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Análisis de la viabilidad de la aplicación de la doctrina de los aportes irrevocables a cuenta

de futuros aumentos de capital

INFORME ESPECIAL

Análisis de la viabilidad de la aplicación de la doctrina de los

aportes irrevocables a cuenta de futuros aumentos de capital
Héctor Jorge Gómez Bermeo (*)

Voces: Ley General de Sociedades – Aportes de capital – Capi- dad en que deben de efectuarse los aportes, y es debido a ésta orfan-
tal social – Junta general de accionistas – Aportes irrevocables dad regulatoria que consideramos aplicable la doctrina de “los aportes
– Acciones – Accionistas – Aumento de capital. irrevocables” desarrollada en amplitud en el derecho argentino.

I. Introducción II. Sobre los aportes

Imaginemos por un momento que una sociedad atraviesa proble- Conforme lo establecido en el artículo 22° de la LGS un aporte
mas de infracapitalización y que debido a ésta circunstancia no podrá constituye una obligación del accionista frente a la sociedad respec-

uno de sus accionistas, con la inalidad de superar ésa situación, de-

cumplir con sus obligaciones comerciales inmediatas. En ese contexto, to del bien que se haya comprometido aportar, sin hacerse precisión

cide proveer a la referida de sociedad de los fondos suicientes para

desde qué momento el bien otorgado tiene la condición de aporte.
Sobre el particular resulta pertinente mencionar que el Tribunal
salir de la infracapitalización; sin embargo, al ser esta sociedad una Registral, a través de la Resolución Nº 079-2001-ORLC/TR abordó este
de accionariado segregado se ve impedido de efectuar una junta uni- tema en uno de sus considerandos de la siguiente manera:
versal de accionistas para que la provisión de fondos se ingrese al
patrimonio de la sociedad en calidad de un aumento de capital social “Que, el documento del depósito bancario inserto en la escritura
en un solo acto. Como consecuencia de lo mencionado ¿se debería acredita que en la cuenta bancaria de la sociedad se ha depositado

convocatoria a junta general de accionistas, se veriique el quorum

esperar a que el directorio y/o gerencia general realice la respectiva una suma de dinero, igual a la del aumento del capital; la pregun-
ta que debería hacerse a continuación, es si tal depósito podría
necesario para la instalación de junta en primera y segunda convoca- ser usado para efectos del aumento de capital, acordado en un
toria, y, después de haber llegado al acuerdo de aumento de capital, momento posterior al depósito; en ese sentido y siendo que no
al cumplimiento de los plazos correspondientes para la suscripción de existe norma alguna que prohíba darle ese uso, debería ser
acciones en primera y segunda rueda, para recién en ese momento posible su aplicación al aumento de capital acordado mediante
efectuar la provisión de fondos? junta de accionistas del 2 de mayo de 2000; para ello se requeriría
Es nuestra opinión que ante una situación como la planteada, es- que la junta general o el directorio así lo acuerden, vale decir,
perar el cumplimiento de todos los plazos necesarios para efectuar que al señalarse las condiciones para el aumento se establezca
un aumento de capital (debido a que no se puede lograr efectuar que las cantidades depositadas por los socios en las cuentas de
una junta universal) y recién en ese momento efectuar el pago de la sociedad con anterioridad al acuerdo de aumento de capital
los aportes, resultaría altamente perjudicial para la sociedad, ya que pueden ser aplicadas al pago de los aportes para efectos del
pueden existir casos en que esperar el cumplimiento de los plazos aumento; en tal caso, deberá señalarse también el modo en que el
traería consigo un eventual incumplimiento de las obligaciones de la socio comunicará a la sociedad su voluntad de que dicho depósito
sociedad por la misma falta de solvencia. se aplique al pago de las acciones, voluntad que deberá manifes-
Sobre el particular debemos precisar que el aumento de capital al tarse dentro de los plazos previstos para el ejercicio del derecho de
que nos referimos el párrafo anterior encajaría en el aumento por nue- preferencia.”
vos aportes, modalidad regulada en el artículo 202° de la Ley General

no existe un momento especíico para efectuar el pago de los aportes

de Sociedades (en adelante la “LGS”); sin embargo, cabe resaltar que no Esta aproximación constituye un primer reconocimiento de que
existe en la referida ley una disposición que aborde cuál es la oportuni-

