Buenos Aires, Argentina

Lunes 29 de julio de 2024

AÑO LXXXVIII Nº 130 TOMO LA LEY 2024-C ISSN: 0024-1636 - RNPI: 5074180

Director: Fulvio G. Santarelli

Doctrina

Cláusulas abusivas y seguro

Julio César Rivera
Socio honorario de Marval O’Farrell y Mairal. Profesor titular consulto de Derecho Civil (UBA). Profesor titular de Derecho Civil (Udesa ). Miembro de la Academia Nacional de Derecho
de Bs. As. y de la International Academy of Comparative Law.

SUMARIO: A. Primera Parte: Planteo del tema. I. El tema a desarrollar. — II. Método a seguir. — III. Exégesis mínima de las reglas del Código Civil y Comercial
en materia de cláusulas abusivas en contratos paritarios por adhesión. — IV. Exégesis mínima de las reglas del Código Civil y Comercial en materia de cláusulas
abusivas en contratos de consumo. — V. Exégesis mínima de las disposiciones de la Ley de Defensa del Consumidor en materia de cláusulas abusivas. — VI. Cláusulas abusivas en
la Ley de Seguros. — VII. Síntesis preliminar. — B. Segunda Parte. Conflictos y soluciones propuestas. VIII. Cómo se relacionan las distintas fuentes normativas. — IX. Una primera
tesis: preeminencia de las normas tuitivas del consumidor. — X. Una mirada distinta: coordinación y no subyugación. — XI. Efectos de la coordinación. — XII. Efectos de la abusivi-
dad: nulidad o inexistencia. — XIII. El caso particular de la prescripción liberatoria. — XIV. Conclusiones.

A. Primera Parte: Planteo del tema tan calificar de abusivas —y por ello invali- aplican estos distintos ordenamientos a las LA LEY A.I.
dadas ab initio— a ciertas cláusulas, como cláusulas del contrato de seguro, especial- (Análisis Inteligente)
I. El tema a desarrollar veremos más adelante. Finalmente, existe mente en la jurisprudencia y doctrina que by TR + Microsoft Copilot
un listado de cláusulas abusivas estableci- dan una prevalencia a las reglas de defensa
Uno de los contratos por adhesión a do por la resolución 53/2003 de la entonces del consumidor. Seguidamente, expondre- Continúa el A.I. en p. 2
cláusulas predispuestas más frecuentes en Secretaría de la Competencia, la Desregula- mos los fundamentos de esta orientación y
la vida de todos los argentinos es el contra- ción y la Defensa del consumidor. haremos su crítica. Anticipamos que, ade-
to de seguro. Todos aquellos que son due- más del tema de las cláusulas abusivas, da- ¿Cuáles son los 5 puntos principales de esta
ños de un auto están obligados a contratar Sin duda, la multiplicidad de fuentes remos un espacio al tema de la prescripción doctrina?
un seguro de responsabilidad civil, los pro- normativas relacionadas con el mismo fe- de las acciones que emanan del contrato de
pietarios de una casa contratan frecuente- nómeno es una de las causas de la comple- seguro, pues constituye de por sí un capí- 1. Uno de los contratos por adhesión a cláu-
mente seguros de incendio o de robo y, así, jidad del tema y de las tan diversas solucio- tulo sumamente conflictivo en la relación sulas predispuestas más frecuentes es el con-
los ejemplos podrían extenderse indefini- nes propuestas en doctrina y asumidas por LDC —Código Civil y Comercial — LS. trato de seguro.
damente. los tribunales.
III. Exégesis mínima de las reglas del Có- 2. Esos contratos están incididos por múl-
Aun cuando los textos de las pólizas es- A lo largo de este informe demostrare- digo Civil y Comercial en materia de cláu- tiples fuentes normativas. En primer lugar,
tuvieran aprobados por la autoridad de mos que quizás fue demasiado optimista sulas abusivas en contratos paritarios por por la Constitución Nacional, que consagra
contralor, la Superintendencia de Seguros la conclusión de una gran especialista del adhesión explícitamente la tutela del consumidor; la
de la Nación, esto no excluiría que sus con- tema al entrar en vigencia el Código Civil y Ley de Defensa del Consumidor, el Código
tenidos estén sujetos también a la censura Comercial, según la cual el núcleo duro de III.1. Introducción Civil y Comercial y la misma Ley de Seguros.
judicial: el Código Civil y Comercial de la tutela del contrato de consumo dentro del
Nación así lo dispone expresamente en sus Código reporta el considerable beneficio de Las reglas sobre cláusulas abusivas están 3. Esta multiplicidad de fuentes normati-
arts. 989 y 1122 inc. a (1). dar coherencia al sistema; produciéndose insertas en el capítulo de contratos por ad- vas es una de las causas de la complejidad
“una integración en una escala de gradua- hesión a cláusulas generales predispuestas del tema y de las tan diversas soluciones
Además, en los hechos, los tribunales ción” compuesta por: a) los derechos fun- (art. 984 y ss.), aunque puede haberlas en propuestas en doctrina y asumidas por los
judiciales suelen ejercer un escrutinio se- damentales reconocidos en la CN; b) los contratos que no sean de adhesión, pues tribunales.
vero de los contenidos de esos contratos principios y reglas generales de protección así lo prevé expresamente el Código Civil y
por adhesión —que no son solo contratos mínima y el lenguaje común del Código Comercial en materia de contratos con con- 4. Esta materia se presta a numerosos
por adhesión, ya que, en la inmensa mayo- Civil y Comercial; c) la legislación especial; sumidores (art. 1118) (3). Cabe puntualizar conflictos que son abordados por la doctri-
ría de los casos, son también contratos de siendo los dos primeros niveles estables, que estos contratos por adhesión no son na con propuestas que son absolutamente
consumo—. mientras que el tercero es flexible y adap- una nueva clase o categoría de contratos, contradictorias y resueltos también de ma-
table a las circunstancias cambiantes de los sino que se los trata como una mera moda- nera contradictoria por los distintos tribu-
De aquí deriva que esos contratos estén usos y prácticas (2). Es que, como veremos, lidad del consentimiento; así lo explicitan nales.
incididos por múltiples fuentes normativas. la convivencia entre las distintas fuentes los Fundamentos que acompañaron al An-
En primer lugar, por la Constitución Nacio- deja de ser pacífica y da lugar a soluciones teproyecto de Código. 5. Es cierto que contemporáneamente se
nal que consagra explícitamente la tutela propuestas por la doctrina y asumidas por ha ido definiendo otra corriente que pre-
del consumidor, la Ley de Defensa del Con- la jurisprudencia que son absolutamente El art. 988 contempla las cláusulas abusi- dica una coordinación entre las distintas
sumidor (LDC), el Código Civil y Comercial contradictorias. vas a través de una fórmula abierta, evitan- fuentes normativas de referencia, y conclu-
y la misma Ley de Seguros (LS). En efecto, do una enumeración concreta o lista negra ye respetando en mayor medida la especifi-
es fundamental atender al fenómeno que II. Método a seguir que es una metodología seguida por algu- cidad de la LS.
representa que la LDC tenga normas so- nas legislaciones extranjeras. La doctrina
bre cláusulas abusivas (art. 37), así como el Comenzaremos haciendo una breve exé- argentina (4) aprueba el método seguido ¿Cuál es el tema jurídico debatido?
nuevo Código incluye normas sobre cláu- gesis de las distintas fuentes normativas in- por el nuevo Código, semejante al adoptado
sulas abusivas aplicables a los contratos pa- fraconstitucionales que acabamos de citar: por la Ley de Defensa del Consumidor, pues Las cláusulas abusivas en el contrato de
ritarios (arts. 984 a 989) y a los contratos de Código Civil y Comercial en sus dos ám- así existe la posibilidad de que encuadren seguro, que se presenta como un contrato
consumo (arts. 1117 y ss.). De hecho, hasta bitos (contratos paritarios y de consumo), en la categoría de abusivas una cantidad por adhesión a condiciones generales y, en
la LS tiene también previsiones que impor- LDC y LS. Luego, examinaremos cómo se indefinida de cláusulas contractuales per-

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) puede empezar a comercializarlo. En otras palabras, la
(1) Usamos el potencial porque, como nos advir- SSN ya no analiza más
tiera nuestro colega Pablo Cereijido —cuyas sugeren- (2) COMPIANI, Fabiana, “La transparencia en el con- Nota a fallo
cias y comentarios fueron una contribución importante
para este trabajo—, en alguna medida la obligación le-
trato de seguro”, TR LA LEY/DOC/3890/2017.
(3) Art. 1118: las cláusulas abusivas incorporadas a un
Casación positiva y revisión horizontal: El software procesal
gal de que los textos estén aprobados por SSN (art. 23, contrato de consumo pueden ser declaradas abusivas en lenguaje algebraico
Ley 20.091) ha quedado desvirtuada. En efecto, la reso- aun cuando sean negociadas individualmente o aproba-
lución 197/2024 SSN estableció que los aseguradores das expresamente por el consumidor.
deben presentar el texto que quieren utilizar siguiendo (4) STIGLITZ, “Contratos por adhesión, contratos de Luciano Bianchi Alejandro Tazza 11
unos lineamientos de la SSN. Desde el momento en que consumo y cláusulas abusivas”, ob. cit.
el asegurador “deposita” el plan en la SSN, el asegurador

CORREO
ARGENTINO FRANQUEO A PAGAR

CENTRAL B CUENTA N° 10269F1

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Pero esa aplicación ha de ser cuidadosa, qué es lo que les conviene. De allí que haya- inciso a las que implican renuncia a defen-
Continuación del A.I. de p. 1
ya que el contrato por adhesión no es una mos sostenido anteriormente que la inter- sas restringen medios probatorios, prorro-
modalidad contractual de por sí misma pretación y aplicación de esta regla debe ha- gan la jurisdicción o prorrogan el plazo de
condenable (5); y resulta casi indispen- cerse con mucho cuidado, pues no cualquier duración del contrato (12).
la mayoría de los casos, como un contrato de sable para el aprovechamiento y comer- renuncia del no predisponente y no cual-
consumo. El autor plantea el tema de cómo cialización de bienes y productos que son quier ampliación de los derechos del predis- III.4. Cláusulas sorpresivas (inc. c)
se relacionan las distintas fuentes normativas de consumo masivo. Amén de ello ciertos ponente constituyen una cláusula abusiva.
que regulan las cláusulas abusivas, como la “modelos contractuales” circulan por todo Con mayor razón es importante considerar Entendemos que la fuente de esta regla
Constitución Nacional, la Ley de Defensa del el mundo (6) y se usan no solo en relaciones esto cuando se trata de contratos paritarios son los Principios Unidroit que aluden a
Consumidor, el Código Civil y Comercial y la asimétricas sino también en contratos ab- entre empresas que —como decíamos an- ellas en su art. 2.1.20. El texto de Unidroit
Ley de Seguros, y se resuelven los conflictos solutamente paritarios, pues todas las par- tes— muchas veces recurren a modelos con- dispone: “1) Una cláusula estándar no tiene
que surgen entre ellas. Expone las dos tesis tes del contrato conocen esos modelos y su tractuales que tienen circulación global. eficacia si es de tal carácter que la otra parte
principales que se han desarrollado en la utilización genera un significativo ahorro no hubiera podido preverla razonablemen-
doctrina y la jurisprudencia sobre el tema: de tiempo y de costos. De todos modos, en Así, si la renuncia o ampliación tiene una te, salvo que dicha parte la hubiera acep-
una que sostiene la preeminencia de las nor- algunos casos puede convertirse en instru- adecuada compensación o contrapresta- tado expresamente 2). Para determinar si
mas de defensa del consumidor sobre las de mento de explotación que es utilizado por ción, no hay razón para que se la califique una cláusula estándar es de tal carácter, se
la Ley de Seguros, y otra que propone una quien tiene el monopolio de esos bienes, de abusiva; por ejemplo, la vigencia de una tendrá en cuenta su contenido, lenguaje y
coordinación y no subyugación entre las para imponer condiciones abusivas o leo- cláusula limitativa de la responsabilidad es presentación”.
distintas fuentes normativas. También anali- ninas y de allí el necesario control. admisible si, dentro del precio que paga el
za algunos casos concretos en los que se ha no predisponente, se incluye un seguro del Los mismos Principios explican que “[E]l
declarado la abusividad de ciertas cláusulas III.2. Cláusulas que desnaturalizan las cual es beneficiario (tal como sucede en los motivo de esta excepción es el de evitar que
del contrato de seguro, como la franquicia, la obligaciones del predisponente (7) contratos de espectáculo deportivo). la parte que utiliza cláusulas estándar ad-
mora automática, la exclusión de accidentes quiera una ventaja injusta imponiendo
de motocicletas, la ebriedad del conductor, El inc. a) del art. 988 refiere a las cláusu- De otro modo las normas supletorias de- cláusulas furtivas que la otra parte difícil-
entre otras, y formula objeciones y críticas a las que desnaturalizan las obligaciones del jarían de ser tales para convertirse en impe- mente aceptaría”.
estas decisiones. Destaca que las cláusulas de predisponente. Son tales las que excluyen rativas, pues no podrían ser sustituidas por
exclusión de riesgo no pueden ser conside- del programa de prestación la obligación lo que resulte de la voluntad de las partes III.4.a. Estipulaciones “sorpresivas” en
radas abusivas, porque son las que definen principal del deudor, es decir, la obligación por el solo hecho de tratarse de un contrato virtud de su contenido
el objeto del contrato y están relacionadas esencial que caracteriza al contrato, priván- predispuesto.
directamente con el precio del seguro, y que dolo de su causa final. En los comentarios a este precepto se lee:
la Corte Suprema ha ratificado esta doctri- Por lo demás, como decíamos, infinidad “[L]o sorpresivo o inesperado de una cláu-
na en el caso “Buffoni”. También aborda la En definitiva, estas cláusulas suprimen la de contratos entre empresas se hacen en sula en particular incorporada a cláusulas
cuestión de los derechos de las víctimas de causa de la obligación de pagar la contra- formularios —muchas veces redactados estándar puede resultar, en primer lugar,
los accidentes de tránsito frente al contrato prestación del adherente, pues en los he- por terceros— y que naturalmente pueden del contenido mismo de dicha cláusula.
de seguro, al señalar que la Corte Suprema chos la estipulación de que se trata autoriza contener renuncias o limitaciones de dere- Este sería el caso cuando una persona ra-
ha rechazado la aplicación de las normas de a la contraparte predisponente a liberarse chos concedidos por disposiciones supleto- zonable de la misma condición que la parte
consumo que pretendían ampliar la respon- de cumplir justamente la prestación que da rias de la voluntad de las partes. Concebir adherente no hubiera podido esperar dicha
sabilidad de la aseguradora más allá de lo causa al pago de esa prestación. que tales estipulaciones pudieran quedar estipulación dentro del tipo de cláusulas
pactado en la póliza, respetando el principio sin valor resulta impensable para quienes estándar de que se trate. Para determinar si
de la autonomía de la voluntad y el derecho Ejemplos de cláusulas de esa laya son las operan en mercados en los cuales las ope- una estipulación es inusual, debe tomarse
de propiedad. que liberan de la obligación de custodia al raciones se realizan casi exclusivamente en cuenta, por un lado, las estipulaciones
propietario del estacionamiento de auto- a través de estos contratos tipo. En fin, no regularmente utilizadas dentro del sector
¿Dónde encontrar más información en línea motores —“el garaje no se hace responsable cabe aplicar a estos contratos entre suje- comercial de que se trate y, por el otro lado,
sobre el tema? del robo del vehículo”— o al banco que ofre- tos de poder de negociación relativamente las negociaciones individuales entabladas
ce el servicio de caja de seguridad que pre- equivalente y que son profesionales en su entre las partes. Por ejemplo, para determi-
Cláusulas prohibidas en los contratos de con- tende excluir su responsabilidad por hechos área de actuación los mismos criterios que nar si una estipulación destinada a excluir
sumo de terceros como robo o fractura (8); las que pueden conducir a invalidar una cláusula o limitar la responsabilidad contractual
importan renuncia a indemnizaciones de en un contrato de consumo. Por ello, esta del proponente es o no ‘sorpresiva’, y por
Se trata de la página oficial del Ministerio daños materiales o corporales, etc. Así lo ha disposición que virtualmente reproduce lo tanto carente de efectos en un supuesto
de Justicia sobre las cláusulas que no pueden entendido la jurisprudencia francesa y se ha la LDC y lleva a los autores a dar todos los determinado, dependerá de si este tipo de
incluirse en los contratos de consumo por no recibido en la doctrina argentina. ejemplos del área de los contratos al consu- estipulaciones son comunes en el ramo co-
respetar los derechos de los consumidores. midor (11), no es feliz cuando se la pretende mercial de que se trate y si son coherentes
También se han considerado cláusulas extender —como hace el Código Civil y Co- con las negociaciones mantenidas por las
Condenaron a una compañía de seguros por abusivas en los términos de este inciso a) mercial indiscriminadamente— a contratos partes”. Obviamente, si tales negociaciones
no cumplir con el deber de información pre- la del contrato de medicina prepaga que entre sujetos que no son consumidores. han existido.
visto en la Ley de Defensa del Consumidor dispone un aumento del precio por haber
cumplido 70 años (9) y la que autoriza a Debido a esto, puede afirmarse que era III.4.b. Estipulaciones sorpresivas por re-
Se trata de un artículo de fiscales.gob.ar rescindir el contrato de forma unilateral e mejor la propuesta del Proyecto de Unifi- dacción o presentación
sobre un fallo de la Sala B de la Cámara Co- incausada. cación de 1987 que, a un texto muy simi-
mercial que rechazó la apelación interpuesta lar al del Código Civil y Comercial vigente, La norma alude a cláusulas que son poco
por la aseguradora y confirmó la sentencia de III.3. Cláusulas que importan renuncia agregaba: “salvo (…) que conforme a las claras o que tienen implicancias o conse-
primera instancia que estableció que la com- o restricción a los derechos del adherente o circunstancias haya conocido o usando cuencias difíciles de prever para el adhe-
pañía demandada omitió la obligación del amplíen derechos del predisponente que re- la debida diligencia debido conocer estas rente, por ejemplo, por la utilización de una
artículo 4° de la ley 24.240. sulten de normas supletorias (inc. b) cláusulas antes de concluir el contrato y las terminología sofisticada o poco corriente.
haya aprobado expresa y especialmente por
Esta es una fórmula que proviene del escrito”. La reforma impuesta —y por ahora Entre nosotros, y en el plano específico
judiciales al adherente (consumidor o no), art. 37 de la LDC y se ha pretendido justi- vigente— al art. 958 del Cód. Civ. y Com. por del seguro, se ha resuelto que la exclusión
lo que da un abanico protectorio mayor. ficarla diciendo: no es legítimo apartarse vía del DNU 70/2023 pretende justamente de cobertura por accidente derivado del
sin motivo justificado de los “modelos de ir contra esta curiosa idea de que el derecho uso de motocicletas —que se encuentra
De este modo, queda en manos de los razonabilidad” que el legislador construye supletorio es una suerte de piso mínimo prevista entre las condiciones generales
jueces la determinación de si una cláusula e incluye en las normas dispositivas (10). cuyo apartamiento debería estar justifica- de la póliza como riesgo no asegurado,
en concreto cae dentro de las expresiones do. Lamentablemente, el Poder Ejecutivo junto a otros supuestos tales como pica-
de la ley. Al mismo tiempo, se evita que la No compartimos en absoluto esta idea de Nacional (PEN) —en su apresuramiento— duras de insectos, lesiones por radiación
inventiva y sofisticación de los predispo- que debe haber un motivo justificado para no advirtió que siguen vigentes el art. 962 y y suicidio— aparece sorpresiva y contraria
nentes les permita eludir las hipótesis con- apartarse de las normas supletorias ni que el inciso b) del art. 988. a la buena fe contractual, atento a que su
templadas en las listas negras o grises con- estas constituyan un modelo de razonabili- inclusión en esa sección del contrato no
siguiendo el mismo resultado en perjuicio dad. En realidad, esa idea demuestra que el La doctrina individualiza como cláusulas resulta razonablemente previsible para el
del contratante no predisponente. legislador cree que sabe mejor que las partes que pueden quedar comprendidas en este asegurado (13).

