializado de los bienes culturales que lo
conforman, así como para fines de investigaciones científicas.
Ningún bien perteneciente al Patrimonio Cultural del País Miembro, que haya
salido temporalmente con los fines especificados anteriormente, podrá
permanecer fuera de él por un lapso mayor que el autorizado, salvo en casos
de fuerza mayor, debidamente justificados o por prórroga del plazo.
Capitulo V
Del Procedimiento de Recuperación y Devolución de
Bienes Culturales
63
III. Jurisprudencia
64
IV. Proyectos de Ley
A.1. En trámite
65
altos costos y riesgos de inversión propios de esta clase de actividades no son
en principio susceptibles de ser asumidos por el Estado dentro de las
prioridades del presupuesto público y, en fin, que por su complejidad, ningún
proyecto viable se ha emprendido aún no obstante los peligros de pérdida
irreparable de estos maravillosos testimonios materiales del pasado.
Es innegable así, que las actividades de prospección, exploración, rescate y
conservación de este único e irrecuperable patrimonio cultural de la Nación
han quedado lamentablemente relegadas por el debate jurídico y por la
complejidad de los aspectos físicos, financieros, internacionales y comerciales
que allí se entretejen. Mientras se valoran formas adecuadas que permitan
conciliar este conjunto de aspectos, grandes riesgos físicos se ciernen sobre
la integridad de este patrimonio cultural de los colombianos: Las modernas
técnicas de buceo y explotación submarina con tecnologías de punta han
puesto posiblemente estos bienes al alcance de buceadores y expertos
rescatistas; también el paso prolongado del tiempo y las condiciones marinas
deterioran, remueven y esparcen estos bienes en áreas de extensión
incalculable.
Pese a lo anterior, se encuentran abonados en buena medida los espacios
para que exista un ambiente jurídico claro. En fallo reciente de la honorable
Corte Constitucional (C-474 de 2003) se puntualiza la propiedad nacional del
patrimonio arqueológico y cultural que constituye el patrimonio cultural
sumergido y se reitera su inalienabilidad, imprescriptibilidad e
inembargabilidad en la forma prevista por los artículos 63 y 72 de la
Constitución Política.
Es interés prioritario del Gobierno Nacional entonces emprender acciones que
en el terreno jurídico, como en el aspecto material, puedan hacer viable el
anhelo histórico de rescatar este patrimonio.
El proyecto sometido a consideración del honorable Congreso de la República
pretende así viabilizar mecanismos contractuales y financieros que promuevan
la asociación del Estado con los grandes inversionistas interesados, a efectos
de emprender proyectos y megaproyectos de exploración y rescate de
naufragios suficientemente prospectados e identificados, de modo que
garantice el derecho del público de todas las nacionalidades a gozar de los
beneficios educativos y recreativos de esos patrimonios in situ o en museos
marinos o en otra clase de infraestructura cultural adecuada para el efecto;
también la apropiación del conocimiento científico y arqueológico por los
expertos y, por supuesto, medios de recuperación económica de los
inversionistas y para el propio Estado a través de la explotación de las
infraestructuras que así se creen o de los bienes que, una vez rescatados,
carezcan objetivamente de valor cultural o arqueológico.
En sus aspectos técnicos, esta iniciativa se dirige a regular integralmente la
materia, fijar los parámetros claros dentro de los cuales se puede actuar
respecto del patrimonio cultural sumergido, regular cómo se articulan la
participación de la Dimar y el Ministerio de Cultura, aclarar cuál es la relación y
efectos de que los bienes sumergidos tengan carácter de interés cultural o
arqueológico, cómo se efectúan esas declaratorias, cuáles son los efectos
respecto de los bienes que no tengan carácter de interés cultural o
arqueológico, y, en general, aclarar todas las situaciones que en el actual
artículo 9º de la Ley 397 de 1997, Ley General de Cultura, resultan difusas,
descontextualizadas o imprácticas.
66
El contenido de esta propuesta legislativa que ha sido ampliamente
consultada con la Comisión de Antigüedades Náufragas, integrada por
funcionarios de la Presidencia de la República, la Dirección General Marítima,
Dimar, expertos designados por el Presidente de la República y el Ministerio
de Cultura es en consecuencia el siguiente:
Artículo 1º. Se dirige a proporcionar suficiente claridad sobre el alcance del
denominado patrimonio cultural sumergido. En el artículo 9º actual de la Ley
397 no es clara la relación entre el carácter histórico o arqueológico de los
bienes sumergidos y el denominado en general "Patrimonio Cultural
Sumergido". Los efectos de uno u otro carácter (histórico o arqueológico) son
diferentes, a tiempo que no todo bien sumergido puede considerarse
patrimonio cultural. En la disposición propuesta, se señala con claridad esa
relación y sus efectos, disponiéndose con claridad las zonas en las que se
encuentra el patrimonio cultural sumergido y cuál es su contenido,
entendiéndose que este se constituye exclusivamente por los bienes de
cualquier naturaleza que tengan carácter de interés cultural o carácter
arqueológico.
Se reitera aquí que el Patrimonio Cultural Sumergido es inalienable,
imprescriptible e inembargable y pertenece a la Nación y se puntualiza que los
hundimientos y naufragios que no hayan cumplido 50 años a partir de la
ocurrencia del hecho, se regulan, no por esta ley, sino por las normas del
Código de Comercio y Código Civil (arts. 710 y concordantes) en cuanto a su
salvamento, y por las demás normas nacionales e internacionales aplicables.
Artículo 2º. Agrega los artículos 9-1, 9-2, 9-3, 9-4, 9-5, 9-6 y 9-7 a la Ley
397 de 1997, con el siguiente contenido:
Artículo 9-1. Establece un marco preciso de definiciones, entendidas como
el conjunto de actividades que pueden ser desarrolladas técnica y
jurídicamente sobre el patrimonio cultural sumergido. De manera que se
contempla por:
- Exploración. Toda acción que se desarrolle in situ para la búsqueda y
localización de los elementos que se presumen Patrimonio Cultural
Sumergido, sea cualquiera el método que se utilice para esto, bien con
exploración personal, naves (sumergibles o no) o cualquier otro sistema o
recurso especializado o tecnológico.
- Identificación. Toda acción material que se realice sobre los elementos
que se presumen Patrimonio Cultural Sumergido y que tengan como finalidad
identificar los elementos sumergidos, su origen histórico y su importancia
cultural, siempre y cuando no se realice sobre ellos remoción, alteración o
modificación de las condiciones físicas en que se hallen.
- Recuperación. Toda acción material que se realice sobre el Patrimonio
Cultural Sumergido, que tenga como finalidad el cambio en la ubicación de los
elementos que lo constituyen, su remoción, o cualquier otra modificación de
sus condiciones físicas o del contexto donde se hallen, encaminada a
conservarlos y adecuarlos para su uso in situ, o con el propósito de extraerlos
a la superficie.
- Explotación. Actividades a través de las cuales los elementos del
Patrimonio Cultural Sumergido recuperado generan ingresos económicos
mediante la exhibición, divulgación al público, in situ o en infraestructuras
culturales, como museos, museos marinos o cualquier clase de
establecimiento cultural. La información recogida durante las etapas de
67
exploración, identificación intervención y recuperación, incluidos los derechos
de filmación, grabación y demás semejantes, podrá ser parte de la explotación
económica y formar parte de la remuneración del contratista que realice estas
actividades.
Cualquiera de estas actividades podrá desarrollarse solo mediante contrato
con el Estado, con lo cual se elimina y se da claridad frente al difuso sistema
de autorizaciones y permisos que existía en el pasado y que no fue
suficientemente aclarado por la Ley General de Cultura.
Artículo 9-2. Establece las modalidades bajo las cuales se efectuarán las
declaratorias administrativas necesarias para determinar si los bienes que se
encuentran sumergidos en los territorios marítimos ya indicados tienen
carácter de interés cultural o arqueológico, y si en consecuencia constituyen
patrimonio cultural sumergido, o si por el contrario carecen de uno u otro
carácter y por ello son simplemente bienes náufragos no constitutivos de
patrimonio y por lo tanto regidos por las disposiciones comerciales e
internacionales sobre salvamentos.
