Derecho Internacional Privado

APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO FALLO SOTO, JAVIER C/EXXE S.A.

Flores Chiscul, Teresa Isabel Docente Titular: Jos Carlos Arcagni

SUMARIO I. Hechos, II. Puntos II.1 II.2

no haba invocado ni acreditado la ley extranjera en cuestin, por lo cual, al no poder ser aplicada de oficio, deba aplicar el derecho sustantivo argentino. Ante esta situacin el

Controvertidos.Jurisdiccin competente,

Aplicacin de la Ley extranjera III.Bibliografa IV. Anexos. I. HECHOS El presente fallo fue

recurrente interpone un recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley, sosteniendo como

seguido por Soto, Javier como parte actora contra Exxe S.A., con quien haba celebrado un contrato Per. Aunque primera el tribunal en de trabajo en la Argentina, para ser cumplido en fundamento la vulneracin de los Art. 13 del Cdigo Civil, Art. 32 y 33 del Tratado de Montevideo de 1889 y Art. 2 del Protocolo Adicional al Tratado de Montevideo de 1889. El tribunal en segunda

instancia

estim

acreditado en el veredicto que la prestacin de tareas tuvo lugar en Per, por lo cual resultaba aplicable el Art. 3 de la Ley del Contrato de Trabajo Argentino, rechaz la demanda sealando que la parte actora

instancia otorga el recurso de inaplicabilidad de la ley y casa la sentencia en cuanto rechaza la demanda, enva la causa al tribunal de origen, para que integrado con jueces hbiles, dicte el pronunciamiento que

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corresponda decidido.

conforme

lo

Ordenamiento

Jurdico

Argentino) pero se seal a Per como lugar de cumplimiento del contrato otra internacionalmente (misma situacin jurisdiccin se como configura elemento

II.

PUNTOS

CONTROVERTIDOS

jurdica, aunque asentada en

2.1 Competente.La

Jurisdiccin

competente), del contrato

entonces, el lugar de ejecucin puede extranjero relevante. Por lo dicho, podemos

jurisdiccin

entenderse como la potestad por la cual el juez ejerce la soberana en su territorio, pero es sabido que en el DIPr, sta debe convivir con las jurisdicciones internacionales.

afirmar que nos encontramos ante un contrato internacional; en ese caso; lo primero que debe verificarse a la es que la ser jurisdiccin

Para determinar la jurisdiccin que faculta al juez nacional a aplicar derecho extranjero, se deben tomar en cuenta los puntos de conexin y aplicarlas analgicamente a las normas de jurisdiccin, elementos relevantes. Elemento relevante es aquel que internacionaliza una situacin jurdica; en el presente caso el contrato de trabajo se celebr en la Argentina (situacin jurdica creada por el estos puntos de conexin los hallamos en los extranjeros

sometido; considerando el lugar del cumplimiento como punto de conexin con el derecho extranjero, en concordancia con el Art. 3 de la LCT (en concordancia con el Art. 1209 y 1210 del Cdigo Civil Argentino), cabe afirmar que la normativa sustancial que deba regir la litis era la peruana. No me encuentro en desacuerdo con este extremo de la resolucin.

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2.2 Aplicacin de la Ley Extranjera.Con respecto al recurso de inaplicabilidad de la ley: El tribunal en primera

aplicacin se fundamenta en otros supuestos? Primero habra que

preguntarnos si el DIPr es un hecho o un derecho. AlcalZamora seala que hecho es lo que no es derecho, y mejor, el factor peculiar contraste concreto, de con un el variable litigio, y en

instancia resolvi la presente causa sealando que no poda sustentar su decisin basndose en el derecho debido Caben a al extranjero que el aplicable acredit.

elemento

recurrente ni la invoc ni la respecto algunas consideraciones: 1.- Fue Goldschmidt quien utiliz por primera vez el trmino norma de conflicto, haciendo referencia a aquellas normas que dan solucin indirecta a un caso jusprivatista, stas normas de conflicto son esencia del DIPr, respecto a ellas, Boggiano seala que la aplicacin de oficio de la norma de conflicto conduce necesariamente a la aplicacin de oficio del derecho extranjero cuando este sea competente por imperio de aquella norma y viceversa. Cabe la extraterritorialidad pasiva por ser el derecho extranjero un hecho notorio o su

abstracto, estable y genrico invocado o aplicado para su decisin1. Contrariamente, Vlez Sarsfield sostiene que el derecho extranjero es un hecho, es un presupuesto fctico y como tal puede ser sometido a prueba.2 Considero que el DIPr es un derecho, pero con la caracterstica especial de ser extranjero y constituir objeto de prueba en determinados casos. No es un hecho notorio ya que ste ltimo se sustenta en s mismo, he ah su naturaleza; notorio
1

quiere

decir

lo

HINOSTROZA MIGUEZ, Alberto, La Prueba en el Proceso Civil, 3 Edicin, Lima-Per, Editorial Gaceta Jurdica, 2002, p.27
2