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de capital, pudiendo incluso ésta asignación darse en un momento i. Teoría de la oferta irrevocable

to; sin embargo, existen cuestiones por deinir en ésta operación que
anterior a la celebración de la junta en la que se acuerde dicho aumen- Esta teoría consiste en considerar al anticipo de fondos como dos

la doctrina de los aportes irrevocables puede clariicar. cionados a una misma causa especíica.
actos jurídicos distintos que se encuentran intrínsecamente rela-

Ahora bien, los aportes irrevocables tienen como función cubrir El primer acto constituiría la presentación de una oferta por parte
futuras emisiones de acciones, en un contexto en que la sociedad de un accionista y/o un tercero en la que se compromete efectuar
tenga una urgente necesidad inmediata de liquidez, siendo estos una futura suscripción de acciones una vez que la sociedad au-
aportes “operaciones en las cuales un socio o un tercero entrega mente su capital; y el segundo acto, la renuncia irrevocable a reti-
en forma irrevocable fondos a la sociedad, aplicándose los mismos rar su oferta. Con lo cual, se debe de tener en claro que mientras

de inanciamiento de las sociedades anónimas, que se utiliza co-

a la suscripción de una futura emisión de acciones. Son un método que la oferta efectuada sería un acto unilateral, su irrevocabilidad
constituiría un acto bilateral, que debería de ser aceptado por el

regule de manera especíica. De esta manera, se recibe de parte

múnmente sin perjuicio, puesto que no existe normativo que los directorio, o ante la inexistencia de éste órgano la gerencia general
de la sociedad; posición que es compartida por el profesor García
de accionistas o terceros fondos que se aplican inmediatamente al Cuerva, al señalar que “(…)la aceptación de la renuncia a revocar la
giro social (…) (1)” oferta se entenderá efectuada si la sociedad recibe el objeto de la

doctrina de los aportes irrevocables debemos deinir: i) desde cuando

No obstante lo anterior, a efectos de poder utilizar plenamente la prestación emergente del contrato que el oferente invita a realizar
a la sociedad. Este acto jurídico complejo parte de la oferta unila-
un bien otorgado tiene la condición de aporte, ii) los tipos de bienes teral del aportante, hasta aquí revocable como tal, que se transfor-
que pueden ser aportados, y iii) las características y naturaleza jurídica mará en bilateral o negocial, cuando sea aceptada por el directorio
de los aportes irrevocables. de la sociedad. (4)”
Sobre el primer acto, “se trataría de una oferta para celebrar un
III. Desde cuando un bien tiene la condición de aporte contrato de suscripción de acciones cuando esto sea posible.
La base del razonamiento se encuentra en que, si una oferta es

relevancia y entidad suicientes y validez jurídica, que le coniere

“Los aportes constituyen los bienes, derechos o servicios, suscep- una declaración de voluntad emitida por una de las partes, con
tibles de ser valorados económicamente, que los socios se compro-

del in común objeto de la misma generándose para la socios una

meten a transferir o prestar en favor de la sociedad, para la realización aptitud para poner en marcha el procedimiento de gestación de
un contrato, y que tiene por objeto tender a su aceptación, el en-
obligación de dar o hacer, según el caso, que debe cumplirse con cuadramiento se adecuaría a la operatoria de anticipos de aportes
la entrega del bien, la transferencia del derecho o la prestación del donde, el interesado formula la oferta a la sociedad para suscribir