De esta manera por el contenido cultural de la materia, corresponde al
Ministerio de Cultura declarar ese carácter de interés cultural o arqueológico o
hacerlo en forma negativa, declaratoria que puede realizarse en cualquier
momento anterior a la exploración o inclusive con posterioridad a la
recuperación de los elementos.
Hasta tanto se emita cualquiera de las declaratorias mencionadas, los
elementos que se encuentren en esos territorios marítimos y que tengan las
características dispuestas en la ley se presumen Patrimonio Cultural
Sumergido y en consecuencia no se podrá realizar sobre los mismos ninguna
exploración, identificación, recuperación o explotación, sin que medie contrato
en la forma prevista en la propuesta ley.
Sobre los elementos recuperados que el Ministerio de Cultura declare
mediante acto motivado que no tienen carácter de interés cultural, o
conceptúe técnicamente que no tienen carácter arqueológico, se podrá decidir
en la forma que se señale en el respectivo contrato y de acuerdo con la
valoración correspondiente que podrá ser efectuada por peritos a solicitud del
Ministerio de Cultura. Los elementos que tengan carácter arqueológico o
cultural, son inalienables, imprescriptibles e inembargables en la forma
prevista por los artículos 63 y 72 de la Constitución Política y pertenecen a la
Nación.
Artículo 9-3. En la disposición actual de la Ley General d e Cultura no es
claro o contextualizado el asunto relativo al denunciante y, respecto del pago
que debe hacerse a las personas que denuncien la ubicación de bienes del
patrimonio cultural sumergido o contribuyan a su rescate.
La Corte Constitucional señaló ya precisiones incuestionables en el sentido de
que en ningún caso ese pago puede realizarse con los bienes materiales del
patrimonio cultural sumergido, indicándose por ello la necesidad de que ese
porcentaje sea directamente fijado por el legislativo. Tampoco la disposición
actual da un sentido claro de la forma en que alguien puede ser reconocido
como denunciante y lleva a confusión toda vez que parecería facultar al
denunciante para decidir cuáles bienes entrega a la Nación y cuáles no.
En el sistema de exploración y rescate, dado que se pretende la realización de
proyectos integrales de exploración unidos a la recuperación y explotación de
estos bienes por particulares o por el Estado, se suprime la institución de la
68
denuncia y lo atinente al porcentaje que correspondía al denunciante, pues
bajo el esquema propuesto quien explore adquiere el derecho a explotar; y el
valor de estos contratos, remunerados por el Estado o concesionados, será el
que se derive de la estructuración técnica y financiera de cada proyecto.
Las altas inversiones y riesgo que caracterizan estas actividades, en la
práctica solo ejecutables por contratistas particulares o gobiernos o entidades
gubernamentales altamente especializados, no permiten prever que sea el
Estado el que destine los recursos necesarios para explorar y recuperar
patrimonios sumergidos, por lo que por supuesto el elemento central del
análisis lo constituye en este caso, la modalidad de pago que puede
efectuarse y que le interesa al contratista.
Es dable entonces, y así lo reitera la propuesta, el pago retributivo de las
actividades de exploración, identificación y rescate del patrimonio cultural
sumergido, o en general de cualquier clase de actividad de investigación o
intervención de bienes arqueológicos o culturales que se realicen por encargo
del Estado y lo es también el hecho de que los particulares contratistas
exploten el patrimonio cultural sumergido, sin atentar contra su carácter
inalienable, o que adquieran parte de los bienes que no tengan carácter
arqueológico o cultural o parte del valor de estos últimos.
Ya la Corte Constitucional fue determinante en señalar la imposibilidad de
pagar o retribuir al denunciante de patrimonios sumergidos mediante parte de
los bienes y señaló que esa posibilidad se limita a un pago bajo cualquier otra
forma, ante lo cual las posibilidades de pago se circunscriben a la concepción
de proyectos importantes que mediante sistemas de concesión
principalmente, u otros que en cada caso se acuerden, permitan a los
particulares inversionistas en tareas de prospección y rescate, lucrarse de la
explotación comercial de los patrimonios rescatados mediante el cobro de
derechos de exhibición pública, publicidad, derechos de filmación, inversión
turística, entre otros.
El artículo propuesto reitera pues que todo acto de exploración, identificación,
recuperación, o explotación del Patrimonio Cultural Sumergido por parte de
cualquier persona natural o jurídica, nacional o extranjera, requiere
autorización previa mediante contrato, incluso de concesión, de acuerdo con
la Ley 80 de 1993 o las normas que la sustituyan o modifiquen.
Se reserva en todo caso la potestad de que el Ministerio de Cultura suscriba
convenios con entidades estatales, dirigidos al desarrollo de actividades
relacionadas con el Patrimonio Cultural Sumergido y se permite dar prioridad a
los contratos con gobiernos o entidades gubernamentales que estén en
capacidad de desarrollar tales actividades.
Adicionalmente, cuando los particulares acrediten que cuentan con capacidad
técnica, económica y el suficiente conocimiento histórico para la recuperación
de elementos del Patrimonio Cultural Sumergido y manifiesten su interés de
realizar las actividades para tal fin, podrán solicitar al Ministerio de Cultura la
apertura del respectivo proceso de contratación con el derecho a participar
con el reconocimiento de un puntaje adicional, siempre y cuando la autoridad
pública considere pertinente iniciar el proceso de contratación.
Por supuesto, dados los aspectos técnicos y de defensa que están implícitos
en esta clase de acciones, se prevé que la Dirección General Marítima, Dimar,
hará parte del comité técnico del proceso contractual y participará en la
supervisión de los contratos.
69
Artículo 9-4. Define los lineamientos contractuales básicos que se deben
tener en cuenta en todo proceso de selección de las personas interesadas en
realizar cualquier actividad de exploración, identificación, rescate y explotación
de patrimonio cultural sumergido, indicándose que estas actividades deben
ser atendidas en forma total e integral.
Deberá presentarse un cronograma de actividades mínimas para realizar por
el contratista y la condición de terminación del contrato si este cronograma no
se cumple, y contemplarse la posible remuneración o compensación del
contratista por su labor, teniendo en cuenta entre otros aspectos, la di ficultad
técnica, las condiciones océano-atmosféricas del área objeto de contratación,
las técnicas por utilizar, los equipos tecnológicos con que se ejecutaría, la
transferencia de tecnología y la importancia cultural y arqueológica del
Patrimonio Cultural Sumergido, remuneración que estará asociada al éxito del
rescate.
Facultativamente, la remuneración se podrá establecer atendiendo rangos
preestablecidos en la ley, calculados sobre el valor bruto de las especies
náufragas que no tengan carácter cultural o arqueológico y que por lo tanto no
sean consideradas como patrimonio cultural sumergido.
Esta es la única vía posible y clara para determinar cuáles bienes son objeto
de restricción y cuáles no. Cualquier otra clase de regulación sobre "valor
inestimable" u otras que explícitamente permitan transferir bienes del
patrimonio cultural sumergido a denunciantes o rescatistas sería claramente
regresiva, pues ya existieron disposiciones similares en el pasado y contrarias
a la sentencia de la Corte Constitucional.
