DRTICULO COMPLETO HAROLD GUERECA ENSAYO MECANISMOS DE PROTECCION DE DDHH NIÑOS Urídico en Bolivia
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DRTICULO COMPLETO HAROLD GUERECA ENSAYO MECANISMOS DE PROTECCION DE DDHH NIÑOS Urídico en Bolivia
TRABAJO FINAL
Cochabamba-Bolivia
Junio-2024
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“Derechos de los pueblos indígenas y la realidad del pluralismo
jurídico en Bolivia”
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Derechos de los pueblos indígenas y la realidad del pluralismo
jurídico en Bolivia
RESUMEN
Conforme a lo que se señala en la doctrina el positivismo jurídico, especialmente en su
variable del normativismo el derecho es el que se origina en el Estado, impuesto por él,
existiendo por lo tanto un solo sistema jurídico vigente; frente a este se tiene al pluralismo
jurídico, sin embargo en este existen variados matices que van desde el aparente hasta el
igualitario. En el caso boliviano en la reforma del año 1994 se optó por el Estado Multiétnico
y Pluricultural, evidenciándose la sumisión de la jurisdicción indígena a la ordinaria, razón por
la cual en la Constitución Política del año 2009, se avanzó cualitativamente proclamando el
pluralismo de tipo igualitario en consuno con la autodeterminación o libre determinación de
los pueblos expiradas en las autonomías, por lo tanto se establecen jurisdicciones igualdad de
jerarquía. Sin embargo en el desarrollo constitucional a fin de que las jurisdicción ordinaria e
indígena originaria campesina coordinen y se cooperen se puso en vigencia la ley del deslinde
jurisdiccional, norma retrograda que limita derechos y quita competencias a los pueblos
indígenas. En este trabajo tenemos el análisis de dicha realidad.
PALABRAS CLAVES: Multiculturalismo, pluralismo jurídico aparente, pluralismo
igualitario, libre determinación, interculturalidad, interlegalidad, cooperación, coordinación,
derechos, garantías, Estado Plurinacional, republicanismo, jurisdicción ordinaria, jurisdicción
indígena originaria campesina, sistema americano de derechos humanos.
INTRODUCCION
La irrupción del pluralismo jurídico en nuestro país estuvo precedido de la corriente
denominada “uso alternativo del derecho” y por supuesto resultado del contexto internacional
a consecuencia de la puesta en vigor del Convenio 169 de la OIT, ratificado por el Estado
boliviano por Ley de 11 de diciembre de 1991 y también por la famosa Declaración de
derechos de los pueblos indígenas de la ONU y de la OEA. La puesta en vigencia del
pluralismo jurídico en Bolivia, tiene dos momentos: el primero proclamada en la reforma
constitucional del año 1994 que caracteriza al Estado como multiétnica y pluricultural,
reconociendo una realidad social y cultural que estaba vigente en los hechos y no así en lo
jurídico y político, reconociéndose a muchas etnias que cuentan con valores y principios
diferentes a las culturas hegemónicas; a nuestro entender se pone en vigencia un pluralismo
aparente organizado desde el Estado. El segundo momento tiene la impronta de la
Constitución del Estado Plurinacional del año 2009 que adjetiva al Estado como
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Doctorante de la Escuela Boliviana de Posgrado.
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Plurinacional, Comunitario, Intercultural, además dice que “se funda en la pluralidad y el
pluralismo político, económico, jurídico, cultural y lingüístico, dentro del proceso integrador
del país”; de lo expresado colegimos que se trata de un pluralismo de tipo igualitario, ya que al
derecho de los indígenas no se lo califica como consuetudinario y subordinado al derecho del
Estado, sino como la expresión de un propio derecho en igualdad jerárquica con el derecho
oficial. Sin embargo en nuestro criterio ese avance cualitativo en la constitución, quedo
implementado a medias, perviviendo aún en el monismo jurídico, especialmente en la labor de
los operadores jurídicos que se basan aun en el normativismo además que las leyes de
desarrollo constitucional no van al unísono con la norma fundamental.
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bajo normas y procedimientos propios, no haciéndose referencia a los usos y costumbres) y
bajo ciertos límites.
