ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL

DERECHO ADMINISTRATIVO ESPECIAL

LAURA VANESA FONSECA ALBA

NANCY LILIANA GUERRA BARAJAS
AUARA NATALIA ROJAS SANABRIA
KAREN STEFANNY SANDOVAL LEON
FACULTAD DE DERECHO

FUNDACIÓN UNIVERSITARIA JUAN DE CASTELLANOS

DOCENTE: DAGOBERTO RIAÑO SAZA

TUNJA- BOYACÁ
2024
 SENTENCIA 03979 DE 2016 CONSEJO DE ESTADO
Consejera ponente: SANDRA LISSET IBARRA VELEZ
HECHOS:
El fallo de segunda instancia del Decreto 01 de 1984 se refiere al proceso
relacionado con la apelación presentada por la entidad demandada contra una
sentencia del Tribunal Administrativo de Antioquia, que había accedido
parcialmente a la demanda de José Hernán Montoya Arboleda contra la
Contraloría General de Antioquia. Se confirma que no hay irregularidades
procesales que deban ser corregidas antes de decidir sobre el recurso de
apelación.

1. José Hernán Montoya Arboleda, quien trabajó en la Contraloría General de

Antioquia desde mayo de 2001 hasta febrero de 2004, a través de su
abogado, presentó una demanda de nulidad y restablecimiento del derecho
para anular el Oficio No. 031217 del 13 de octubre de 2004, que negó el
pago de sus vacaciones proporcionales tras haber trabajado 257 días en la
Contraloría General de Antioquia. Argumenta que se violaron sus derechos
laborales al no reconocer el pago correspondiente, citando diversas normas
y solicitando el pago de las vacaciones y primas correspondientes, así
como una indemnización por el retraso en el pago.

2. La Contraloría General de Antioquia respondió a la demanda de José

Hernán Montoya Arboleda, argumentando que el pago de vacaciones
proporcionales solo se realiza si el trabajador ha acumulado un segundo
periodo de vacaciones, lo cual no era el caso del demandante. Afirmó que
sus derechos laborales no fueron vulnerados, ya que las prestaciones se
liquidaron conforme a la normativa vigente y que su desvinculación fue un
acto discrecional. Concluyó que no se le puede reconocer el tiempo
proporcional de las prestaciones reclamadas.

3. El Tribunal Administrativo de Antioquia, en su sentencia del 21 de marzo de

2012, declaró nulo el Oficio No. 031271 de 2004 y ordenó a la Contraloría
General de Antioquia el pago de las vacaciones y prima de vacaciones de
José Hernán Montoya Arboleda por el periodo trabajado entre el 16 de
mayo de 2003 y el 2 de febrero de 2004. El tribunal argumentó que el
demandante tenía derecho a las vacaciones no causadas al momento de su
retiro, y que la exigencia de trabajar un año adicional para el
reconocimiento de las vacaciones era incorrecta. Sin embargo, rechazó la
 solicitud de indemnización por mora, indicando que las vacaciones no se
consideran parte de las cesantías.

4. El apoderado de la Contraloría General de Antioquia interpuso un recurso

de apelación contra la sentencia que ordenó el pago de vacaciones a José
Hernán Montoya Arboleda. Argumentó que el acto administrativo estaba
debidamente motivado y ajustado a derecho, ya que el demandante no
cumplía con los requisitos para el reconocimiento de las vacaciones
proporcionales. Además, destacó que no había pruebas de nulidad en el
acto impugnado. La Procuradora Segunda delegada solicitó confirmar la
decisión de primera instancia, argumentando que una interpretación
restrictiva de la ley afectaría los derechos de los servidores públicos y
violaría convenios internacionales sobre vacaciones.

PROBLEMA JURIDICO:
¿Es razonable y proporcional exigir a los empleados de la Contraloría General de
Antioquia cumplir un período laboral específico para recibir compensación en
dinero por vacaciones no disfrutadas debido al cese de funciones, considerando
que este derecho se adquiere simplemente por el tiempo trabajado?