La definición incorporada a la Ley General de Cultura en materia de bienes
arqueológicos y culturales es consecuente con los tratados internacionales
suscritos y aprobados por Colombia, y en consecuencia ningún objeto de este
carácter podrá ser materia de comercialización. En particular Colombia ha
aprobado los siguientes tratados: Ley 14 de 1936, "por la cual se autoriza al
Poder Ejecutivo a adherir al Tratado sobre la Protección de Muebles de Valor
Histórico"; Ley 36 de 1936, "por la cual se aprueba el Pacto Roerich para la
Protección de las Instituciones Artísticas y Científicas y Monumentos
Históricos"; Ley 45 de 1983, "por la cual se aprueba la ¿Convención para la
Protección del Patrimonio Mundial, Cultural y Natural¿, hecho en París el 23
de noviembre de 1972 y se autoriza al Gobierno Nacional para adherir al
mismo"; Ley 63 de 1986, "por medio de la cual se aprueba la ¿Convención
sobre Medidas que Deben Adoptarse para Prohibir e Impedir la Importación, la
Exportación y la Transferencia de Propiedad Ilícita de Bienes Culturales¿,
suscrita en París el 17 de noviembre de 1970"; Ley 16 de 1992, "por medio del
cual se aprueba el ¿Convenio entre la República de Colombia y la República
del Perú para la Protección, Conservación y Recuperación de Bienes
Arqueológicos, Históricos y Culturales¿, hecho en Bogotá el 24 de mayo de
1989"; Ley 587 de 2000, "por la cual se aprueba el ¿Convenio entre las
Repúblicas de Colombia y del Ecuador para la Recuperación y Devolución de
Bienes Culturales Robados¿, suscrito en Santa Fe de Bogotá, D. C., el
diecisiete (17) de diciembre de mil novecientos noventa y seis (1996), así
como en la Decisión 460 de 1999 de la Comunidad Andina, Sobre la
Protección y Recuperación de Bienes Culturales del Patrimonio Arqueológico,
Histórico, Etnológico, Paleontológico y Artístico de la Comunidad Andina".
Artículo 9-5. Puntualiza que los métodos utilizados para la exploración,
70
identificación, rescate o explotación del Patrimonio Cultural Sumergido deben
evitar su destrucción, con el fin de preservar la información cultural del mismo
y causar el menor deterioro posible dentro de técnicas arqueológicas en
consonancia con las convenciones internacionales y mandatos arqueológicos
sobre la materia.
Artículo 9-6. Establece un claro sistema sancionatorio frente a las
personas que efectúen o pretendan efectuar actos de exploración,
identificación, recuperación o explotación en violación de la ley propuesta,
alcanzándose un monto de multa hasta de 10.000 salarios mínimos legales
mensuales vigentes, sin perjuicio de las acciones penales relacionadas con la
apropiación o daño de bienes públicos o de las sanciones que imponga la
Dirección General Marítima, Dimar, en lo relacionado con el desarrollo de las
actividades bajo su control, así como sin perjuicio de la inhabilidad para
contratar cualquier exploración, identificación, recuperación o explotación en el
futuro.
Artículo 9-7. Señala la necesidad de que el Gobierno Nacional establezca
la composición y funciones de la Comisión Asesora de Antigüedades
Náufragas, creada por el Decreto 29 de 1984.
Artículo 2. Agréganse los artículos 9-1, 9-2, 9-3, 9-4, 9-5, 9-6 y 9-7 a la Ley
397 de 1997, con el siguiente contenido:
Artículo 9-1. Para los efectos previstos en esta ley, se entiende por:
1. Exploración. Toda acción que se desarrolle in situ para la búsqueda y
localización de los elementos que se presumen Patrimonio Cultural
71
Sumergido, sea cualquiera el método que se utilice para esto, bien con
exploración personal, naves (sumergibles o no) o cualquier otro sistema o
recurso especializado o tecnológico.
2. Identificación. Toda acción material que se realice sobre los elementos
que se presumen Patrimonio Cultural Sumergido y que tengan como finalidad
identificar los elementos sumergidos, su origen histórico y su importancia
cultural, siempre y cuando no se realice sobre ellos remoción, alteración o
modificación de las condiciones físicas en que se hallen.
3. Recuperación. Toda acción material que se realice sobre el Patrimonio
Cultural Sumergido, que tenga como finalidad el cambio en la ubicación de los
elementos que lo constituyen, su remoción, o cualquier otra modificación de
sus condiciones físicas o del contexto donde se hallen, encaminada a
conservarlos y adecuarlos para su uso in situ, o con el propósito de extraerlos
a la superficie.
4. Explotación. Actividades a través de las cuales los elementos del
Patrimonio Cultural Sumergido recuperado generan ingresos económicos
mediante la exhibición, divulgación al público, in situ o en infraestructuras
culturales, como museos, museos marinos o cualquier clase de
establecimiento cultural. La información recogida durante las etapas de
exploración, identificación intervención y recuperación, incluidos los derechos
de filmación, grabación y demás semejantes, podrá ser parte de la explotación
económica y formar parte de la remuneración del contratista que realice estas
actividades.
Parágrafo. Cualquier actividad de exploración, identificación, recuperación o
explotación sobre el Patrimonio Cultural Sumergido debe ser previamente autorizada
mediante contrato en la forma prevista en esta ley.
Artículo 9-2. Sistema de declaratorias y conceptos respecto del Patrimonio
Cultural Sumergido. Corresponde al Ministerio de Cultura declarar mediante
acto motivado, el carácter de interés cultural, o conceptuar técnicamente sobre
el carácter arqueológico de los elementos que se hallen en las circunstancias
descritas en el inciso primero del artículo 9° de esta ley o conceptuar que
aquellos no contienen uno u otro carácter, y por lo tanto no pertenecen al
Patrimonio Cultural Sumergido. Esta declaratoria o concepto podrá realizarse
en cualquier momento anterior a la exploración o inclusive con posterioridad a
la recuperación de los elementos.
Hasta tanto se emita cualquiera de las declaratorias o conceptos previstos en
el inciso anterior, los cuales podrán ser generales o específicos respecto de
elementos determinados o conjuntos de estos, los elementos que se
encuentren en las condiciones señaladas en el primer inciso del artículo 9º se
presumen Patrimonio Cultural Sumergido. En consecuencia no se podrá
realizar sobre los mismos ninguna exploración, identificación, recuperación o
explotación, sin que medie contrato en la forma prevista en esta ley.
Sobre los elementos recuperados que el Ministerio de Cultura declare
mediante acto motivado que no tienen carácter de interés cultural, o
conceptúe técnicamente que no tienen carácter arqueológico, se podrá decidir
en la forma que se señale en el respectivo contrato y de acuerdo con la
valoración correspondiente que podrá ser efectuada por peritos a solicitud del
Ministerio de Cultura.
Artículo 9-3. Contratos para actividades sobre patrimonio cultural
sumergido. Todo acto de exploración, identificación, recuperación, o
72
explotación del Patrimonio Cultural Sumergido por parte de cualquier persona
natural o jurídica, nacional o extranjera, requiere autorización previa mediante
contrato, incluso de concesión, de acuerdo con la Ley 80 de 1993 o las
normas que la sustituyan o modifiquen. El Ministerio de Cultura podrá suscribir
convenios con entidades estatales, dirigidos al desarrollo de actividades
relacionadas con el Patrimonio Cultural Sumergido.
Adicionalmente, cuando los particulares acrediten que cuentan con capacidad
técnica, económica y el suficiente conocimiento histórico para la recuperación
de elementos del Patrimonio Cultural Sumergido y manifiesten su interés de
realizar las actividades para tal fin, podrán solicitar al Ministerio de Cultura la
apertura del respectivo proceso de contratación y tendrán derecho a participar
con el reconocimiento de un puntaje adicional, siempre y cuando la autoridad
pública considere pertinente iniciar el proceso de contratación.
En la contratación de actividades relacionadas con el Patrimonio Cultural
Sumergido se podrá preferir la contratación que se realice con otros gobiernos
o entidades gubernamentales que estén en capacidad de desarrollar tales
actividades.
Los contratos a que hace referencia este artículo se celebrarán a nombre de la
Nación por el Ministerio de Cultura. La Dirección General Marítima, Dimar,
hará parte del comité técnico del proceso contractual y participará en la
supervisión de los contratos.
Las personas o entidades que pretendan celebrar contratos o convenios con
el Ministerio de Cultura relacionadas con el patrimonio cultural sumergido
deberán cumplir las disposiciones vigentes en relación con el desarrollo de
actividades marítimas en aguas jurisdiccionales colombianas.
Para efectos de la celebración de contratos o convenios, el Gobierno
delimitará las áreas sobre las que pueden realizarse procesos de contratación.