Ahora bien, se debe tener en cuenta que para efectos de la conigu-

servicio, en la forma que se haya establecido en el pacto social o en el capital social. (5)”

Bajo ésta deinición, toda provisión de fondos efectuado por

acuerdo correspondiente. (2)”
ración del segundo acto, es necesario la aceptación de la oferta por
los accionistas tendrían la condición de aporte solo cuando se haya parte del órgano de gobierno de la sociedad, ya que de no mediar

forme luye del artículo 1384 del código civil, el cual establece que:
efectuado la capitalización de los fondos una vez acordado el res- dicha aceptación la oferta podría ser materia de retractación, con-
pectivo aumento de capital, con lo cual, se concluye que ésta provi-
sión de fondos que los accionistas y/o un tercero efectúe tendrán la
naturaleza de un aporte cuando exista de por medio un acuerdo so- “La oferta deja de ser obligatoria si antes o simultáneamente
cial que vincule la provisión de fondos otorgados a la sociedad con con su recepción llega a conocimiento del destinatario la de-
el aumento de capital social acordado en Junta; en tanto no suceda claración del oferente en el sentido que puede revocarla en
ésta circunstancia, dicha provisión tendría la condición de un “anti- cualquier momento antes de su aceptación.”
cipo” como bien lo menciona el profesor Favier Dubois al referirse
a los aportes irrevocables que se “suelen utilizarse indistintamente En lo relativo a la irrevocabilidad de la oferta, ésta versa en que el
los términos, aportes, adelantos, o anticipos” (3), considerando más oferente debe ejecutar su oferta relativa a la provisión de fondos,
apropiado el empleo de éste último término para el tratamiento de la cual debe de haber sido aceptada por la sociedad, de forma
éste instituto. inmediata para que en la siguiente junta general de accionistas se
acuerde efectuar un aumento de capital y la consecuente suscrip-
IV. Tipos de bienes que pueden ser aportados ción de nuevas acciones por los fondos proveídos. En esa línea, la
oferta planteada necesariamente debe tener un plazo y/o condi-

justiicación de ésta oferta se circunscribe a un escenario especii-

Si bien según lo establecido en el artículo 23° de la LGS se es- ción resolutoria debido a que no se puede perder de vista que la
tablece la posibilidad de efectuar aportes de bienes muebles e in-
muebles, en el presente caso, en atención que estamos frente a un co, que es la infracapitalización de la sociedad y la necesidad de la
supuesto de infracapitalización sumado a la imperiosa necesidad misma en contar con liquidez inmediata, con lo cual si el oferente

único tipo de aportes que justiicaría la aplicación de ésta doctrina

de contar con fondos para afrontar obligaciones patrimoniales, el ejecuta su oferta, es decir, provee los fondos a la sociedad y no
se efectúa el respectivo aumento de capital en una próxima junta
tendría que ser la de los aportes dinerarios, a efectos que la socie- general de accionistas, se estaría desnaturalizando la naturaleza de
dad tenga la oportunidad de contar con la liquidez inmediata para la oferta mencionada; en consecuencia, “(…) el aportante se obliga
afrontar las obligaciones que pudiera tener y salir de la situación a permanecer en dicha oferta hasta una época determinada, pues
de infracapitalización. el carácter de irrevocabilidad dé la oferta no puede ser per-
manente, sino que, por su propia naturaleza debe establecerse un
V. La naturaleza jurídica de los aportes irrevocables plazo determinado que, en general, no es muy prolongado. (6)”
Sin perjuicio de todo lo antes precisado, se crítica a ésta teoría
Existen diversas teorías que intentan explicar la naturaleza jurídica debido a que “(…) en la oferta hay asunción de una promesa de
de los aportes irrevocables, sin embargo nos centraremos en tres que prestación, aunque la prestación -generalmente- no se cumple en
consideramos las más relevantes: forma simultánea con la oferta, cosa que no se da en el supuesto

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de los anticipos de aportes irrevocables donde el aporte se efectúa características que debe tener el instrumento, teniendo éstos apor-
y el dinero o el bien se entregan, y la sociedad los afecta inmedia- tes el carácter de irrevocables con la aceptación del Directorio del
tamente al giro. (7)” instrumento referido; siendo lo más relevante el reconocimiento del

ii. Teoría del acto sujeto a ratiicación

derecho del aportante a requerir que la capitalización de su aporte
se incluya en el orden del día de las asambleas de socios.