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ámbitos de aplicación de la jurisdicción indígena originaria campesina, indica que la
jurisdicción indígena originario campesina se ejerce en los siguientes ámbitos de vigencia
personal, material y territorial:
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“(…) no se reserva la facultad de determinar unilateralmente la legitimidad y el
ámbito de los demás sistemas de derecho reconocidos, sino que, por el contrario,
acepta que los ordenamientos jurídicos son la manifestación de una comunidad
que forma parte esencial de la sociedad y que por ello están en pie de igualdad
con el derecho oficial. En estos casos, agrega, el carácter pluralista e igualitario
no se pierde cuando existen principios o reglas de coordinación dirigidas a
establecer las competencias de cada uno de los sistemas presentes” Engle Merry,
Rally; Griffiths, John; Tamanaha, Brian, Pluralismo Jurídico” (2007, 41),
En el diseño constitucional boliviano, se infiere que existen tres jurisdicciones: 1.
Ordinaria 2. Indígena originaria campesina 3. Agroambiental y adicionalmente las
jurisdicciones especializadas; todas en un plano de igualdad, tal como se puede advertir del
grafico siguiente:
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ordinaria exprese a cabalidad el pluralismo jurídico igualitario en el marco de la interlegalidad,
entendida como la:
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jurisdicción, no le interesa sustanciar casos relacionados con la seguridad interna y externa del
Estado, delitos vinculados con la Ley de lucha contra el narcotráfico, etc.
Sin embargo de todo lo señalado, la Ley del Deslinde Jurisdiccional vigente significa
un retroceso, ya que inclusive es una vuelta a la época de la colonia, esta norma signada con el
No. 073 si bien señala como ámbitos de vigencia de la jurisdicción indígena el personal,
material y territorial, empero cuando se desarrolla el ámbito de vigencia material, expresa lo
siguiente:
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“(…) el Estado no es el único centro productor de normas jurídicas sino también el
producido por los grupos sociales diferentes al Estado, siempre y cuando:
determinen sus fines propios, establezcan los medios para llegar a esos fines,
distribuyan funciones específicas de los individuos que componen el grupo para
que cada uno colabore, a través de los medios previstos, para el logro del fin y que
tengan diferente cultura“.. (BOBBIO, Norberto, (2005- pág. 10 – 13)
En ese contexto, la libre determinación de los pueblos es la potestad de las
comunidades indígenas a regir sus propios destinos; es decir, a determinar y regir su propio
estatuto político, desarrollo económico y cultural, sin injerencias externas y de acuerdo al
principio de igualdad; Así lo indica el Artículo 3, Declaración de las Naciones Unidas sobre
los Derechos de los Pueblos Indígenas, además el Artículo 2 de la Constitución Política del
Estado Plurinacional. En la realidad boliviana el modo cómo se reconoce el ejercicio del
derecho a la libre determinación es a través de la figura de la “autonomía indígena originaria
campesina”. Esta autonomía consiste en el derecho al autogobierno de los pueblos y naciones
indígenas en cuestiones relacionadas con sus asuntos internos y locales. la Constitución
Política del Estado Plurinacional en su Art. 2 y 30-4), garantizan la libre determinación y su
dominio ancestral sobre sus territorios, de ello inferimos que uno de los pilares de la
plurinacionacionalidad se encuentra en la libre determinación de los pueblos ancestrales.
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eran de dos comunidades y sindicatos. Pero también conocieron casos de herencia,
uso de tierras, acceso al agua, manutención, maltrato de niños, violaciones,
adulterio, amenazas y peleas, asesinatos, casos de curanderos, robos, abigeatos”
ORELLANA HALKYER, Rene. (2004, pág. 74)
Otra muestra de lo que conocían antes como “Justicia Raqaypampeña”, es la siguiente
acta de separación de conyuges:
CONCLUSIONES
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PRIMERA.- Si bien constitucionalmente se proclama en el Estado Plurinacional de Bolivia,
el pluralismo de tipo igualitario, empero en el desarrollo constitucional, dictándose la ley del
Deslinde Jurisdiccional, que supuestamente debería coordinar y señalar mecanismos de
cooperación entre la jurisdicción ordinaria y la jurisdicción indígena originaria campesina; se
desvirtuó lo proclamado en la constitución plurinacional, quitándole competencias a la
jurisdicción indígena, hecho que motiva revisar esta norma, pero además debería considerarse
la movilización de estos últimos para hacer efectivo el pluralismo igualitario.