Todos los datos sobre coordenadas y en general sobre la ubicación material
de los elementos del Patrimonio Cultural Sumergido tendrán carácter
reservado. Esta disposición es extensiva a la información que sobre la materia
reposa actualmente en las entidades competentes.
Ninguna denuncia de patrimonio cultural sumergido realizada con anterioridad
a la vigencia de esta ley conferirá derecho alguno para realizar actividades de
exploración, identificación, recuperación o explotación.
Artículo 9-4. Lineamientos contractuales. Los contratos relacionados con el
Patrimonio Cultural Sumergido deben seguir los siguientes lineamientos
mínimos.
9.4.1. Se deberán contratar en su totalidad las actividades de exploración,
identificación, rescate y explotación del Patrimonio Cultural Sumergido.
9.4.2. Deberán contener un cronograma de actividades mínimas para
realizar por el contratista y la condición de terminación si este no se cumple.
9.4.3. Se deberá incluir la posible remuneración o compensación del
contratista por su labor, teniendo en cuenta entre otros aspectos, la dificultad
técnica, las condiciones océano-atmosféricas del área objeto de contratación,
las técnicas por utilizar, los equipos tecnológicos con que se ejecutaría, la
transferencia de tecnología y la importancia cultural y arqueológica del
Patrimonio Cultural Sumergido.
9.4.4. Solo se remunerará por el éxito del rescate.
9.4.5. El monto máximo de los costos que se podrán reconocer deberá
73
determinarse previamente.
9.4.6. La remuneración se podrá establecer atendiendo los siguientes
rangos, calculados sobre el valor bruto de las especies náufragas que no
tengan carácter cultural o arqueológico:
9.4.6.1. Entre 0 y 350.000 salarios mínimos legales mensuales, el 25% del
valor bruto de las especies náufragas rescatadas, que no tengan carácter
cultural o arqueológico.
9.4.6.2. Entre 350.001 y 710.000 salarios mínimos legales mensuales, el
17% del valor bruto de las especies náufragas rescatadas, que no tengan
carácter cultural o arqueológico.
9.4.6.3. Entre 710.001 y 3.550.000 salarios mínimos legales mensuales, el
15% del valor bruto de las especies náufragas rescatadas, que no tengan
carácter cultural o arqueológico.
9.4.6.4. Más de 3.550.001 salarios mínimos legales mensuales, el 10% del
valor bruto de las especies náufragas rescatadas, que no tengan carácter
cultural o arqueológico.
Artículo 9-5. Métodos utilizables sobre el patrimonio cultural sumergido.
Los métodos utilizados para la exploración, identificación, rescate o
explotación del Patrimonio Cultural Sumergido deben evitar su destrucción,
con el fin de preservar la información cultural del mismo y causar el menor
deterioro posible dentro de técnicas arqueológicas. Salvo lo señalado en la
presente ley, la información producida durante cualquiera de estas actividades
será propiedad de la Nación.
Artículo 9-6. Cualquier persona natural o jurídica nacional o extranjera que
efectúe o pretenda efectuar actos de exploración, identificación, recuperación
o explotación en violación de estas normas, sin perjuicio de las acciones
penales relacionadas con la apropiación o daño de bienes públicos o de las
sanciones que imponga la Dirección General Marítima, Dimar, en lo
relacionado con el desarrollo de las actividades bajo su control, será
sancionada por el Ministerio de Cultura, mediante resolución motivada con
multas hasta de diez mil (10.000) salarios mínimos legales mensuales. Tales
personas naturales o jurídicas, sus representantes legales y directores
quedarán impedidos para contratar cualquier exploración, identificación,
recuperación o explotación de que trata esta ley.
Artículo 9-7. El Gobierno Nacional establecerá la composición y funciones
de la Comisión Asesora de Antigüedades Náufragas creada por el Decreto 29
de 1984.
Publicado
en la Texto Definitivo aprobado en primer debate en la Comisión Sexta del
Gaceta Senado de la República, en las sesiones del 8 y 9 de junio de 2004
del
Congreso Artículo 1. Modificase el artículo 9º de la Ley 397 de 1997, el cual quedará
No. 559 así:
74
de 2004 "Artículo 9º. Del Patrimonio Cultural Sumergido. Constituyen Patrimonio
Cultural Sumergido los elementos o conjuntos de elementos con carácter de
Ponentes: interés cultural o arqueológico como las ciudades o cementerios de grupos
H. humanos desaparecidos, restos humanos, las especies náufragas constituidas
Senado- por las naves o artefactos navales y su dotación, y demás elementos yacentes
Res: dentro de estas, o diseminados en el fondo del mar, que se encuentren en el
María suelo o subsuelo marinos de las aguas interiores, el mar territorial, la
Isabel plataforma continental o zona económica exclusiva, ríos o lagunas, cualquiera
Mejía, que sea su naturaleza o estado y la causa del hundimiento, naufragio o
Germán echazón. Los restos o partes de embarcaciones, dotaciones o elementos que
Hernán- se encuentren en circunstancias similares, también tienen el carácter de
dez y patrimonio cultural sumergido.
Vicente
Blel Saad El Patrimonio Cultural Sumergido es inalienable, imprescriptible e
inembargable y pertenece a la Nación.
Los hundimientos, naufragios o echazones que no hayan cumplido 100 años a
partir de la ocurrencia del hecho, se regulan por las normas del Código de
Comercio y Código Civil (art. 710 y concordantes) en cuanto a su salvamento,
y por las demás normas nacionales e internacionales aplicables.
1. Para los efectos previstos en esta ley, se entiende por:
1.1 Exploración. Toda acción que se desarrolle in situ para la búsqueda y
localización de los elementos que se presumen Patrimonio Cultural
Sumergido, sea cualquiera el método que se utilice para esto, bien con
exploración personal, naves sumergibles o no, o cualquier otro sistema o
recurso especializado o tecnológico.
1.2 Identificación. Toda acción material que se realice sobre los elementos
que se presumen Patrimonio Cultural Sumergido y que tengan como finalidad
identificar los elementos sumergidos, su origen histórico y su importancia
cultural, siempre y cuando no se realice sobre ellos remoción, alteración o
modificación de las condiciones físicas en que se hallen, siempre y cuando las
operaciones se adelanten con el cuidado arqueológico necesario.
1.3 Recuperación. Toda acción material que se realice sobre el Patrimonio
Cultural Sumergido, que tenga como finalidad el cambio en la ubicación de los
elementos que lo constituyen, su remoción, o cualquier otra modificación de
sus condiciones físicas o del contexto donde se hallen, encaminada a
conservarlos y adecuarlos para su uso in situ, o con el propósito de extraerlos
a la superficie.
1.4 Explotación. Actividades a través de las cuales los elementos del
Patrimonio Cultural Sumergido recuperado generan ingresos económicos
mediante la exhibición, divulgación al público, in situ o en infraestructuras
culturales, como museos, museos marinos o cualquier clase de
establecimiento cultural. La información recogida durante las etapas de
exploración, identificación intervención y recuperación, incluidos los derechos
de filmación, grabación y demás semejantes, podrá ser parte de la explotación
económica y formar parte de la remuneración del contratista que realice estas
actividades.
Cualquier actividad de exploración, identificación, recuperación o explotación
sobre el Patrimonio Cultural Sumergido debe ser previamente autorizada
mediante contrato en la forma prevista en esta ley.
2. Sistema de declaratorias y conceptos respecto del Patrimonio
75
Cultural Sumergido
Corresponde al Ministerio de Cultura declarar mediante acto motivado, el
carácter de interés cultural, o conceptuar técnicamente sobre el carácter
arqueológico de los elementos que se hallen en las circunstancias descritas
en el inciso primero del artículo 9º de esta ley o conceptuar que aquellos no
contienen uno u otro carácter, y por lo tanto no pertenecen al Patrimonio
Cultural Sumergido. Esta declaratoria o concepto podrá realizarse en cualquier
momento anterior a la exploración o inclusive con posterioridad a la
recuperación de los elementos.