CONSIDERACIONES:
Las vacaciones son una prestación social y una situación administrativa que
otorgan a los empleados públicos tiempo libre y compensación económica por un
año de servicio. Según la Corte Constitucional, son esenciales para el bienestar
del trabajador. Inicialmente reguladas por el Decreto 3135 de 1968, las vacaciones
deben ser disfrutadas o compensadas en dinero si no se han tomado al momento
del retiro, como establece el Decreto 1045 de 1978.
El artículo 21 del Decreto 1045 de 1978 establece que, si un empleado cesa sus
funciones faltando 30 días o menos para completar un año de servicio, tiene
derecho a que se le reconozcan las vacaciones como si hubiera trabajado un año
completo. La Corte Constitucional declaró esta disposición exequible, asegurando
que protege los derechos laborales y cumple con el Convenio 132 de la OIT.
Aunque derogado por la Ley 995 de 2005, que unificó el régimen de
compensación de vacaciones para sectores público y privado, sigue siendo
relevante para casos anteriores a su derogación.
La Contraloría General de Antioquia negó a José Hernán Montoya Arboleda el
pago proporcional de vacaciones por el período del 16 de mayo de 2003 al 2 de
febrero de 2004, argumentando que no había trabajado 11 meses en el último
año, como exige el artículo 21 del Decreto 1045 de 1978. Sin embargo, se
establece que este artículo permite la compensación en dinero si el empleado
cesa faltando menos de 30 días para completar un año de servicio protegiendo así
el derecho al descanso. La interpretación de la Contraloría fue considerada
incorrecta, ya que el derecho al descanso y a la compensación debe ser
garantizado, incluso si el empleado no ha trabajado el tiempo completo.
La Ley 995 de 2005 que derogó el artículo 21 del Decreto 1045 de 1978 establece
el derecho a la compensación en dinero por vacaciones no disfrutadas para
empleados públicos y privados al momento de su retiro, sin requerir haber
completado un año de servicio. Esta disposición se basa en principios de igualdad
y en la protección de los derechos laborales, permitiendo que los trabajadores
reciban compensación proporcional al tiempo trabajado. En el caso de José
Hernán Montoya Arboleda, se concluye que tiene derecho a recibir el pago
proporcional de sus vacaciones por el tiempo laborado antes de su retiro, ya que
las vacaciones son un derecho adquirido por el tiempo trabajado.

DECISIÓN:
CONFÍRMASE la Sentencia de 21 de marzo de 2012, proferida por el Tribunal
Administrativo de Antioquia, por medio del cual declaró la nulidad del acto
demandado; ordenó el pago de las vacaciones y prima de vacaciones por el lapso
comprendido entre el 16 de mayo de 2003 al 2 de febrero de 2004; y, denegó las
demás pretensiones de la demanda incoada por el señor José Hernán Montoya
Arboleda en contra de la Contraloría General de Antioquia, de conformidad con lo
expuesto en la parte motiva de esta providencia.

OPINIÓN PERSONAL:
Estoy plenamente de acuerdo con la interpretación realizada por la Corte
Constitucional respecto al derecho a la compensación de las vacaciones no
disfrutadas, ya que esta perspectiva se fundamenta en principios de justicia laboral
y equidad, esenciales en un Estado democrático. La Corte ha argumentado que,
aunque el artículo 21 del Decreto 1045 de 1978 establece requisitos específicos
para el reconocimiento de las vacaciones, no puede ser utilizado para despojar a
los trabajadores de derechos adquiridos simplemente por no haber completado un
año de servicio. Este enfoque reconoce que las vacaciones son un derecho
inherente que se genera con el tiempo laborado, y su compensación debe ser
proporcional al tiempo efectivamente trabajado, independientemente de los
períodos de acumulación.
La decisión de la Corte se alinea con los principios constitucionales que garantizan
la protección de los derechos de los trabajadores, como se establece en el artículo
53 de la Constitución, que subraya la importancia del descanso y la seguridad
social. Al establecer que los empleados deben ser compensados por sus
vacaciones no disfrutadas, se promueve una interpretación más humana y justa
del derecho laboral, evitando que los trabajadores se vean perjudicados por
condiciones que no reflejan su dedicación y esfuerzo. Esta postura no solo protege
a los empleados, sino que también refuerza la responsabilidad del Estado como el
principal empleador del país, garantizando que se respete el bienestar general de
los servidores públicos.

Además, al reconocer este derecho, se evita una interpretación desproporcionada

que podría llevar a la pérdida de beneficios legítimos, lo cual es incompatible con
el marco normativo que busca proteger a los empleados en el contexto laboral. En
este sentido, la decisión de la Corte se sostiene en argumentos sólidos que
promueven una justicia equitativa y el respeto por los derechos fundamentales de
los trabajadores, asegurando que su esfuerzo y tiempo dedicado sean
debidamente valorados y recompensados.
MARCO INTERNACIONAL:
Convenio 132 de la OIT sobre las vacaciones pagadas
 Artículo 4. Toda persona cuyo período de servicios en cualquier año sea
inferior al requerido para tener derecho al total de vacaciones prescrito en el
artículo anterior tendrá derecho respecto de ese año a vacaciones pagadas
proporcionales a la duración de sus servicios en dicho año.
En el párrafo 1 del presente artículo, la expresión año significa año civil o
cualquier otro período de la misma duración, determinado en cada país por
la autoridad competente o por el organismo apropiado.
MARCO LEGAL:

Ley 995 de 2005 donde se reconoce la compensación en dinero de las

vacaciones a los trabajadores del sector privado y a los empleados y trabajadores
de la administración pública en sus diferentes órdenes y niveles.