BIBLIOGRAFIA
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ATTARD BELLIDO, María Elena. (2018) “Sembrando Pluralismo jurídico y
tejiendo interculturalidad”.
BOBBIO, Norberto. (2018). “Iusnaturalismo y Positivismo Jurídico”, Editorial Trota,
Bologna
BOBBIO, Norberto, (2005)Teoría General Del Derecho, Bogotá, Colombia: Temis,
2ª Ed., 5ª Reimp
BOLIVIA. (2010).Ley de Deslinde Jurisdiccional-Ley No. 073, Gaceta Judicial
BOLIVIA. (2009) Constitución Política del Estado Plurinacional. , Gaceta Judicial
BOLIVIA. Tribunal Constitucional Plurinacional , (2013) Sentencia Constitucional
Plurinacional No. 37/2013 de 4 de enero. Gaceta Constitucional
BONILLA MALDONADO, Daniel. “La Constitución Multicultural”, Ed.
Pensamiento Jurídico, Universidad de los Andes, Bogotá, 2006.
CHOQUE MAMANI, Teófilo(2014) “Estado Plurinacional Aparente”,
Autodeterminación, La Paz,
CORREAS, Oscar. (2003)Pluralismo Jurídico, Alternatividad y Derecho Indígena,
Editorial Fontamara, México
DE SOUSA SANTOS, Boaventura. (2007) “La reinvención del Estado y el Estado
Plurinacional”, SENDA-CEJIS-CEDIB, Santa Cruz
DE SOUSA SANTOS, Boaventura. (2010) “Refundación del Estado en América
Latina”, Instituto Internacional de Derecho y Sociedad y Programa Democracia y
Transformación global, Lima
IRIGOYEN FAJARDO, Raquel. (2010) (EDITORA) “PUEBLOS INDIGENAS-
Constituciones y reformas políticas en América Latina”, <ILSA, INESC e Instituto
Internacional de Derecho y Sociedad, Lima
ENGLE MERRY, Rally; GRIFFITHS, John; TAMANAHA. Brian (2007)
Pluralismo Jurídico Siglo del Hombre Editores, Universidad de Los Andes, Colombia,
FERNANDEZ, Marcelo, (2003) “La Ley del Ayllu”- Practica de Jacha Justicia y
Jiska Justicia en Comunidades Aymaras, ED. PIEB, La Paz, 2003.
FLORES GONZALES, Elba (2005) “Justicia indígena en los Pueblos de Bolivia”,
Edit. Tupac Katari..
KYMLICKA, Will. (1995) Ciudadanía Multicultural, Editorial, Paidós, Barcelona,
14
LANDA ARROYO, Cesar. (2005) “Jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos humanos”, editorial Palestra, Lima
MEJIA COCA, Juan- ANTEZANA CLAROS, Mauricio. (2014) “Pluralismo
Jurídico”, Olimpo Editora, Cochabamba
MOLINA RIVERO, Ramiro, (2021) “En busca de la JUSTICIA, Historia del
Pluralismo Jurídico e Interlegalidades en Bolivia” Programa Regional Participación
Política Indígena y Konrad Adenauer Stiftung, La Paz.
ORELLANA HALKIER, Rene. (2004)Interlegalidad y Campos Jurídicos. Discurso y
Derecho en la configuración de ordenes semiautónomos en comunidades quechuas de
Bolivia, Cochabamba.
ROJAS TUDELA, Farid. (2020) “Libre determinación, De la Constitución Política
del Estado a los instrumentos de derechos humanos” en Bitácora Intercultural, Nueva
Época, Año 2, No. 2, La Paz.
TAILOR, Charles. (1993)El Multiculturalismo y la Política de reconocimiento Fondo
de Cultura Económica, México, 1993.
TAPIA, Luis. “La velocidad del Pluralismo” (2002)– Ensayo sobre tiempo y
democracia, edit. Comuna, La Paz.
WOLKMER, Antonio Carlos, (2003) “Pluralismo jurídico: nuevo marco
emancipatorio en América Latina” en “Derecho y Sociedad en América Latina”. Un
debate sobre los estudios jurídicos críticos, Colección En Clave del Sur, 1ra. Ed. ILSA,
Bogotá D.C.
ZAVALETA MERCADO, Rene., (1986) Lo Nacional Popular en Bolivia, editorial
Siglo XXI, México.
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