Accionistas debe ratiicar lo actuado por parte del órgano de go-

Esta posición se elabora sobre la base de que la Junta General de En tal sentido, consideramos en base a lo establecido en la Re-
solución Nº 079-2001-ORLC/TR citada anteriormente, el Tribunal
bierno (llámese directorio o gerencia general) al resolver la capita- Registral reconoce tácitamente la aplicación de la doctrina de los
lización del aporte. Con lo cual, el aporte irrevocable resultaría un aportes irrevocables bajo la acepción de la teoría de naturaleza
contrato bilateral por medio del cual la sociedad se obliga a través propia. Sin embargo, debemos reconocer que existen cuestiones

la ratiicación del acto en Junta. Sosteniéndose a su vez que “se

de la representación del órgano de gobierno, siendo que el mismo que ninguna de las teorías que tratan de explicar la naturaleza

trataría de una ratiicación orgánica interna de la sociedad, la cual

jurídica de la referida doctrina no ha interiorizado los siguientes
planteamientos:
no impide que el acto haya producido todos sus efectos, y que sea – ¿La aceptación del anticipo por parte del órgano de gobier-
válido y oponible a ésta. (8)” no de la sociedad no supondría equiparar que un acuerdo de
Lo antes descrito tiene una gran similitud con la regulación de los directorio ostenta la misma categoría que un acuerdo social

tro código civil en la que se regula la necesidad de ratiicación por

defectos de representación contenidos en el artículo 161° de nues- adoptado en Junta General de Accionistas?
– Ante una discrepancia entre la aceptación del anticipo de fon-
parte del representado de los actos celebrados en exceso de las dos por parte del directorio y la negativa de efectuar un au-
facultades otorgadas al representante. Sin embargo, concordamos mento de capital por parte de los accionistas ¿el que efectuó
con el profesor Alegría en que los efectos de una representación de la provisión de fondos podría solicitar la ejecución forzada del
índole civil no son aplicables a supuestos de representación orgáni- aumento de capital de la sociedad y la consecuente emisión de
ca que es el tipo de representación a la que se adscribe nuestra LGS. acciones de la sociedad?
No obstante lo mencionado, se critica a ésta teoría porque “(…)
en la práctica la sociedad está aceptando el aporte desde el Sobre lo precisado, consideramos que el Directorio por sí solo no
mismo momento de su integración. La futura capitalización por tendría facultades necesarias para aceptar los anticipos de fondos
parte de la asamblea no hace al aportante accionista desde el mo- bajo la condición de una suscripción y emisión de acciones en un
mento en que la sociedad recibió el aporte sino que lo será a partir futuro aumento de capital que se acuerde en Junta General de Ac-

que no es correcto hablar de ratiicación (9).” pese a que el directorio es el que maniiesta la aceptación de los
de la emisión de acciones correspondiente, por lo que entiende cionistas. En ese sentido, la funcionalidad de ésta institución se basa,

anticipos, en el conocimiento expreso o tácito de los accionistas de

iii. Teoría de la naturaleza propia la sociedad sobre la voluntad de efectuar éste tipo de provisiones, y
Esta posición se basa en que los doctrina de aportes irrevocables es en base a ese conocimiento previo, que el acuerdo de directorio