 ARTÍCULO 1°. Del reconocimiento de vacaciones en caso de retiro del

servicio o terminación del contrato de trabajo. Los empleados públicos,
trabajadores oficiales y trabajadores del sector privado que cesen en sus
funciones o hayan terminado sus contratos de trabajo, sin que hubieren
causado las vacaciones por año cumplido 6, tendrán derecho a que estas se
les reconozcan y compensen en dinero proporcionalmente por el tiempo
efectivamente trabajado.
Decreto 1045 de 1978 establece las reglas generales para la aplicación de las
normas sobre prestaciones sociales de los empleados públicos y trabajadores
oficiales del sector nacional.
 ARTÍCULO 20. De la compensación de vacaciones en dinero. Las
vacaciones solo podrán ser compensadas en dinero en los siguientes
casos:
a. Cuando el jefe del respectivo organismo así lo estime necesario para
evitar perjuicios en el servicio público, evento en el cual sólo puede
autorizar la compensación en dinero de las vacaciones correspondientes a
un año;
b. Cuando el empleado público o trabajador oficial quede retirado
definitivamente del servicio sin haber disfrutado de las vacaciones
causadas hasta entonces.”
Conforme a lo hasta aquí expuesto, es clara la posibilidad de compensación
de las vacaciones causadas, esto es, cuando se ha prestado el servicio por
un año, tiempo necesario para adquirir el derecho conforme a la regla
general prevista en el artículo 8° del mismo decreto, el cual podía
completarse con la acumulación de tiempo servido en varias entidades
conforme al artículo 10°.
 ARTÍCULO 21. Del reconocimiento de vacaciones no causadas en caso
de retiro del servicio. Cuando una persona cese en sus funciones faltándole
treinta días o menos para cumplir un año de servicio, tendrá derecho a que
se le reconozcan y compensen en dinero las correspondientes vacaciones
como si hubiera trabajado un año completo.

DECRETO 404 DE 2006 sobre algunas disposiciones en materia prestacional.

 ARTÍCULO 1º. Los empleados públicos y trabajadores oficiales vinculados

a las entidades públicas del orden nacional y territorial, que se retiren del
servicio sin haber cumplido el año de labor, tendrán derecho a que se les
reconozca en dinero y en forma proporcional al tiempo efectivamente
laborado las vacaciones, la prima de vacaciones y la bonificación por
recreación.

MARCO JURISPRUDENCIAL:
Sentencia C-897 de 2003 declaró la exequibilidad del artículo 21 acusado en el
entendido de que la fracción de tiempo de once meses que exige la norma, se da
a favor del servidor público para el caso del cese en el ejercicio de sus funciones
sin que hubiere alcanzado a causar las vacaciones por año cumplido.
Sentencia 00073 de 2007 establece que las vacaciones solo pueden ser
compensadas en dinero en dos casos: cuando el jefe del organismo lo considere
necesario para evitar perjuicios en el servicio público, o cuando el empleado se
retire definitivamente del servicio sin haber disfrutado de las vacaciones.
Cuando se produce el retiro de un servidor de una entidad, debe procederse al
pago de la compensación en dinero de las vacaciones en forma proporcional al
tiempo laborado. Por tanto, no es viable acceder a la petición del servidor que
solicite que no se le compensen en dinero por continuar vinculado a otra entidad
del Estado.

SENTENCIA 01053 de 2019

Consejo de Estado

CONSEJERO PONENTE: SANDRA LISSET IBARRA VÉLEZ

HECHOS:
1. Los actores MARÍA ESTHER PINTO ESCOBAR, LUISA JACKELINE
PRATO RAMÍREZ Y LUIS AURELIO PUIN CAMACHO presentaron
acumulacion de tres demandas de Nulidad promovidas con el propósito de
solicitar la anulación parcial del Acuerdo 518 de 2014, por el que la CNSC
convocó a concurso público de méritos para proveer en propiedad 300
cargos de carrera administrativa de la ANM, proceso de selección que la
Comisión identificó como Convocatoria No. 318 de 2014.
2. Los demandantes señalan, que para el caso de la Convocatoria No. 318 de
2014, la CNSC estableció, que una de las seis pruebas aplicarse a los
concursantes sería una «entrevista» con carácter «eliminatorio», lo cual, en
su criterio, desconoce los aludidos principios constitucionales que deben
guiar los concursos para ingresar al «Sistema General de Carrera
Administrativa, ya dicha prueba sólo podrá tener el carácter de
clasificatorio.
3. Según los demandantes la prueba de entrevista se soportan, entre otros
factores, en los resultados de la aplicación del procedimiento de «Análisis
de Estrés de Voz», el cual consideran ilegal, porque según afirman, se trata
 de una de las llamadas «pruebas de confianza», similar a la del
«Polígrafo», cuya realización no ha sido avalada por el ordenamiento
jurídico, como mecanismo o instrumento de selección para acceder a
empleos públicos,
4. Los demandantes aducen que los funcionarios de la ANM que elaboraron
los «ejes temáticos» y luego se inscribieron en el concurso, tuvieron la
posibilidad de conocer las materias que serían evaluados con una
anterioridad considerable, mientras que los demás aspirantes sólo se
enteraron de las temáticas sobre las cuales versarían las pruebas, cuando
se publicaron las reglas del concurso, lo cual les dio a aquellos la ventaja
de prepararse con anticipación
5. Explica uno de los demandantes, que la Convocatoria No. 318 de 2014
también contempló la realización de una prueba de «Aptitud Física», la
cual, según asegura, fue desarrollada en el laboratorio de «Fisiología del
Ejercicio» de la Universidad Pedagógica Nacional, sede Valmaría, el cual, a
su modo de ver, no cumple con los requerimientos y certificaciones
necesarios para la realización de dicha prueba.