(5) MOISSET DE ESPANÉS, Luis citado por BAROCE- ción de las obligaciones”, RCyS 2016/V/49, TR/LALEY tractual”, La Ley, Bs.As., 2009. En el mismo sentido se DOC/3567/2019.
LLI, Sergio Sebastián, “La problemática de las cláusulas AR/DOC&1005/2016. dice: “Queda claramente evidenciada la función del de- (11) STIGLITZ en LORENZETTI, Ricardo Luis (dir.)
abusivas en las relaciones de consumo y el Código Civil (8) Un caso concreto estaba previsto en el art. 2232 del recho supletorio en la actualidad: ya no solo es aquel al “Código Civil y Comercial de la Nación Comentado”.
y Comercial”, RCCyC 2016 (mayo) 235; Cita: TR/LALEY Código de 1869, según el cual el posadero no se eximía cual se acudirá ‘por comodidad’ y que se activa ante la Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2014, comentario a los
AR/DOC/900/2016. de responsabilidad por avisos que pusiera anunciando ausencia de soluciones expresas ideadas por las partes arts. 988/989, 1ª ed., p. 657
(6) El gran profesor italiano Francesco Galgano decía que no respondería de los efectos introducidos por los contratantes, sino que también funciona como una es- (12) LEIVA FERNÁNDEZ, en Alterini, Jorge Horacio
que la principal fuente del derecho comercial internacio- viajeros; y cualquier pacto que hiciese con ellos sobre la pecie de ‘derecho justo’ que sirve de medida y paráme- (dir.) LEIVA FERNÁNDEZ, Luis F. P. (dir.). “Código Civil y
nal es la circulación de los modelos contractuales: GAL- materia para limitar su responsabilidad sería de ningún tro para evitar asimetrías en el reparto de obligaciones y Comercial Comentado. Tratado exegético”. La Ley, Bue-
GANO, Francesco, “Interpretación del contrato y lex mer- valor. derechos que puedan darse por el desequilibrio negocial nos Aires, 2015, 1ª ed., comentario al art. 988, ps. 657/8.
catoria”, Revista de Derecho Comparado, Buenos Aires, (9) CNCom., sala F, “Rosas, Nadia Denise c. OSDE Or- que exhiba un caso de la realidad”: CHAMATROPULOS, (13) CCiv. y Com., Azul, sala II, 19/12/2017, “Torres, Luis
2001, § V, nro. 3, p.¿15. ganización de Servicios Directos Empresarios s/sumarí- Demetrio Alejandro, “Control de cláusulas abusivas en Ángel c. Caja de Seguros SA s/cumplimiento de contra-
(7) Este supuesto está muy desarrollado por VALIN- simo”, 25/04/2022, TR LALEY AR/JUR/45570/2022. la coyuntura: precios, inflación y contratación en mo- tos civiles/comerciales”, TR LALEY AR/JUR/91578/2017.
CENTI, Ezequiel, “Cláusulas abusivas y desnaturaliza- (10) NICOLAU, Noemí, “Fundamentos de derecho con- neda extranjera”, LA LEY, 2019-F, 784, TR LALEY AR/ Pero esta sentencia fue revocada por la SCBA.
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III.4.c. Condiciones para la privación de legislación aplicable, debería corresponder La doctrina ha enfatizado el hecho de que carga de la prueba en perjuicio del consu-
eficacia a la otra parte contratante” (Anexo sobre la norma en cuestión exige un desequilibrio midor”.
Cláusulas Abusivas correspondiente a la “significativo”, apuntándose que la necesidad
Señala Stiglitz que no es suficiente que la Directiva 93/2013 de la CEE; art. 132.1º, in- de determinar la entidad del desequilibrio Es fácil advertir que los primeros inci-
cláusula sorpresiva sea inesperada: es pre- ciso 12, decreto 2009-302, Francia). había sido reclamada por la doctrina al su- sos están virtualmente reproducidos en los
ciso que se trate de una situación de acen- gerir que sería “significativo” aquel desequi- incs. a) y b) del art. 988 Cód. Civ. y Com. que
tuada inequidad (desequilibrio) y de subra- Y en el ámbito propio del seguro, también librio que procurara al proveedor una ventaja ya henos comentado.
yada anormalidad (14). se ha hecho una larga lista de cláusulas “excesiva” (17). En otras palabras, el contrato
consideradas abusivas (15). no exige una simetría absoluta, sino una ra- El inc. c) contempla el caso singular de la
III.4.d. Aprobación por el no predispo- zonable proporción entre las prestaciones cláusula que imponga una inversión de la
nente IV. Exégesis mínima de las reglas del Códi- comprometidas por las partes; de allí que sea carga de la prueba. Este tema de la prueba
go Civil y Comercial en materia de cláusulas irrelevante la ventaja que una parte pueda es bastante complejo en algunos supuestos,
Aunque el artículo que comentamos no abusivas en contratos de consumo tener cuando es leve o de poca entidad (18). como, por ejemplo, los de aparición de ob-
lo dice, lo cierto es que la aprobación ex- jetos extraños dentro de los envases de be-
presa de la cláusula por parte del no pre- El Código Civil y Comercial contiene nor- IV.4. Situación jurídica abusiva (art. 1120) bidas o alimentos porque: ¿cómo hace el fa-
disponente la convalida y, por lo tanto, esta mas sobre cláusulas abusivas en los con- bricante para probar que un insecto o cual-
conserva su eficacia. Es que, en tal caso, ob- tratos al consumidor entre los arts. 1117 y El art. 1120 define cuándo se está en pre- quier cosa extraña fue puesta adrede por el
viamente, deja de ser “sorpresiva”. 1121. Los analizaremos brevemente. sencia de una situación jurídica abusiva, lo consumidor para generar un “caso” (21)?
que sucede cuando el mismo resultado se
III.5. Enumeración de cláusulas abusivas IV.1. Aplicación a los contratos de con- alcanza a través de la predisposición de una La doctrina entendió que la enumeración
sumo de las reglas previstas para los con- pluralidad de actos jurídicos conexos. de cláusulas abusivas es meramente ejem-
El profesor Stiglitz ha pergeñado un lis- tratos paritarios celebrados por adhesión plificativa (22). Como lo haría después el
tado de cláusulas que caerían dentro de las (art. 1117) La redacción del precepto no es muy cla- Código Civil y Comercial, la Ley de Defensa
previsiones del Código Civil y Comercial. ra, pues no dice cuál es “el resultado”; se su- del Consumidor consagra fórmulas abier-
Así, menciona las siguientes: El art. 1117 dispone la aplicación a los pone que con ello se alude al desequilibrio tas que permiten acoger no solo el elenco
contratos de consumo de las normas sobre significativo. Cierta doctrina ha dicho que de cláusulas abusivas con las que ordinaria-
- Cláusulas por las que se amplíen los contratos paritarios por adhesión a condi- el artículo parece referirse a los contratos mente se opera en el mercado contractual,
derechos del predisponente, como, por ciones generales contenidas en los arts. 985 conexos a los que el Código Civil y Comer- sino también aquellas que no resultan fa-
ejemplo, la cláusula que solo a él lo faculta a 988, existan o no cláusulas generales pre- cial dedica el Capítulo 12 del Título Segun- miliares al tráfico actual, pero que importan
para rescindir unilateral e incausadamen- dispuestas por una de las partes. do del libro Tercero (arts. 1073 y ss.), los que una desnaturalización de la esencia misma
te el contrato o suspender su ejecución a priori no evidencian contenido abusivo del vínculo contractual y que puedan ser in-
(art. 1398, Cód. Civil de Perú); o hacer cons- De modo que a todo contrato celebrado individualmente considerado. Pero, cuan- troducidas en el futuro, vía predisposición.
tar la adhesión del consumidor a cláusulas con un consumidor se aplicarán: do se los relaciona, este contenido aparece
que no ha tenido oportunidad de tomar co- exteriorizado (19). V.2. Interpretación
nocimiento real antes de la celebración del - el art. 985 que exige que las cláusulas
contrato o conferirle el derecho exclusivo predispuestas tengan una redacción clara De todos modos, ha sido dejado en evi- El mismo art. 37 establece que “La inter-
de interpretar cualquiera de las cláusulas. completa y fácilmente legible; y dispone a dencia que la ambigüedad de la norma la pretación del contrato se hará en el sentido
la vez que se tienen por no convenidas las torna ineficiente y preocupante (20). más favorable para el consumidor. Cuando
- Cláusulas por las que se reserve el pre- que hagan reenvíos a textos o documentos existan dudas sobre los alcances de su obli-
disponente el derecho de modificar, en que no se facilitan a la otra parte previa o IV.5. Cláusulas que no son abusivas gación, se estará a la que sea menos gravo-
algún sentido, la obligación a la que se ha simultáneamente a la celebración del con- sa”. Esta disposición está reproducida en el
comprometido como, por ejemplo, la rela- trato; El art. 1121 dispone: “Límites. No pueden art. 1095 del Cód. Civ. y Com.
tiva a las características del producto o el ser declaradas abusivas:
contenido del contrato (inciso k], Anexo, - el art. 986 que define las cláusulas par- V.3. Derechos del consumidor. Integración
Directiva 93/2013 de la Unión Europea; ticulares y establece su prevalencia en caso a) las cláusulas relativas a la relación en- del contrato
art. 132.1º, inciso 3º, decreto 2009-302, de incompatibilidad con las generales; tre el precio y el bien o el servicio procura-
Francia). do; Siempre en el mismo art. 37 LDC se lee:
- el art. 987 que consagra la interpreta- “En caso en que el oferente viole el deber de
- Cláusulas por las que se reduzcan o ción contra predisponente; b) las que reflejan disposiciones vigentes buena fe en la etapa previa a la conclusión
supriman obligaciones comprometidas en tratados internacionales o en normas le- del contrato o en su celebración o transgre-
por el predisponente como, por ejemplo, - el art. 988 que hace el elenco de las cláu- gales imperativas”. da el deber de información o la legislación
la cláusula exonerativa de responsabi- sulas abusivas como lo hemos visto ya poco de defensa de la competencia o de lealtad
lidad o limitativa de reparación (art. 37, más arriba. La norma del inciso a) tiene una impor- comercial, el consumidor tendrá derecho
inc. a], ley 24.240; art. 132.1º, inc. 6º, de- tancia crucial en materia de seguro, pues a demandar la nulidad del contrato o la de
creto 2009-302, Francia) en caso de muer- IV.2. Cláusulas negociadas (art. 1118) la exclusión de ciertos riesgos está íntima- una o más cláusulas. Cuando el juez decla-
te o daño en la persona del consumidor mente vinculada con el precio que se paga re la nulidad parcial, simultáneamente in-
(art. 33, inc. 2º, apart. 1º, “Códice del Con- El art. 1118 establece que las cláusulas por él. Desarrollaremos esto más adelante, tegrará el contrato, si ello fuera necesario”.
sumo”, Italia). incorporadas a un contrato de consumo cuando tratemos las cláusulas de exclusión
pueden ser declaradas abusivas aun cuan- de riesgos. Sobre este último párrafo señalamos:
- Cláusulas por las que se amplíen (agra- do sean negociadas individualmente o
ven) inequitativamente las cargas u obliga- aprobadas expresamente por el consumi- V. Exégesis mínima de las disposiciones de - que ahora alude a la nulidad del con-
ciones del adherente, como, por ejemplo, la dor. Se ha dicho que esta disposición es, la Ley de Defensa del Consumidor en mate- trato o de la cláusula abusiva, mientras que
cláusula por la que se modifique las normas al menos, problemática, ya que no resulta ria de cláusulas abusivas antes —en el mismo artículo— dice que es-
sobre prórroga de jurisdicción (art. 1341, razonable que quien ha participado en la tas cláusulas se tendrán por no convenidas,
Cód. Civil italiano; art. 85, inciso 2º, decre- redacción de una cláusula contractual o ha La LDC dedica su Capítulo IX a la materia lo cual crea la cuestión de si la cláusula abu-
to-ley 1/2007, España); o una cláusula por intervenido en su contenido pueda luego que nos ocupa, bajo el título “De los térmi- siva es inexistente o nula;
la cual se consagre la inversión de la carga cuestionarla (16). nos abusivos y cláusulas ineficaces” que se
de la prueba (art. 37, Ley de Defensa del extiende entre los arts. 37 y 39. - que el art. 37 atribuye al juez la facultad
Consumidor 24.240; art. 88, inc. 2º, decre- IV.3. Definición de cláusula abusiva de integrar el contrato cuando ello fuere
to-ley 1/2007, España). (art. 1119) V.1. Cláusulas que se tienen por no conve- necesario, con lo que anticipa la solución
nidas (art. 37) adoptada por el Código Civil y Comercial
- Cláusulas por las que se supriman o re- Bajo el epígrafe “Regla general”, lo que en los arts. 389 y 989 (este último modifica-
duzcan los derechos del adherente, como, hace este precepto es definir la cláusula El art. 37 dice: “Sin perjuicio de la validez do ahora por el DNU 70/2023).
por ejemplo, la cláusula que limite la facul- abusiva, al decir que es tal la que, habiendo del contrato, se tendrán por no convenidas:
tad de oponer excepciones (art. 1341, Cód. sido o no negociada individualmente, tiene V.4. Contratos de adhesión y contratos en
Civil italiano; art. 1398, Cód. Civil del Perú); por objeto o por efecto provocar un des- a) Las cláusulas que desnaturalicen las formularios
o la cláusula por la que se suprima u obs- equilibrio significativo entre los derechos y obligaciones o limiten la responsabilidad
taculice “el ejercicio de acciones judiciales las obligaciones de las partes, en perjuicio por daños; El art. 38 LDC, en su redacción actual,
o de recursos por parte del consumidor, del consumidor. impone a la autoridad de aplicación vigilar
en particular obligándole a dirigirse exclu- b) Las cláusulas que importen renuncia o (sic) que los contratos de adhesión o simila-
sivamente a una jurisdicción de arbitraje Si cambiamos “en perjuicio del consumi- restricción de los derechos del consumidor res no contengan cláusulas de las previstas
no prevista por las disposiciones jurídicas, dor” por “en perjuicio de la otra parte”, te- o amplíen los derechos de la otra parte; en el artículo anterior, debiendo ejercer la
limitándole indebidamente los medios de nemos una definición de cláusula abusiva misma atribución respecto de las cláusu-
prueba a su disposición o imponiéndole aplicable a todos los contratos, paritarios o c) Las cláusulas que contengan cualquier las uniformes, generales o estandarizadas
una carga de la prueba que, conforme a la de consumo. precepto que imponga la inversión de la de los contratos hechos en formularios,

(14) STIGLITZ, “Contratos por adhesión, contratos de (16) CASTELLI - GASCÓN - KISSNER en RIVERA - ME- CyS, año XI, núm 10, oct. 2009, p. 3 (20) CASTELLI - GASCÓN - KISSNER, ob. cit., comen-
consumo y cláusulas abusivas”, RCCyC 2015 (septiem- DINA (dir.), “Código Civil y Comercial anotado”, La Ley, (18) CASTELLI - GASCÓN - KISSNER, ob y lug. cit., tario al art. 1120, p. 91.
bre) 125; TR/LALEY AR/DOC2850/2015. Bs. As., 2023, 2da ed., comentario al art. 1118, t. IV, p. 1118. p. 90. (21) CCiv. y Com., Neuquén, 8/05/2024, “Morán,
(15) SOBRINO, Waldo A. R., “Exclusiones irrazonables (17) CASTELLI - GASCÓN - KISSNER, ob. cit., comen- (19) CHAMATRÓPULOS, Demetrio, “Ley 24.240 (De- Claudio Norberto vs Embotelladora del Atlántico”, Diario
de la cobertura del seguro”, LA LEY, 2014-C, 1024, TR LA- tario al art. 1119, ps. 90/91 con cita de STIGLITZ, Rubén, fensa del consumidor)”, Estatuto del Consumidor Co- Judicial 27/05/2024, TR LALEY AR/JUR/66501/2024.
LEY AR/DOC/4314/2013. “Cláusulas abusivas en los contratos de adhesión”, RR- mentado, t. I, p. 21. (22) BAROCELLI, ob. cit., y sus citas en nota 43.
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reproducidos en serie y en general, cuan- sistema que requiere el respeto por unas re- dad importante: la aplicación de las nor- las eludan. Si bien la misma ley 17.418 ya
do dichas cláusulas hayan sido redactadas laciones técnicas que tratan de asegurar la mas tuitivas del consumidor se debe hacer prevé normas imperativas y relativamente
unilateralmente por el proveedor de la cosa solvencia de las compañías aseguradoras, respetando la naturaleza del sistema, del imperativas, la fuerte presencia del art. 65
o servicio, sin que la contraparte tuviere po- porque nada tiene sentido cuando la asegu- negocio y del contrato, que no siempre está de la LDC elimina toda posibilidad de que
sibilidades de discutir su contenido. E im- radora cae en insolvencia y miles de consu- presente en el razonamiento ni en las deci- las partes o los jueces omitan la aplicación
pone a quienes presten servicios o comer- midores quedan desprotegidos. Por lo que siones judiciales que se pronuncian lisa y de este esquema normativo y ello incide
cialicen bienes a consumidores o usuarios, la aplicación de normas tuitivas de los con- llanamente por la aplicación de la LDC (26). sobre el sistema de seguro al desplazar sus
mediante la celebración de contratos de ad- sumidores debe ser hecha bajo el prisma normas propias por las de defensa del con-
hesión, el deber de publicar en su sitio web de la necesaria preservación de esas “rela- IX.1. Los principales argumentos que sos- sumidor (30). En la misma orientación se
un ejemplar del modelo de contrato a sus- ciones técnicas” que tienden a conservar la tienen esta tesis ha dicho que, tratándose el contrato de se-
cribir y la obligación de entregar sin cargo y solvencia de los aseguradores. Esto, en defi- guro de una relación de consumo, el plazo
con antelación a la contratación, en sus lo- nitiva, es también una manera de proteger IX.1.a. Rango constitucional de prescripción aplicable a una acción de
cales comerciales, un ejemplar del modelo los derechos de los consumidores (23). A daños contra una aseguradora es el esta-
del contrato a suscribir a todo consumidor ello se adiciona todavía que algunos segu- Cierta doctrina —reflejada en la juris- blecido en el art. 50 de la ley 24.240, pues el
o usuario que así lo solicite. ros son obligatorios con la finalidad de pro- prudencia— pone de resalto que la LDC orden público que informa el art. 3 de esa
teger no solo al asegurado, sino también a tiene jerarquía constitucional y, por ende, normativa solucionó un problema de jerar-
VI. Cláusulas abusivas en la Ley de Seguros terceros ajenos al seguro —las víctimas de un rango superior a la LS, lo cual lleva a la quía de normas al reconocer, en supuestos
los accidentes de tránsito—, por lo que au- conclusión de que cuando, sean aplicables de contradicción con leyes supletorias y
Anticipamos que la misma Ley de Segu- tores y pronunciamientos judiciales aluden las normas de consumo, las reglas del de- complementarias, la preeminencia y la au-
ros contiene algunas previsiones que impli- a la función social de estos seguros. recho de seguros solo van a complemen- tonomía del microsistema de protección
can calificar de abusivas algunas cláusulas tar como subsistema específico al régimen del consumidor (31).
y, por ello, dispone una sanción de nulidad En definitiva, no parece dudoso que esta- consumeril y no al revés. Esto tiene inci-
para ellas. Así se identifican: el convenio mos ante una materia que se presta a nu- dencia no solo en la determinación de la La conclusión sería que los derechos de
que exonere al asegurador de la respon- merosos conflictos que, como veremos, son abusividad o no de ciertas cláusulas, sino los consumidores son de orden público y,
sabilidad por su mora (art. 50), la cláusula abordados por la doctrina con propuestas también en la posibilidad de aplicar el por lo tanto, irrenunciables. Por eso, su re-
compromisoria (art. 57) y las que abrevian que son absolutamente contradictorias y plazo de prescripción quinquenal del Có- nuncia o limitación no puede reputarse de
el plazo de prescripción o fijan plazo para resueltos también de manera contradicto- digo Civil y Comercial, pues este integra el otra manera que abusiva (32).
interponer acción judicial (art. 59). ria por los distintos tribunales. bloque normativo del derecho del consu-
midor (27), con lo cual se “deroga” el plazo IX.1.d. La interpretación pro consumidor
VII. Síntesis preliminar B. Segunda Parte. Conflictos y soluciones anual que prevé la LS.
propuestas Hemos visto que tanto la LDC como el
De lo expuesto, resulta que en el Código En esta orientación, Sobrino sostiene que Cód. Civ. y Com. consagran la interpreta-
Civil y Comercial hay disposiciones sobre VIII. Cómo se relacionan las distintas fuen- el origen constitucional del Derecho del ción pro consumidor, por lo que, en caso de
cláusulas abusivas en contratos paritarios tes normativas Consumidor (art. 42 CN) implica un “nuevo superposición con la LS, debe preferirse la
por adhesión y en contratos de consu- orden público” consumerista que no solo interpretación que resulte más favorable
mo —se celebren o no por adhesión— a La pluralidad de fuentes normativas apli- deriva en la nulidad de cualquier norma del al consumidor y, si existen dudas sobre los
condiciones generales; en la LDC obvia- cables a los contratos de seguro, en tanto contrato de seguros que contradiga aque- alcances de su obligación, se adopta la que
mente aplicables a contratos de consumo; contratos por adhesión a condiciones ge- llos principios, sino que incluso los terce- sea menos gravosa. Este es un argumento
y aun algunas disposiciones que anulan nerales y que suelen ser de consumo, exige ros damnificados o víctimas o bystanders que se repite en múltiples pronunciamien-
ciertas cláusulas específicamente previstas la tarea de establecer relaciones entre ellas deben ser considerados consumidores (28). tos judiciales y por supuesto en los aportes
en la LS. Amén del listado de cláusulas abu- para determinar si, en definitiva, una cláu- de la doctrina.
sivas establecido por la resolución 53/2003 sula es abusiva, si es inexistente o nula, si IX.1.b. La jerarquía normativa
de la entonces Secretaría de la Competen- sobrevive el contrato de seguro, si el juez IX.1.e. La función social del seguro
cia, la Desregulación y la Defensa del Con- puede integrar ese contrato supliendo a la Como una derivación del argumento
sumidor. cláusula anulada, “no convenida” o inexis- anterior, en algunos pronunciamientos Con relación al seguro obligatorio de res-
tente. Para ello, es preciso determinar si judiciales se dice que la LDC reviste ma- ponsabilidad civil, se sostiene que, siendo
Además, tenemos reglas que establecen cuando existe una superposición de nor- yor jerarquía normativa que la Ley de Se- el contrato de seguro un acuerdo de volun-
la interpretación en favor del consumidor, mas de la LDC o del Código Civil y Comer- guros (29). tades cuyas consecuencias se extienden
una aparente “prelación normativa” de las cial con la LS se debe realizar un esfuerzo a terceras personas (los damnificados en
reglas tuitivas del consumidor por encima de coordinación o si las primeras prevale- Ello se manifiesta no solo en el régimen el caso de seguro de responsabilidad civil
de otras normas (entre ellas obviamente la cen sobre las de la ley especial y producen de cláusulas abusivas, sino que tiene rele- automotor), quienes resultan indiscuti-
LS) y las sanciones van desde tener por no efecto “derogatorio” de la LS. O si, por el vancia en materia de prescripción. De allí blemente beneficiadas por él, resulta claro
convenidas esas cláusulas a la nulidad. contrario, siendo la LS una ley especial pre- que se haya resuelto que la ley 24.240, en que, además de la finalidad individual de
valece sobre la ley general posterior en el forma clara, específica y sin distinciones, todo convenio, este en particular compren-
Hemos anticipado que aun cuando las tiempo. determina que en las acciones judiciales de también una función social (33) que
cláusulas de los contratos de seguro fueran donde se debatan derechos de los consumi- debe tenerse presente al momento de su
aprobadas previamente por la autoridad Antes de ingresar al análisis de las distin- dores debe estarse por el plazo de prescrip- interpretación y aplicación. Para sus segui-
administrativa (Superintendencia de Segu- tas soluciones propuestas, señalamos que, ción que resulte más favorable a este. Surge dores, el seguro de responsabilidad civil ha
ros de la Nación), ello no excluiría el control conforme un criterio bastante generaliza- más que claro y justo que en la especie es dejado de ser un mero contrato entre parti-
judicial (art. 989). do, el conjunto normativo que forman la de aplicación el término trienal del art. 50 culares con efectos limitados a sus contra-
Ley de Defensa del Consumidor y el Códi- de la ley 24.240; y, al no contar la ley con un tantes, evolucionando hasta constituir un
Y al modo de los vendedores ambulan- go Civil y Comercial genera una protección plazo de prescripción propio para las ac- instituto vinculado al bienestar social y a los
tes, por si todo esto fuese poco, la LDC y el diferenciada y escalonada, en la que se dan ciones judiciales, se tiene que acudir para intereses colectivos. El beneficiario de este
art. 389 del Cód. Civ. y Com. atribuyen al juez protecciones diferenciadas y a su vez acumu- su valoración al diálogo de fuentes y a una seguro obligatorio no es ya solo su tomador,
la facultad de integrar el contrato. Mientras lativas (la de los contratos paritarios se apli- integración normativa teniendo presente la sino todo el cuerpo social.
que el DNU 70/2023 ha pretendido suprimir ca también a los contratos de adhesión y las Constitución Nacional, los tratados inter-
esta atribución derogando el último párra- de los contratos de adhesión a los contratos nacionales y los fundamentos del Código IX.1.f. Otros
fo del art. 989 sin advertir que subsiste el de consumo) (24). Y, siendo las normas tui- Civil y Comercial. En virtud de ello, y a la
art. 389 del mismo Cód. Civ. y Com. tivas del consumidor de orden público, de- luz de lo previsto en el art. 1094 Cód. Civ. y La pretensión de sostener la prevalen-
ben ser aplicadas de oficio (25). Com., tanto la aplicación del plazo anual de cia de la LDC —o eventualmente del Cód.
Todo este material debe además contem- la Ley de Seguros como el plazo trienal de Civ. y Com.— sobre la LS ha sido sostenida
plarse a la luz del art. 42 de la CN que tutela IX. Una primera tesis: preeminencia de las prescripción previsto en la LDC, deben ce- a veces en razonamientos muy difíciles de
particularmente al consumidor; así como normas tuitivas del consumidor der la preeminencia y aplicabilidad al plazo seguir, cuando no en argumentos franca-
lo hace con otros derechos como el de pro- genérico de 5 años previsto en el art. 2560. mente sorprendentes. Un ejemplo de ello
piedad que comprende los causados en los Gran parte de la doctrina y la jurispru- es la sentencia que, para no aplicar el pla-
contratos (como lo ha destacado algún voto dencia participa de la idea de que, cuando IX.1.c. Orden público zo de prescripción de la LS, dijo: “Aceptado
particular en sentencia de la Corte Suprema se superponen las normas de la Ley de Se- que en el ámbito de las relaciones de con-
al que nos hemos de referir). guros y la de Defensa del Consumidor, pre- Se afirma que la LDC (art. 65 ley 24.240) sumo el contenido de los contratos pasa a
valece esta última. establece que sus normas son de orden pú- un segundo plano, no es razonable suponer
Cuando relacionamos todo esto con el blico y, con ello, coloca en un primer pla- que ese dato, descartado en su significación
contrato de seguro, no podemos dejar de En esta orientación se encuentra Miguel no de análisis y aplicación las normas de por el propio constituyente, haya cobrado
ponderar que “el negocio del seguro” es un Piedecasas, aunque lo hace con una salve- la LDC, evitando que las partes o el juez sorpresiva vigencia en materia de prescrip-

