Mag. Abog.

Doris Ortega Obregón

La importancia del Libro I de la Nueva Ley
General de Sociedades, en el cual se regulan
un conjunto de reglas aplicables a todas las
sociedades, se advierte fácilmente de la
lectura de sus artículos del 1° al 49°, ya que
se trata, de principios rectores que se
deberán tomar en cuenta durante toda la
existencia de las sociedades.
 Por
Voluntad
de los
Socios

Mediante el
Aporte de
Bines y Servicios

Para el Ejercicio en Común de

Actividades Económicas
 Dentro de nuestro ordenamiento legal,
tanto el Código de Comercio de 1902 como
la Ley de Sociedades Mercantiles 16123
modificada por Decreto Legislativo Nº 311,
calificaban a la sociedad como un contrato.
 El artículo primero de la Ley General de

Sociedades, Ley Nº 26887 vigente, se cuida

de no calificar a la sociedad como un
contrato.
 En Derecho Societario, uno de temas sobre
el que se sigue discutiendo por los
especialistas, es el relacionado con la
naturaleza jurídica del acto constitutivo por
medio del cual se crea una sociedad,
existiendo dos posiciones al respecto:
 La corriente contractualista que se sustenta
en el carácter especial del contrato con
rasgos característicos que lo convierten en
un contrato «sui generis», y
 La corriente institucionalista en la cual se le
niega la calidad de contrato al acto
constitutivo de una sociedad.
 El artículo tercero hace una diferenciación
importante, con la cual se aclara
definitivamente cualquier duda al respecto.
 Este artículo precisa que la sociedad