PROBLEMAS JURÍDICOS:

● Definir si la CNSC desconoció sí o no, los principios de objetividad,

imparcialidad y mérito, al establecer en la Convocatoria No. 318 de 2014,
que la prueba de «entrevista» tendrá carácter “eliminatorio”.
● Determinar, si la realización de la prueba de «análisis de estrés de voz»,
como instrumento de selección de personal en los concursos públicos de
méritos para ingresar a la Función Pública, es constitucionalmente
admisible desde la perspectiva de los derechos humanos fundamentales y
del principio del mérito.
● Establecer, si la realización de la prueba de «análisis de estrés de voz» que
sirvió de base para la aplicación de la «entrevista», por una empresa de
seguridad privada subcontratada por la Universidad de la Sabana,
 desconoce el artículo 30 de la Ley 909 de 2004, el cual dispone que los
concursos serán adelantados por la CNSC, a través de contratos o
convenios interadministrativos, suscritos con Universidades o Instituciones
de Educación Superior acreditadas para tal fin, de carácter público o
privado.
● Precisar, si es cierto o no, que los funcionarios de la ANM que elaboraron
los «ejes temáticos» que sirvieron de base para el diseño y realización de
las pruebas aplicadas a los concursantes en la Convocatoria No. 318 de
2014 de la CNSC, posteriormente se inscribieron y participaron en dicho
proceso de selección, y si dicha circunstancia constituye sí o no, una
vulneración de los principios de igualdad,imparcialidad y objetividad que
rigen el desarrollo de los concursos de méritos para acceder a cargos
públicos de carrera administrativa.
● Definir, si la realización de la prueba de «aptitud física» por expertos y en
escenarios de la Universidad Pedagógica Nacional, subcontratados por la
Universidad de la Sabana, se hizo de manera irregular, atendiendo a que
en criterio de la parte demandante, las instalaciones y los equipos de la
referida Universidad Pedagógica Nacional, no son adecuados para ello, y
los profesionales designados para su ejecución no eran expertos en
«Medicina Laboral» o «salud ocupacional».

CONSIDERACIONES:

SOLUCIÓN AL PRIMER PROBLEMA JURÍDICO:

El artículo 125 de la Constitución de Colombia establece que, en principio, todos

los empleos dentro de los órganos y entidades del Estado son de carrera. Sin
embargo, esto tiene ciertas excepciones, tales como los empleos de elección
popular, aquellos de libre nombramiento y remoción, los de trabajadores oficiales,
así como otros que la ley determine. Además, establece que el ingreso y el
ascenso a los cargos de carrera deben sujetarse a los requisitos y condiciones
que fije la ley, con el objetivo de evaluar los méritos y calidades de los aspirantes
para acceder a dichos empleos públicos.

Así pues, la «carrera administrativa» es un mecanismo o instrumento objetivo,

eficaz, racional, eficiente y en modernización constante, para el acceso a los
cargos públicos, en virtud del cual, las condiciones de ingreso, ascenso,
permanencia y retiro, responden al principio del «mérito», es decir, a la
comprobación de las cualidades, talentos y capacidades de quienes pretendan ser
servidores públicos, conforme a criterios objetivos previamente reglados, y no a
razones puramente subjetivas, discrecionales, irracionales o arbitrarias para
descalificar al funcionario, tales como, la filiación política, su lugar de origen, el
género, la raza, el origen nacional o familiar, la lengua, la religión, la opinión
filosófica o su estilo de vida.45 Ello, con miras a garantizar la excelencia y el
funcionamiento óptimo en la administración pública, para el logro de los fines
esenciales y objetivos del Estado Constitucional de Derecho, como el servicio a la
comunidad, la satisfacción del interés general y la efectividad de los principios,
valores, derechos y deberes consagrados en la Constitución.

De tal manera que el sistema de carrera administrativa es el principio del mérito, y

si dicho postulado se materializa a través de la realización de un concurso público,
las diversas etapas que dicho procedimiento debe agotar revisten una importante
significancia, pues, todas sus fases deben ser diseñadas y desarrolladas en
función del referido postulado del mérito y de los demás principios que, según el
artículo 209 de la Constitución, gobiernan la «función administrativa», tales como,
igualdad, moralidad, eficacia, economía, celeridad, imparcialidad y publicidad. La
Constitución no señala las etapas o fases que deben comprender los concursos
públicos de méritos para el ingreso a la carrera administrativa, por lo que se
entiende que el constituyente delegó esa tarea en el legislador, órgano que en
vigencia de la Constitución de 1991, ejerciendo la llamada «cláusula general de
competencia» o, su «libertad de configuración legislativa», reguló la materia,
primero en la Ley 443 de 1998,59 la cual fue derogada por la Ley 909 de 2004,60
que es la normativa actualmente vigente sobre «empleo público, carrera
administrativa y gerencia pública».