(23) PIEDECASAS, Miguel, “Consumidor y seguros”, (26) PIEDECASAS, ob. cit. Allianz Argentina Compañía de Seguros s/abreviado c. Provincia Seguros SA”, 19/03/2013, TR LALEY AR/
LA LEY 2014/D/621, TR/LALEY AR/DOC/1833/2014. (27) ONDARCUHU, José, “Plazo de prescripción en - cumplimiento / resolución de contrato - Trám. Oral”, JUR/19772/2013.
(24) BAROCELLI, ob. cit. materia de seguros y derecho del consumidor”, RDCO 25/04/2023, TR LALEY AR/JUR/93427/2023; tam- (32) BAROCELLI, ob. cit.
(25) CCiv. y Com., San Juan, sala I, 27/04/2005, 273-1012, TR LALEY AR/DOC 9169/2015. bién CCiv. y Com. Rosario, sala II, “Bernezar, Romina G. (33) El argumento de la finalidad social del segu-
LLGranCuyo 2005-12: Se puede declarar de oficio (28) SOBRINO, Waldo, “Consumidores de segu- c. La Caja Compañía de Seguros s/cumplimiento con- ro es el expuesto por la CNCiv., sala K, en “Flores,
la invalidez de una cláusula del contrato de segu- ros. Asegurados, empresas y víctimas de acciden- tractual”, CUIJ 21-01601861-6, ac. 373/18 (del voto del Lorena R. c. Giménez, Marcelino O. y otro s/daños
ro, aunque las demandadas no hayan reconvenido tes de tránsito”, LA LEY, 2023-D, 404, TR LALEY AR/ Dr. Puccinelli). y perjuicios”, que fuera revocada por la CSN en sen-
por nulidad pues la LDC es de orden público: art. 65 DOC/1937/2023. (30) PIEDECASAS, ob. cit. tencia del 6/06/2017, Fallos 340:765; TR LALEY AR/
ley 24.240. (29) CCiv. y Com., Córdoba, “Díaz, Paulo Andrés c. (31) CCiv. y Com., Dolores, “Zegbi, Carlos Antonio JUR/28172/2017.
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ción, en términos tales que puedan exhibir no resulta arbitrario interpretar que la ase- aduce como eximente de responsabilidad dentes de tránsito. Al respecto, hay quienes
que, al introducir aquel cambio en el art. 50 guradora, en cumplimiento del deber de y no seguro, desde que el obrar cercena- han sostenido que estos no son propiamen-
LDC, el legislador buscó, no cambiar una información (art. 1100), debe avisar al con- do por la ley vial responde a una conducta te terceros en tanto son los destinatarios de
norma, sino cambiar un sistema que tiene sumidor que el cobro no había podido rea- omisiva no vinculada con una habilitación la protección que implica la obligatoriedad
ese arraigo en la Constitución” (34). Hay lizarse en vez de ampararse en la cláusula administrativa para conducir vehículos. En del seguro. Por lo cual la víctima puede de-
que afirmar que la LS ha cobrado “sorpre- de mora automática (39). otras palabras, no es la ausencia de carnet mandar al asegurador del autor del daño
siva vigencia” cuando rige desde 1967 y no para manejar un automotor la que produce el total de la indemnización a que tiene
ha sido modificada por el Código Civil y IX.2.c. Cláusula que limita la cobertura a el choque y, por tanto, el perjuicio, sino la derecho, aunque la suma a pagar exceda
Comercial (como veremos que lo dicen ex- los daños ocasionados a terceros no trans- abstención dañosa y antijurídica de quien el monto de la cobertura convenida con el
presamente los Fundamentos que acompa- portados dirige la cosa riesgosa dañosa de no dete- asegurado, ya que ciertas exclusiones de
ñaron al Anteproyecto); no deja de llamar la nerla para que transite quien cuenta con responsabilidad no pueden hacerse valer
atención. En algún caso se ha dicho que resulta preferencia de paso (45). frente a esas víctimas y estas tienen una
abusiva la cláusula contenida en un con- acción directa contra el asegurador del cau-
IX.2. Efectos: cláusulas que han sido de- trato de seguro de responsabilidad civil IX.2.f. Exclusión de accidentes de moto- sante del daño.
claradas abusivas en cuanto limita la cobertura a los daños cicletas
ocasionados a terceros no transportados, Así, se ha resuelto que es inoponible a
IX.2.a. La franquicia excluyendo los causados a los transporta- Un prestigioso tribunal resolvió que la las víctimas de un accidente de tránsito
dos. Pero, cabe destacar que el fundamento cláusula que excluye del seguro a los acci- la cláusula de exclusión de cobertura que
La franquicia implica que el asegurado por el cual se declara la abusividad reside dentes derivados del uso de motocicletas intenta hacer valer la compañía asegura-
asume una parte del daño. Una sentencia en la diferencia entre el contenido de dicha y/o vehículos similares queda alcanzada dora, en tanto y en cuanto limita la res-
ha declarado abusiva la cláusula de fran- cláusula y lo declarado por el productor de por la regla de la abusividad prevista en el ponsabilidad de esta ante el supuesto de
quicia frente a terceros —víctimas de acci- seguros en relación con el riesgo cubierto, Código Civil y Comercial (arts. 1119, 1120 ausencia de licencia de conducir de un
dentes de tránsito— por desnaturalizar el diferencia que revela que en el caso no se y concs.) y en la ley 24.240 (arts. 3, 37, 52 conductor no tomador del seguro (48); o
vínculo contractual, de lo que derivó que cumplió satisfactoriamente con el deber y concs.). Esto se debe a que no solo la en el caso en que el vehículo es conducido
corresponde integrar el contrato de mane- impuesto al proveedor, por el art. 4º de la demandada no cumplió con el deber de por una persona con un grado de alcoho-
ra que el asegurado participe en el siniestro ley 24.240, de informar con exactitud las ca- brindar información al consumidor de for- lemia superior a la permitida (art. 382 Cód.
conforme las previsiones contenidas en el racterísticas del seguro contratado (40). ma cierta, detallada y veraz acerca de esa Civ. y Com.) (49). Ello con el argumento de
art. 37 in fine de la ley de Defensa del Con- restricción, sino también porque el dere- que tales cláusulas desnaturalizan y va-
sumidor —en el caso, el asegurado partici- IX.2.d. La cláusula claims made (41) cho que confiere esa cláusula configura un cían de contenido la finalidad última del
paba en un 10 % de la indemnización que “estándar sospechoso de irrazonabilidad”, contrato en tanto se trata de un sistema de
resultare de la sentencia judicial, incluyen- En este caso, el siniestro no es el acon- cuya legitimidad no resultó argumentativa- seguro obligatorio, que también tiene que
do honorarios, costas e intereses a su cargo, tecimiento que causa la responsabilidad mente explicada y justificada por aquella. responder a la finalidad de protección de
en tanto no superara el 1 % de la suma ase- civil del asegurado, sino el reclamo que la Además, dijo que es sorpresiva (46). las víctimas de los siniestros de tránsito,
gurada al momento del siniestro, por cada víctima haga al asegurado. Por lo tanto, el quienes titularizan derechos que se en-
acontecimiento— aplicable al contrato de contrato asegura al cliente por los recla- IX.2.g. Ebriedad del conductor cuentran constitucional y convencional-
seguro por tratarse de un contrato de con- mos que se hicieran dentro de determinado mente reconocidos por nuestro país. Se
sumo (35). tiempo posterior al final de la vigencia de la También se ha resuelto que cabe recha- agrega que estas cláusulas son abusivas, ya
póliza. En Argentina se justificaba en el ex- zar la excepción de falta de legitimación que extienden los derechos de la asegura-
En algún caso, se ha fundado su abusivi- tenso plazo de prescripción liberatoria que pasiva opuesta por la aseguradora citada dora en desmedro de los de la asegurada,
dad en una constelación de argumentos. Así, contenía el Código Civil y Comercial (diez en garantía en un juicio de daños y perjui- consumidora de un contrato con cláusulas
se dijo que corresponde declarar la nulidad años), por lo que se sostiene que carece de cios, fundada en que el conductor del ve- predispuestas, que debe interpretarse en
absoluta, parcial, de pleno derecho de la justificación a partir de la vigencia del Códi- hículo embistente se encontraba en estado contra del predisponente, desnaturalizan-
cláusula que en el contrato de seguro esta- go Civil y Comercial que reduce tal plazo a de ebriedad al momento del accidente. El do las obligaciones asumidas por la parte
blece una franquicia a cargo de la asegura- tres años. Algunos autores sostienen enfáti- fundamento de esta decisión radica en que fuerte del contrato (50). Y que la compañía
da —en el caso, $ 40.000— por ser abusiva camente la abusividad de esta cláusula (42), la cláusula por la que se amplía el “no segu- aseguradora debe considerar estas varia-
y cuantitativamente irrazonable, desde que mientras que en otras latitudes la cuestión ro” es abusiva, pues su aplicación suprime bles en su ecuación económico-financie-
desnaturaliza el vínculo contractual y con- se examina caso por caso (43). la obligación de la compañía de seguros, en ra, por lo que esta decisión no debe produ-
traría el orden público, la moral, la buena fe contra de lo dispuesto por el art. 158 de la cir una alteración de las condiciones teni-
y sus derivados, como ser la doctrina del acto IX.2.e. Ausencia de licencia de conducir Ley de Seguros (47). das en cuenta al contratar, ni tampoco un
propio, el ejercicio regular de los derechos, pago sin causa. Además, se pondera que,
las normas legales relativamente imperati- Se ha resuelto que la exclusión de cober- IX.3. Otros efectos frente a aquellos derechos garantizados
vas, los principios esenciales que informan y tura del seguro por la caducidad de la licen- por la Constitución y Convenciones a las
gobiernan el derecho dispositivo, la finalidad cia de conducir es nula en tanto es irrazona- IX.3.a. Efectos del contrato de seguro que nuestro país ha adherido, se encuen-
económica y jurídica del tipo contractual se- ble, contraria a la finalidad económica-jurí- frente a la víctima del accidente de tránsito tra una compañía aseguradora que puede
leccionado por las partes, en tanto perjudi- dica del contrato, carente de contenido por reclamar de su asegurado lo abonado a la
can la posición contractual del asegurado y su generalidad o ajena a las circunstancias Es obvio que los contratos producen víctima (arts. 767 Cód. Civil; 914 Cód. Civ. y
de los terceros damnificados (36). que constituyan una mayor probabilidad o efectos entre las partes y los terceros no Com.), con lo que no se advierte una afec-
intensidad del riesgo asumido (44). pueden invocarlos ni ser perjudicados por tación de su derecho de propiedad.
IX.2.b. La mora automática (37) ellos; solución que nuestro Código Civil y
Un tribunal encontró una “vía oblicua” Comercial consagra expresamente en los X. Una mirada distinta: coordinación y no
La cláusula de mora automática está para evadir el efecto de la falta de licencia, arts. 1021 y 1022. subyugación
aprobada por la SSN hace más de treinta pues afirmó que el accidente no se produ-
años, pero el ST La Pampa dijo que “(...) el jo, porque el conductor no tenía licencia Pero la aplicación de estos principios al La tesis que venimos de exponer a través
art. 31 LS no se ajusta a los principios de sino porque pasó con la luz roja o pareci- contrato de seguro no está exenta de po- de algunos de los múltiples casos resueltos
protección del consumidor y por ello me- do. En concreto, la sentencia dijo que la lémica, pues cierta doctrina —receptada por los tribunales encuentra apoyo en una
rece una relectura acorde con los principios causa adecuada subjetiva comprobada del en algunos pronunciamientos judiciales— doctrina sólidamente expuesta (51). Pero
estructurales básicos del derecho del con- accidente de tránsito no es otra que el no pone en tela de juicio el carácter de terceros también es cierto que contemporáneamen-
sumo en general y el deber de información acatamiento de la prioridad de paso dis- de algunos sujetos que de algún modo en- te se ha ido definiendo otra corriente que
en particular” (38). puesta en el ordenamiento jurídico vial por tran en relación con el seguro. predica una coordinación entre las distintas
el demandado asegurado. Tal causa, fuente fuentes normativas a que venimos aludien-
Otro tribunal ha dicho que, en materia de del ilícito civil, carece de relación causal El tema adquiere una crucial importancia do, y concluye respetando en mayor medi-
exclusión de cobertura por falta de pago, eficiente con la privación de carnet que se cuando se alude a las víctimas de los acci- da la especificidad de la LS.