en las categorías generales de la oferta, y la ratiicación. En ese

tienen naturaleza propia, no pudiendo ser encuadrado en puridad en el que acepta la provisión de fondos se reputaría válido. Sobre
éste extremo, “(…) los aportes irrevocables son los que los socios
sentido, el aportante de bienes dinerarios lo hace con la expecta- quisieron que fueran, de esta manera; si los socios conocían que se
tiva de ingresar como socio a la sociedad o bien para incrementar estaban realizando aportes irrevocables y no manifestaron que que-
su participación en la misma. Sobre este extremo, compartimos rían realizar el aporte, en ese caso, dicho aporte limita el derecho de

to a la naturaleza jurídica de esta igura, que ha despertado un

la opinión de la profesora MICOZZI al referirse que “[e]n cuan- suscripción preferente. A la inversa, si algunos directivos, sin que los
accionistas tuvieran conocimiento, decidieron realizar aportes irre-

de iguras jurídicas preexistentes, el Anteproyecto [de reforme a

sinnúmero de opiniones autorales que propiciaban la aplicación vocables y luego convocan a asamblea para que se capitalicen y con
ello pretenden que se limite el derecho de suscripción preferente;
la Ley de Sociedades] se ha enrolado en la postura que propicia la en este caso, no se limita, porque los socios no sabían o no tomaron
naturaleza propia de este instituto dando por sentado que no pue- conocimiento de que se estaba realizando dicho aporte (11).”

iguras que operan en el ámbito del derecho societario, reviste

de encuadrarse en categorías predeterminadas y que, como otras En concordancia con lo anterior, en lo que respecta a la ejecución

aristas particulares que justiican la creación de nuevas categorías,

forzada de la emisión de nuevas acciones y que se consigne como
punto de agenta el aumento de capital en el que formalmente se ca-
apartándose así de caracterizaciones genéricas. (10)” pitalice los fondos proveídos, somos de la opinión que el proveedor
de los fondos –indistintamente si éste es accionista o un tercero-
iv. Nuestra opinión puede solicitar la ejecución forzada, emitiéndose en consecuencia
De las teorías expuestas, la que más se ajusta a las dimensiones las acciones por la provisión de fondos efectuada en favor de la

naturaleza propia, debido a las diicultades que se presentan en porcentaje mínimo que constituya mayoría caliicada, mayoría que
de la doctrina de los aportes irrevocables es la teoría relativa a la sociedad; siempre que, por lo menos, los accionistas que ostenten el

cumplimiento de la prestación y la notiicación de la oferta, y la

las teorías de la oferta irrevocable, relativo a la simultaneidad del es la requerida para efectuar un eventual aumento de capital.

ratiicación, relativo a que una ratiicación de la asamblea de socios VI. Conclusiones

del anticipo de fondos representaría reconocer la condición de ac-
cionista desde la etapa de la consignación de fondos. Con lo cual, Primera: En ninguna de las disposiciones de la LGS se ha regu-
si bien no negamos la existencia de elementos coincidentes en lado de forma expresa la oportunidad para efectuar un aporte; sin
ambas teorías, éstas por sí solas no agotan el tema de los aportes embargo, es debido a ésta ausencia de regulación que consideramos
irrevocables en su integridad. que los aportes podrían efectuarse incluso en momentos anteriores a
Sobre el particular, se debe tener en consideración el artículo 65° del la existencia del respectivo acuerdo de junta de socios en la que se de-
anteproyecto de reforma de la ley de sociedades comerciales asigna cide efectuar un aumento de capital. Ésta posición ha sido compartida
una naturaleza propia a los aportes irrevocables, consignando las por nuestro Tribunal Registral.