colectiva, la sociedad en comandita, la

sociedad comercial de responsabilidad
limitada y las sociedades civiles, sólo pueden
constituirse simultáneamente en solo un acto.
La sociedad anónima es la única que permite
dos modalidades distintas de constitución, de
un lado la constitución simultánea en un solo
acto por los socios fundadores que cubren
con sus aportes el íntegro del capital social, o
la constitución
sucesiva mediante oferta a terceros contenida
en el programa de fundación otorgado por
los fundadores.
 Constitución Simultanea Se le denomina así
porque las fases que se desarrollan para crear
una sociedad se realizan de manera contínua
e inmediata, sólo requiriendo la voluntad de
los socios son:
1. El pacto social (acuerdos privados que van
desarrollando los socios y se inserta en el Libro de
Actas),
2. La Escritura Pública, que viene a ser la formalidad
realizada por el Notario Público, a fin de que el
pacto social se convierta en un instrumento
público y válido.
3. La Inscripción Registral, porque a partir de aquí la
sociedad recién adquiere personería jurídica, es
decir, es sujeta de derechos y obligaciones.   
 La Constitución Sucesiva de Sociedades, es la
"excepción a la regla general" atendiendo a que
sólo le es aplicable a La Sociedad Anónima.
 Se le denomina constitución sucesiva porque
las fases que se desarrollan para crear ésta
forma societaria se realizan de manera
discontinua, es decir, para que se realice la
siguiente fase se debe necesariamente esperar
a que la anterior se produzca, además de que
no sólo requiere la voluntad de los socios sino
de terceros.
 La Constitución Sucesiva, también es
conocida como Constitución por Oferta a
Terceros,  y se desarrolla conforme al
Programa de Fundación otorgada por los
socios fundadores.
La nueva Ley en su artículo 4º ha establecido
como regla general que para constituir una
sociedad se requiere cuando menos de dos
socios, que pueden ser personas naturales o
jurídicas, eliminándose como consecuencia
de ello, el requisito de tres socios que exigía
la ley para la constitución de sociedades
anónimas.
Asimismo, refiere que estos socios pueden
tener la calidad de:
persona natural (cualquier persona que
conforme a las normas del derecho civil se
encuentre apto para adquirir derechos y
obligaciones) o
persona jurídica (que son aquellas que se
constituyen desde su inscripción en el registro
público, y están reguladas por: Ley General de
Sociedades, el Código Civil y Leyes
especiales.  
 Pérdida de la pluralidad de socios.
 En el supuesto que la sociedad perdiera el
mínimo de socios, cuenta con un plazo
perentorio de 6 meses para reconstituírlo,
es decir, buscar otro socio que ingrese a la
sociedad y cumpla con la exigencia legal.
 De no cumplirse con reponer el mínimo de
socios, la sociedad se disuelve de pleno
derecho o de manera automática, sin
necesidad de un acto administrativo o
resolución que lo declare.
 Inexigibilidad de la Pluralidad de socios. La
pluralidad de socios no es exigible cuando el
único socio es el Estado y en otros casos
señalados por la ley.
 Si el Estado a través de cualquiera de sus
poderes u organismos públicos decide
constituir una sociedad no requiere del
concurso de otro socio, basta con su única
participación. Ejemplo:
 Banco de Materiales SAC,
 Empresa Nacional de Puertos S.A -ENAPU,
 Corporación Peruana de Aviación Comercial
S.A.-CORPAC,
 Empresa Nacional de la Coca S.A, - ENACO,
 Empresa de Electricidad Del Perú S.A. -
ELECTROPERU.
Conforme al artículo 5º, la sociedad se
constituye por escritura pública en la que
está contenido el pacto social, que incluye el
Estatuto, estableciendo además que para
cualquier modificación de éstos se requiere la
misma formalidad.
La Escritura Pública es:
 El instrumento público otorgado por el
Notario Público mediante el cual se le
otorga legalidad y validez a los actos
celebrados por los particulares,
 En este caso mediante la escritura Pública
se está validando el pacto social que se
encuentra transcrito en el libro de actas de
la sociedad y formalizado en la minuta de
constitución societaria.
El Pacto Social es:
 El documento originario que contiene la
identificación de los socios fundadores,
 La manifestación de voluntad de los socios
de constituir una sociedad,
 El monto del capital social suscrito y su
forma de pago,
 Los datos de identificación de los primeros
administradores de la sociedad y el
estatuto.
 Una vez inscrita la escritura
pública de constitución, la
nulidad del pacto social sólo
puede ser declarada:
1. Por incapacidad o por ausencia de
consentimiento válido de un número de
socios fundadores que determine que la
sociedad no cuente con la pluralidad de
socios requerida por la ley;
2. Por constituir su objeto alguna actividad
contraria a las leyes que interesan al orden
público o a las buenas costumbres; sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo
410;
3. Por contener estipulaciones contrarias a
normas legales imperativas u omitir
consignar aquellas que la ley exige; y,
4. Por omisión de la forma obligatoria
prescrita.
El Estatuto, es:
La parte del pacto social que tiene la condición de la
"norma principial" de la sociedad. Contiene los datos
relevantes de la sociedad tales como:
 la denominación o razón social,
 domicilio
 duración de la sociedad,
 el objeto social,
 la descripción del capital social,
 la administración de la sociedad (directorio y gerencia),
 reglas para modificar el estatuto, aprobar balances,
 aplicación de utilidades,
 disolución,
 liquidación y
 extinción de la sociedad.
Procedimiento:
 En la escritura pública de constitución se
nombra a los primeros administradores, de
acuerdo con las características de cada
forma societaria.
 Los actos referidos en el párrafo anterior se
inscriben obligatoriamente en el Registro
del domicilio de la sociedad.
 Cuando el pacto social no se hubiese
elevado a escritura pública, cualquier socio
puede demandar su otorgamiento por el
proceso sumarísimo.     
El artículo 6º señala que la sociedad adquiere
personalidad jurídica desde su inscripción en
el registro y la mantiene hasta que se inscribe
su extinción, con lo cual prácticamente se
consagra el carácter especial del acto
constitutivo.
 Es importante destacar que la Ley, en la
sección cuarta del Libro IV, en forma
sistemática, regula la extinción de las
sociedades como la fase final del proceso de
disolución y liquidación de sociedades.
 Si bien conforme al artículo 36º, la sentencia
firme que declara la nulidad, debidamente
inscrita en el registro, disuelve de pleno
derecho la sociedad, ésta mantiene su
personalidad jurídica sólo para los fines de
liquidación, con el fin de proteger a los
terceros de buena fe que hubieren contratado
con la sociedad.
 Respecto a los actos anteriores celebrados
en nombre de la sociedad antes de su
inscripción en el Registro, en el artículo 7º
de la nueva Ley se supedita la validez de
éstos al cumplimiento de dos condiciones:
 Que se inscriba la sociedad en el registro y a
que sean ratificados por la sociedad dentro de
los tres meses siguientes,
 Estableciéndose que si se omite o retarda el
cumplimiento de estos requisitos quienes haya
celebrado actos en nombre de la sociedad
responden personal, ilimitada y solidariamente
frente a aquellos con quien hayan contratado y
frente a terceros.
La nueva Ley en su artículo 8º le reconoce
plena validez a los convenios suscritos entre
socios o entre éstos y terceros, a partir del
momento que les sean debidamente
comunicados a la sociedad, siendo por tanto
exigibles en todo cuanto le sea concerniente.
 Señala también que si hubiera contradicción
entre alguna estipulación de dichos
convenios y el pacto social o el Estatuto,
prevalecerán éstos últimos, sin perjuicio de la
relación que pudiera establecer el convenio
entre quienes lo celebraron.
Transmisión de Acciones de la S.A.
Que en el artículo 101º de la nueva Ley se
establece que las limitaciones a la libre
transmisibilidad de las acciones son
obligatorias para la sociedad cuando estén
contempladas en el pacto social, en el
Estatuto o se originen en convenios entre
accionistas y terceros, que hayan sido
notificados a la sociedad.
 Cuando la Ley se refiere a las limitaciones
que se originen en el convenio, se está
refiriendo a los universalmente conocidos
como convenios de sindicación de acciones,
relacionados con el ejercicio de un derecho
de preferencia dentro de grupos de
accionistas y que con la Ley 16123 eran
simples convenios privados frente a los
cuales la sociedad no se sentía involucrada.
Con la nueva Ley, hay un reconocimiento
real de la validez y eficacia de estos
convenios, obligándose a la sociedad que
los haga respetar.
 Finalmente en el tema de los convenios, es
importante señalar que:
 tratándose de sociedades anónimas
abiertas, por disposición específica del
artículo 254º de la nueva Ley, en estas
sociedades anónimas especiales no se
reconoce los pactos de los accionistas que
contengan limitaciones, restricciones o
preferencias vinculadas a la negociación o
libre transmisibilidad de las acciones, aún
cuando se notifiquen o se inscriban en la
sociedad, pero ésta, es una excepción a la
regla.
 Con la nueva ley, se ha ampliado la
protección del nombre tanto de la
denominación social como de la razón social.
 no se puede adoptar un nombre igual o