(34) CNCom., sala C, 24/05/2022, “Lizondo P.D. c. la cláusula de suspensión de cobertura automática por do José c. Núñez, Sandra Patricia”, TRA/LALEY AR/ bos por sí y sus nietos menores c. Acha Lazzaro Martín
Orbis Compañía Argentina de Seguros”, TR/LALEY/AR/ falta de pago de la prima. La mora informada: una ten- JUR/168297/2023. Blas y Lazzaro, Claudia Beatriz s/daños derivados de
JUR190621/2022. dencia jurisprudencial que se consolida”, LALEY, 2023- (45) CCiv. y Com., Concordia, 4/10/2022, TR LALEY accidente de tránsito”, 25/08/2022. TR LALEY AR/
(35) CNCom., sala A, 14/06/2007, “L., L. M. c. Línea D, 460 AR/JUR/164572/20229 (del voto del Dr. Galimberti). JUR/114010/2022.
146 Copla”, RCyS 2007, 989. (39) SC Mendoza, “Zurich Argentina Cía. de Seguros (46) CApel. Azul, sala OO, 19/12/2017, “Torres, Luis (51) A lo largo de los capítulos precedentes hemos
(36) Sobre el punto ver: GHERSI, Carlos A., “La inoponi- SA¿” en Jº 13-04317772-3 / 54065 “Martin, María Esther Ángel c. Caja de Seguros SA”, LA LEY, 2018-C, 485 con citado algunos pocos aportes doctrinarios, pero, como
bilidad de la franquicia al damnificado”, LA LEY, 2006-E, c. Zurich Argentina Cía. de Seguros SA p/Daños Deri- nota de Carlos Facal. Esta sentencia fue revocada por la es evidente, existe una corriente de pensamiento que
679; lo transcripto está tomado de JALIL, Julián Emil, vados de Contratos Civiles y Comerciales p/Recurso Ex- SCBA. predica la preeminencia casi absoluta del derecho
“Cláusulas abusivas”, RCyS, 2009-X, 202, TR LALEY AR/ traordinario Provincial”, 25/08/2021. (47) CNCiv., sala K, 06/04/2006, “Artuso, Juan y consumeril sobre la LS. En esta orientación no pueden
DOC/3638/2009 (sin indicación del tribunal). (40) CNCiv., sala L, 28/04/2009, “Fernández, Liliana otros c. Anechine, Guillermo M. y otros”, RCyS 2006-1114; dejar de mencionarse los aportes de Waldo Sobrino,
(37) SCHIAVO, Carlos A., “La suspensión de cobertura Mónica y otros c. Bonavera, Walter Oscar y otros”, TR LA- LA LEY, 2007-B, 391, con nota de Enrique José Quintana. algunos de ellos condensados en su última obra: “Con-
por mora en el pago de la prima”, LA LEY, 2022-E, 234; LEY AR/JUR/25291/2009. (48) ST La Pampa, sala A, “Lucero Alaggio, Flavia Da- tratos, consumidores y seguros”, Thomson Reuters. La
Cita TR/LALEY AR/DOC/2629/2022; FACAL, Carlos J. (41) SOBRINO, Waldo A. R., “La cláusula ‘claims made’, niela y otro c. Concina, Kevin Aarón y otros s/Ordinario”, Ley, Bs. As., 2024. Por ello algún autor ha dicho que la
M., “Los seguros y la suspensión de cobertura por falta de RCyS, 2006-298, TR LALEY AR/DOC/3021/2006. 16/05/2023, TR LALEY AR/JUR/92920/2023. jurisprudencia de la CSN mandó al reciclaje a tonela-
pago tempestivo”, TR/LALEY AR/DOC/821/2023. (42) SOBRINO, “Exclusiones irrazonables”, ob. cit. (49) SC Mendoza, “T. H. A. y. Otros c. Andrada Farías, das de papel escritas a favor de la subyugación de la LS
(38) ST La Pampa en la causa caratulada: “Aubert, (43) VITULIA, Ivone, “Cláusulas claims made y prin- Cristian Javier y Otros s/daños y perjuicios s/recurso por la LDC: BABOT, Fernando, “Un importante fallo de
Alejandra Guillermina c. Gardón, Víctor Oscar y otros/ cipios generales del orden jurídico italiano”, TR/LALEY extraordinario provincial”, 10/11/2022, TR LALEY AR/ la Corte Suprema”, RCyS, 2014-X, 259, TR LALEY AR/
ordinario”, expte. Nº 1940/20, sentencia de fecha AR/DOC/2285/2019. JUR/162543/2022. DOC/1901/2014.
11/08/2021; v. GONZÁLEZ VILA, Diego, “La ilegalidad de (44) TS Neuquén, 15/08/2023, “Almonacid, Fernan- (50) SC Mendoza, sala I, “V., G. y M., R. del V. am- (52) Empleamos esta palabra porque es la que se usa
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A continuación, expondremos las obje- dos. La delimitación del riesgo precede al te la delimitación del riesgo cubierto (…). confrontando el rango de las normativas
ciones que doctrina y cierta jurispruden- nacimiento de los derechos y obligaciones La delimitación del riesgo, por ser objeto contrapuestas, arguyendo entonces que
cia —incluso de la Corte Suprema— han de las partes. Comprende la individualiza- del contrato, jamás puede ser considerada la protección de los consumidores es un
ido desarrollando contra la tesis de la sub- ción y determinación de la base del riesgo una cláusula abusiva, ya que son las partes “derecho que tiene explícita base constitu-
yugación (52) de la LS por el derecho del asegurado y la fijación de los límites eco- las que acuerdan la materia sobre la que se cional (art. 42 CN), con alcance operativo e
consumo. nómicos, como franquicias, descubiertos, contrata” (58). inmediato principio de cumplimiento” por
sumas aseguradas. Hace al objeto del con- lo que cualquier norma legal que implique
X.1. Una cuestión preliminar: las cláusu- trato. En cambio, las cláusulas limitativas, Esta doctrina ha sido rotundamente ra- aminorar los derechos del consumidor (es-
las de exclusión de riesgo no pueden ser de- tanto las exonerativas (que eliminan total- tificada por la Corte Suprema en el caso tablecidos a través de las precisas mandas
claradas cláusulas abusivas mente la responsabilidad), como las limi- “Buffoni” (59) donde estableció que el de la Carta Magna), resulta derechamente
tativas propiamente dichas (solo lo hacen asegurador no debe responder más allá inconstitucional (62).
Una cuestión que debe ser precisada ab parcialmente), evidencian el propósito de de las condiciones pactadas en la póliza
initio es que hay cláusulas del contrato de liberar o atenuar la responsabilidad del ase- y recordó, enfáticamente, que los contra- Lo que este argumento no asume es que
seguro —las de exclusión de ciertos ries- gurador y, consecuentemente, del derecho tos son ley para las partes. Dijo la Corte: en la CN también están protegidos otros de-
gos— que no pueden ser declaradas abu- a obtener la indemnidad por el asegurado o “(...) El contrato de seguro rige la relación rechos, como el de propiedad (art. 17 CN)
sivas, porque son las que definen el objeto el pleno resarcimiento del daño, por el ter- jurídica entre los otorgantes (arts. 1137 que desde antaño la Corte Suprema identi-
del contrato y, por ende, están relaciona- cero. Se aplica en la etapa de los efectos del y 1197, Cód. Civil) (…) Demostrados los fica con todos los derechos que el hombre
das directamente con el precio que paga el contrato” (55). presupuestos fácticos y la existencia de la tiene fuera de sí mismo, de su vida y de su
asegurado. cláusula de exclusión de cobertura, no hay libertad (63) y, por ende, comprende los
Y otro autor afirma que la delimitación de razón legal para limitar los derechos de la derechos causados en los contratos como
Recordemos que, conforme al art. 1121, la cobertura tiene que ver con el grado y la aseguradora, por lo que corresponde revo- lo recuerda el voto del juez Rosenkrantz
no pueden ser declaradas abusivas las cláu- extensión de la protección que se acuerda car la decisión sobre el punto”. Esta meri- en la causa “Flores”. Allí profundiza los
sulas relativas a la relación entre el precio y prestar y con el precio que se promete pa- dianamente clara doctrina fue nuevamen- argumentos constitucionales y dijo: “La
el bien o el servicio procurado. La fuente de gar por la protección acordada. El derecho te resaltada en el caso “Flores” (60). Dijo propiedad tiene protección constitucio-
este precepto es el art. 4º de la Directiva Co- del asegurado a que se le indemnice por los allí el más alto Tribunal: “La libertad de nal (art. 17, CN) y ella se extiende a los de-
munitaria Europea 93/13 que dispone que daños sufridos no surge de una obligación contratación está protegida constitucio- rechos que nacen de los contratos (Fallos
la apreciación del carácter abusivo no debe de reparar el daño causado, como la que nalmente y nadie puede, so pretexto de un 137:47; 294:152; 304:856; 331:2006, entre
referirse a la relación calidad/precio de la acuerdan el art. 37 de la LDC o el art. 1716 perjuicio ético o patrimonial, entrometer- otros)” (64). No es superfluo señalar que al-
mercancía o de la prestación. De ello se del Cód. Civ. y Com. Por el contrario, nace se en la esfera de la autonomía de quien ha gunas constituciones provinciales estable-
desprende, entre otras cosas, que en los ca- de un contrato de seguro en el cual las par- celebrado un contrato”. cen expresamente la tutela de los derechos
sos de contratos de seguro las cláusulas que tes precisaron límites, cuantías, situaciones nacidos de contratos. Así, la Const. de Men-
definen o delimitan claramente el riesgo cubiertas y excluidas, además de un precio Cabe concluir entonces que las cláusulas doza establece que el poder legislativo no
asegurado y el compromiso del asegurador que el asegurado desembolsó para contar limitativas del riesgo hacen al objeto del podrá dictar leyes que priven de derechos
no son objeto de dicha apreciación, ya que con esa protección. Estas exclusiones de- contrato de seguro. De allí que estén rela- adquiridos o alteren las obligaciones de los
dichas limitaciones se tienen en cuenta en ben enumerarse claramente y no son sus- cionadas directamente con el precio de este contratos (art. 29). Y ahora lo hace expre-
el cálculo de la prima abonada por el con- ceptibles de extensión analógica. Además, y, por lo tanto, quedan excluidas de toda samente el Cód. Civ. y Com., cuyo art. 965
sumidor. Esto lleva a Barocelli a sostener si no son claras deben interpretarse a favor posible “abusividad”. Esta conclusión limita dispone: “Derecho de propiedad. Los dere-
que se toma en consideración el desequili- del consumidor (art. 1094 CCCyC) (56). significativamente el alcance de la tesis que chos resultantes de los contratos integran el
brio normativo y no el económico (53). pretende “subyugar” a la LS. Aunque ha de derecho de propiedad del contratante” (65).
Estos criterios han sido convalidados por tenerse en cuenta que las cláusulas de ex-
Ahora, bien, no se nos escapa que el pro- la misma Corte Suprema la que, en su mo- clusión del riesgo no son susceptibles de Amén de ello, en nuestro sistema consti-
blema con el que se enfrentan las partes, los mento, ha dicho que en el derecho compa- interpretaciones que amplíen sus efectos, tucional, todas las leyes están en un pie de
abogados y los jueces es determinar cuán- rado se verifica una marcada tendencia de por lo que no procede la extensión por ana- igualdad (66). No hay leyes con más jerar-
do se está frente a una cláusula delimitativa los diversos ordenamientos relativos a la logía, ya que han sido redactadas y predis- quía que otras; solo los tratados interna-
del riesgo. defensa de los derechos del consumidor, puestas por el asegurador. Así lo afirmó la cionales del art. 75 inc. 22 de la CN tienen
en el sentido de excluir que el precio de Corte Suprema diciendo: “En caso de duda jerarquía constitucional. Y, sobre el posible
Uno de los autores más seguidos en esta un bien o servicio pueda ser, por sí mismo, debe considerarse subsistente la obliga- conflicto entre tratados y Constitución, la
materia, Rubén Stiglitz, nos ilustra sobre la considerado como abusivo por la autoridad ción del asegurador que no solo redactó las Corte ha dicho que “los constituyentes han
distinción entre la delimitación del riesgo y judicial (Directiva 93/13/CEE del Consejo, condiciones del contrato, sino que por ser efectuado un juicio de comprobación en
la cláusula abusiva y explica por qué la deli- de 5/04/1993, sobre las cláusulas abusivas quien realiza las previsiones de los sinies- virtud del cual han cotejado los tratados y
mitación del riesgo no puede considerarse en los contratos celebrados con consu- tros mediante cálculos actuariales, estaba los artículos constitucionales y han verifi-
abusiva diciendo: “(...) la delimitación del midores, art. 4.2, y Directiva 2011/83/UE en condiciones técnicas de fijar en forma cado que no se produce derogación alguna,
riesgo es tema que integra el objeto del con- del Parlamento Europeo y del Consejo, de clara, precisa e indubitada la extensión de juicio que no pueden los poderes consti-
trato (…) Las descripciones positivas o los 25/10/2011, sobre los derechos de los con- sus obligaciones. En seguros no correspon- tuidos desconocer y contradecir (…). Debe
supuestos de exclusión implícita o expresa sumidores). Esto es así con el evidente fin de realizar una interpretación que lleve por interpretarse que las cláusulas constitucio-
de cobertura acotan el objeto del contra- de evitar precisamente que, de admitir lo vía analógica a restringir el riesgo cubierto nales y las de los tratados tienen la misma
to (…) De ello se desprende que la delimita- contrario, se generen de modo indirecto los por la póliza” (61). jerarquía, son complementarias y, por lo
ción del riesgo, por ser objeto del contrato, efectos distorsivos del mercado (57). tanto, no pueden desplazarse o destruirse
jamás puede ser considerada una cláusu- De todos modos, seguiremos avanzando recíprocamente” (67).
la abusiva, ya que son las partes quienes La cuestión ha quedado muy bien sinte- ahora sí con argumentos directamente rela-
acuerdan la materia sobre la que se contra- tizada en la sentencia de la Suprema Corte cionados con los fundamentos de aquellos De modo análogo, cuando hay un con-
ta (…). Desde otra perspectiva, la limitación de la Provincia de Buenos Aires que casó un que proponen una jerarquía superior de la flicto entre dos leyes, no hay una con más
del riesgo presupone la carencia de cober- pronunciamiento de la Cámara de Apela- LDC e interpretaciones que desnaturalizan jerarquía que la otra; en principio son
tura o no seguro. En cambio, la cláusula ciones de Azul que había declarado abusiva el contrato. complementarias y en su interpretación
abusiva integra el contenido negocial de un la cláusula de exclusión de cobertura por y aplicación debe prevalecer la coordina-
riesgo cubierto” (54). accidentes en motocicleta prevista en el X.2. Sobre la supuesta jerarquía superior ción (68), lo que algunos predican a la luz
anexo de la póliza. Dijo el superior tribunal de la LDC del llamado diálogo de fuentes. Si media un
En la misma orientación, Compiani afir- provincial: “No se advierte que la exclusión conflicto irrefragable entre dos leyes, para la
ma: “la delimitación del riesgo asegurado de cobertura predispuesta pudiera resultar Hemos apuntado que, para algunos au- dilucidación de cuál debe aplicarse al caso
se distingue claramente de las cláusulas inimaginable o ajena al objeto contractual, tores, el conflicto planteado entre la LS concreto, ha de recurrirse a los criterios ela-
limitativas de los derechos de los asegura- en la medida que constituye precisamen- y la LDC puede resolverse simplemente borados desde siglos atrás por la doctrina

en el trabajo citado en la nota anterior y fundamental- (57) CS, 23/09/2014, “Municipalidad de Berazategui valor reconocido como tal por la ley, sea que se origine nor, Boggiano, López), en la causa “Monges, Analía M.
mente porque “subyugar” quiere decir tanto como ava- c. Cablevisión s/amparo”, Fallos 337:1024 en las relaciones de derecho privado, sea que nazca de v. Universidad de Buenos Aires”, 26/12/1996, Id SAIJ:
sallar, sojuzgar, doblegar, dominar, someter, domeñar, (58) SCBA, “Torres, Luis Ángel c. Caja de Seguros actos administrativos (derechos subjetivos privados o pú- FA96000614.
oprimir, tiranizar, aherrojar: Diccionario de la Lengua Es- SA s/Cumplimiento de contratos civiles/comerciales”, blicos)...”. (68) Así lo enseña Llambías: “… la derogación tácita,
pañola de la Real Academia de la Lengua. Con lo que sin- 25/02/2021, TR LALEY AR/JUR/2162/2021. (64) CS, “Flores”, Fallos 340:765. que se produce cuando la vigencia de la nueva ley es
tetiza de manera perfecta el orden de cosas que se pre- (59) CS, 8/04/2014, “Buffoni”, Fallos 337:329. (65) Sobre el tema: RIVERA, Julio César, “Los dere- incompatible con la anterior. En principio la incompa-
tende imponer en la materia: el derecho del seguro está (60) CS, 6/06/2017, “Flores”, Fallos 340:765. chos causados en los contratos en la jurisprudencia de tibilidad debe ser absoluta pues, basándose tal dero-
tiranizado por el derecho del consumo. Y es la utilizada (61) CS, “Berlari, Norma E. c. Omega Coop. de seguros la Corte Suprema argentina”, en Pérez Gallardo - Amorín gación en una interpretación de la voluntad omisa del
por BABOT, ob. cit. Ltda. y otros”, 6/12/1994, Fallos 317:1684. TR LALEY AR/ Pisa (coord.), Los derechos contractuales en clave consti- legislador, expresada en la nueva norma, basta que
(53) BAROCELLI, ob. cit. JUR/468/1994. tucional, Ediciones Olejnik, Chile, 2021, p. 21 y ss. quede alguna posibilidad de conciliar ambos regíme-
(54) STIGLITZ, ob. cit. (62) BERGOGLIO, Remo - MÁRQUEZ, Fernando, “La (66) No olvidamos que quien fuera nuestro muy buen nes legales, para que el intérprete deba atenerse a su
(55) COMPIANI, María Fabiana, “La suma asegurada prescripción de las acciones fundadas en el contrato de amigo Miguel Ángel Ekmekdjian propuso un orden je- complementación: LLAMBÍAS, Jorge Joaquín, “Trata-
en el seguro contra la responsabilidad civil. El límite y su seguro”, LA LEY, 2012-E, 108. rárquico de los derechos reconocidos por la CN, pero tal do de Derecho Civil. Parte General”, Abeledo Perrot,
desconocimiento en decisiones judiciales”, 17/04/2017, (63) CS, “Bourdié c. Municipalidad”, 16/12/1925, Fa- criterio más allá del énfasis con que Ekmekdjian soste- Bs. As., 18va edición, núm. 60, p. 55. En esta orienta-
disponible en http://elseguroenaccion.com; v. también llos, 145:307. En este fallo la CS dijo “El término propie- nía todas sus tesis —no alcanzó mayor reconocimiento—, ción: la LDC complementa o integra la LS, pero no la
“La trasparencia en el contrato de seguro”, ob. cit. dad, cuando se emplea en los arts. 14 y 17 de la Constitu- pues la “tabla de posiciones” que armó con los derechos reemplaza: CCCL y M General Pico, “Kuceski, Daiana c.
(56) FACAL, Carlos J. M., “¿Puede declararse abusiva ción o en otras disposiciones de ese estatuto comprende, constitucionalmente tutelados era totalmente arbitraria. HDI Seguros SA s/ordinario”, 06/02/2019, TR LALEY
una cláusula de contrato de seguros que delimita el ries- como lo ha dicho esta Corte, todos los intereses aprecia- Recientemente invoca la autoridad de Ekmekdjian: SO- AR/JUR/5970/2019.
go asumido por el asegurador?”, LA LEY, 2018-C, 486, bles que el hombre pueda poseer fuera de sí mismo, fue- BRINO, “Consumidores de seguro”, ob. cit.
TR/LALEY AR/DOC/1157/2018. ra de su vida y de su libertad. Todo derecho que tenga un (67) Voto de la mayoría (Nazareno, Moliné O’Con-
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y la jurisprudencia, entre los cuales se en- En principio, la incompatibilidad debe ser De todos modos, debemos señalar que el cita un precedente de la Corte en el que
cuentran ideas tales como la ley posterior absoluta, pues, basándose tal derogación principio “ley especial anterior prevalece dijo: “los preceptos mencionados demues-
derogan a la anterior, la ley especial preva- en una interpretación de la voluntad omi- sobre ley general posterior” no es absoluto. tran la preocupación del legislador por res-
lece sobre la ley general y otros (69). sa del legislador, expresada en la nueva En efecto, si el conflicto se plantea entre una guardar la confianza del público en el sis-
norma, basta que quede alguna posibili- ley antigua especial y una ley nueva general, tema de seguros, pues tienen la indudable
X.3. La prelación normativa dad de conciliar ambos regímenes legales, como lo es la relación entre LS (ley especial finalidad de obtener un manejo comercial
para que el intérprete deba atenerse a su más antigua) y LDC y Código Civil y Comer- eficiente de las empresas encargadas de
En pro de la atribución de cierta preemi- complementación (73); este criterio ha sido cial (normas generales más recientes), la so- atender una actividad decisiva para el desa-
nencia del derecho del consumo sobre la LS aplicado en múltiples oportunidades por la lución no es mecánica: la ley nueva no dero- rrollo económico de la comunidad. Es que,
se invoca la aparente “prelación normativa” jurisprudencia nacional. ga necesariamente la ley especial contraria dadas las características del mercado, su
a la que alude el epígrafe del art. 1094 Cód. más antigua, si no resulta incompatible la normal funcionamiento depende del grado
Civ. y Com., pero lo cierto es que el texto En el caso, no hay ninguna derogación existencia de una excepción a la nueva ley de credibilidad pública que exista respecto
del artículo no contiene ni predica ninguna expresa de la LS. general. Todo depende de la intención del de las aseguradoras, toda vez que no es di-
prelación normativa ya que se limita a esta- legislador, quien puede también haber pre- fícil advertir las graves consecuencias que
blecer reglas sobre interpretación de las le- Por empezar, en los mismos Fundamen- tendido la derogación de la ley antigua en su podrán derivarse para el sistema en su con-
yes. En efecto, en el primer párrafo se refie- tos que acompañaron el Anteproyecto de dominio particular (77). Por lo cual, es jus- junto, si esa confianza inicial que movilizó
re a las normas que regulan las relaciones Código Civil y Comercial se lee: “El ante- tificada la crítica que algunos autores han a los asegurados a contratar sus coberturas
de consumo las que deben ser aplicadas proyecto respeta los otros microsistemas hecho a la draconiana aplicación del prin- quedase defraudada por incumplimientos
conforme con el principio de protección normativos autosuficientes. Es decir, se ha cipio en beneficio de la vigencia de la LS y o engaños. En el caso, la ley 20.091 no pro-
del consumidor y el de acceso al consumo tratado de no modificar otras leyes, excep- en desmedro de la LDC y el Código Civil y cura crear un privilegio a favor de los que se
sustentable; y en el segundo dispone que, to que ello fuera absolutamente necesario. Comercial. En realidad, cabe ponderar caso encuentran autorizados a comerciar en se-
en caso de duda, sobre la interpretación de Ha sido imprescindible una reforma parcial por caso si la vigencia de la LS no es incom- guros, como lo sostiene la recurrente, sino
este Código o las leyes especiales, prevalece de la ley de defensa de consumidores, a fin patible con el régimen legal de defensa del que tiende a evitar situaciones que puedan
la más favorable al consumidor. De modo de ajustar sus términos en los puntos que la consumidor comprendiendo en ello tanto a afectar uno de los elementos considerados
que el texto del art. 1094 Cód. Civ. y Com. doctrina ha señalado como defectuosos o la LDC cuanto al nuevo Código. imprescindibles para el normal desarrollo y
no sirve al esfuerzo de quienes predican insuficientes. Asimismo, ha sido inevitable adecuado crecimiento de dicha actividad,
una jerarquía superior de la LDC sobre el una reforma parcial a la Ley de Sociedades, X.5. El respeto a los contratos como es la confianza que el sistema debe
resto del derecho, pues nada así dispone y si para incorporar la sociedad unipersonal inspirar en la sociedad (…)” (79).
lo hiciera, sería contrario al régimen cons- y otros aspectos sugeridos por la doctrina. Ya hemos señalado que la Corte Suprema
titucional que no prevé jerarquías entre las En otros casos, se incorporan las leyes con ha destacado en varios pronunciamientos X.7. Un tema complejo: los principios de la
distintas leyes más allá de lo que la misma escasas modificaciones, como ocurre, por de gran relevancia que la relación entre LDC y el Código Civil y Comercial versus las
CN dispone en los arts. 31 y 75 inc. 22. ejemplo, con las fundaciones y el contrato asegurador y asegurado tiene su causa en reglas de la LDC
de leasing. Finalmente, en otros casos, no un contrato y que los derechos y obligacio-
De allí que, en principio, sea correcta la hay ninguna modificación, como sucede con nes de las partes se rigen por ese contrato. Es recurrente la invocación de los “prin-
conclusión a la que arribó el tribunal ju- la ley de seguros o de concursos y quiebras De modo que no es posible imponer obli- cipios” del derecho del consumo, consa-
dicial que sostuvo que “(...) si bien si la (enfatizado agregado) (74). gaciones a la aseguradora más allá de los grados, en primer lugar, en la Constitución
ley 17.418 y el Cód. Civ. y Com. tienen idén- términos pactados en la póliza, pues, como Nacional y por supuesto en la Ley de De-
tica jerarquía, la primera regula el contrato A tenor de lo cual podríamos afirmar se dijo, la ley establece que el contrato es la fensa del Consumidor y el Código Civil y
de seguro en forma específica, por lo que, que tampoco hay derogación tácita, como fuente de las obligaciones y en dicho instru- Comercial, lo que lleva a sostener que hay
en todo caso, prevalece sobre la otra norma lo sostuviera prestigiosa doctrina afirman- mento se determinan los alcances y límites derechos humanos involucrados y como
de carácter general (…)” (70). do que si la Ley de Seguros es un régimen de la garantía debida (78). derivación se postula que el progresismo y
especial (rige solo al contrato de seguros), no regresividad del sistema americano de
X.4. La relación entre la ley especial ante- mientras que la Ley de Defensa del Consu- Esto tiene relevancia para el tratamiento derechos humanos encarnado en la CID-
rior y la ley general posterior midor era de alcance general (regula a todo de la cuestión de los terceros —básicamen- HD imponen el reconocimiento de los de-
contrato y relación de consumo). Por lo que te las víctimas de los accidentes de tránsi- rechos de los consumidores arrasando con
Como surge del último caso citado, uno dado que una “ley general posterior no de- to—, lo que tratamos más adelante. la Ley de Seguros (80). Así, se afirma que los
de los temas que aparece recurrentemente roga ni modifica, implícita o tácitamente la conflictos de seguros deben encontrar solu-
en doctrina autoral y judicial es la relación ley especial anterior”, en caso de conflicto X.6. El seguro como sistema ción a partir de un análisis vertical que ini-
entre la ley especial anterior —en el caso la debía primar la Ley de Seguros (75). cie, conforme a la jerarquía de las normas,
LS— y la ley general posterior —en el caso la Ya hemos dicho que un punto del cual haciendo un filtro: primero, en los derechos
LDC y el Código Civil y Comercial— (71). En Y ese es el criterio que sentó la Corte no puede prescindirse cuando se adoptan humanos y derechos constitucionales; lue-
muchas oportunidades, y en particular al de manera muy clara. En efecto, nuestro decisiones en materia de seguros es que el go, en otro tipo de tratados internacionales;
tratar el tema de la prescripción liberatoria, más alto tribunal ha dicho: “(...) una ley “seguro” constituye, en realidad, un sistema posteriormente, en los derechos legales; y,
se pretende invocar el plazo quinquenal del general posterior no deroga ni modifi- económico-financiero, de acumulación de por último, en los derechos normativos de
Código Civil y Comercial, lo que importa de ca, implícita o tácitamente, la ley especial capitales (aportes iniciales, primas, exen- menor rango, incluidos los reglamentos, las
hecho sostener que está derogado el art. 58 anterior, tal como ocurre en el caso de la ciones, subsidios), gestión, administración directrices y normas jurídicas similares (81).
LS que establece el plazo de un año (72). singularidad del régimen de los contra- e inversión rentable de dichos fondos, por
tos de seguro (M.1319.XLIV “Martínez de parte de operadores (empresas) que son Nosotros hemos expuesto nuestras ideas
La ley concluye su vigencia por medio de Costa, María Esther c. Vallejos, Hugo Ma- organizaciones profesionales, de natura- desde tiempo atrás en la obra “Instituciones
la derogación, la que —al menos en princi- nuel y otros s/daños y perjuicios”, fallada el leza pública, privada o mixta, que permite de Derecho Civil”. Decimos allí que debe
pio— es efectuada por otra ley. Si la dero- 09/12/2009)” (76). transferir/absorber, diluir y gestionar los evitarse que el derecho privado codifica-
gación es expresa, no hay problema, pues la riesgos, y al momento del siniestro, susti- do o legislado sea sustituido por una serie
nueva ley indica cuáles son los textos que se De allí que se sostenga que en caso de tuir los efectos económicos negativos del de principios vaporosos que habiliten a
derogan. El problema es la derogación táci- contradicción debe prevalecer la normativa mismo a través del pago de las prestaciones los jueces a apartarse de la ley y sustituirlo
ta, que se produce cuando la vigencia de la de la LS lo que sería acorde con lo previsto correspondientes. Así lo explica Miguel Pie- por su propio sentimiento de justicia (82).
nueva ley es incompatible con la anterior. en el art. 2 Cód. Civ. y Com. decasas quien, para fundar su apreciación, Y apuntamos que —a nuestro juicio— el