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Segundo: La doctrina de los aportes irrevocables se basa en NOTAS

“[l]a intención de las partes, del llamado aportante y de la sociedad,
es por un lado, que dichos fondos entregados a la sociedad se con- (*) Abogado por la Universidad San Martín de Porres. Candidato a magister
viertan en verdaderos aportes de capital y que, en consecuencia, en derecho civil por la Universidad San Martín de Porres. Asesor Legal
estén sujetos a los riesgos de la actividad empresarial que resulte en la Caja Rural de Ahorro y Crédito Los Libertadores de Ayacucho S.A.
del objeto social; y por el otro que este acto jurídico sea el ante- (1) BARRAU, María, “Un nuevo análisis del capital social a la luz de la juris-

año 13 Nº 28, Mar de Plata, 2007.

prudencia, doctrina y normativa administrativa actual”, Revista FACES
cedente de un verdadero contrato de suscripción de acciones, ad-
quiriendo el llamado aportante el carácter de socio de la sociedad (2) ELÍAS LAROZA, Enrique, “Derecho Societario Peruano”, Editora Normas
(12)”. O en su defecto el incremento del porcentaje del accionariado
Legales, Trujillo, 2003.
de un socio aportante. (3) FAVIER DUBOIS, Eduardo., “Apostillas provisorias” (a cuenta de futuras
Tercero: La aplicación de la doctrina de los aportes irrevocables investigaciones) al instituto de los “aportes irrevocables” (a cuenta de
será trascendente en la medida que se den tres circunstancias: i) que la futuras emisiones), en Negocios Parasocietarios. Editorial Ad Hoc, Bue-
nos Aires, 1994.
sociedad se encuentre infracapitalizada y se vea impedida de cumplir
futuras emisiones”, La Ley Tomo 1983-A, Sec. Doctrina, Buenos Aires.
(4) GARCIA CUERVA, H. M., “El llamado aporte irrevocable a cuenta de

universal de accionistas; y, ii) debido a esa necesidad de lujo de efec-

con las obligaciones inmediatas; ii) sea imposible realizar una junta
(5) ROQUE VITOLO, Enrique, “Aportes irrevocables a cuenta de futuros au-
tivo, esperar a realizar la respectiva convocatoria a junta y en conse- mentos de capital”. Ponencia presentada en el VI Congreso Argentino
cuencia respetar los plazos de las ruedas en el aumento de capital, la de Derecho Societario, II Congreso Iberoamericano de Derecho Socie-
sociedad se verá perjudicada. tario y de la Empresa. Mar del Plata, 1995.
(6) Cfr. Op. Cit. Nota 6
Cuarto: Para que ésta doctrina pueda ser aplicada en nuestra le-
(8) ALEGRIA, H., «Introducción al estudio del aporte a cuenta de futuras
(7) Cfr. Op. Cit. Nota 6
gislación, somos de la opinión que el directorio por sí solo no puede
emisiones», Revista Notarial Nº 865, La Plata. 1982
(9) VERGARA DEL CARRIL, A. D., «Aportes irrevocables a cuenta de futuros
tomar la decisión de aceptar los anticipos de fondos, sean esto prove-
nientes de un tercero o de un accionista, sino que adicionalmente se
aumentos de capital», E.D.T.172, 1993.
que constituyan mayoría caliicada para efectuar el futuro aumento de
necesitaría el consentimiento de al menos el porcentaje de accionistas
(10) MICOZZI, María M., “Anteproyecto de reforma a la ley de sociedades.
Brees noticias sobre el tratamiento de los anticipos a cuenta de futuras
capital y la respectiva emisión de acciones. No obstante lo anterior, emisiones de capital.” Ponencia presentada en el IX Congreso Argen-
en los casos que pese haberse efectuado la provisión de fondos no se tino de Derecho Societario, V Congreso Iberoamericano de Derecho
llegará a realizar el aumento de capital, se generaría para el aportante Societario y de la Empresa. San Miguel de Tucumán, 2004.
(11) Cfr. Op. Cit. Nota 2.
(12) Cfr. Op. Cit. Nota 2. n
un derecho de crédito, quedando la sociedad obligada a devolver la
provisión efectuada.

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