Cfr. ARAZI, Ronald, Derecho procesal civil y comercial, Tomo I, 2 Edicin, Buenos Aires-Argentina, Editorial Rubinzal, 2004, p. 335

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pblicamente conocido, lo que se prueba son afirmaciones y no hechos, porque un hecho como tal no necesitara ser probado. En opinin de Friedrich Stein, un hecho puede configurarse como notorio segn: 1.- La manera en que el hecho ha sucedido y 2.Segn el modo en que el hecho acaecido se ha divulgado.3 Hecho notorio es, pues, un hecho que por su divulgacin general y pblica no puede ser ignorado por nadie, o debe ser conocido por todos.4 Establecido lo que es un hecho notorio, habr que sealar la discusin existente entre si por ser notorio necesita o no ser alegado y si esto es lo mismo a ser probado, tema extenso que no es materia del presente anlisis. Al respecto slo citar a Hinostroza el principio de que lo notorio no necesita prueba no es aplicable en aquellos casos en los cuales la ley exige la notoriedad como elemento
3

derecho. As la suficiencia

ocurre con la notoria, la

posesin notoria de estado civil, incapacidad notoria, la notoria mala conducta a que las leyes aluden reiteradamente. Si se fueran a aplicar irreflexivamente se llegara a la conclusin de que el hijo que disfruta de la posesin Esta notoria no necesita absurda, producir prueba de ese extremo. peticin sera porque lo notorio es, en tal caso, el propio hecho controvertido, y la condicin necesaria para la existencia del derecho. Es entonces, objeto de prueba, por cuanto lo que se discute es, su existencia o inexistencia5. Se puede concluir entonces, que el derecho extranjero no es un hecho notorio, porque s requiere de prueba y porque no se presume conocido por todos; a diferencia del derecho interno, el que goza de esta presuncin por disposicin legal. A quin corresponde del la

determinante

del

probanza extranjero?
5

derecho

FRIEDRICH Stein, El conocimiento privado del juez, 2 Edicin, BogotColombia, Editorial Temis, 1999, p.173
4

HINOSTROZA, Op. Cit., p.38

TARAMONA HERNANDEZ, Jos, Teora General de la Prueba Civil. 1 Edicin, Lima-Per, Editorial Grijley 1997, p. 102 p.104.

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Es la legislacin nacional y los Tratados a los que Argentina se encuentra suscrita las que determinan que corresponde la aplicacin de oficio del derecho extranjero. Con respecto al Art. 13 del Cdigo Civil, el fallo en segunda instancia afirma que por sin sobre usus fori contrario ha operado ya su derogacin. An mayores DIPr, conocimientos siguiendo literal de la la

Pero, an tomando en cuenta sta excepcin sin se deja un problema resolver. Qu

pasa con aquellas situaciones jurdicas que involucren pases que La no son parte debe de tales la nos convenciones respuesta de diplomticas? ser que

siguiente: Mientras exista un punto conexin remita al derecho extranjero, ste debe ser aplicado de oficio. Se puede afirmar entonces que ante un caso jusprivatista, el juez est obligado a seguir el derecho extranjero, sta es una norma de carcter imperativo, lo que ocurre es que en la prctica se dificulta el efectivo conocimiento del contenido de cada ordenamiento jurdico. Sin embargo, si no es por alegacin de parte, ser el juez el que deba buscar la forma de adquirir tal comprensin, cuenta con las medidas de mejor proveer para ello. Considero que en estos

interpretacin hubiera

norma, si el tribunal de la causa prestado mayor atencin a la excepcin hecha en el Art. 13, de igual forma se encontraba obligado a aplicar el derecho extranjero, ya que la excepcin entender convenciones leyes contenida que si da a las o

diplomticas

especiales

incorporan

normas, stas no requieren de probanza6.