(69) V. RIVERA, Julio César, “Instituciones de Derecho Ci- Cdba., “Nieto, Olga del Valle c. Caja de Seguros SA”, deduce que la interpretación a la luz de la LDC no impor- 2023-D, 419, TR LALEY AR/DOC/1910/2023. El autor de
vil. Parte General”, Bs.As., 2022, 7ª ed., capítulo VI, núm. 38. 19/12/2008, TR LALEY AR/JUR/21242/2008. ta modificar o soslayar lo establecido por la LS ni permite esta nota invoca la sentencia dictada por la Corte Intera-
(70) CNCom., sala A, “Insaurralde, Sergio Martín c. (73) LLAMBÍAS, ob. y lug. citados. inferir hechos donde no existen: C7aCiv. y Com., Córdoba, mericana de Derechos Humanos en el caso “Vera Rojas
Zurich Compañía de Seguros SA y otro s/ordinario”, (74) La no modificación de la LS por el Cód. Civ. y Com. 5/11/2009, TR La Ley 70058583). vs Chile”, 1/10/2021. Entendemos que las conclusiones
13/10/2022, TR LALEY AR/JUR/144119/2022. ha sido puesta de resalto en algunas decisiones judi- (77) RIVERA, Julio César, Instituciones, citado, con cita del autor sobre el alcance de la sentencia de la CIDH van
(71) Nos parece que ha quedado aislada la postura de ciales. Así se ha dicho: “La falta de regulación en el Có- de Weill - Terré. más allá de las circunstancias del caso resuelto por la
quienes sostienen que la LDC sería la ley especial: BER- digo Civil y Comercial y el sostenimiento expreso, en la (78) CS en “Flores, Flores”, Fallos 340:765, citado de la Corte, pues la materia estuvo relacionada con un seguro
GOGLIO - MÁRQUEZ, “La prescripción de las acciones exposición de motivos, de todo el articulado de la Ley de misma CS, Fallos 319:3489; 322:653. de salud con una “cobertura especial para enfermedades
fundadas en el contrato de seguro”, LA LEY, 2012-E, 108. Seguros, permite aseverar que el legislador sostuvo el (79) CS, “Reaseguradora Argentina SA c. Estado Na- catastróficas”, de modo que la misma CIDH dice que “el
(72) Que se trata de la “derogación” del art. 58 LS plazo de prescripción anual para las acciones judiciales cional”, 18/09/1990; Fallos 313:928. caso consiste en determinar si el Estado incumplió con
ha sido reconocido explícitamente en algún pronun- derivadas del contrato de seguro”: CCiv., Com., Lab. y Mi- (80) A título de ejemplo: El plazo de un año previsto por su deber de garantizar los derechos a la salud, seguridad
ciamiento en el que se lee: “Toda vez que el contrato de nas, Neuquén, sala I, “Ugarte Flores, Marisol del Carmen la ley especial resulta absolutamente breve y prácticamente social, vida, vida digna, garantías judiciales, protección
seguro configura una relación de consumo debido a que c. Compañía de Seguros La Mercantil Andina Sociedad condenatorio de los derechos de los asegurados, en tanto judicial, y especial protección de la niñez, en perjuicio de
la compañía de seguros es un proveedora de servicios y Anónima s/Cumplimiento de contrato”, 13/10/2021, TR resulta contrario a los principios protectorios de los consu- Martina Vera Rojas, por la alegada falta de regulación,
su actividad queda subsumida en las previsiones de la ley LALEY AR/JUR/162954/2021. midores dispuesto por los arts. 42 y 75 inc. 22 CN. Ello así, fiscalización y control de la decisión de la Institución de
de Consumo, la acción por cobro de una indemnización (75) HALPERIN, David A. - LÓPEZ SAAVEDRA, Do- por cuanto la Constitución es ley suprema o norma funda- Salud Previsional Más Vida” (considerando 28). De modo
por incapacidad total y permanente que ha sido incoada mingo M., “El contrato de seguro y la ley de defensa mental no solo por ser la base sobre la que se erige todo que, si usamos los criterios de nuestro derecho, la rela-
por quien reviste el carácter de asegurada en un seguro del consumidor”. LA LEY, 2003-E, 1320, TR LALEY AR/ el orden jurídico-político de un Estado, sino también por ción calilfica como contrato de medicina prepaga, con-
colectivo debido a su condición de cónyuge del trabaja- DOC/10693/2003; LÓPEZ SAAVEDRA, Domingo M., “El ser aquella norma a la que todas las demás leyes y actos trato que si bien tiene relación con una noción amplia de
dor dependiente del tomador, prescribe a los tres años seguro y la ley de defensa del consumidor”, RCyS 2011- deben ajustarse: CNCom., sala F, “Silva, Jorge Alberto c. “seguro” no se encuentra regulado por la LS, sino que tie-
según el art. 50 de la ley 24.240 —defensa del consu- VIII, Tapa, TR LALEY AR/DOC/2274/2011; del mismo Zurich Argentina Compañía de Seguros SA s/Ordinario”, ne un régimen especial instrumentado en la ley 26.682.
midor— quedando derogado en ese marco, el artículo 58 autor, “La adecuada protección de los derechos de los 30/11/2022, TR LALEY AR/JUR/171353/2022. (82) Ello ha sido reproducido en una sentencia de la
de la Ley de Seguros que dispone la prescripción anual, asegurados en la Ley de Seguros, y en las Leyes 20.091 y (81) MOLINA ACEVEDO, Boris, “¿Están las relacio- CApel. Civ. y Com., Junín, “Campanella, Horacio José c.
pues el plazo fijado en la primer normativa resulta más 22.400”, LA LEY, 2010-F, 1004. nes de consumo de seguros protegidas por los derechos Puglisi, Zulma Rosa s/Acción reivindicatoria”, 2/11/2023,
favorable al usuario” (enfatizado agregado): C6a. CCyC (76) CS, “Buffoni”, Fallos 337:329, citado, de lo que se humanos? Una visión jurídica de vanguardia”, LA LEY, TR LALEY AR/JUR/158684/2023, con nota de Hersalis.
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que mejor ha expresado su alarma ante contenido queda sujeto a principios impre- ñaba públicamente que el juez estaba no son puntos sobre los que el Poder Judicial
estas tesis ha sido el prestigioso jurista Ri- cisos, a criterios de interpretación subjetivos solo justificado sino obligado a desviarse de deba pronunciarse, salvo aquellos casos
cardo Guibourg en una “columna de opi- y cambiantes y a procedimientos de pon- la ley, siempre así lo exigieran los principios que trascienden ese ámbito de apreciación
nión” de su autoría publicada pocos me- deración de derechos y valores que siempre del orden popular (86). para internarse en el campo de lo irrazona-
ses después de la entrada en vigencia del terminan reducidos al ojo de buen cubero ble, inicuo o arbitrario. Todo ello fundado
nuevo Código: “Basta leer los arts. 1, 2, 3 y (tan parecido al ojo de mal cubero que no En definitiva, los principios tienen una en que la obligación de dar respuesta ju-
10 para advertir que el legislador se siente hay método objetivo que permita distinguir utilidad interpretativa y no pueden ser usa- risdiccional razonablemente fundada a las
más próximo del Sermón de la Montaña entre los dos)”. dos contra la letra de la norma constitucio- partes no puede llevar al juez a sustituir
que de la descarnada precisión del Código nal o infraconstitucional, lo que no implica con su criterio u opinión la voluntad de los
Napoleón, y que, al reservarse una función Pero lo más grave es que estas ideas ca- negar la trascendencia de la Constitución poderes representativos. (88)
moralmente rectora, renuncia a la función lan en la jurisprudencia, y así aparecen Nacional y los tratados como norma jurí-
de establecer criterios operativos para ce- émulos locales del “bon juge Magnaud” dica, pero su relevancia debe examinarse XI. Efectos de la coordinación
derla, en la práctica, a los jueces. En efec- que, lisa y llanamente, prescinden de las a la luz de todo el ordenamiento jurídico
to, si la interpretación de la ley adquiere el soluciones del Código Civil y Comercial o que obviamente comprende a las leyes y XI.1. Cláusulas que fueron convalidadas
margen de discrecionalidad que le confie- de la ley aplicable al caso, para resolver lo entre ellas —en el caso— a la LS, la LDC y
ren los derechos y principios constituciona- que les indica su conciencia, para lo cual el Código Civil y Comercial. En su caso, en La tarea de coordinar las normas de la
les y convencionales, si la interpretación y siempre van a encontrar el apoyo de al- Argentina el tribunal está legitimado para LS con las de la LDC y el Código Civil y
la comparación de estos últimos dependen gún principio establecido en alguna con- declarar la inconstitucionalidad de la re- Comercial da como resultado soluciones
de las decisiones judiciales, si estas decisio- vención internacional (83). Y esto sucede gla que vaya derechamente contra el texto concretas muy diversas de las que vimos
nes (de las que se requiere una controver- no solo entre nosotros; en España, García constitucional. antes. Para no extendernos en demasía,
tible razonabilidad) y las opiniones de los Amado —profesor de Oviedo— denuncia señalamos que se han validado cláusulas
autores se influyen recíprocamente todo el que la jurisprudencia es hoy un lodazal de Por ello, principios como el supuesto tales como las que excluyen la responsabi-
tiempo manteniendo, a la vez, su indeter- arbitrariedades por el manejo indiscrimi- resguardo a la víctima y la reparación inte- lidad del asegurador en caso de ebriedad
minación y su pluralidad, todos los límites nado de los principios y la prescindencia gral del daño no pueden justificar el apar- del conductor (89), y de carencia de habi-
entre las fuentes del derecho se vuelven tan de las reglas y ejemplifica diciendo: si la tamiento de lo que las partes han conveni- litación para conducir vehículos (90), así
maleables y difusas como el derecho mis- regla dispone que el menor estará con el do —delimitando el riesgo— ni autorizan a como la suspensión de la cobertura por la
mo. padre o la madre, el juez no puede —con prescindir de los límites cuantitativos de la mora en el pago de la prima (91) que he-
la mera invocación del superior interés cobertura en beneficio de terceros, ni a bo- mos visto que fueron declaradas abusivas
En síntesis, el contenido de las normas, in- del niño— disponer que esté con la abue- rrar de un plumazo el plazo de prescripción por otros tribunales.
cluso las del propio Código, depende de un la o con el vecino del quinto piso (84). anual del art. 58 LS que ningún legislador
juego circular de conceptos vagos a la espera Puntualiza que los principios autorizan ha derogado y, por ende, no puede ser de- Tampoco es abusiva la cláusula según
de algún deus ex machina que los llene de lu- a prescindir de la regla cuando esa apli- rogado por los jueces con la sola invocación la cual se prevé la exclusión de la cober-
minosas (y justas) verdades. Pero ese perso- cación cause un perjuicio mayor que el de principios generales. tura cuando el pasajero viaja en una par-
naje no viene (nunca vino) del cielo mismo, que la misma regla quiere evitar. Y da un te del vehículo no destinada al transporte
sino de la tramoya teatral del sistema políti- ejemplo claro: la ley de trasplantes prohí- X.8. Aplicar la LS (no) importa una inter- de personas, ya que dicha disposición se
co: son los jueces quienes se ven conminados be que los menores autoricen la ablación pretación regresiva encuentra enderezada a evitar la multipli-
a asumir ese papel y se espera de ellos que sa- de un órgano para ser implantado en un cación de accidentes, restringiendo la ten-
tisfagan a todos, bajo pena de linchamiento tercero; pero en el caso concreto la madre En múltiples fallos judiciales se invoca dencia de los conductores a llevar perso-
mediático, jurídico o aun físico. En efecto, menor de edad es la única que tiene un la Convención Americana de Derechos nas en sitios diseñados para el transporte
quien se vea perjudicado por una decisión riñón compatible con el que necesita su Humanos y la jurisprudencia de la Corte de mercaderías (92).
judicial tenderá a pensar que el magistrado hijo. Lo que la regla persigue es que no americana que condena cualquier inter-
no ha sabido o no ha querido comprender se cause un daño a una persona menor pretación que importe una regresión en el El Superior Tribunal de Santa Fe ha
el verdadero sentido de derechos, principios de edad privándolo de un órgano; pero el campo de los derechos humanos (87). legitimado una cláusula de cálculo por-
y valores, por lo que ha ejercido deficiente- daño que representaría la muerte del hijo centual de la prestación (incapacidad por
mente la función encomendada. Un verda- es mayor que el daño físico y por ello en Argumento de esta laya ha sido descar- accidente). El tribunal de segunda instan-
dero presente griego para quienes solo cuen- ese caso se justifica el apartamiento de la tado por Raschetti diciendo que cuando cia había resuelto que se desvirtuaba el si-
tan con su conciencia, conocen y ejercen regla (85). prevalece una solución de la LS sobre una nalagma contractual, si la prestación por
los disensos y saben que en un proceso hay regla de la LDC, no se está realizando un invalidez estaba sujeta a un cálculo por-
quien gana y quien pierde. Para mostrar lo peligroso que es este “de- análisis en contra del consumidor o efec- centual por el cual se arribaba a un resul-
recho privado de principios” ajeno o cada tuando una retracción en el esquema de tado indemnizatorio desproporcionado,
En estas condiciones, el nuevo Código vez más alejado de la legalidad, basta con protección alcanzado, pues las conclusio- en tanto este no guardaba relación con el
aparece como un sincero y entusiasta regis- recordar lo que un historiador y filósofo ale- nes inferidas lo son en virtud del régimen daño por incapacidad realmente sufrido
tro del ocaso del derecho, precisamente en mán dice de la relación entre los jueces y la vigente tal como lo ha dispuesto el poder por el actor a raíz del siniestro. De este
el único punto donde su aporte fue alguna ley en la época del nacionalsocialismo: “No constitucionalmente investido de las fa- modo, consideró que el caso concreto
vez efectivo. En tono de chanza algo exage- fue necesario modificar el BGB, los jueces cultades competenciales suficientes a ta- debía prescindirse de dicha regla porcen-
rada, podría decirse que, luego de leer el tí- simplemente recurrieron a un principio ge- les efectos. La Corte Suprema ha señalado tual y fijó una suma determinada como
tulo preliminar, todo el resto del Código ha neral que les autorizó a adecuar el derecho que el acierto o error, el mérito o la con- tope. El Superior Tribunal anuló tal pro-
de tenerse por no escrito, hasta tal punto su privado a la ideología imperante: se ense- veniencia de las soluciones legislativas no nunciamiento con fundamento en que la