Hasta tanto se emita cualquiera de las declaratorias o conceptos previstos en
el inciso anterior, los cuales podrán ser generales o específicos respecto de
elementos determinados o conjuntos de estos, los elementos que se
encuentren en las condiciones señaladas en el primer inciso del artículo 9º se
presumen Patrimonio Cultural Sumergido. En consecuencia no se podrá
realizar sobre los mismos ninguna exploración, identificación, recuperación o
explotación, sin que medie contrato en la forma prevista en esta ley.
Sobre los elementos recuperados que el Ministerio de Cultura declare
mediante acto motivado que no tienen carácter de interés cultural, o
conceptúe técnicamente que no tienen carácter arqueológico, se podrá decidir
su empleo o destino en la forma como se señale en el respectivo contrato y de
acuerdo con la valoración correspondiente que deberá ser efectuada por
peritos a solicitud del Ministerio de Cultura.
3. Contratos para actividades sobre patrimonio cultural sumergido.
Todo acto de exploración, identificación, recuperación, o explotación del
Patrimonio Cultural Sumergido por parte de cualquier persona natural o
jurídica, nacional o extranjera, requiere autorización previa mediante contrato,
inclusive de concesión, de acuerdo con la Ley 80 de 1993 ó las normas que la
sustituyan o modifiquen. En todo caso, el Ministerio de Cultura podrá suscribir
convenios interadministrativos con entidades estatales, dirigidos al
desarrollo de actividades relacionadas con el Patrimonio Cultural Sumergido.
La entidad vinculada mediante convenio interadministrativo no podrá
subcontratar la ejecución de las actividades.
Adicionalmente, cuando los particulares acrediten que cuentan con capacidad
técnica, económica y el suficiente conocimiento histórico para la recuperación
de elementos del Patrimonio Cultural Sumergido y manifiesten su interés de
realizar las actividades para tal fin, podrán solicitar al Ministerio de Cultura la
apertura del respectivo proceso de contratación y tendrán derecho a participar
con el reconocimiento de un puntaje adicional, siempre y cuando la autoridad
pública considere pertinente iniciar el proceso de contratación.
En la contratación de actividades relacionadas con el Patrimonio Cultural
Sumergido se podrá preferir la contratación que se realice con otros gobiernos
o entidades gubernamentales que estén en capacidad de desarrollar tales
actividades.
Los contratos a que hace referencia este artículo se celebrarán a nombre de la
Nación por el Ministerio de Cultura. La Dirección General Marítima, Dimar,
hará parte del comité técnico del proceso contractual y participará en la
supervisión de los contratos.
Las personas o entidades que pretendan celebrar contratos o convenios con
el Ministerio de Cultura relacionadas con el patrimonio cultural sumergido
deberán cumplir las disposiciones vigentes en relación con el desarrollo de
76
actividades marítimas en aguas jurisdiccionales colombianas.
Para efectos de la celebración de contratos o convenios, el Gobierno
delimitará las áreas sobre las que pueden realizarse procesos de contratación.
Todos los datos sobre coordenadas y en general sobre la ubicación material
de los elementos del Patrimonio Cultural Sumergido tendrá carácter
reservado. Esta disposición es extensiva a la información que sobre la materia
reposa actualmente en las entidades competentes.
Ninguna denuncia de patrimonio cultural sumergido realizada con anterioridad
a la vigencia de esta ley conferirá derecho alguno para realizar actividades de
exploración, identificación, recuperación o explotación.
4. Lineamientos contractuales. Los contratos relacionados con el
Patrimonio Cultural Sumergido deben seguir los siguientes lineamientos
mínimos, sin perjuicio de los que se pacten en el respectivo contrato:
4.1 Deberán contener un cronograma y plazo de actividades mínimas a
realizar por el contratista y la condición de terminación por parte del
Ministerio de Cultura, si estos no se cumplen.
4.2 Se deberá incluir los riesgos que asume el contratista, la posible
remuneración o compensación del contratista por su labor, el monto de los
costos que se reconocerán, teniendo en cuenta entre otros aspectos, la
dificultad técnica, las condiciones océano-atmosféricas del área objeto de
contratación, las técnicas a utilizar, los equipos tecnológicos con que se
ejecutaría, la transferencia de tecnología y la importancia cultural y
arqueológica del Patrimonio Cultural Sumergido. Del mismo modo deberá
contemplarse el sistema de interventoría, seguimiento y control que se
utilizará en los aspectos legales, financieros, arqueológicos, técnicos y
demás que se estime necesario.
4.3 Deberán atenderse todos los requerimientos en materia de
licencias y planes de manejo ambiental y contar con las autorizaciones
de la entidad competente en el orden territorial o nacional, según el caso.
4.4 La remuneración se podrá establecer atendiendo los siguientes rangos,
calculados sobre el valor bruto de las especies náufragas que no tengan
carácter cultural o arqueológico:
4.4.1 Entre 0 y 350.000 salarios mínimos legales mensuales, el 40% del
valor bruto de las especies náufragas rescatadas, que no tengan carácter
cultural o arqueológico.
4.4.2 Entre 350.001 y 710.000 salarios mínimos legales mensuales, el 25%
del valor bruto de las especies náufragas rescatadas, que no tengan carácter
cultural o arqueológico.
4.4.3 Entre 710.001 y 3.55 0.000 salarios mínimos legales mensuales, el
20% del valor bruto de las especies náufragas rescatadas, que no tengan
carácter cultural o arqueológico.
4.4.4 Más de 3.550.001 salarios mínimos legales mensuales, el 15% del
valor bruto de las especies náufragas rescatadas, que no tengan carácter
cultural o arqueológico.
5. Métodos utilizables sobre el patrimonio cultural sumergido. Los
métodos utilizados para la exploración, identificación, rescate o explotación y
remoción del Patrimonio Cultural Sumergido deben evitar su destrucción, y
contar con la supervisión de arqueólogos y técnicos especializados en la
materia, con el fin de preservar la información cultural del mismo y causar el
77
menor deterioro posible dentro de técnicas arqueológicas. Salvo lo señalado
en la presente ley, la información producida durante cualquiera de estas
actividades será propiedad de la Nación.
6. Cualquier persona natural o jurídica nacional o extranjera que efectúe o
pretenda efectuar actos de exploración, identificación, recuperación o
explotación en violación de estas normas, sin perjuicio de las acciones
penales relacionadas con la apropiación o daño de bienes públicos o de las
sanciones que imponga la Dirección General Marítima, Dimar, en lo
relacionado con el desarrollo de las actividades bajo su control, será
sancionada por el Ministerio de Cultura, mediante resolución motivada con
multas hasta de diez mil (10.000) salarios mínimos legales mensuales. Tales
personas naturales o jurídicas, sus representantes legales y directores
quedarán impedidos para contratar cualquier exploración, identificación,
recuperación o explotación de que trata esta ley.
7. El Gobierno Nacional establecerá la composición y funciones
de la Comisión Asesora de Antigüedades Náufragas creada por el
Decreto 29 de 1984.
78
transacción como los "patacones" españoles, piedras preciosas en bruto y sin
engastar y demás objetos que se encuentren repetidos y que no posean
individualmente valor arqueológico o cultural de los cuales se guardarán
muestras representativas con carácter informativo tanto de forma numismática
como mineralógica.
1. Para los efectos previstos en esta ley, se entiende por:
1.1 Exploración: Toda acción que se desarrolle para la búsqueda y
localización de los elementos que se presumen Patrimonio Cultural
Sumergido, sea cualquiera el método que se utilice para esto, bien con
exploración personal, naves sumergidas o no, cualquier otro sistema de
recurso especializado o tecnológico.
1.2 Identificación: Toda acción material que se realice sobre los
elementos que se presumen Patrimonio Cultural Sumergido y que tengan
como finalidad identificar los elementos sumergidos, su origen histórico y su
importancia cultural, siempre y cuando las operaciones se adelanten con el
cuidado arqueológico necesario.