semejante, salvo que se demuestre

legitimidad para ello.
 No se puede utilizar una denominación
completa o abreviada o razón social que
contenga nombres de organismos o
instituciones públicas o signos distintivos
protegidos por derechos de propiedad
industrial o elementos protegidos por
derecho de autor salvo que se demuestre
estar legitimado para ello.
 Mediante un trámite registral se impide que
terceros obtengan la inscripción del nombre
o los nombres que se han escogido para
incorporarlos como denominación o razón
social de una sociedad, operando este
derecho tanto para las sociedades que
recién se constituyan como para las que
opten por cambiar o modificar su pacto
social o Estatuto, alcanzando esta
protección a la denominación completa o
abreviada de la sociedad.
 Lo que se trata con dicha norma es que,
quienes hayan elegido una denominación o
razón social podrán reservarla por 30 días,
período dentro del cual deberán realizarse los
actos necesarios para solicitar la inscripción
definitiva utilizando el nombre que han
reservado.
 Cualquiera que participe en la constitución
de una sociedad, o la sociedad cuando
modifique su pacto social o estatuto para
cambiar su denominación, completa o
abreviada, o su razón social, tiene derecho
a protegerlos con reserva de preferencia
registral por un plazo de treinta días,
vencido el cual ésta caduca de pleno
derecho.
 No se puede adoptar una razón social o una
denominación, completa o abreviada, igual
o semejante a aquella que esté gozando del
derecho de reserva de preferencia registral.
Cuando se a inscrito con una denominación
existente:
 los afectados tienen derecho a demandar la

modificación de la denominación o razón

social por el proceso sumarísimo ante el juez
del domicilio de la sociedad que haya
infringido la prohibición.
 La sociedad circunscribe sus actividades a
aquellos negocios u operaciones lícitos cuya
descripción detallada constituye su objeto
social.
 Se entienden incluidos en el objeto social los
actos relacionados con el mismo que
coadyuven a la realización de sus fines,
aunque no estén expresamente indicados en
el pacto social o en el estatuto.
 La sociedad no puede tener por objeto
desarrollar actividades que la ley atribuye con
carácter exclusivo a otras entidades o
personas.
 Si los representantes de una sociedad
celebran determinados actos o contratos
dentro de los límites de las facultades que le
han sido conferidas.
 Pero comprometiéndola en negocios u