(83) Ejemplos de estos hay a montones: desde el tribu- partir de p. 273; v. también Diálogo entre Manuel Atienza “Maza, Elio Germán c. Costa, Juan José y otro”, LLGran otro c. Rueda, Carlos Alberto y otros s/daños y perjuicios
nal que en función del principio de razonabilidad convocó y Juan Antonio García Amado, en Diálogos Jurídicos 2016, Cuyo 2008 (diciembre), 1041, con nota de José Luis Co- (acc. trán. c. les. o muerte)”, 21/12/2023, TR LALEY AR/
a las partes para renegociar un crédito hipotecario por- Anuario de la Facultad de Derecho de la Universidad de rrea. La cláusula incorporada a las condiciones nego- JUR/177626/2023.Si la póliza en virtud de la cual se ase-
que la deuda había crecido más que el valor de la pro- Oviedo, Aranzadi - Thomson Reuters, a partir de p. 229. ciales generales del contrato de seguros que excluye la guró un rodado incluye en su redacción una cláusula por
piedad, al juez que ordenó a los padres leerles a los hijos (86) HATTENHAUER, Hans, “Conceptos fundamenta- cobertura de quien conduce en estado de ebriedad, no la cual no corresponde indemnizar siniestros producidos
“El Principito” y explicarles la Convención de Derechos les del derecho civil. Introducción histórico-dogmática”, puede entenderse abusiva o contraria a la buena fe ne- o sufridos por el vehículo mientras fuere conducido por
del Niño. El derecho de familia es un campo muy pro- trad. de Gonzalo Hernández, Barcelona, 1987, cap. XI, gocial, toda vez que esa conducta está prohibida por personas que no estuvieran habilitadas para su manejo,
picio para estos devaneos, y por eso hoy tenemos niños nro. 11, p. 206 y ss. Otro autor señala que los principios la ley: CApel. Civ. y Com., Mar del Plata, “T. M. SA c. P. la entidad aseguradora puede válidamente oponerse al
con más de dos padres (¿algún juez pensó que con eso liberales del BGB fueron reemplazados por los del “modo C. s/Suc. s/Daños y perj. del./Cuas. (Exc. Uso Aut. y Es- pago de las indemnizaciones reclamadas por la víctima
lo obligan al hoy niño a prestar alimentos a tres o más de vida del pueblo”: FRASSEK, Ralf - KARL, Larenz tado)” y “R. M. F. c. P. C. D. s/Suc. s/Daños y perj. Del./ de un accidente si ha quedado comprobado que el con-
padres...?), se admite la maternidad subrogada pese (1903-1993). Especialista en derecho privado durante el Cuas. (Exc. Uso aut. y Estado)”, 10/06/2022, TR LALEY ductor del rodado carecía de carnet habilitante. CCiv. y
a haber sido suprimida del Anteproyecto de Cód. Civ. y nacionalsocialismo y en la Alemania de posguerra, Re- AR/JUR/135492/2022. Com., Gualeguaychú, “Cosso, Rafael Gustavo c. Techeira,
Com., y así la jurisprudencia es un viva la pepa donde los vista Academia. Revista sobre Enseñanza del Derecho, (90) No puede inferirse de la obligatoriedad del segu- Diego y otro s/ordinario daños y perjuicios”, 15/02/2022.
jueces inventan soluciones siempre al amparo de vagos Buenos Aires, 2007, núm. 9, ps. 55 y ss. ro prevista por el art. 68 de la ley 24.449, que la exclu- TR LALEY AR/JUR/49913/2022.
principios derivados de las convenciones de derechos hu- (87) V. supra, nota 80 sión de cobertura fundada en la inhabilitación para con- (91) Si el asegurado incurre en mora en el pago de la
manos, la jurisprudencia de la Corte americana de dere- (88) RASCHETTI, ob. cit. ducir vehículos en la vía pública de quienes no cuenten prima (cumplimiento de su obligación), la asegurado-
chos humanos o cualquier declaración de derechos que (89) La cláusula que excluye el seguro en caso de con la edad mínima, prevista en el art. 11, inc. b, de la Ley ra se encuentra legalmente facultada para disponer la
pululan. ebriedad del conductor, no parece abusiva respecto Nacional de Tránsito 24.449, sea inoponible al damnifi- suspensión de la cobertura, como consecuencia lógica
(84) Algún autor celebra que al menos por ahora el de éste ni contraría la buena fe negocial, pues condu- cado; esto supone una interpretación contradictoria de y normal del incumplimiento de aquel en su obligación.
Tribunal constitucional español no ha resuelto ningún cir ebrio no sólo es una condición excluida en la póliza la norma y soslaya que la falta de habilitación del con- Por otra parte, la Ley de Seguros establece que dicha
caso con la sola invocación del art. 1 de la Constitución sino también prohibida por la propia ley: SC Mendoza, ductor en el caso concreto no surge del contrato ni de mora —por el no pago de la prima— resulta automática
del Reino, Y algún autor celebra que al menos por aho- sala I, 01/07/2008, “Triunfo Cooperativa de Seguros en la reglamentación dictada por la Superintendencia de y no se prevé la necesidad de interpelación previa o no-
ra TCE nunca usó el art. 1 de la CNE como parámetro de J. 83.303/9126 Triunfo Coop. de Seguros en J. 82.776 Seguros de la Nación, sino del propio texto de la ley que tificación de la situación. Es incorrecto el fundamento de
constitucionalidad de la ley .Ese artículo 1 dice: España Navarría, Gisela c. Sabatino Bustos, F. p/daños y perjui- consagra la edad de 17 años para la clase de vehículo si- que “La decisión de rescindir debe ser notificada al ase-
se constituye en un Estado social y democrático de De- cios s/inconstitucionalidad y casación”, La Ley Online. niestrado. En virtud de que la actividad aseguradora es gurado: CCiv., Com. y Minería, Cipolletti, “M., L. y otro
recho, que propugna como valores superiores de su or- No reviste el carácter de abusiva aquella cláusula, inser- objeto de una regulación especial por parte del Estado c. M. G., H. A. y otro s/Daños y perjuicios (Ordinario)”,
denamiento jurídico la libertad, la justicia, la igualdad y ta en una póliza de seguro de responsabilidad civil, que Nacional, para determinar las obligaciones de las partes 02/03/2023, TR LALEY AR/JUR/18083/2023. FACAL,
el pluralismo político dispone la exclusión de la cobertura cuando el conductor resultan aplicables no solamente las pautas del contra- Carlos J. M., “Los seguros y la suspensión de cobertura
(85) El profesor García Amado ha dedicado múltiples del vehículo asegurado se encuentra en estado de ebrie- to entre asegurador y asegurado sino también aquellas por falta de pago tempestivo”, LA LEY 19/4/2023, TR LA-
trabajos a este tema, entre ellos v. “Principios, antino- dad o se niegue a practicarse el dosaje de alcohol des- normas imperativas que el legislador sancionó y que, en LEY AR/DOC/821/2023.
mias, derrotabilidad. Misterios y aporías del neoconsti- de que, dicha disposición resulta razonable a efectos de su consecuencia, la autoridad administrativa ha dictado (92) CS, “Buffoni”, citado; CNCiv., sala E, 9/02/2009,
tucionalismo y sus parientes cercanos”, Revista Interna- que el seguro no se transforme en un generador de irres- en ejercicio de su poder regulador (del voto de los jueces “González, Ricardo Julián Antonio c. Quintero, Humberto
cional de Pensamiento Político, I Época, 2022, vol. 17, a ponsabilidad, CFed. de Apel. de Mendoza, 25/04/2007, Rosenkrantz y Lorenzetti). CS, “Dromi, Antonio Rafael y Rubén y otro”, LA LEY 21/7/2009, 7.
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alzada hubo enfocado la obligación con- activo de una pretensión fundada en ha- XI.3.b. Observaciones caso concreto viene a coincidir en que la
tractual de pago de la prestación a cargo ber sufrido un daño resarcible, ejercitable regla es la coordinación de las distintas
de la compañía de seguros con la óptica contra el titular de la conducta contraria a Desde nuestro punto de vista, esta idea fuentes normativas.
de la función resarcitoria del derecho de derecho, imputable y dañosa (97). De ello del diálogo de fuentes agrega poco o nada
daños y no desde la óptica contractual. se desprende que la víctima, el tercero, no a lo ya conocido. Por empezar, desde el XII. Efectos de la abusividad: nulidad o
Al respecto, el Superior Tribunal expresó tiene legitimación para pretender la nuli- siglo XIX, Savigny hablaba del elemento inexistencia
que “cabe poner de resalto que la obliga- dad de una cláusula del seguro por abusi- sistemático de la interpretación jurídica,
ción del asegurador de reparar el daño tie- va, toda vez que no es parte del contrato que importa concebir el ordenamiento Otro aspecto de la cuestión que divi-
ne naturaleza meramente contractual, y si de seguro (98). normativo como un todo, lo que implica de a la doctrina es cuál es el efecto de la
su finalidad es indemnizar al asegurado por lo tanto coordinación entre las fuentes declaración de abusividad de una cláu-
de los perjuicios sufridos por la produc- Estas razones no son invalidadas por la normativas. Y, en el ámbito propio del de- sula del contrato de seguro. Conforme
ción del riesgo asegurado, su origen no denominada función social del seguro o recho civil y como una consecuencia de la al art. 37 LDC, en caso en que el oferen-
es el daño sino el contrato de seguro, que compromiso social de las compañías de generación de microsistemas legislativos, te viole el deber de buena fe en la etapa
rige la relación jurídica entre los otorgan- seguros, pues tal función o compromiso se afirma desde hace décadas que el Có- previa a la conclusión del contrato o en su
tes (arts. 207 Cód. Com., 1137 y 1197, Cód. tiene que ser razonablemente equilibrada digo opera como una suerte de centro del celebración o transgreda el deber de in-
Civ.; arts. 957 y 959, Cód. Civ. y Com.); de con el principio de la autonomía de la vo- sistema alrededor del cual orbitan los mi- formación o la legislación de defensa de
tal manera, la simple pretensión de que la luntad contractual. crosistemas. El Código es el tejido conjun- la competencia o de lealtad comercial, el
aseguradora se haga cargo del pago de la tivo que permite la interacción entre estos consumidor tendrá derecho a demandar
indemnización más allá de las limitacio- Respecto a la función social del seguro, y los hace comprensibles (101). la nulidad del contrato o la de una o más
nes cuantitativas establecidas en el con- ha dicho la Corte Suprema que no impli- cláusulas. Cuando el juez declare la nuli-
trato carece de fuente jurídica que la jus- ca que deban repararse todos los daños Por lo demás, la coordinación se hace dad parcial, simultáneamente integrará el
tifique (Fallos 337:329; 340:765). En otras producidos al tercero víctima, sin consi- mientras sea posible. Pero, si una norma contrato, si ello fuera necesario.
palabras, la obligación de indemnizar del deración a las pautas del contrato que se contraviene claramente una disposición
asegurador no tiene por causa haber pro- invoca (99). constitucional, no siendo por lo tanto Pero el art. 1122 inc. b) Cód. Civ. y Com.
ducido un perjuicio, sino un contrato por susceptible de una interpretación acorde dispone: “las cláusulas abusivas se ten-
el cual se aceptó cubrirlo en la eventuali- XI.3. Hasta dónde llega la “coordina- con el texto de la Constitución, no cabe drán por no convenidas (…)”.
dad de ocurrir un hecho dañoso descrip- ción”: el diálogo de fuentes duda de que prevalece la de jerarquía su-
to en el mismo negocio y con la extensión perior; por ello hemos hablado del efecto De modo que algunos autores predicen
allí establecida; y, como correlato de ese XI.3.a. Qué se pretende con el diálogo de derogatorio de la Constitución; así, du- la Inexistencia y otros la nulidad.
riesgo asumido, de su delimitación y del fuentes rante la vigencia del Código hoy deroga-
límite pecuniario de la prestación que el do, se sostuvo la derogación de la regla Nosotros hemos negado que la inexis-
asegurador promete para el supuesto de Muchos autores pretenden llegar a solu- del Código que establecía la administra- tencia sea una categoría de ineficacia de
acaecimiento” (93). ciones a través de lo que se suele denomi- ción del marido sobre los gananciales de los actos jurídicos admitida en nuestro
nar “diálogo de fuentes”. origen dudoso. Lo mismo pasa con el Có- derecho (104). Algunos autores identifican
XI.2. La situación de los terceros y la fun- digo Civil y Comercial en varias oportu- como un caso de inexistencia el previsto
ción social del seguro Explica Gonzalo Sozzo (100), distingui- nidades; así, al establecer que “la aper- en el art. 406 Cód. Civ. y Com. (105), pero
do profesor de la Universidad Nacional tura del concurso (…) no hace caducar lo que resulta de ese texto es que, si falta la
Ya hemos dicho que cuando aludimos a del Litoral, que el “diálogo de fuentes” el plazo” (art. 353), ha derogado la regla manifestación de voluntad de ambos con-
los terceros lo hacemos pensando sustan- es una teorización alternativa y supe- implícita de la ley de concursos que esta- trayentes o no interviene el oficial públi-
cialmente en las víctimas de los accidentes radora del dispositivo de resolución de blecía que el concurso preventivo sí hace co, no hay matrimonio. El mismo artículo
de tránsito y con relación al seguro obliga- antinomias del derecho moderno, que se caducar el plazo; es que el plazo caduca establece que el acto que carece de los re-
torio de la responsabilidad civil. Hemos basaba en la idea de que una regla debe o no caduca, no caben “interpretaciones quisitos que contempla “no produce efec-
señalado que cierta parte de la doctrina excluir a la otra por razones temporales, coordinadoras”. tos civiles”, es decir, no acarrea los efectos
pretende tratar a estos terceros como con- de la especificidad o de jerarquía. Se re- previstos para el caso de la buena o mala
sumidores (94) y algunos fallos dispusie- fiere a las reglas: ley posterior deroga ley De todos modos, la idea básica es que, si fe de uno o ambos cónyuges; esto es, del
ron que el asegurador pague el total de la anterior; ley especial deroga ley gene- conviven dos disposiciones que se dirigen matrimonio putativo (arts. 427 a 430).
indemnización y que si la suma que resulta ral; norma de jerarquía superior deroga a la misma relación o situación jurídica,
es superior a la cobertura contratada por norma de jerarquía inferior (v.gr., una debe prevalecer la idea de la coordinación. La inexistencia, entonces, es simplemen-
el dañador ello de todos modos, no afec- norma constitucional tiene efecto de- Y ello es lo que hemos pretendido demos- te un supuesto fáctico, el no otorgamiento
ta su derecho de propiedad porque puede rogatorio sobre cualquier ley o decreto trar en este trabajo. de un acto jurídico; por eso carece de todo
repetir lo pagado en exceso. Este criterio que la contradiga). O sea que se refiere efecto y no requiere de una acción judicial
ha sido enfáticamente rechazado por la a los argumentos que ha desarrollado la De allí que el derecho infraconstitucio- que así la declare; característica esta últi-
jurisprudencia de la Corte, la que se pro- doctrina y la Corte Suprema para resol- nal deba ser interpretado y aplicado a la ma que incluso reconocen quienes acep-
nunció en el caso “Flores” diciendo que la ver los entuertos causados en la vigencia luz de la Constitución como lo dispone el tan la categoría.
pretensión de que la aseguradora se haga contemporánea de reglas del derecho art. 1, Cód. Civ. y Com. La derogación —por
cargo del pago de la indemnización “más del consumo y de la LS. vía de la declaración de inconstitucionali- Tampoco habrá que forzar la admisión
allá de las limitaciones cuantitativas esta- dad— de la norma de jerarquía inferior es de la teoría para excluir las transmisiones
blecidas en el contrato” carece de fuente Según esta formulación, el sistema nor- excepcional, y solo sucede cuando la de a non domino de la tutela al tercero su-
jurídica que la justifique y, por tanto, no mativo es un complejo producto de la con- menor jerarquía es definitivamente in- badquirente a título oneroso y de buena
puede ser el objeto de una obligación ci- vivencia de diferentes racionalidades re- compatible con la Constitución, como su- fe, como lo hizo alguna doctrina durante
vil, pues la relación obligacional legal que gulatorias; por ello, unas reglas de resolu- cedía en el ejemplo que hemos dado de los la vigencia del Código de Vélez, pues es el
vincula a la víctima con la aseguradora es ción de conflictos normativos que hicieran bienes gananciales de origen dudoso. propio Código Civil y Comercial (art. 392)
independiente de aquella que se entabla prevalecer unas sobre otras equivaldrían a el que consagra esa solución.
entre esta y el asegurado; poseen distintos una pérdida de riqueza por disminución Lo mismo sucede cuando los órdenes
sujetos —no son los mismos acreedores y de la diversidad. De modo que el diálogo normativos están en la misma jerarquía. Con respecto a la norma del art. 988 que
los deudores en una y otra obligación—, de fuentes se propone, para el caso de con- El Código Civil y Comercial y la LDC son dispone, en relación con los contratos ce-
tienen distinta causa —en un caso en la flictos normativos, poner en práctica una leyes, por lo que debe prevalecer la inter- lebrados por adhesión a cláusulas genera-
ley, en el otro es el contrato— y, además, labor de coordinación entre las fuentes, lo pretación que permita la subsistencia de les predispuestas, que se tendrán por no
distinto objeto —en una la de reparar el cual tendría importancia en el sistema de las reglas de ambos ordenamientos. Pero, a escritas las cláusulas que menciona en sus
daño, en la otra garantizar la indemnidad derecho privado donde convive el Código veces, hay circunstancias concretas en que incisos a) a c); o con respecto a la norma
del asegurado—, en la medida del segu- con los microsistemas tales como las leyes dos normas entran en abierto conflicto y del art. 1122, referida a los contratos de
ro (95). Ello implica descartar que el se- de defensa del consumidor, de protección que el entuerto solo puede resolverse por consumo, que establece que las cláusulas
guro contra la responsabilidad civil cons- de los niños, niñas y adolescentes o de so- la opción: una u otra (102). abusivas “se tienen por no convenidas”;
tituya un contrato a favor de tercero (96), ciedades. en ambos casos, tampoco sería necesario
ya que el tercero damnificado carece de En definitiva, nos parece que la idea recurrir a la teoría pues se trataría de cláu-
un derecho propio contra el asegurador Los Fundamentos del Código Civil y Co- del “diálogo de fuentes” no agrega mu- sulas nulas de nulidad absoluta (106).
ejercitable a través de una acción directa. mercial se han hecho eco de esto e insisten cho (103) y solo es una nueva etiqueta para
El crédito del tercero damnificado le vie- en destacar las ventajas y méritos del diá- desarrollos que la doctrina venía haciendo Por lo demás, la invalidez de una cláusu-
ne atribuido por su carácter de legitimado logo de fuentes. desde hacía mucho tiempo. Aunque en el la no anula todo el contrato, en la medida