1.3 Recuperación: Toda acción que se realice sobre el Patrimonio Cultural
Sumergido, que tenga como finalidad el cambio en la ubicación de los
elementos que lo constituyen, su remoción o cualquier ot ra modificación de
sus condiciones físicas o del contexto donde se hallen, encaminada a
conservarlos y adecuarlos para su uso in situ, o con el propósito de extraerlos
a la superficie.
1.4 Explotación: Actividades a través de las cuales los elementos del
Patrimonio Cultural Sumergido recuperado generan ingresos económicos
mediante la exhibición, divulgación al público, in situ o en infraestructuras
culturales, como museos, museos marinos o cualquier clase de
establecimiento cultural. La información recogida durante las etapas de
exploración, identificación, intervención y recuperación, incluidos los derechos
de filmación, grabación y demás semejantes, podrá ser parte de la exploración
económica y de la remuneración del contratista que realice estas actividades.
1.5 Preservación: Toda operación o actividad dirigida a la conservación de
los artefactos y objetos orgánicos o inorgánicos pertenecientes a naufragios,
ciudades sumergidas, cementerios arqueológicos, restos humanos y otros
bienes que tengan valor arqueológico y cuya finalidad es evitar la
descomposición y el deterioro de estos artefactos a reintroducirlos a la
atmósfera terrestre o prepararlos para la preservación in situ.
2. Sistemas de declaratorias y conceptos respecto del Patrimonio
Cultural Sumergido. Corresponde al Ministerio de Cultural declarar mediante
acto motivado, el carácter de interés cultural o conceptuar técnicamente sobre
el carácter arqueológico de los elementos que se hallen en las circunstancias
descritas en el inciso primero del artículo 9º de esta ley o conceptuar que
aquellos no contienen uno u otro carácter y por lo tanto no pertenecen al
Patrimonio Cultural Sumergido. Esta declaratoria o concepto podrá realizarse
en cualquier momento anterior a la exploración o inclusive con posterioridad a
la recuperación de los elementos y para ello el Ministerio tendrá un término de
60 días calendario.
3. Contratos para actividades sobre Patrimonio Cultural Sumergido.
79
Todo acto de exploración, identificación y/o recuperación del Patrimonio
Cultural Sumergido por parte de cualquier persona natural o jurídica, nacional
o extranjera, requiere autorización previa mediante contrato, incluso de
concesión, de acuerdo con la Ley 80 de 1993 o las normas que la sustituyan o
modifiquen.
En todo caso, el Ministerio de Cultura podrá suscribir Convenios
interadministrativos con entidades estatales, dirigidos al desarrollo de
actividades relacionadas con el Patrimonio Cultural Sumergido. La entidad
vinculada mediante convenio interadministrativo no podrá subcontratar la
ejecución de las actividades.
Adicionalmente, cuando los particulares acrediten que cuentan con
capacidad técnica, económica y el suficiente conocimiento histórico para la
recuperación de elementos del Patrimonio Cultural Sumergido y manifiesten
su interés de realizar las actividades para tal fin, podrán solicitar al Ministerio
de Cultura la apertura del respectivo proceso de contratación y tendrán
derecho a participar con el reconocimiento de un puntaje adicional.
Los contratos a que hace referencia este artículo se celebrarán a nombre
de la Nación por el Ministerio de Cultura.
Las personas o entidades que pretendan celebrar contratos o convenios
con el Ministerio de Cultura relacionadas con el Patrimonio Cultural Sumergido
deberán cumplir las disposiciones vigentes en relación con el desarrollo de
actividades marítimas en aguas jurisdiccionales colombianas.
Para efectos de la celebración de contratos o convenios, el Gobierno
delimitará las áreas sobre las que pueden realizarse procesos de contratación.
Todos los datos sobre coordenadas y en general sobre la ubicación material
de los elementos del Patrimonio Cultural Sumergido tendrán carácter
reservado. Esta disposición es extensiva a la información que sobre la materia
reposa actualmente en las entidades competentes.
Ninguna denuncia de Patrimonio Cultural Sumergido realizada con
anterioridad a la vigencia de esta ley conferirá derecho alguno para realizar
actividades de exploración, identificación, recuperación o explotación.
En la eventualidad de encuentros fortuitos de Patrimonio Cultural
Sumergido o de bienes fiscales sumergidos, será obligatoria la denuncia, por
quien haya hecho el descubrimiento, en un plazo perentorio no mayor de 60
días ante la autoridad civil o policiva más cercana al lugar de los hechos, la
que, a su vez, deberá comunicar los pormenores al Ministerio de Cultura,
entidad que, una vez haya verificado el hallazgo, hará el respectivo
reconocimiento de denuncio que le dará al denunciante el derecho a contratar
con dicho Ministerio las diferentes etapas como en esta ley se establece.
Si el denunciante no llenare los requisitos de conocimiento histórico,
capacidad técnica y económica exigidos, podrá asociarse con entidades
especializadas. Contará el denunciante con 180 días calendario para contratar
con la Nación. Transcurrido este período sin haberse concretado el acuerdo
por causas atribuibles al denunciante, este perderá sus derechos.
Los contratos a que hace referencia este artículo se celebrarán a nombre
de la Nación por el Ministerio de Cultura.
Para efectos de la celebración de contratos o convenios, el Gobierno
80
Nacional delimitará las áreas sobre las cuales pueden realizarse procesos de
contratación. Todos los datos sobre coordenadas y, en general, sobre
ubicación material de los elementos del Patrimonio Cultural Sumergido,
tendrán carácter reservado. Esta disposición es extensiva a la información que
sobre la materia reposa actualmente en las entidades competentes.
La confidencialidad de los documentos estará vigente por un período
máximo de 20 años.
Las personas o entidades que pretendan celebrar contratos o convenios
con el Ministerio de Cultura relacionadas con el Patrimonio Cultural
Sumergido, deberán cumplir las disposiciones vigentes en relación con el
desarrollo de actividades marítimas en aguas jurisdiccionales colombianas.
4. Lineamientos contractuales. Los contratos relacionados con el
Patrimonio Cultural Sumergido deben seguir los siguientes lineamientos
mínimos, sin perjuicio de los que se pacten en el respectivo contrato.
4.1 Deberán contener un cronograma y plazo de actividades mínimas a
realizar por el contratista y la condición de terminación por parte del Ministerio
de Cultura, si estos no se cumplen.
4.2 Se deberá establecer que el contratista asume la totalidad de los
riesgos y gastos de las operaciones contratadas. Adicionalmente se
establecerá en que en ausencia de éxito no habrá remuneración o
compensación alguna. Del mismo modo, deberá contemplarse el sistema de
interventoría, seguimiento y control que se utilizará en los aspectos legales,
financieros, arqueológicos, técnicos y demás que se estime necesario.
4.3 Deberán atenderse todos los requerimientos en materia de licencias y
planes de manejo ambiental y contar con las autorizaciones de la entidad
competente en el orden territorial o nacional, según el caso.
4.4 La remuneración se podrá establecer atendiendo los siguientes rangos,
calculados sobre el valor bruto de la especies naufragas que no tengan
carácter cultural o arqueológico.
4.4.1 Entre 0 y 350.000 salarios mínimos legales mensuales, el 40% bruto
de las especies náufragas rescatadas, que no tengan carácter cultural o
arqueológico.
4.4.2 Entre 350.001 y 710.000 salarios mínimos legales mensuales, el 25%
del valor bruto de las especies náufragas rescatadas, que no tengan carácter
cultural o arqueológico.
4.4.3 Entre 710.001 y 350.000 salarios mínimos legales mensuales, el 20%
del valor bruto de las especies náufragas rescatadas, que no tengan carácter
cultural o arqueológico.
4.4.4 Más de 3.550.001 salarios mínimos legales mensuales, el 15% del
valor bruto de las especies náufragas rescatadas, que no tengan carácter
cultural o arqueológico.