En el caso del sistema especial de carrera administrativa de la PGN, el Gobierno

Nacional estableció en el artículo 204 del Decreto Ley

262 de 2000, respecto de la prueba de entrevista, lo siguiente, «Artículo 204.

Entrevista. Cuando en un concurso se programe entrevista, ésta no podrá tener un
valor superior al 20% de la calificación definitiva y nunca podrá tener carácter
eliminatorio. El Procurador General o su delegado integrará el jurado calificador
con un mínimo de 3 personas, una de las cuales deberá ser el jefe de la
dependencia a la que esté adscrito el empleo por proveer. Cuando se asigne un
puntaje no aprobatorio, el jurado deberá dejar constancia escrita de las razones
que lo justifican.

Por lo tanto, la Sala concluye que la CNSC, al establecer que la prueba de

entrevista tuviera carácter eliminatorio, contradijo los principios constitucionales
de imparcialidad y objetividad que deben regir los concursos públicos de
méritos, por lo que se ordena la nulidad de este carácter eliminatorio
establecido para dicha prueba en el artículo correspondiente del Acuerdo 518
de 2014.

SOLUCIÓN AL SEGUNDO PROBLEMA JURÍDICO

De acuerdo con lo expuesto, la Sala reconoce la importancia que para algunas

entidades pueda tener la realización de «pruebas de confianza» a sus empleados,
como lo son el análisis de estrés de voz y el polígrafo, así como estudios de
seguridad, debido a la importancia, especialidad y delicadeza de las funciones. Sin
embargo, en criterio de esta Sala, la realización de «pruebas de confianza» como
la del polígrafo y la de análisis de estrés de voz, dado el carácter subjetivo de sus
resultados, puede atentar contra los principios, valores y derechos enunciados
anteriormente, a menos que para su aplicación se implementen estrictos
protocolos y condicionamientos. La Sala considera que es constitucionalmente
admisible el uso de la prueba del polígrafo o similares, como la de «análisis de
estrés de voz», en los procesos de selección de personal en el sistema de carrera
administrativa general regulado por la Ley 909 de 2004, vigilado y administrado
por la CNSC, siempre y cuando se trate de casos excepcionales suficientemente
justificados, debido a la importancia, especialidad y delicadeza de las funciones de
la entidad o del empleo a proveer.

Prueba de entrevista con «análisis de estrés de voz» que se realizó al concursante

de la Convocatoria 318 de 2014 no cumplió con los parámetros constitucionales
fijados jurisprudencialmente. Sobre el particular, encuentra la Sala que si bien se
le advierte al entrevistado que la prueba de «análisis de estrés de voz» tiene como
finalidad «determinar el grado confiabilidad y honestidad del aspirante con sus
errores y defectos», es voluntaria y en tal medida puede negarse a responder las
preguntas o pedir que su terminación, ello no implica que el ejercer tal derecho no
tenga repercusiones en el puntaje asignado. Ello, por cuanto el artículo 27 del
acuerdo de convocatoria plasma de forma inequívoca que la entrevista tendrá un
carácter «eliminatorio», y el aspirante que obtenga una calificación menor de
setenta (70) puntos, quedará eliminado y no podrá continuar en el proceso de
selección. De tal forma, que el rehusarse a responder la prueba de VSA,
indiscutiblemente disminuirá el puntaje del candidato y lo pondrá en desventaja
frente a los demás aspirantes que sí tomen dicho test.

SOLUCIÓN AL TERCER PROBLEMA JURIDICO

Este problema jurídico se refiere a establecer, si la realización de la prueba de

entrevista con análisis de estrés de voz por una empresa de seguridad privada,
desconoce el artículo 30 de la Ley 909 de 2004, el cual dispone que los concursos
serán adelantados por la CNSC, a través de contratos o convenios
interadministrativos, suscritos con Universidades o Instituciones de Educación
Superior acreditadas para tal fin, de carácter público o privado. La Comisión
acreditará como entidades idóneas para adelantar los concursos a las
universidades públicas y privadas y a las instituciones de educación superior que
lo soliciten y demuestren su competencia técnica en procesos de selección,
experiencia en el área de selección de personal, así como capacidad logística
para el desarrollo de concursos. El procedimiento de acreditación será definido por
la Comisión Nacional del Servicio Civil.