(93) CCiv. y Com., Rosario, sala II, “Bernezar, Romina sumidor”, TR/LALEY AR/DOC/3424/2021. núm. 28. ridad competente para celebrarlo, excepto lo previsto
G. c. La Caja Compañía de Seguros s/cumplimiento con- (98) CCiv., Com., Lab. y Min., Neuquén, Sala II, (102) RASCHETTI, ob. cit. en este Código para el matrimonio a distancia. El acto
tractual”, CUIJ 21-01601861-6, ac. 373/18. “Ameijide, Leiva Liliana E. c. Agüero, Lucas Demián (103) En la misma orientación: HABIB, “El diá- que carece de este requisito no produce efectos civi-
(94) SOBRINO, Waldo, “Consumidores de seguros. y otro s/D. y P. derivados del uso de automotores logo de fuentes en la jurisprudencia. ¿Se trata solo les.
Asegurados, empresas y víctimas de accidentes de trán- (con lesión o muerte)”, 05/10/2022, TR LALEY AR/ de retórica?”, LA LEY, 2022-C, 438, TR/LALEY AR/ (106) TOBÍAS, José W., “Tratado de Derecho Civil. Par-
sito”, TR LALEY AR/DOC/1937/2023. JUR/168542/2022. DOC1744/2022. te General”, La Ley, Bs. As., 2019, t. III; en el mismo sen-
(95) CS, “Flores”, citado. (99) CS, “Buffoni”, citado. (104) RIVERA, “Instituciones”, citado, t. II, capítulo tido FRUSTAGLI, Sandra A., “Ineficacia de las condicio-
(96) CNCiv., sala C, “Salas, Silvia Elisabet c. Harte- (100) SOZZO, Gonzalo, “El diálogo de fuentes en el XLIV, núm. 39. nes generales de contratación y de las cláusulas abusivas
neck, Sebastián s/Daños y perjuicios”, 06/03/2023, TR derecho del consumidor argentino”, en Revista de De- (105) Artículo 406.- Requisitos de existencia del (análisis de su regulación en los derechos español y ar-
LALEY AR/JUR/15375/2023. recho de Daños. 2016-1-223; en particular a partir de, matrimonio. Para la existencia del matrimonio es in- gentino)”, TR LALEY 0003/000022
(97) CORREA, José Luis, “Contrato de seguro de vida p. 229. dispensable el consentimiento de ambos contrayen-
colectivo. Errónea aplicación de la ley de defensa del con- (101) RIVERA, “Instituciones”, citado, Capítulo XIII, tes expresado personal y conjuntamente ante la auto-
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que sea separable. Y, si no pudiese subsis- les, se tiene que acudir para su valoración ta entre las disposiciones de la LS y el la LS —como de cualquier otra ley— solo
tir sin esa cláusula, el juez puede integrarlo al diálogo de fuentes y a una integración Código Civil y Comercial en materia de puede ser hecha por ley; las leyes no se
(arts. 389 y 1122) (107). normativa teniendo presente la Consti- prescripción: en ambos casos se prevén derogan por sentencia.
tución Nacional; los tratados internacio- plazos de prescripción, simplemente
XIII. El caso particular de la prescripción nales y los fundamentos del Código Civil son distintos. Y si el legislador quiere Una reflexión final: La LS está en vigen-
liberatoria (108) y Comercial. De esta “ensalada” de argu- cambiar el plazo previsto en la LS, de- cia desde hace 57 años y ello solo refleja la
mentos el tribunal deduce —a la luz de lo berá hacerlo por la vía que correspon- calidad de su contenido debida a la sabidu-
En varias oportunidades a lo largo previsto en el art. 1094 Cód. Civ. y Com.— da, no pudiendo el intérprete suplir ría de Isaac Halperin. Pero los cambios que
de este comentario hemos aludido a la que tanto la aplicación del plazo anual de la inacción de un legislador que, en el ha habido en la sociedad desde 1967 son
cuestión del plazo de prescripción libe- la Ley de Seguros, como el plazo trienal caso, como lo hemos señalado ya múlti- tan obvios y significativos que podríamos
ratoria aplicable a las acciones emana- de prescripción previsto en la LDC, de- ples veces, ha optado por no introducir decir que esa LS estuvo pensada para una
das del contrato de seguro. Es que, mien- ben ceder la preeminencia y aplicabilidad ninguna reforma a la LS como lo expone sociedad distinta a la de hoy. Y ello justifica
tras la LS art. 58 establece explícitamen- al plazo genérico de 5 años previsto en el la Comisión redactora del Anteproyecto que gran parte de la doctrina —sino toda—
te el plazo de un año, la LDC no tiene art. 2560 Cód. Civ. y Com. (110). de Código Civil y Comercial en sus Fun- esté reclamando una revisión que la ajuste
previsión sobre el punto y el Código Civil damentos. a las exigencias de los tiempos que corren,
y Comercial dispone un plazo genérico Sin embargo, algunos tribunales sostie- incluso —por qué no— a una eficaz protec-
de cinco años. nen la vigencia de la LS, argumentando XIV. Conclusiones ción de los consumidores razonablemente
que el plazo de prescripción de un año equilibrada con la necesaria preservación
El tema ha sido abordado en múltiples establecido en el art. 58 de la ley 17.418 de La convivencia del derecho del con- del seguro como “sistema” económico-fi-
trabajos doctrinarios y en la jurispruden- Seguros no podría considerarse ampliado sumidor implementado en la LDC y en nanciero y por tanto de la confianza del
cia reciente se advierte una tendencia fa- a tres años por disposición de la LDC, no el Código Civil y Comercial con la LS no público en él.
vorable a la aplicación del plazo de cinco solo por el alcance propio de esta última, es sencilla. Pero debe prevalecer la coor-
años previsto en el nuevo Código argu- sino porque que la primera es una norma dinación, respetándose las reglas de la
Cita on line: TR LALEY AR/DOC/1762/2024
mentándose que la aplicación de la pres- específica que debe prevalecer sobre la LS —por ser ley especial y no mediar nin-
cripción anual resulta disvaliosa, porque general (111). Este es justamente el caso en guna derogación explícita— a no ser que
importa una interpretación regresiva al que la coordinación de las reglas no funcio- alguna de sus soluciones devenga lisa y Más información
afectar el nivel de protección alcanzado na —y tampoco funciona lo que se ha dado llanamente inconstitucional. En particu-
por el consumidor bajo el régimen de la en llamar “diálogo de fuentes”—, porque el lar, hacemos hincapié en los siguientes Barocelli, Sergio Sebastián, “Cláusulas abu-
ley 26.361, entra en pugna con el princi- intérprete tiene necesariamente que optar: puntos: (i) la relación entre asegurado sivas en los contratos paritarios, de adhesión
pio pro consumidor (art. 1094 Cód. Civ. y es una norma o la otra, o la prescripción y asegurador se rige básicamente por el y de consumo a propósito del DNU 70/2023”,
Com.) y (arts. 3 y 37 LDC), y con la tutela opera al año u opera a los cinco años. contrato; (ii) en la interpretación del con- LA LEY 04/07/2024, 1, TR LALEY AR/
constitucional brindada por el art. 42 de trato y de las distintas fuentes legislativas DOC/1696/2024
la Carta Magna (109). Desde nuestra perspectiva el plazo de se debe priorizar el interés del consumi- Martínez Medrano, Gabriel, “La protección
prescripción siempre se rige por la ley es- dor; (iii) las reglas sobre abusividad que contra las cláusulas abusivas en los contra-
En algún otro pronunciamiento se ha pecial. En otras palabras: el Código Civil y emanan de las distintas fuentes se aplican tos entre empresarios. Panorama europeo
recurrido al argumento de la superior je- Comercial contiene un plazo de prescrip- acumulativamente, (iv) las cláusulas de- y apuntes sobre el Código Civil y Comercial
rarquía normativa del sistema de defensa ción genérico, pero obviamente este ope- claradas abusivas son nulas, el contrato argentino”, RCCyC 2023 (abril), 87, TR LALEY
del consumidor. También se afirma que la ra siempre que no haya un plazo distin- subsiste y si fuera necesario el juez tie- AR/DOC/315/2023
ley 24.240, en forma clara, específica y sin to —más breve o más largo— establecido ne la atribución de integrarlo; (v) existe
distinciones, determina que en las accio- por una ley especial, sea esta anterior o coincidencia en que no se pueden decla-
nes judiciales donde se debatan derechos posterior. Si es posterior, no podría caber rar abusivas las cláusulas que delimitan
de los consumidores debe estarse por duda alguna; pero aun siendo anterior, si el riesgo; (vi) la definición del alcance de Libro recomendado
el plazo de prescripción que resulte más no media una derogación explícita, sigue las obligaciones del asegurador no ha de
favorable a este, y surge más que claro y existiendo el plazo de prescripción previsto hacerse a tenor de los criterios propios de Contratos, Consumidores y Seguros
justo que en la especie es de aplicación el en la ley especial. la responsabilidad civil, pues está causa- Autor: Waldo Sobrino
término trienal del art. 50 de la ley 24.240 do en el contrato; (vii) los terceros ajenos Edición: 2024
y, al no contar la ley con un plazo de pres- Finalmente no puede sostenerse que al contrato no pueden desconocer sus Editorial: La Ley, Buenos Aires
cripción propio para las acciones judicia- medie una incompatibilidad absolu- efectos; (viii) la derogación de reglas de

(107) La atribución del juez de integrar el contrato JUR/36739/2024; en el mismo sentido CNCom., sala C, ni la ley especial ni la ley 24.240 un plazo de prescrip- tica jerarquía, la primera regula el contrato de seguro en
cuando declara la nulidad de una cláusula sin la cual el 24/08/2023, cit. por RASCHETTI, Franco, “Tensiones ción aplicable a las acciones iniciadas por consumidores forma específica, por lo que, en todo caso, prevalece so-
mismo puede subsistir ha pretendido se excluida con la entre el derecho de seguros y el régimen de defensa del sobre la base de contratos de seguros. CNCom., sala B, bre la otra norma de carácter general, la que se aplica en
modificación al art. 989 por el DNU 70/2023. Pero no se consumidor”, nota 24; CNCom., sala F, “Silva, Jorge Al- “Janzen, Gustavo Eduardo c. Caja de Seguros SA s/Or- cuanto no se contrapone a la especial. Versando el caso
advirtió que la misma atribución emana del art. 389 que berto c. Zurich Argentina Compañía de Seguros SA s/Or- dinario”, 30/11/2022, TR LALEY AR/JUR/171522/2022. sobre un reclamo del asegurado contra la compañía ase-
sigue vigente. dinario”, 30/11/2022, TR LALEY AR/JUR/171353/202. (110) CCiv. y Com. Córdoba, “Díaz, Paulo Andrés c. guradora tendiente a obtener el resarcimiento de los da-
(108) Sobre el tema ver los siempre enjundiosos es- También se ha dicho que si el art. 50 LDC preveía un pla- Allianz Argentina Compañía de Seguros s/abreviado ños y perjuicios derivados de la falta de cobertura, resulta
tudios de CHAMATRÓPULOS, Demetrio Alejandro, “La zo de prescripción de tres años, no parece lógico que una - cumplimiento / resolución de contrato - Trám. Oral”, de aplicación la disposición contenida en el art. 58, LS, y
prescripción liberatoria en las relaciones de consumo: nueva legislación no contemple plazo y deba estarse al 25/04/2023, TR LALEY AR/JUR/93427/2023. no los plazos de prescripción general como los contem-
sus dudas interpretativas”, RDPyC 2021-2, 355. Del mis- de una ley especial que otorga uno menor. En esa inte- (111) CNCom., sala A, “Tanferna, María de los Ánge- plados en el Código Civil y Comercial de la Nación: CN-
mo autor, Estatuto del consumidor comentado, La Ley, ligencia el plazo establecido en el art. 2560 Cód. Civ. y les c. ORBIS Compañía Argentina de Seguros SA s/ordi- Com., sala A, “Insaurralde, Sergio Martín c. Zurich Com-
Buenos Aires, 2019, 2ª ed., ts. I y II. Com. aparecen como un remedio legal que ha de usar el nário”, 14/07/2023, TR LALEY AR/JUR/92578/2023. El pañía de Seguros SA. y otro s/ordinario”, 13/10/2022, TR
(109) CCiv. y Com., Azul, Sala II, 4/04/2024, “Colom- juzgador en estos casos. Cuando hay dudas vinculadas a mismo tribunal ha dicho que la ley general posterior nun- LALEY AR/JUR/144119/2022.
bo, Carlos Alberto c. Caja de Seguros SA y otro/a s/daños la articulación de las normas, prevalece la más favorable ca derogaría a la ley especial anterior. Es por ello por lo
y perj. incump. contractual (exc. Estado)”, TR LALEY AR/ al consumidor. En el caso, la duda emerge al no prever que, si bien la ley 17.418 y el Cód. Civ. y Com. tienen idén-

Nota a fallo
Sentencia arbitraria la vía establecida en el fallo “Duar-
te” —Fallos: 337:901 TR LALEY AR/
tribunal de casación al dictar condena ni
en supuestos similares, así como tam-
adecuadamente el cuestionamiento re-
ferido a la afectación a la garantía cons-
Alcance de los precedentes “Duarte” y “Ca- JUR/37336/2014—, constituye una so- poco brindó respuesta alguna al agravio titucional de defensa en juicio previo y
sal”. Defensa en juicio. Debido proceso. Prin- lución adecuada para garantizar el de- de los recurrentes en punto a la presun- debido proceso y de los principios de
cipios de oralidad, contradicción, inmedia- recho del imputado a la doble instancia ta afectación a la garantía constitucio- oralidad, contradicción, inmediación y
ción y continuidad del juicio oral. Ausencia y a la revisión amplia de una condena, nal del juicio previo y de los principios continuidad del juicio oral que había for-
de tratamiento. dado que esa conclusión no aborda ni que rigen el juicio oral. Por el contrario, mulado con sustento en los arts. 18, 24, y
responde el agravio (del voto de los jue- la decisión se circunscribió, meramen- 118 CN y 8º CADH (del voto de los jueces
1. - La sentencia de la Cámara de Casación ces Rosatti y Rosenkrantz). te, a encomendar al a quo la tarea de Maqueda y Lorenzetti).
que confirmó la anulación de la abso- revisar —de conformidad con el están-
lución y la condena impuesta a los im- 2. - L a de cisión de la Corte Supre - dar fijado en “Casal” (Fallos: 328:3399; CS, 28/05/2024. - M., E. R. y otros s/homi-
putados es arbitraria, pues omitió tratar ma de aplicar el precedente “Duar- TR LALEY AR/JUR/2667/2005)— todas cidio simple.
adecuadamente el agravio sobre afec- te” —Fallos: 337:901 TR LALEY AR/ las cuestiones planteadas adecuada y
tación de la garantía constitucional del JUR/37336/2014— en su primera inter- oportunamente por los recurrentes.
[Cita on line: TR LALEY AR/JUR/67066/2024]
juicio previo y de los principios que ri- vención en la causa se limitó a resguar-
gen el juicio oral en el proceso penal dar el derecho de los apelantes a recurrir 3. - La sentencia de la Cámara de Casación
(arts. 18, 24 y 118 CN y 8.5 CADH), sin la condena dictada en instancia de ca- que confirmó la anulación de la absolu- [El fallo in extenso puede consultarse en
que esto se remedie a partir de lo de- sación, pero esto no implicó convalidar ción y la condena impuesta a los impu- Atención al Cliente, https://www.laley-
sarrollado por el a quo en punto a que la competencia positiva asumida por el tados es arbitraria, pues omitió tratar next.com.ar/ o en Proview]
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Casación positiva y revisión horizontal:

El software procesal en lenguaje algebraico
Luciano Bianchi Alejandro Tazza
Abogado. Secretario de Derechos Humanos ante la Cámara Federal de Abogado, Facultad de Derecho (UNMdP). Docente Titular por concurso de
Apelaciones de Mar del Plata. Docente en la materia “Derecho Penal, parte la Cátedra de Derecho Penal (Parte Especial) de la Facultad de Derecho
especial” (UNMdP). (UNMdP). Máster en Derecho Penal (Univ. de Salamanca, España).

SUMARIO: I. Introducción. — II.- El caso “M. E. R”. — III. El doble conforme y el procedimiento pretoriano de revisión: regla hermenéutica a la luz del precedente “Duarte”. — IV. A
modo de epílogo.

I. Introducción El ingreso en la lectura de este trabajo per- Recurso directo que habilitó —de nuevo— la jado in re “Casal”, aquella idea que emanaba
mitirá al lector visualizar aquellas conquis- instancia del cimero tribunal (1) para decidir del precedente “Jáuregui” (11), en cuanto a
Un sistema normativo imperfecto requie- tas y dejos, para luego espigar las conclusio- en el caso (2). que la doble instancia judicial no consti-
re de sobrada atención gubernamental. nes que a modo de epílogo nos complace tuía, en sí misma, un requisito de naturaleza
compartir. Seguido a ello, la Corte Suprema de Jus- constitucional (12). Predicción que quedó
El periplo emprendido por la Corte Su- ticia de la Nación declaró procedente el re- sellada en el precedente in re “P. S. M.” (13),
prema de Justicia de la Nación a lo largo II.- El caso “M. E. R” curso extraordinario (3), dejó sin efecto la al que —tibiamente— la Corte refiere en este
de todos estos últimos años es mues- sentencia apelada (4) y reenvió los autos al caso, en el que se define —de buena vez—
tra —en parte— del esfuerzo en superar A raíz de un recurso deducido por la parte tribunal a quo para que, por quien corres- que el control horizontal de las sentencias
omisiones legislativas que muchas veces querellante, la Sala IV de la Cámara Federal ponda, dicte un nuevo pronunciamiento. de condena dictadas por una sala casacional
atrofian y vuelven ilusorios determinados de Casación Penal —por mayoría— anuló debe materializarse directamente por ante
derechos. la absolución de “H. G. DiS.” y “J. C. I.” y los III. El doble conforme y el procedimiento esa instancia con prescindencia de recurrir
condenó a las penas de ocho y nueve años pretoriano de revisión: regla hermenéutica por vía extraordinaria o de hecho (14).
En parte, lo defectivo del sistema ha sido de prisión respectivamente, accesorias le- a la luz del precedente “Duarte”
superado mediante la creación pretoriana gales y costas de la instancia anterior, como Ahora bien. Veamos, ¿qué es lo que aclara
de un software procesal del que se ha veni- coautores del delito de homicidio simple, Nuevamente la Corte Suprema de Justicia el fallo?
do valiendo el cimero tribunal para asegurar cometido en perjuicio de “E. G. S.”. de la Nación, ante una sentencia de condena
que el condenado por un tribunal revisor dictada por el tribunal casacional (casación Los ministros preopinantes (15), en tren
(casación positiva) pueda examinar el fallo A partir del recurso extraordinario federal positiva) (5), acude al valor del precedente de delimitar los alcances de la aplicación
de manera íntegra y completa por la vía del articulado por la defensa la Corte resolvió “Duarte” (6) para asignarle eficiencia a la del precedente “Duarte”, estimaron que la
recurso ordinario, accesible y rápido ante aplicar mutatis mutandis las consideracio- vía recursiva pretoriana (revisión horizon- decisión a su tiempo adoptada y que mo-
igual instancia examinadora (casación ho- nes desarrolladas en el precedente “Duarte” tal) (7), y garantizar —de tal modo— que tivó el reenvío para revisar la condena por
rizontal), con prescindencia de recurrir al (Fallos: 337:901) y remitió la causa a la cita- otra sala casacional considere del modo casación positiva “no implicó convalidar la
supremo tribunal mediante el recurso ex- da Cámara para asegurar a los recurrentes el más amplio posible y de manera integral to- competencia positiva asumida por el tribu-
traordinario. derecho consagrado en el art. 8.2 de la Con- das aquellas cuestiones que introduzca —a nal de casación al dictar condena” (16), así
vención Americana sobre Derechos Huma- tiempo— el apelante (doble instancia), con- como tampoco “brindó respuesta alguna al
Es cierto. El caso que comentamos —de nos. Ello derivó en una nueva intervención forme doctrina del precedente ‘Casal’” (8). agravio de los recurrentes en punto a la pre-
inicio— exhibe esa victoria, al tiempo de de la Sala IV de la Cámara Federal de Casa- sunta afectación a la garantía constitucional
entintar sinsabores por la inobservancia ción Penal que, con otra integración y por Lo así decidido era previsible. Y ello por del juicio previo y de los principios que rigen
de mandatos que la propia Corte Suprema mayoría, confirmó la condena impuesta. cuanto in re “Giroldi” (9) había resuelto que en el juicio oral”. Por el contrario, se circuns-
de Justicia de la Nación ha venido edifi- el recurso extraordinario no constituía un re- cribió a “encomendar” al a quo la tarea de
cando en aras del resguardo de aquellos Contra ese último pronunciamiento, la de- medio eficaz para salvaguardar la garantía de revisar todas aquellas cuestiones planteadas
derechos que cuentan con amparo cons- fensa dedujo un nuevo recurso extraordina- la doble instancia (10), dejándose atrás —de adecuada y oportunamente por los recu-
titucional. rio federal, cuya denegación motivó la queja. ese modo— y de acuerdo con el estándar fi- rrentes.