5. Métodos utilizables sobre el Patrimonio Cultural Sumergido. Los
métodos utilizados para la exploración, identificación, rescate o explotación del
Patrimonio Cultural Sumergido deben evitar su destrucción y contar con la
supervisión de arqueólogos y técnicos especializados en la materia, con el fin
de preservar la información cultural del mismo y causar el menor deterioro
posible dentro de técnicas arqueológicas. Salvo lo señalado en la presente
ley, la información producida durante cualquiera de estas actividades será
81
propiedad de la Nación.
6. Cualquier persona natural o jurídica, nacional o extranjera que efectúe o
pretenda efectuar actos de exploración, identificación, recuperación o
explotación en violación de estas normas, sin perjuicio de las acciones
penales relacionadas con la apropiación o daño de bienes públicos o de las
sanciones que imponga la Dirección General Marítima, Dimar, en lo
relacionado con el desarrollo de las actividades bajo su control, será
sancionada por el Ministerio de Cultura, mediante resolución motivada con
multas hasta de diez mil (10.000) Salarios Mínimos Legales Mensuales. Tales
personas naturales o jurídicas, sus representantes legales y directores
quedarán impedidos para contratar cualquier exploración, identificación,
recuperación o explotación de que trata esta ley.
7. El Gobierno Nacional establecerá la composición y funciones de la
Comisión Asesora de Antigüedades Náufragas creada por el Decreto 29 de
1984.
Artículo 2º. La presente ley rige a partir de la fecha de su promulgación,
regula de manera integral el manejo del Patrimonio Cultural Sumergido y
modifica el artículo 9º de la Ley 397 de 1997.
(Documento 21)
A. Constitucionales
A.1 Venezuela
82
cultural pública en los términos que establezca la ley. El Estado garantizará la
protección y preservación, enriquecimiento, conservación y restauración del
patrimonio cultural, tangible e intangible, y la memoria histórica de la Nación.
Los bienes que constituyen el patrimonio cultural de la Nación son
inalienables, imprescriptibles e inembargables. La ley establecerá las penas y
sanciones para los daños causados a estos bienes.
(Documento 22)
A.2 Ecuador
83
Artículo 64. Los bienes del Estado que integran el patrimonio cultural serán
inalienables, inembargables e imprescriptibles. Los de propiedad particular
que sean parte del patrimonio cultural, se sujetarán a lo dispuesto en la ley.
(Documento 23)
B. Legal
B.1 México
84
V. Bibliografía Analizada
BendecK La búsqueda del galeón San José desde aquel anochecer del 8 de junio de
Olivella, 1708 cuando se hundió al occidente de las islas del Rosario en las vecindades
Jorge. El de Cartagena de Indias, ha sido una obsesión para personas y empresas
Galeón buscadoras de tesoros. Todos han fallado. Unos por la ausencia de
Perdido tecnologías en el pasado y otros que aunque usándolas en el presente, no lo
¿Dónde han encontrado. Ha habido quienes han considerado que lo del galeón San
está el José es solo un cuento. Pero no. El galeón San José existe. Su casco y sus
San tesoros están allá en el mar.
José?
Villegas En cuanto a la normatividad existente sobre el temas, el 10 de enero de 1984,
Editores, el Gobierno Nacional expidió el decreto No. 29 para crear la comisión de
2003. Antigüedades Náufragas, dado que el manejo de las labores de exploración y
rescate de antigüedades náufragas exige la participación de áreas
especializadas, técnica y científicamente del sector público…que los estudios
preparativos y que las actividades tendientes a la recuperación y rescate de
antigüedades náufragas, deben ser adecuadamente coordinadas, lo cual
determina la necesidad de crear una comisión asesora del gobierno nacional.
85
El segundo asunto, tenía relación con el tipo de contrato a suscribir para las
labores de exploración submarina, de salvamento y preservación de especies;
equipos y soporte científico requeridos para tan complejas actividades, más,
cuando el supuesto naufragio estaba, según los denunciantes, a 230 metros
de agua, profundidad a la cual nunca antes se había intentado rescatar una
especie de tales características.
86
le concedieron autorizaciones al Gobierno Nacional para celebrar contratos
administrativos de investigación histórica y de recuperación y/o conservación
de antigüedades y valores náufragos y se dictan otras disposiciones.
Una vez expedida esta Ley, el 9 de diciembre de 1986, el jurista Jaime Vidal
Perdomo, a petición de la Presidencia de la República, conceptuó que: En el
Decreto 2324 de 1984 se desdibuja la posibilidad de contratos para el estudio
histórico y arqueológico y para llevar a cabo el rescate; tales contratos se
llevarían a cabo conforme al Decreto –Ley 222 de 1983, Estatuto de la
Contratación Nacional, aunque sin licitación, sin exigencia de registro
presupuestal, ni la cláusula de sujeción de los pagos a las apropiaciones
presupuestales… De los distintos tipos de contratos a que se refiere el artículo
80 del decreto 222 de 1983, el más adecuado a las finalidades que se
propone la ley 26 de 1986, es el contrato de servicios… los que no están
sujetos a los trámites de la licitación o concurso por la excepción del artículo
43.4 del decreto-ley 222 de 1983.
La Convención de la UNESCO
87
trascendental importancia en materia cultural. De ahí que resulte
incuestionablemente legítimo el papel que ha venido desempeñando la
UNESCO en el escenario de las discusiones sobre Patrimonio Cultural
Subacuático... Nuestro país ha celebrado esta iniciativa, al ser plenamente
consciente de la necesidad de lograr una reglamentación que garantice la
salvaguarda de las riquezas patrimoniales y arqueológicas de la humanidad,
cualquiera fuere el lugar en el que reposen.
88
refiere exclusivamente a la defensa y protección del patrimonio cultural de la
Nación.
Artículo 7
89
continental.
1.
Artículo 10:
90
designarán un Estado Coordinador...
Las normas
Las Normas contenidas en el ANEXO de la Convención, Principios
Generales, establecen una serie de condiciones insoslayables, como las
siguientes:
... los pecios son ante todo bienes culturales... que considere la intervención
del patrimonio cultural subacuático como asunto de especialistas,
únicamente con objetivos científicos... y que reconozca la jurisdicción sobre
el patrimonio cultural subacuático del Estado propietario de las aguas en que
se encuentra. Y, agrega: El articulado en su conjunto no acaba de
convencer, a pesar de cuatro años de valientes esfuerzos de la delegación
colombiana... por eliminar del texto elaborado por funcionarios de la
UNESCO, las cláusulas neocolonialistas más ofensivas.
91
la comunidad arqueológica... Los artículos de la Convención que obligan a
reportar y a proteger el patrimonio cultural subacuático, constituyen un
complejo régimen que tiene la capacidad de afectar literalmente todas las
actividades costafuera, aun aquellas sin ninguna relación con naufragios.
No parece haber duda para los especialistas que la aplicación del concepto
de buques y aeronaves de Estado a los galeones de la Carrera de Indias y
otros navíos similares afectaría la competencia de Colombia para decidir el
destino del galeón San José y sus tesoros, en cuanto que el denominado
Estado del pabellón, podría reservarse el derecho de impedir que la nave
sea rescatada y que, de ser necesario, pudiera pagarse el rescate con parte
de los tesoros recuperados.
92
objetos descubiertos en aguas no colombianas. El origen de los objetos
aparecerá en las doctas monografías que los investigadores publicarán sin
que sea necesaria una aleatoria notificación oficial. Lo complicado ahora
mismo es que el parasol tiene dueño. España es el país más interesado en
dejar persianas entreabiertas, puesto que otrora fue el mayor generador de
pecios valiosos. No será a la ciudad fenicia de Tiro, cuyo pabellón tremolaba
en los trirremes de la edad de bronce, a la que notificarán hallazgos, sino a
la Madre Patria.
93
Patrimonio Cultural Sumergido
94
asociación del Estado con los grandes inversionistas interesados, a efectos de
emprender proyectos importantes de exploración y rescate de naufragios ya
suficientemente prospectados, de modo que garantice el derecho del público
de todas las nacionalidades a gozar de los beneficios educativos y recreativos
de esos patrimonios in situ o en museos marinos o en otra clase de
infraestructura cultural adecuada para el efecto, también la apropiación del
conocimiento científico y arqueológico por los expertos y, sin duda, medios de
recuperación económica den los inversionistas y del propio Estado a través de
la explotación de las infraestructuras que así se creen.