La lectura de las obligaciones pactadas entre la CNSC y la Universidad de la

Sabana muestra, entre otras cosas, que la institución debía contar con el talento
humano «idóneo suficiente y necesario» para cumplir íntegramente con las
obligaciones contractuales como la realización de las pruebas de aptitud física,
entrevista y valoración de antecedentes, para lo cual debe «asumir por su cuenta y
riesgo todos los salarios y prestaciones sociales u honorarios de los empleados o
subcontratistas» así como «realizar el pago de los aportes al Sistema General de
Seguridad Social y Parafiscales» que disponga para la ejecución del contrato. Así
mismo, se evidencia que en el marco del referido contrato, la Universidad de la
Sabana podía vincular al personal necesario para el cumplimiento del mismo,
mediante «contratos legalmente suscritos», que la CNSC podía exigir en cualquier
momento.

Lo expuesto hasta el momento muestra que la realización de la prueba de

«análisis de estrés de voz», por una empresa de seguridad privada subcontratada
por la Universidad de la Sabana, cumple con lo dispuesto por el artículo 30 de la
Ley 909 de 2004.145 Lo anterior, por cuanto entre dicha institución y la CNSC se
suscribió el contrato de prestación de servicios número 154 de 20 de abril de
2015, contentivo de las condiciones para el desarrollo del concurso de méritos
para proveer los empleos vacantes de la ANM, las cuáles fueron respetadas por la
institución educativa al subcontratar con Security Consulting of Américas Ltda.,
para la realización de la mencionada prueba, garantizando así el talento humano
idóneo, suficiente y necesario para ello.

SOLUCIÓN AL CUARTO PROBLEMA JURIDICO

se centra en determinar si varios funcionarios de la Agencia Nacional de Minería
(ANM) que participaron en la elaboración de los "ejes temáticos" para la
Convocatoria No. 318 de 2014, también participaron en el proceso de selección
correspondiente, y si esto constituyó una violación de los principios de igualdad,
imparcialidad y objetividad. En el análisis realizado por la Sala, se estableció que,
aunque algunos funcionarios de la ANM formaron parte de las mesas de trabajo
que definieron los mencionados ejes temáticos, la única funcionaria que se
inscribió y participó en el concurso fue la señora Adriana Estella Giraldo Ramírez,
quien fue excluida durante la etapa de verificación de requisitos mínimos y, por lo
tanto, no superó el proceso de selección.

Esto indica que no se vulneraron los principios de igualdad e imparcialidad en la

convocatoria. Además, se concluye que la elaboración de los ejes temáticos en sí,
sin más participación de los funcionarios en el concurso, no afecta la objetividad
del proceso de selección, en consecuencia, la Sala considera que no hay
fundamento para los argumentos de la parte demandante en este asunto, y se
concluye que no se vulneraron principios fundamentales en la realización de la
Convocatoria No. 318 de 2014

La solución al quinto problema jurídico se centra en determinar si la prueba de

aptitud física, realizada en el laboratorio de Fisiología del Ejercicio de la
Universidad Pedagógica Nacional, se llevó a cabo de manera irregular. La parte
demandante sostiene que dicha universidad no cumple con los requisitos y
certificaciones necesarias, por lo que argumenta que la prueba debió ser
realizada por entidades expertas en riesgos profesionales y con personal
capacitado.

En este contexto, el Acuerdo 518 de 2014 establece claramente que la prueba

de aptitud física es una de las seis pruebas o instrumentos de selección que se
aplican a los aspirantes restantes en el concurso. Adicionalmente, se especifica
que la prueba tiene carácter eliminatorio, otorgando a esta un peso del 15% en
el proceso de calificación final. Los aspirantes que no logran una calificación
mínima de ochenta (80) puntos son eliminados automáticamente del concurso.

La Universidad o Institución de Educación Superior que la Comisión Nacional del

Servicio Civil contrate para adelantar el proceso de selección, será responsable de
realizar la prueba de aptitud física de acuerdo al protocolo que adopte la CNSC. El
aspirante admitido podrá consultar lugar, fecha y hora de realización de la prueba
de aptitud física en la página web www.cnsc.gov.co, en el link: “Convocatorias en
Desarrollo”, “318 de 2014 - Agencia Nacional de Minería” y en la página de la
Universidad o Institución de Educación Superior contratada. En virtud del numeral
1. ° transcrito, la Universidad Pedagógica Nacional debía aplicar las pruebas
físicas atendiendo los requerimientos establecidos para ésta, los cuales están
contenidos en el «Protocolo para la aplicación de la Prueba de Aptitud Física» de
la Convocatoria 318 de 2014, diseñado conjuntamente por la CNSC, la
Universidad de la Sabana y la ANM. Además, según la cláusula segunda del
contrato de prestación de servicios, denominada «Obligaciones especiales a cargo
del contratista», la Universidad Pedagógica Nacional se comprometió a «10.
Capacitar al personal que intervendrá durante la aplicación de las pruebas de
manera que se garantice la homogeneidad en el desarrollo del proceso.