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) chos Civiles y Políticos que poseen jerarquía constitucio- la vía extraordinaria” (considerando 7º, párrafo 1). “Esa el fallo recurrido carece de la debida fundamentación y,
(1) Con el voto de los ministros Daniel Horacio Rosatti nal y el leal acatamiento de un fallo anterior del Tribunal decisión no implicó convalidar la competencia positiva en tales condiciones, ha de acogerse favorablemente el
- Carlos Fernando Rosenkrantz y Juan Carlos Maqueda y recaído en la presente causa, a la par que se denuncia la asumida por el tribunal de casación al dictar condena recurso. Asimismo, atento el temperamento adoptado,
Ricardo Luis Lorenzetti. violación a las garantías constitucionales de defensa en en el sub judice, ni en supuestos similares, así como deviene inoficioso pronunciarse respecto de los restan-
(2) “Autos “Recurso de hecho deducido por la defensa juicio y debido proceso, al derecho a ser juzgados en un tampoco brindó respuesta alguna al agravio de los re- tes agravios” (considerando 3º, segundo párrafo).
de H. G. DiS.” y “J. C. I.” en la causa M. E. R. y otros s/ho- plazo razonable y a los principios de, oralidad, ne bis in currentes en punto a la presunta afectación a la garan- (5) La “casación positiva” por recurso del acusador se
micidio simple”; CC 65136/1997/TO1/1/RH1, in re “M. E. idem contradicción, continuidad e inmediación del juicio tía constitucional del juicio previo y de los principios que verifica cuando el tribunal de alzada condena al imputa-
R.” y otros s/homicidio simple, sentencia del 28 de mayo oral y el de inocencia. Finalmente, existe relación directa rigen el juicio oral. Por el contrario, la decisión se cir- do que inicialmente fue absuelto en la sentencia apela-
de 2024, TR LALEY AR/JUR/67066/2024. e inmediata entre los agravios constitucionales incoados cunscribió, meramente, a encomendar al a quo la tarea da. “Casación negativa” importa decidir la nulidad de la
(3) Así la Corte sostuvo: “Que en el remedio federal y el pronunciamiento impugnado y la decisión es contra- de revisar —de conformidad con el estándar fijado en el decisión que dispuso la absolución del imputado y orde-
y con base en la doctrina de la arbitrariedad de senten- ria al derecho federal que invocan los recurrentes” (con- precedente “Casal”— todas estas cuestiones, así como nar el reenvío para un nuevo pronunciamiento por quien
cias, los apelantes plantearon que el a quo ha omitido siderando 2º). todas aquellas planteadas adecuada y oportunamente corresponda.
tratar y pronunciarse sobre diversas cuestiones oportu- (4) Para decidir como lo hicieron, los jueces preopi- por los recurrentes” (considerando 7, párrafo 2). “Que (6) Fallos: 337:901).
namente esgrimidas y conducentes para resolver el li- nantes Rosatti y Rosenkrantz sostuvieron: “Que acierta de todo lo aquí expresado se desprende que el a quo ha (7) Esto es que otra sala de la propia Cámara de Casa-
tigio, entre las que se encontraba, la vulneración de la la defensa al afirmar que, en la sentencia apelada, se incumplido con el delicado mandato encomendado por ción Penal federal actúe como tribual revisor de la sen-
garantía constitucional del juicio previo y de los princi- omitió tratar adecuadamente el agravio sobre afecta- este Tribunal en su anterior pronunciamiento en estos tencia condenatoria dictada en esa misma instancia.
pios de oralidad, contradicción, continuidad e inmedia- ción de la garantía constitucional del juicio previo y de actuados, dado que ha soslayado tratar agravios opor- (8) CSJN, fallo 328:3399. C. 1757. XL. Recurso de He-
ción, que rigen el debate en el proceso penal. Sobre este los principios que rigen el juicio oral en el proceso penal tunamente deducidos y conducentes para la correcta cho. “Casal, Matías Eugenio y otros s/robo simple en
particular, habían alegado que el procedimiento en la (arts. 18, 24 y 118 de la CN y 8.5 de la Convención Ame- resolución de la causa, llevando a la pérdida de dere- grado de tentativa - causa Nº 1681” (considerando nº 23.
instancia de casación que derivó en la sentencia conde- ricana sobre Derechos Humanos)”. “Esta omisión no se chos que cuentan con amparo constitucional” (conside- Ver también considerandos nros. 24, 25, 26 y 32).
natoria no había cumplido con ninguno de los principios remedia a partir de lo desarrollado por el en punto a rando 9º, párrafo 1). “Este defecto de tratamiento pri- (9) Fallo 318:514, considerandos nº 8 y 10.
que gobiernan el juicio oral y, por ende, que el a quo ca- que la a quo vía establecida en el fallo “Duarte” consti- va al fallo recurrido de fundamentos suficientes que lo (10) Cf. TAZZA, Alejandro - BIANCHI, Luciano, “Alcan-
recía de potestad constitucional para dictar pronuncia- tuye una solución adecuada para garantizar el derecho sustenten como acto jurisdiccional válido y torna ociosa ce del recurso de apelación y el doble conforme”, LA LEY,
mientos que impliquen empeorar la situación procesal del imputado a la doble instancia y a la revisión amplia toda consideración respecto de los restantes agravios, 2014-F, 458, TR LALEY AR/DOC/4283/2014.
de los imputados, una vez anulada una absolución por de una condena, dado que esa conclusión no aborda por lo cual y sin que importe abrir juicio sobre el fondo (11) Fallo 311:274, considerando nº 6, de fecha 15 de
aplicación de la doctrina de la arbitrariedad, tanto en la ni responde el mentado agravio. Esas expresiones, en del asunto, corresponde hacer lugar a la vía intentada y marzo de 1988. Asimismo, CS Fallos 246:363; 250:753;
determinación de los hechos como en la valoración de la todo caso, aluden a la pertinencia del procedimiento descalificar la sentencia recurrida, con estos alcances” 289:95; 290:120 y otros.
prueba” (del voto de los ministros Rosatti - Rosenkrantz, de revisión de la condena aplicado en autos, pero nada (considerando 9, párrafo 2). Por su parte, los jueces Ma- (12) TAZZA, Alejandro - BIANCHI, Luciano, art. cit. en
considerando 2º). En igual sentido, lo votaron los mi- dicen sobre la materia de las cuestiones a revisar” (cf. queda y Ricardo Luis Lorenzetti expresaron: “Que esta nota 10.
nistros Maqueda y Ricardo Luis Lorenzetti, cuando —en considerando 4, párrs. 1 y 2). “Que, a la luz de lo aquí Corte entiende que asiste razón a la defensa oficial de (13) Fallos: 342:2389.
la parte que importa— expresaron: “Que el recurso ex- expresado, cabe concluir que al aplicar el precedente los imputados en cuanto alega que, en la sentencia (14) Cf. TAZZA, Alejandro - BIANCHI, Luciano, “Hacia
traordinario interpuesto resulta formalmente proceden- “Duarte” en su primera intervención en la presente cau- apelada, se omitió tratar adecuadamente el cuestio- una revisión amplia, directa y horizontal de la sentencia
te ya que la sentencia impugnada reviste carácter de sa, esta Corte se limitó a resguardar el derecho de los namiento referido a la afectación a la garantía consti- de condena por casación positiva. El valor de los pre-
definitiva y proviene del tribunal superior de la causa. A apelantes a recurrir la condena dictada en instancia de tucional de defensa en juicio previo y debido proceso y cedentes que emanan de la propia jurisprudencia de la
su vez, suscita cuestión federal suficiente toda vez que casación y garantizar que se revisen, con la mayor am- de los principios de oralidad, contradicción, inmedia- Corte Suprema de justicia de la Nación como vía idónea
se debate el alcance otorgado al derecho del imputado plitud posible y de manera integral, los agravios opor- ción y continuidad del juicio oral que había formulado para crear Derecho”, La Ley, 29/05/2020, 13, TR LALEY
a recurrir la sentencia condenatoria consagrada por el tunamente planteados por la defensa. Para ello, aplicó con sustento en los arts. 18, 24, y 118 de la CN y 8 de AR/DOC/292/2020
art. 8.2.h de la Convención Americana sobre Derechos la vía recursiva pretorianamente definida en el citado la Convención Americana sobre Derechos Humanos” (15) Jueces Rosatti y Rosenkrantz.
Humanos y el art. 14.5 del Pacto Internacional de Dere- precedente, conjurando las restricciones inherentes a (considerando 3º, primer párrafo). “En consecuencia, (16) Considerando 7º, primer y segundo párrafo.
12 | Lunes 29 de julio de 2024

Las explicaciones merecen atención. Al no la Corte viene forjando por vía del preceden- no federal, y en ejercicio de sus atribuciones sitiva), la garantía del doble conforme que
convalidar la competencia positiva del tribu- te. Es la abstracción de la casación positiva y legales y constitucionales, vuelve a reforzar asiste al imputado debe ser salvaguardada
nal de casación surge los siguientes interro- revisión horizontal. su práctica tendencialmente subsanadora directamente y sin mayores dilaciones en
gantes: ¿La Corte puso en dudas la potestad de ciertas omisiones legislativas de normas dicho ámbito mediante la interposición de
de castigar que tiene el tribunal revisor? De Es por ello que la oscilación que pudiera procesales, dado que valiéndose del coste de un recurso de casación —o el previsto en las
concebírselo así, ¿Acaso, no entraría en ten- extraerse de ese reducido extracto aclara- sus precedentes permite operativizar man- respectivas legislaciones procesales— que
sión con lo normativizado en el art. 470 del tivo de la sentencia antes señalada, desde datos constitucionales volviendo fáctico la deberán resolver otros magistrados que in-
Cód. Proc. Penal de la Nación o en el art. 365 nuestra perspectiva guarda relación —más fuerza normativa de su texto. tegren ese tribunal (in re “Duarte”) (18), sin
del Cód. Proc. Penal Federal? ¿O con la pro- que con el procedimiento procesal en sí o necesidad de que el imputado deba previa-
hibición del reenvío prevista en el art. 366 casación positiva— con el incumplimiento Ante un escenario imperfecto del siste- mente recurrir a la Corte Suprema de Justi-
del Cód. Proc. Penal Federal? En suma, ¿no del mandato encomendado al tribunal a quo ma legal, en el ejercicio de sus atribuciones cia de la Nación para obtener una decisión
entraría en pugna con la doctrina a partir de en tratar agravios deducidos y conducentes constitucionales y legales, y, en su carácter que ordene que tenga lugar dicha revisión
la cual se forja todo este procedimiento pre- para la correcta resolución de la causa de de órgano esencial del gobierno federal, se ha (in re “P. SM.”). Exégesis que deja definitiva-
toriano de revisión horizontal por casación acuerdo al precedentes “Duarte”; especial- ocupado de vigorizar el “software procesal” mente a las espaldas la idea que el recurso
positiva? mente si se tiene los más de veinte años de creado pretorianamente por vía del prece- de casación no era la vía idónea que per-
predica corriente del estándar que proviene dente para garantizar de manera amplia to- mitiera el ejercicio de garantía de revisión
En punto a ello, consideramos que el tri- de la doctrina del fallo “Casal”. Tesis que ad- dos aquellos derechos consagrados tanto por (“Jáuregui”);
bunal revisor puede condenar ante una sen- quiere fulgor reflejo si se tiene en cuenta el la Constitución Nacional, como por las con-
tencia absolutoria decretada por el a quo y socorro argumentativo del precedente “P. S. venciones internacionales que guardan rela- d) Este “software procesal” pretoriano no
que fuera —en tiempo y forma— apelada G.” (17), del que se valen los supremos para ción con el debido proceso legal. Misión que exime al tribunal revisor casacional en ago-
por quienes tenían derecho y legitimidad ilustrar el punto. parecería exigir ultraactividad exegética en tar de manera integral todas las cuestiones
para ello (casación positiva). Ello por cuan- la contingencia, dado lo defectivo que —por planteadas adecuada y oportunamente por
to, si la ley permite al acusador público o Es precisamente esa inobservancia en la momentos— se exhibe la actividad revisora los recurrentes, incluso aspectos que hacen
privado criticar y recurrir las decisiones que tropezó el a quo lo que le da soplo a la de quienes son encomendados a revisar el fa- al debido proceso legal, tales como la inme-
que estiman desfavorables a sus intereses, aclaración hermenéutica en la que se aden- llo y garantizar el doble conforme. diación, contradicción, oralidad; y otros (in
en modo alguno puede concebirse que el tró la Corte, justamente porque la pertinen- re “M. E. R.”).
tribunal examinador, con competencias cia del procedimiento pretoriano de revisión Nos complace —por fin— compartir la
aprovisionadas legalmente para ello, quede de la condena descrita in re “Duarte” y for- doctrina que se extrae del fallo: Entendemos humildemente que prece-
limitado —solo— a la detección de defectos tificada por vía del precedente no excep- dentes como el comentado contribuyen a
(revisión formal), volviéndolo inocuo en su túa —por esa sola razón— de revisar todas a) El recurso extraordinario no constituye forjar una doctrina procesal que, emanada
práctica inspectora y forzando reenvíos a las las materias traídas en ese aspecto por el un remedio eficaz para la salvaguarda de la de nuestro máximo tribunal, no hace más
instancias anteriores que no hacen otra cosa apelante, incluso aquellas críticas o agravios garantía del doble conforme (in re “Giroldi”); que fortalecer el sistema de derechos y ga-
que alargar innecesariamente los tiempos que justamente consigan conjeturar el des- rantías consagrado por nuestra Constitución
del proceso. medro de algún derecho o garantía del juicio b) El recurso de casación debe ser enten- Nacional y los tratados internacionales vi-
justo y debido proceso (oralidad, inmedia- dido como un instrumento impugnativo gentes en la materia. Aplaudimos esta deci-
La potestad que tiene el tribunal revisor en ción, contradicción, y otras). Enfoque que amplio y ordinario que permita revisar en sión en tanto contribuye a clarificar aquellos
dictar condena ante la absolución dispuesta aleja cualquier posibilidad de cavilar desa- forma integral todos los aspectos de la sen- aspectos, que, expuestos en la letra fría de
por el tribunal a quo constituye uno de los tinos del cimero tribunal en relación con la tencia, cualquiera sea su naturaleza, siem- un texto normativo, cobran vigencia efec-
eslabones del procedimiento pretoriano que pertinencia del software procesal. pre que el objeto de la impugnación no surja tiva para salvaguardar aquellos principios
directa y únicamente de la inmediación (in insoslayables que son propios de un estado
IV. A modo de epílogo re “Casal”); democrático de derecho.
(17) Fallos: 342:2389.
( 1 8 ) TA Z Z A , A le j a n d ro - B I A N C H I , L u c i a n o , La Corte Suprema de Justicia de la Nación, c) Ante el dictado de una sentencia de
Cita on line: TR LALEY AR/DOC/1763/2024
art. cit. nota 10. en su carácter de órgano esencial del gobier- condena en sede casatoria (casación po-

Edictos
El Juzgado Nacional de Primera Nº 95.904.725, solicitó la declara- Nº 22, sito en Libertad 731, 7º Piso, presente se publica a los efectos del El Juzgado Nacional de 1ª Inst. en tina. Cualquier persona que tuviere
Instancia en lo Civil y Comercial ción de Carta de Ciudadanía Argen- de esta Capital, hace saber que ALE- art. 11 de la ley 346. Publíquese por lo Civ. y Com. Fed. Nº 11, Secre- conocimiento de algún aconte-
Federal Nº 7, a cargo del Dr. Javier tina. Cualquier persona que conozca JANDRO JOSÉ FERNÁNDEZ, cuyo dos días dentro de un plazo de quin- taría Nº 22, sito en Libertad 731, cimiento que pudiere obstar dicha
Pico Terrero, Secretaría Nº 13, a mi algún impedimento para la conce- DNI es el Nº 95.955.700, nacido en ce días. 7º Piso, de esta Capital, hace sa- concesión, deberá hacer saber su
cargo, sito en Libertad 731 piso 6º sión del beneficio, podrá hacerlo sa- Distrito Federal, Departamento Li- Buenos Aires, 8 de abril de 2024 ber que HÉCTOR ENRIQUE FRA- oposición fundada al Juzgado. El
de CABA, comunica que el Sr. LEÓN ber a través del Ministerio Público. bertador, Venezuela, ha solicitado la Carlos Mallo, sec. NEITES MATUTE, cuyo DNI es el presente se publica a los efectos
GERÓNIMO CARLOS ALFREDO DNI Publíquese por dos días dentro de un ciudadanía argentina. Quien conozca LA LEY: I. 29/07/24 V. 29/07/24 Nº 96.050.769, nacida en Munici- del art. 11 de la ley 346. Publíquese
Nº 93.899.693 nacido el 16 de junio plazo de quince días. algún impedimento para la conce- pio San Fernando, Estado Apure, por dos días dentro de un plazo de
de 1990 en Callao, Perú, ha solicita- Buenos Aires, 15 de mayo de 2024 sión del beneficio, podrá comunicarlo El Juzgado Nacional de Primera Ins- Venezuela, ha solicitado la ciuda- quince días.
do la declaración de la ciudadanía Luciana Montorfano, sec. a través del Ministerio Público. Pu- tancia en lo Civil y Comercial Fede- danía argentina. Quien conozca al- Buenos Aires, 7 de junio de 2024
argentina. Cualquier persona que LA LEY: I. 29/07/24 V. 29/07/24 blíquese por dos días, en un lapso de ral Nº 7, a cargo del Dr. Javier Pico gún impedimento para la concesión Fernando Gabriel Galati, sec.
tuviere conocimiento de algún acon- quince días. Terrero, Secretaría Nº 14, a mi cargo, del beneficio, podrá comunicarlo a LA LEY: I. 29/07/24 V. 29/07/24
tecimiento que pudiere obstara di- El Juzgado Nacional de 1ª Inst. en Buenos Aires, 25 de junio de 2024 sito en Libertad 731, 6º piso de la través del Ministerio Público. Publí-
cha concesión, deberá hacer saber lo Civ. y Com. Fed. Nº 11, Secretaría Alejandro J. Nóbili, juez fed. Capital Federal, comunica que el Sr. quese por dos días, en un lapso de 18901/2023. XIA, TINGFANG s/SOLI-
su oposición fundada al Juzgado. El Nº 21, sito en Libertad 731, 7º Piso, de LA LEY: I. 29/07/24 V. 29/07/24 WADIH AMIR RICHANI MARQUEZ quince días. CITUD DE CARTA DE CIUDADANÍA.
presente se publica a los efectos del esta Capital, hace saber que NIKOLAI con DNI Nº 95.639.652, nacido el 15 Buenos Aires, 28 de junio de 2024 El Juzgado Nacional de Primera Ins-
art. 11 de la ley 346. Publíquese por PAZDNIKOV, cuyo pasaporte es el El Juzgado Nacional de Primera de mayo de 1990 en Mérida, Repú- Alejandro J. Nóbili, juez fed. tancia en lo Civil y Comercial Federal
dos días dentro de un plazo de quin- Nº 66 Nº6675761, nacida en Ciudad Instancia en lo Civil y Comercial Fe- blica Bolivariana de Venezuela, ha LA LEY: I. 29/07/24 V. 29/07/24 Nº 2, Secretaría Nº 4 a mi cargo, de
ce días. de Vladivostok- Rusia, ha solicitado deral Nº 7, a cargo de Dr. Javier Pico solicitado la declaración de la ciuda- Capital Federal, informa que XIA,
Buenos Aires, 27 de junio de 2024 la ciudadanía argentina. Quien co- Terrero, Secretaría Nº 14, a mi car- danía argentina. Cualquier persona El Juzgado Nacional de Primera TINGFANG, PAS Nº EG 2000234,
Candelaria Rebaudi Basavilbaso, sec. nozca algún impedimento para la go, sito en Libertad 731, 6º piso de que tuviere conocimiento de algún Instancia en lo Civil y Comercial china, solicitó la declaración de Carta
LA LEY: I. 29/07/24 V. 29/07/24 concesión del beneficio, podrá co- la Capital Federal, comunica que acontecimiento que pudiere obstar a Federal Nº 7, a cargo del Dr. Javier de Ciudadanía Argentina. Cualquier
municarlo a través del Ministerio Pú- la Sra. VALENTINA RAMAZANOVA dicha concesión, deberá hacer saber Pico Terrero, Secretaría Nº l3, a persona que conozca algún impedi-
11902/2022. BLANCO PÉREZ, MA- blico. Publíquese por dos días, en un con DNI Nº 96.339.209, nacida el su oposición fundada al Juzgado. El mi cargo, sito en Libertad 731 Piso mento para la concesión del benefi-
RÍA FERNANDA s/SOLICITUD DE lapso de quince días. 18/03/1992 en Elista, Tatal, Rusia, ha presente se publica a los efectos del 6º de CABA, comunica que la Sra. cio, podrá hacerlo saber a través del
CARTA DE CIUDADANÍA. El Juzga- Buenos Aires, 7 de junio de 2024 solicitado la declaración de la ciuda- art. 11 de la ley 346. Publíquese por LEÓN GUERRERO YENNY CORO- Ministerio Público. Publíquese por
do Nacional de Primera Instancia Alejandro J. Nóbili, juez fed. danía argentina. Cualquier persona dos días dentro de un plazo de quin- MOTO DNI Nº: 95.838.518 naci- dos días dentro de un plazo de quin-
en lo Civil y Comercial Federal Nº 2, LA LEY: I. 29/07/24 V. 29/07/24 que tuviere conocimiento de algún ce días. do el 19 de noviembre de 1975, en, ce días.
Secretaría Nº 3 a mi cargo, de Capi- acontecimiento que pudiere obstar a Buenos Aires, 25 de junio de 2024 Departamento Libertador, Distrito Buenos Aires, 26 de mayo de 2024
tal Federal, informa que BLANCO El Juzgado Nacional de 1ª Inst. en dicha concesión, deberá hacer saber Carlos Mallo, sec. Federal, Venezuela, ha solicitado la Constanza Belén Francingues, sec.
PÉREZ, MARÍA FERNANDA, DNI lo Civ. y Com. Fed. Nº 11, Secretaría su oposición fundada al Juzgado. El LA LEY: I. 29/07/24 V. 29/07/24 declaración de la ciudadanía argen- LA LEY: I. 29/07/24 V. 29/07/24

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