El documento resume los principales puntos sobre la nueva Ley General de Sociedades en Perú. Explica que la ley regula las reglas aplicables a todas las sociedades y establece principios rectores. También analiza temas como la naturaleza jurídica de la sociedad, los requisitos para la constitución, la escritura pública, el pacto social, el estatuto, y la adquisición de personalidad jurídica de la sociedad.
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El documento resume los principales puntos sobre la nueva Ley General de Sociedades en Perú. Explica que la ley regula las reglas aplicables a todas las sociedades y establece principios rectores. También analiza temas como la naturaleza jurídica de la sociedad, los requisitos para la constitución, la escritura pública, el pacto social, el estatuto, y la adquisición de personalidad jurídica de la sociedad.
El documento resume los principales puntos sobre la nueva Ley General de Sociedades en Perú. Explica que la ley regula las reglas aplicables a todas las sociedades y establece principios rectores. También analiza temas como la naturaleza jurídica de la sociedad, los requisitos para la constitución, la escritura pública, el pacto social, el estatuto, y la adquisición de personalidad jurídica de la sociedad.
El documento resume los principales puntos sobre la nueva Ley General de Sociedades en Perú. Explica que la ley regula las reglas aplicables a todas las sociedades y establece principios rectores. También analiza temas como la naturaleza jurídica de la sociedad, los requisitos para la constitución, la escritura pública, el pacto social, el estatuto, y la adquisición de personalidad jurídica de la sociedad.
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Mag. Abog.
Doris Ortega Obregón
La importancia del Libro I de la Nueva Ley General de Sociedades, en el cual se regulan un conjunto de reglas aplicables a todas las sociedades, se advierte fácilmente de la lectura de sus artículos del 1° al 49°, ya que se trata, de principios rectores que se deberán tomar en cuenta durante toda la existencia de las sociedades. Por Voluntad de los Socios
Mediante el Aporte de Bines y Servicios
Para el Ejercicio en Común de
Actividades Económicas Dentro de nuestro ordenamiento legal, tanto el Código de Comercio de 1902 como la Ley de Sociedades Mercantiles 16123 modificada por Decreto Legislativo Nº 311, calificaban a la sociedad como un contrato. El artículo primero de la Ley General de
Sociedades, Ley Nº 26887 vigente, se cuida
de no calificar a la sociedad como un contrato. En Derecho Societario, uno de temas sobre el que se sigue discutiendo por los especialistas, es el relacionado con la naturaleza jurídica del acto constitutivo por medio del cual se crea una sociedad, existiendo dos posiciones al respecto: La corriente contractualista que se sustenta en el carácter especial del contrato con rasgos característicos que lo convierten en un contrato «sui generis», y La corriente institucionalista en la cual se le niega la calidad de contrato al acto constitutivo de una sociedad. El artículo tercero hace una diferenciación importante, con la cual se aclara definitivamente cualquier duda al respecto. Este artículo precisa que la sociedad
colectiva, la sociedad en comandita, la
sociedad comercial de responsabilidad limitada y las sociedades civiles, sólo pueden constituirse simultáneamente en solo un acto. La sociedad anónima es la única que permite dos modalidades distintas de constitución, de un lado la constitución simultánea en un solo acto por los socios fundadores que cubren con sus aportes el íntegro del capital social, o la constitución sucesiva mediante oferta a terceros contenida en el programa de fundación otorgado por los fundadores. Constitución Simultanea Se le denomina así porque las fases que se desarrollan para crear una sociedad se realizan de manera contínua e inmediata, sólo requiriendo la voluntad de los socios son: 1. El pacto social (acuerdos privados que van desarrollando los socios y se inserta en el Libro de Actas), 2. La Escritura Pública, que viene a ser la formalidad realizada por el Notario Público, a fin de que el pacto social se convierta en un instrumento público y válido. 3. La Inscripción Registral, porque a partir de aquí la sociedad recién adquiere personería jurídica, es decir, es sujeta de derechos y obligaciones. La Constitución Sucesiva de Sociedades, es la "excepción a la regla general" atendiendo a que sólo le es aplicable a La Sociedad Anónima. Se le denomina constitución sucesiva porque las fases que se desarrollan para crear ésta forma societaria se realizan de manera discontinua, es decir, para que se realice la siguiente fase se debe necesariamente esperar a que la anterior se produzca, además de que no sólo requiere la voluntad de los socios sino de terceros. La Constitución Sucesiva, también es conocida como Constitución por Oferta a Terceros, y se desarrolla conforme al Programa de Fundación