Adicionalmente a lo anterior, encuentra la Sala que la Universidad de la Sabana

aportó al proceso un documento técnico154 en el que se explica de manera
detallada los lugares donde se realizaron las pruebas, en qué consistió cada una
de éstas y las calidades de los profesionales que intervinieron en su realización.
Los documentos revisados por la Sala hasta el momento muestran, que las
pruebas fueron desarrolladas por la Universidad de la Sabana, a través de
docentes expertos adscritos al Laboratorio de Fisiología del Ejercicio de la
Universidad Pedagógica en virtud del contrato de prestación de servicios suscrito
entre dichas instituciones el 29 de octubre de 2015. Sobre el particular, se
evidencia que:
 a. El equipo de evaluadores» estuvo conformado por un grupo de
profesionales que fueron capacitados por la Universidad de la Sabana en los
aspectos clave de la prueba y de la convocatoria; y
b. Que la aplicación de las pruebas se efectuó en «escenarios deportivos» con
todas las condiciones para ello, tales como cancha de atletismo y espacios
con pisos en césped o de cerámica, baños adecuados e instalaciones que
favorecieron el desplazamiento de los aspirantes.
El análisis que se acaba de realizar evidencia, que la realización de la prueba
física cumplió con los requerimientos mínimos del protocolo para la aplicación de
la Prueba de Aptitud Física, de la Convocatoria 318 de 2014, diseñado
conjuntamente por la Comisión Nacional del Servicio Civil (CNSC), la Universidad
de la Sabana y la Agencia Nacional de Minería (ANM), por lo cual este último
problema jurídico resuelto no da lugar a declarar la nulidad pedida.

RESUELVE:

PRIMERO. - Se declara la nulidad parcial del artículo 27 del Acuerdo 518 de

2014,159 en la parte que se refiere al carácter eliminatorio de la mencionada
prueba de entrevista con «análisis de estrés de voz». A continuación, se trascribe
el artículo 27 del Acuerdo 518 de 2014,160 subrayándose el segmento que se
anula:

«Artículo 27. Pruebas a aplicar, carácter y ponderación. De conformidad con lo

previsto en el numeral 3. ° del artículo 31 de la Ley 909 de 2004, las pruebas o
instrumentos de selección tienen como finalidad evaluar la capacidad, adecuación,
competencia, idoneidad y potencialidad del aspirante y establecer una clasificación
de los mismos respecto a las calidades requeridas para desempeñar con
efectividad y eficiencia las funciones y responsabilidades de un empleo. La
evaluación de estos factores se realizará a través de medios técnicos, que
respondan a criterios de objetividad e imparcialidad, con parámetros previamente
establecidos.
SEGUNDO. - Se DECLARA la nulidad del artículo 32 del Acuerdo 518 de
2014,161 en la parte que se refiere al carácter eliminatorio de la mencionada
prueba de entrevista con «análisis de estrés de voz». A continuación se trascribe
el artículo 32 del Acuerdo 51fcf8 de 2014,162 subrayándose en el texto, el
segmento que se anula:

«Artículo 32. Prueba de entrevista (Análisis de estrés de voz). Tiene como

propósito la verificación de la información como prueba de confiabilidad o
verificación de la información específica en el aspirante, permitiendo así evaluar el
nivel de ajuste a los requerimientos del empleo al que aspira y a los
requerimientos de la entidad.

TERCERO. - Se exhorta a la Comisión Nacional del Servicio Civil (CNSC), que en

el futuro se abstenga de establecer en las reglas o bases de las convocatorias a
concurso público de méritos, para el ingreso a la Función Pública, pruebas de
entrevista y de confianza, como la de «análisis de estrés de voz», con carácter
eliminatorio.

CUARTO. - La presente sentencia de nulidad tendrá los siguientes efectos:

(i) «Ex nunc», es decir, hacia futuro, respecto de los nombramientos que ya fueron
efectuados, toda vez que no se pueden afectar los derechos adquiridos de los
concursantes que a la fecha fueron designados en periodo de prueba o en
propiedad, y adquirieron sus derechos de carrera administrativa;

(ii) «Ex tunc», o sea, desde el momento mismo de la expedición del Acuerdo 518
de 2014,163 respecto de quienes concursaron para las vacantes que aún no
tienen listas de elegibles, caso en el cual, la prueba de entrevista con análisis de
estrés de voz, no podrá tener carácter eliminatorio.

MARCO CONSTITUCIONAL:
Artículo 125. Los empleos en los órganos y entidades del Estado son de carrera.
Se exceptúan los de elección popular, los de libre nombramiento y remoción, los
de trabajadores oficiales y los demás que determine la ley.

MARCO LEGAL:

Ley 270 de 1996 Estatutaria de la Administración de Justicia

 ARTÍCULO 164. Concurso de méritos. El concurso de méritos es el

proceso mediante el cual se hace la evaluación de conocimientos,
destrezas, aptitud, experiencia, capacidades, aptitudes intelectuales y
profesionales de diversa índole y rasgos de la personalidad de los
aspirantes a ocupar cargos en la carrera judicial, determinará su inclusión
en el Registro de Elegibles del Consejo Superior y Seccionales de la
Judicatura y fijará su ubicación en el mismo.