95
Ubicación geográfica
96
Históricamente se pretendió asignar a esas facultades la sujeción excepcional
al régimen de contratación de Derecho Privado o la no cobertura por normas
presupuestales públicas, en la actualidad de acuerdo con la cobertura integral
del Estatuto de Contratación de la Administración Pública previsto en la ley 80
de 1993 y con la derogatoria general de los regímenes anteriores, cualquier
contrato que tenga por objeto actividades respecto del patrimonio cultural
sumergido debe sujetarse a esa normatividad general.
Nada existe pues en la actualidad que exceptúe esta clase de contratos del
sistema jurídico dispuesto en la ley 80, normatividad que derogó
expresamente los regímenes anteriores y en cuanto mantuvo alguno lo hizo
de forma expresa.
97
cultural sumergido o, en general, a todo ente, persona o entidad que no
represente a la Nación y mediante cualquier medio, modo o negocio jurídico,
una porción, parte o elemento cualquiera de los bienes objeto de rescate, los
cuales –en tanto sean de naturaleza o carácter arqueológico – se encuentran
fuera del comercio y son intransferibles bajo todo título.
Desarrollo Normativo
98
aunque similares a esta.
Los artículos 188 y 191 del decreto 2324 de 1984, que asignaba a la Nación la
propiedad de las antigüedades náufragas, en el evento de que dichas
especies no fueren o hubieren sido rescatadas en los términos señalados en
el artículo 710 del Código Civil y, respectivamente, fijaban el porcentaje de
participación del denunciante del hallazgo, fueron declarados inexequibles
mediante sentencia C-102 de 1994, por considerar entonces que el Gobierno
Nacional incurrió en un desbordamiento de las facultades que le otorgó la ley
19 de 1983, toda vez que creó o modificó mediante este decreto a favor de los
particulares y de la Nación.
99
Instrumentos Internacionales
100
“Periódico el terminar por llegar a manos españolas si se aprueba una convención que
Colombiano discute la Organización de las Naciones Unidas para la Educación, la
, 2001. Ciencia y la Cultura (UNESCO).
<http://elcol
ombiano.ter Este proyecto de protección será sometido a una decisión final en
ra.com.co> Johannesburgo (Sudáfrica) dentro del marco de la conferencia mundial de la
UNESCO y deberá firmarse antes del 13 de noviembre de este año.
"La convención propone que los Estados que tienen patrimonio cultural
subacuático abandonen la soberanía sobre los navíos que están hundidos
hace más de cien años", dice Koichiro Matsuura, director general de
UNESCO, quien considera razonables esos aspectos, según informa la
agencia EFE.
El párrafo tres del artículo séptimo sobre patrimonio cultural subacuático dice
que "en aguas exteriores, archipielágicas y mar territorial en el ejercicio de
su soberanía y de conformidad con la práctica general observada dentro de
los estados cooperantes para adoptar los mejores métodos de protección de
los buques y aeronaves de estado, los Estados partes deberán informar al
Estado del pabellón (originario) y si procede, a los demás Estados con
vínculo comprobable, y solicitar la recuperación de patrimonio cultural o
histórico o arqueológico y alertar el descubrimiento de tales buques".
101
tendría que pedir permiso a España y obviamente perdería toda su
soberanía.
VII. Entrevistas
1. ¿Qué consideraciones podría hacer Ud. Dr. Álvaro, al Proyecto de Ley No.
214 de 2004 Senado, “Por la cual se modifica el artículo 9º de la Ley 397 de
1997 en materia de patrimonio cultural sumergido”?.
102
“Artículo 1º. Modificase el artículo 9º de la Ley 397 de 1997, el cual
quedará así:
Artículo 9º. Del Patrimonio Cultural Sumergido. Constituyen
Patrimonio Cultural Sumergido los elementos o conjuntos de
elementos con carácter de interés cultural o arqueológico
como las ciudades o cementerios de grupos humanos
desaparecidos, restos humanos, las especies náufragas
constituidas por las naves o artefactos navales y su dotación, y
demás elementos yacentes dentro de estas, o diseminados en el
fondo del mar, que se encuentren en el suelo o subsuelo marinos
de las aguas interiores, el mar territorial, la plataforma continental o
zona económica exclusiva, ríos o lagunas, cualquiera que sea su
naturaleza o estado y la causa del hundimiento, naufragio o
echazón. Los restos o partes de embarcaciones, dotaciones o
elementos que se encuentren en circunstancias similares, también
tienen el carácter de patrimonio cultural sumergido.” (Negrilla fuera
del texto original).
103
del Ministerio de Cultura, la cual, implica inseguridad jurídica en la
materia, y crea un escenario abiertamente en detrimento de los
derechos contractuales remuneratorios de los contratistas; razón que
me asiste para decir que se hace necesario para mantener la igualdad
de las partes contractuales, reglar este aspecto, en aras de establecer,
ya sea por vía gubernativa o por jurisdicción de lo contencioso
administrativo, mecanismos, acciones o recursos, que los contratistas
puedan accionar para controvertir las consideraciones, argumentos y
conceptos técnicos emitidos por el Ministerio de Cultura, en la
declaración de elementos que constituyan o no Patrimonio Cultural
Sumergido.
104
señalan los intervinientes, las especies rescatadas deben ser
necesariamente cuantificadas, a fin de establecer su valor, y
sobre este valor, conforme a la reglamentación expedida por
el Gobierno, el denunciante tendrá derecho a un porcentaje.
(…)
25
Expresada en nuestro país por el ex ministro Juan Luis Mejía, la cual se fundamenta en: “las
responsabilidades que nosotros tenemos frente a las generaciones futuras…”.
105
• Según la Convención de la UNESCO, las cosas hay que dejarlas
donde están, lo que a mi forma de ver es absurdo, puesto que los
bienes culturales están para beneficio de todo el mundo y con esto se
está violando el derecho a que todos los colombianos gocen de la
cultura. Asimismo, se debe reconocer que el país no tiene ninguna
capacidad para cuidar las riquezas que están en el fondo del mar y en
consecuencia puedo decir que el 70% de las antigüedades náufragas
del mundo se han pedido por no haberlas sacado.
• El segundo punto que debo mencionar, es la mala interpretación que
se le ha dado a la Constitución en lo que se refiere a que los bienes
que conforman el Patrimonio Cultural de la Nación son inembargables,
imprescriptibles e inalienables, ya que es un absurdo decir que hacen
parte de dicho patrimonio los bienes cambiarios como 100 lingotes de
oro, por ejemplo, lo que en últimas impide utilizar estos recursos para
la recuperación de galeones.
• El tercer punto o consideración que debo hacer al respecto de este
tema, es que el Proyecto de ley deja al criterio del Ministerio de cultura
determinar qué hace parte del patrimonio Cultural y qué no; en lugar de
ser la ley la que los criterios para hacer dicha determinación.
• Y el cuarto y último punto es el referente a que la Ley determinó los
porcentajes de distribución de lo encontrado en el fondo del mar. Es
decir, la ley establece que al que rescata no le corresponde nada
porque todo es inembargable, imprescriptible e inalienable; y a su vez,
es la Nación la que corre con todos los costos del rescate
independientemente que se encuentren riquezas o no. Al respecto,
propongo seguir el Régimen de Petróleo (que es un Contrato de
Asociación donde se pactan las condiciones), lo cual implica quitarle al
Estado la obligación de asumir los costos del rescate, aún cuando no
se encuentre nada.
Para concluir, debo decir que el proyecto de ley incorpora algunos apartes del
Convenio de la UNESCO, aunque esta no haya sido ratificada por Colombia.
(Documento 29)
http://www.banrep.gov.co/
http://www.secretariasenado.gov.co/
http://www.mincultura.gov.co/
http://www.unesco.org/
http://www.icanh.gov.co/
www.villegaseditores.com.co
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