6

Art. 13 del Cdigo Civil: La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial.

casos, para evitar algn tipo de dilacin procesal; pecar por al momento que por de presentar un escrito ms vale exceso

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defecto, un abogado diligente alegar y probar no slo la existencia, sino la vigencia de la ley invocada, aunque no se encuentre obligado a ello; de cualquier forma, la Convencin Interamericana Generales sobre de Normas Derecho

tal opinin deber gozar de un prestigio renombre. Los principales instrumentos legales con los que Argentina cuenta CIDIP para II, aplicar del del derecho Convenio e Derecho extranjero son el Art. 1 y 2 de la Art.1 Uruguay sobre Aplicacin Informacin y trayectoria de

Internacional Privado describe el trmite a seguir7. La prueba del derecho extranjero debe consistir en la remisin de su texto legal por la embajada del pas que se trate. Para algn sector de la doctrina no basta con opiniones acadmicas que no contengan el texto legal8. Si la discusin parte de que el juez no lo puede saber todo, el atender slo opiniones acadmicas y basar en ella la resolucin del caso sin requerir probanza de la ley aplicable puede ser discutible, en todo caso, el personaje que formule
7

Extranjero. En particular; sobre el Art. 2 de la CIDIP II y el Art. 1 del Convenio Uruguay; se hace clara mencin de la teora del uso jurdico, por la cual es imperativo aplicar el derecho extranjero como lo haran los jueces del ordenamiento del cual surge el derecho. En el fallo se sostiene erradamente que sta actuacin del juez responde a la equiparacin del derecho extranjero notorios; arriba; derecho al con como stos los seal no hechos lneas deben como lo las

CIDIP II: Art.4, 5 y ,7; el pedido se canaliza a travs de una solicitud, cuando la solicitud se encamina a obtener elementos probatorios del Derecho, todas las autoridades de los EP estn legitimados para efectuar el pedido. La autoridad jurisdiccional puede efectuar la solicitud directamente ante la Autoridad Central del Estado requerido o bien a travs de su Autoridad Central. Los gastos que puedan irrogar las solicitudes debern ser soportados por el requirente.
8

confundirse. Que un juez aplique extranjero hiciera el juez de lugar responde inters recproco, necesidades de las relaciones jurdicas y comerciales entre los pases, viene a colacin el conocido principio del Comitans

Cfr. ARAZI, Ob. Cit., p. 336

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Gentium, as, cuando alguien ha sido investido de un derecho, tal decisin debe ser respetada por cada soberano, sin importar en que jurisdiccin se encuentre, sigo en este sentido la postura de Goldschmidt cuando seala: Si la referencia jurdica de de la la su el consecuencia normas aplicacin productora.9 Por otro lado, el Art. 2 del Protocolo Tratados 1889; Adicional de a Los de la Montevideo que

existencia

de

un

hecho

controvertido o de un precepto jurdico que el juez o el tribunal no tenga el deber de conocer, pero hace la siguiente salvedad: Si la ley extranjera invocada por alguna de las partes no hubiere sido probada, su el juez podr y investigar existencia,

norma indirecta se hiciere a extranjeras, supondra

aplicarla a la relacin jurdica materia del litigio. Al respecto Boggiano subjetiva afirma de que ste la artculo no impone una carga alegacin, facultad de investigar y aplicar de oficio el derecho extranjero no es discrecional para el juez; constituye un poder que debe ejercer razonablemente.10 En suma, el criterio seguido por el tribunal de la causa en primera instancia no podra ser ms desafortunado, desconocer lo establecido en el Tratado de Montevideo, Adicional y en su Protocolo en la CIDIP II

reconocimiento de su autoridad

establece

aplicacin de las leyes de los Estados contratantes ser hecha de oficio por el juez de la causa sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada; adems; el Art. 377 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin indica que incumbir la carga de la prueba a la parte que afirme la
9

constituye falta gravsima, ms an siendo Per uno de los Estados signatarios. Por las razones expuestas, aunque no
10

GOLDSCHMIDT, Werner; Derecho Internacional Privado, Basado en la Teora Trialista del Mundo Jurdico. 4 Edicin, Buenos Aires-Argentina, Editorial Depalma, p. 143

ARAZI, Ronald, Derecho procesal civil y comercial, Tomo I, 2 Edicin, Buenos Aires-Argentina, Editorial Rubinzal, 2004, p. 288

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me encuentre de acuerdo con la totalidad de los fundamentos sostenidos por el tribunal de la apelacin, concuerdo con la declaracin de procedencia del recurso de inaplicabilidad de la ley y con la remisin del caso a primera instancia, para ser juzgado atendiendo al derecho peruano en lo que corresponda. III. BIBLIOGRAFA Ronald, Derecho

4. FRIEDRICH

Stein, privado

El del

conocimiento

juez, 2 Edicin, BogotColombia, Editorial Temis, 1999.