Ley 909 de 2004 se expiden normas que regulan el empleo público, la carrera
administrativa, gerencia pública y se dictan otras disposiciones

 ARTÍCULO 2. Principios de la función pública. a función pública se

desarrolla teniendo en cuenta los principios constitucionales de igualdad,
mérito, moralidad, eficacia, economía, imparcialidad, transparencia,
celeridad y publicidad.
El criterio de mérito, de las calidades personales y de la capacidad
profesional, son los elementos sustantivos de los procesos de selección del
personal que integra la función pública. Tales criterios se podrán ajustar a
los empleos públicos de libre nombramiento y remoción, de acuerdo con lo
previsto en la presente ley.
 ARTÍCULO 7. Naturaleza de la Comisión Nacional del Servicio Civil. La
Comisión Nacional del Servicio Civil prevista en el artículo 130 de la
Constitución Política, responsable de la administración y vigilancia de las
carreras, excepto de las carreras especiales, es un órgano de garantía y
protección del sistema de mérito en el empleo público en los términos
establecidos en la presente ley, de carácter permanente de nivel nacional,
independiente de las ramas y órganos del poder público, dotada de
personería jurídica, autonomía administrativa y patrimonio propio.
 ARTÍCULO 27. Carrera Administrativa. La carrera administrativa es un
sistema técnico de administración de personal que tiene por objeto
garantizar la eficiencia de la administración pública y ofrecer; estabilidad e
igualdad de oportunidades para el acceso y el ascenso al servicio público.
Para alcanzar este objetivo, el ingreso y la permanencia en los empleos de
carrera administrativa se hará exclusivamente con base en el mérito,
 mediante procesos de selección en los que se garantice la transparencia y
la objetividad, sin discriminación alguna.
 ARTÍCULO 30. Competencia para adelantar los concursos. Los concursos
o procesos de selección serán adelantados por la Comisión Nacional del
Servicio Civil, a través de contratos o convenios interadministrativos,
suscritos con universidades públicas o privadas o instituciones de
educación superior acreditadas por ella para tal fin. Los costos que genere
la realización de los concursos serán con cargo a los presupuestos de las
entidades que requieran la provisión de cargos.
Decreto reglamentario 1227 de 2005
 Artículo 24. Cuando en un concurso se programe entrevista, esta no podrá
tener un valor superior al 15% dentro de la calificación Departamento
Administrativo de la Función Pública Sentencia 01053 de 2019 Consejo de
Estado 19 EVA - Gestor Normativo definitiva y el jurado calificador será
integrado por un mínimo de 3 personas, cuyos nombres deberán darse a
conocer con mínimo 3 días de antelación a su realización. La entrevista
deberá grabarse en medio magnetofónico, grabación que se conservará en
el archivo del concurso por un término no inferior a 6 meses, contados a
partir de la fecha de expedición de la lista de elegibles. El jurado deberá
dejar constancia escrita de las razones por las cuales descalifican o
aprueban al entrevistado.»
MARCO JURISPRUDENCIAL:
Sentencia C-372 de 1999. la realización de la entrevista no implica la
consideración subjetiva de las calidades de los entrevistados para inclinar la
balanza del concurso a favor o en contra, según la simpatía o animadversión
personal que generen los aspirantes, lo cual significa, en criterio de este
Despacho, que la prueba de entrevista no puede tener carácter eliminatorio; (ii)
que previo a la realización de la entrevista, se deben establecer mecanismos
idóneos de verificación y control del papel de los entrevistadores, de manera tal
que estos no desarrollen de manera arbitraria, subjetiva e imparcial su rol; (iii) que
las demás pruebas o instrumentos de selección, no pueden ser desconocidos a
costa de los resultados que arroje la entrevista, ni puede la administración
sobrevalorar la calificación en ella obtenida, lo que a juicio de la Ponente también
implica que la prueba de entrevista no puede tener carácter eliminatorio porque
ello implicaría desconocer los resultados de las demás pruebas a aplicar; (iv) que
no son admisibles preguntas sobre el ámbito personal del aspirante, porque
atentan contra derechos como el de la intimidad; (v) que los entrevistadores deben
dejar constancia por escrito y de manera motivada de las razones por las cuales
descalifican o aprueban a un aspirante; y (vi) que los entrevistadores pueden ser
recusados si existen razones válidas, objetivas y probadas que pongan en duda su
imparcialidad.
Sentencia T-384 de 2005. (i) la entrevista no puede versar sobre aspectos íntimos
o personales de los concursantes, (ii) los resultados de su aplicación no pueden
pesar más que los del resto de las pruebas, (iii) los entrevistadores pueden ser
recusados previamente, y (iv) los entrevistadores deben dejar expresa constancia
de las razones de la valoración realizada a cada uno de los concursantes.