otorgada por los socios fundadores. La nueva Ley en su artículo 4º ha establecido como regla general que para constituir una sociedad se requiere cuando menos de dos socios, que pueden ser personas naturales o jurídicas, eliminándose como consecuencia de ello, el requisito de tres socios que exigía la ley para la constitución de sociedades anónimas. Asimismo, refiere que estos socios pueden tener la calidad de: persona natural (cualquier persona que conforme a las normas del derecho civil se encuentre apto para adquirir derechos y obligaciones) o persona jurídica (que son aquellas que se constituyen desde su inscripción en el registro público, y están reguladas por: Ley General de Sociedades, el Código Civil y Leyes especiales. Pérdida de la pluralidad de socios. En el supuesto que la sociedad perdiera el mínimo de socios, cuenta con un plazo perentorio de 6 meses para reconstituírlo, es decir, buscar otro socio que ingrese a la sociedad y cumpla con la exigencia legal. De no cumplirse con reponer el mínimo de socios, la sociedad se disuelve de pleno derecho o de manera automática, sin necesidad de un acto administrativo o resolución que lo declare. Inexigibilidad de la Pluralidad de socios. La pluralidad de socios no es exigible cuando el único socio es el Estado y en otros casos señalados por la ley. Si el Estado a través de cualquiera de sus poderes u organismos públicos decide constituir una sociedad no requiere del concurso de otro socio, basta con su única participación. Ejemplo: Banco de Materiales SAC, Empresa Nacional de Puertos S.A -ENAPU, Corporación Peruana de Aviación Comercial S.A.-CORPAC, Empresa Nacional de la Coca S.A, - ENACO, Empresa de Electricidad Del Perú S.A. - ELECTROPERU. Conforme al artículo 5º, la sociedad se constituye por escritura pública en la que está contenido el pacto social, que incluye el Estatuto, estableciendo además que para cualquier modificación de éstos se requiere la misma formalidad. La Escritura Pública es: El instrumento público otorgado por el Notario Público mediante el cual se le otorga legalidad y validez a los actos celebrados por los particulares, En este caso mediante la escritura Pública se está validando el pacto social que se encuentra transcrito en el libro de actas de la sociedad y formalizado en la minuta de constitución societaria. El Pacto Social es: El documento originario que contiene la identificación de los socios fundadores, La manifestación de voluntad de los socios de constituir una sociedad, El monto del capital social suscrito y su forma de pago, Los datos de identificación de los primeros administradores de la sociedad y el estatuto. Una vez inscrita la escritura pública de constitución, la nulidad del pacto social sólo puede ser declarada: 1. Por incapacidad o por ausencia de consentimiento válido de un número de socios fundadores que determine que la sociedad no cuente con la pluralidad de socios requerida por la ley; 2. Por constituir su objeto alguna actividad contraria a las leyes que interesan al orden público o a las buenas costumbres; sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 410; 3. Por contener estipulaciones contrarias a normas legales imperativas u omitir consignar aquellas que la ley exige; y, 4. Por omisión de la forma obligatoria prescrita. El Estatuto, es: La parte del pacto social que tiene la condición de la "norma principial" de la sociedad. Contiene los datos relevantes de la sociedad tales como: la denominación o razón social, domicilio duración de la sociedad, el objeto social, la descripción del capital social, la administración de la sociedad (directorio y gerencia), reglas para modificar el estatuto, aprobar balances, aplicación de utilidades, disolución, liquidación y extinción de la sociedad. Procedimiento: En la escritura pública de constitución se nombra a los primeros administradores, de acuerdo con las características de cada forma societaria. Los actos referidos en el párrafo anterior se inscriben obligatoriamente en el Registro del domicilio de la sociedad. Cuando el pacto social no se hubiese elevado a escritura pública, cualquier socio puede demandar su otorgamiento por el proceso sumarísimo. El artículo 6º señala que la sociedad adquiere personalidad jurídica desde su inscripción en el registro y la mantiene hasta que se inscribe su extinción, con lo cual prácticamente se consagra el carácter especial del acto constitutivo. Es importante destacar que la Ley, en la sección cuarta del Libro IV, en forma sistemática, regula la extinción de las sociedades como la fase final del proceso de disolución y liquidación de sociedades. Si bien conforme al artículo 36º, la sentencia firme que declara la nulidad, debidamente inscrita en el registro, disuelve de pleno derecho la sociedad, ésta mantiene su personalidad jurídica sólo para los fines de liquidación, con el fin de proteger a los terceros de buena fe que hubieren contratado con la sociedad. Respecto a los actos anteriores celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro, en el artículo 7º de la nueva Ley se supedita la validez de éstos al cumplimiento de dos condiciones: Que se inscriba la sociedad en el registro y a que sean ratificados por la sociedad dentro de los tres meses siguientes, Estableciéndose que si se omite o retarda el cumplimiento de estos requisitos quienes haya celebrado actos en nombre de la sociedad responden personal, ilimitada y solidariamente frente a aquellos con quien hayan contratado y frente a terceros. La nueva Ley en su artículo 8º le reconoce plena validez a los convenios suscritos entre socios o entre éstos y terceros, a partir del momento que les sean debidamente comunicados a la sociedad, siendo por tanto exigibles en todo cuanto le sea concerniente. Señala también que si hubiera contradicción entre alguna estipulación de dichos convenios y el pacto social o el Estatuto, prevalecerán éstos últimos, sin perjuicio de la relación que pudiera establecer el convenio entre quienes lo celebraron. Transmisión de Acciones de la S.A. Que en el artículo 101º de la nueva Ley se establece que las limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones son obligatorias para la sociedad cuando estén contempladas en el pacto social, en el Estatuto o se originen en convenios entre accionistas y terceros, que hayan sido notificados a la sociedad. Cuando la Ley se refiere a las limitaciones que se originen en el convenio, se está refiriendo a los universalmente conocidos como convenios de sindicación de acciones, relacionados con el ejercicio de un derecho de preferencia dentro de grupos de accionistas y que con la Ley 16123 eran simples convenios privados frente a los cuales la sociedad no se sentía involucrada. Con la nueva Ley, hay un reconocimiento real de la validez y eficacia de estos convenios, obligándose a la sociedad que los haga respetar. Finalmente en el tema de los convenios, es importante señalar que: tratándose de sociedades anónimas abiertas, por disposición específica del artículo 254º de la nueva Ley, en estas sociedades anónimas especiales no se reconoce los pactos de los accionistas que contengan limitaciones, restricciones o preferencias vinculadas a la negociación o libre transmisibilidad de las acciones, aún cuando se notifiquen o se inscriban en la sociedad, pero ésta, es una excepción a la regla. Con la nueva ley, se ha ampliado la protección del nombre tanto de la denominación social como de la razón social. no se puede adoptar un nombre igual o
semejante, salvo que se demuestre
legitimidad para ello. No se puede utilizar una denominación completa o abreviada o razón social que contenga nombres de organismos o instituciones públicas o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos protegidos por derecho de autor salvo que se demuestre estar legitimado para ello. Mediante un trámite registral se impide que terceros obtengan la inscripción del nombre o los nombres que se han escogido para incorporarlos como denominación o razón social de una sociedad, operando este derecho tanto para las sociedades que recién se constituyan como para las que opten por cambiar o modificar su pacto social o Estatuto, alcanzando esta protección a la denominación completa o abreviada de la sociedad. Lo que se trata con dicha norma es que, quienes hayan elegido una denominación o razón social podrán reservarla por 30 días, período dentro del cual deberán realizarse los actos necesarios para solicitar la inscripción definitiva utilizando el nombre que han reservado. Cualquiera que participe en la constitución de una sociedad, o la sociedad cuando modifique su pacto social o estatuto para cambiar su denominación, completa o abreviada, o su razón social, tiene derecho a protegerlos con reserva de preferencia registral por un plazo de treinta días, vencido el cual ésta caduca de pleno derecho. No se puede adoptar una razón social o una denominación, completa o abreviada, igual o semejante a aquella que esté gozando del derecho de reserva de preferencia registral. Cuando se a inscrito con una denominación existente: los afectados tienen derecho a demandar la
modificación de la denominación o razón
social por el proceso sumarísimo ante el juez del domicilio de la sociedad que haya infringido la prohibición. La sociedad circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lícitos cuya descripción detallada constituye su objeto social. Se entienden incluidos en el objeto social los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realización de sus fines, aunque no estén expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto. La sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con carácter exclusivo a otras entidades o personas. Si los representantes de una sociedad celebran determinados actos o contratos dentro de los límites de las facultades que le han sido conferidas. Pero comprometiéndola en negocios u
operaciones no comprendidos dentro de su