5.

GOLDSCHMIDT, Derecho

Werner;

Internacional

Privado, Basado en la Teora Trialista del Mundo Jurdico. 4 Edicin, Buenos AiresArgentina, Depalma.
6. HINOSTROZA

Editorial

1. ARAZI,

procesal civil y comercial, Tomo I, 2 Edicin, Buenos Aires-Argentina, Rubinzal, 2004

2. BOGGIANO, Antonio, Curso

MIGUEZ,

Alberto, La Prueba en el Proceso Civil, 3 Edicin, Lima-Per, Editorial Gaceta Jurdica, 2002.

Editorial

de

Derecho

Internacional de las Privadas Buenos Editorial

7. TARAMONA

HERNNDEZ, 1 Edicin,

Privado,

Derecho

Jos, Teora General de la Prueba 1997 IV. ANEXOS Civil, Lima-Per, Editorial Grijley,

Relaciones Internacionales, Aires-Argentina, 1993.

Abeledo-Perrot, Octubre de

3. DREYZIN DE KLOR, Adriana-

LEY DEL CONTRATO DE TRABAJO Art. 3: Esta ley regir todo lo relativo a la validez, derechos y obligaciones de las partes, sea que el contrato de trabajo se haya celebrado en el pas o fuera de l; en cuanto se ejecute en su territorio. CODIGO CIVIL Art. 1.209. Los contratos celebrados en la Repblica o fuera de ella, que deban ser ejecutados en el territorio del Estado,

SARACHO Internacionales, Aires-Argentina,

CORNET, Buenos Editorial

Teresita; Trmites Judiciales

Zavalia, Marzo de 2005.

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sern juzgados en cuanto a su validez, naturaleza y obligaciones por las leyes de la Repblica, sean los contratantes nacionales o extranjeros. Art. 1.210. Los contratos celebrados en la Repblica para tener su cumplimiento fuera de ella, sern juzgados, en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes y usos del pas en que debieron ser cumplidos, sean los contratantes nacionales o extranjeros. CODIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION Art. 377. - Incumbir la carga de la prueba a la parte que afirme la existencia de un hecho controvertido o de un precepto jurdico que el juez o el tribunal no tenga el deber de conocer. Cada una de las partes deber probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensin, defensa o excepcin. Si la ley extranjera invocada por alguna de las partes no hubiere sido probada, el juez podr investigar su existencia, y aplicarla a la relacin jurdica materia del litigio. TRATADO DE MONTEVIDEO Art. 33. - La misma ley rige: Su existencia; Su naturaleza; Su validez; Sus efectos; Sus consecuencias; Su ejecucin; en suma, todo cuanto concierne a los contratos, bajo cualquier aspecto que sea. PROTOCOLO ADICIONAL A LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO DE 1889 Art. 1 - Las leyes de los Estados Contratantes sern aplicadas en los casos ocurrentes, ya sean nacionales o extranjeras las personas interesadas en la relacin jurdica de que se trate. Art. 2 - Su aplicacin ser hecha de oficio por el juez de la causa sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada. CONVENCION INTERAMERICANA SOBRE NORMAS GENERALES DE INTERNACIONAL PRIVADO. DERECHO

Art. 1- La determinacin de la norma jurdica aplicable para regir situaciones vinculadas con derecho extranjero, se sujetar a lo establecido en esta Convencin y dems convenciones internacionales suscritas o que se suscriban en el futuro en forma bilateral o multilateral por los Estados Partes. En defecto de norma internacional, los Estados Partes aplicarn las reglas de conflicto de su derecho interno. Art. 2 - Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada. CONVENIO URUGUAY SOBRE APLICACIN E INFORMACION DEL DERECHO EXTRANJERO 1 Art. 1- Los jueces y autoridades de las Partes, cuando as lo determinen sus normas de conflicto, estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces u rganos administrativos del Estado a cuyo ordenamiento ste pertenece.