objeto social . Aquellos deben ser cumplidos por la sociedad. Esto en buena cuenta significa que si el
directorio o la junta general de una sociedad
anónima faculta a su gerente o apoderados a celebrar actos que exceden su objeto social, éstos obligarán definitivamente a la sociedad. Los socios o administradores, según sea el caso, responden frente a la sociedad por los daños y perjuicios que ésta haya experimentado como consecuencia de acuerdos adoptados con su voto y en virtud de los cuales se pudiera haber autorizado la celebración de actos que extralimitan su objeto social y que la obligan frente a co- contratantes y terceros de buena fe, sin perjuicio de la responsabilidad penal que pudiese corresponderles. Quienes no están autorizados para ejercer la representación de la sociedad no la obligan con sus actos, aunque los celebren en nombre de ella. La responsabilidad civil o penal por tales
actos recae exclusivamente sobre sus
autores. El nombramiento de los representantes de la sociedad (tengan la calidad de órganos societarios, administradores, liquidadores, etc.) se pueden realizar de las siguientes formas: Manifestación Expresa de la voluntad Que significa que aquel designado como representante de la sociedad para desempeñar cualquier cargo, debe necesariamente expresar su voluntad de manera indubitable, sin presunciones ni supuestos. Puede expresarlo por medios verbales o escritos. Ejm. Carlos Valenzuela es elegido como Gerente de "Cementos Luna SAC", en Junta General de Accionistas, y deja constancia de su aceptación firmando el acta de la junta llevada a cabo. Manifestación Tácita de la voluntad Que significa que aquel designado como representante de la sociedad, si bien no ha expresado en forma verbal o escrita su aceptación; sin embargo, realiza actos que demuestran o infieren que su conducta está referida indubitablemente a la aceptación del cargo. Ejm. "COBRIZA SRL", en junta general elige como el nuevo gerente para el periodo 2009-2010 a Jorge Sánchez, quien no participó de la junta ni expresó su aceptación por encontrarse de viaje; sin embargo, el 1 de enero de 2009, Jorge ingresa al despacho de gerencia e inicia las funciones como tal. El nombramiento, revocación, renuncia o sustitución de cualquiera de los representantes o apoderados de la sociedad se inscriben necesariamente en la Oficina Registral donde se ubica el domicilio de la sociedad (requisito de validez). Una copia del acta de sesión o junta en la cual se han tomado cualquiera de las decisiones citadas anteriormente, debe ser legalizada notarialmente (certificación notarial) a efectos de que se verifique la decisión válida de la sociedad. Inmediatamente con la copia del acta legalizada se procede a solicitar su inscripción en la oficina registral. Inscrito el nombramiento, revocación, renuncia o sustitución de cualquiera de los representantes o apoderados de la sociedad en la Oficina Registral del domicilio de la sociedad, éste tendrá un alcance general, es decir, el ejercicio del cargo o representación se puede realizar en cualquier parte del territorio nacional. Ejm. Se nombra como gerente al socio Carlos Molina, y se procede a legalizar una copia del acta de junta general de accionistas e inscribirlo en la oficina regitral de Ica donde la sociedad tiene su domcilio. Carlos tendrá la representación legal de la sociedad en cualquier parte del Perú. Para el caso de las sociedades la representación legal la detenta por excelencia la gerencia. La representación procesal involucra tener facultades para enfrentar un proceso judicial, pudiendo ser éstas de carácter general (facultad absoluta) o especial (facultad específica). La LGS señala que los gerentes y administradores gozan de ambas facultades. Facultades generales La representación judicial confiere al representante las atribuciones y potestades generales que corresponden al representado, salvo aquellas para las que la ley exige facultades expresas. La representación se entiende otorgada para todo el proceso, incluso para la ejecución de la sentencia y el cobro de costas y costos, legitimando al representante para su intervención en el proceso y realización de todos los actos del mismo, salvo aquellos que requieran la intervención personal y directa del representado. (Artículos 74º del Código Procesal Civil) Facultades especiales Se requiere el otorgamiento de facultades especiales para realizar todos los actos de disposición de derechos sustantivos y para demandar, reconvenir, contestar demandas y reconvenciones, desistirse del proceso y de la pretensión, allanarse a la pretensión, conciliar, transigir, someter a arbitraje las pretensiones controvertidas en el proceso, sustituir o delegar la representación procesal y para los demás actos que exprese la ley. El otorgamiento de facultades especiales se rige por el principio de literalidad. No se presume la existencia de facultades especiales no conferidas explícitamente. (Artículo 75º del Código Procesal Civil)