operaciones no comprendidos dentro de su

objeto social .
Aquellos deben ser cumplidos por la
sociedad.
 Esto en buena cuenta significa que si el

directorio o la junta general de una sociedad

anónima faculta a su gerente o apoderados a
celebrar actos que exceden su objeto social,
éstos obligarán definitivamente a la sociedad.
 Los socios o administradores, según sea el
caso, responden frente a la sociedad por los
daños y perjuicios que ésta haya
experimentado como consecuencia de
acuerdos adoptados con su voto y en virtud
de los cuales se pudiera haber autorizado la
celebración de actos que extralimitan su
objeto social y que la obligan frente a co-
contratantes y terceros de buena fe, sin
perjuicio de la responsabilidad penal que
pudiese corresponderles.
 Quienes no están autorizados para ejercer la
representación de la sociedad no la obligan
con sus actos, aunque los celebren en
nombre de ella.
 La responsabilidad civil o penal por tales

actos recae exclusivamente sobre sus

autores.
El nombramiento de los representantes de la
sociedad (tengan la calidad de órganos
societarios, administradores, liquidadores,
etc.) se pueden realizar de las siguientes
formas:
Manifestación Expresa de la voluntad
Que significa que aquel designado como
representante de la sociedad para desempeñar
cualquier cargo, debe necesariamente expresar
su voluntad de manera indubitable, sin
presunciones ni supuestos. Puede expresarlo
por medios verbales o escritos.
Ejm. Carlos Valenzuela es elegido como Gerente
de "Cementos Luna SAC", en Junta General de
Accionistas, y deja constancia de su aceptación
firmando el acta de la junta llevada a cabo.
Manifestación Tácita de la voluntad
 Que significa que aquel designado como
representante de la sociedad, si bien no ha
expresado en forma verbal o escrita su aceptación;
sin embargo, realiza actos que demuestran o
infieren que su conducta está referida
indubitablemente a la aceptación del cargo.
Ejm. "COBRIZA SRL", en junta general elige como el
nuevo gerente para el periodo 2009-2010 a Jorge
Sánchez, quien no participó de la junta ni expresó
su aceptación por encontrarse de viaje; sin
embargo, el 1 de enero de 2009, Jorge ingresa al
despacho de gerencia e inicia las funciones como
tal.
 El nombramiento, revocación, renuncia o
sustitución de cualquiera de los representantes o
apoderados de la sociedad se inscriben
necesariamente en la Oficina Registral donde se
ubica el domicilio de la sociedad (requisito de
validez).
 Una copia del acta de sesión o junta en la cual se
han tomado cualquiera de las decisiones citadas
anteriormente, debe ser legalizada notarialmente
(certificación notarial) a efectos de que se verifique
la decisión válida de la sociedad.
 Inmediatamente con la copia del acta legalizada se
procede a solicitar su inscripción en la oficina
registral.
 Inscrito el nombramiento, revocación, renuncia o
sustitución de cualquiera de los representantes o
apoderados de la sociedad en la Oficina Registral
del domicilio de la sociedad,
 éste tendrá un alcance general, es decir, el ejercicio
del cargo o representación se puede realizar en
cualquier parte del territorio nacional.
Ejm. Se nombra como gerente al socio Carlos
Molina, y se procede a legalizar una copia del acta
de junta general de accionistas e inscribirlo en la
oficina regitral de Ica donde la sociedad tiene su
domcilio. Carlos tendrá la representación legal de
la sociedad en cualquier parte del Perú.
 Para el caso de las sociedades la
representación legal la detenta por
excelencia la gerencia.
 La representación procesal involucra tener
facultades para enfrentar un proceso
judicial, pudiendo ser éstas de carácter
general (facultad absoluta) o especial
(facultad específica).
 La LGS señala que los gerentes y
administradores gozan de ambas
facultades.
Facultades generales
 La representación judicial confiere al representante
las atribuciones y potestades generales que
corresponden al representado, salvo aquellas para
las que la ley exige facultades expresas.
 La representación se entiende otorgada para todo
el proceso, incluso para la ejecución de la sentencia
y el cobro de costas y costos, legitimando al
representante para su intervención en el proceso y
realización de todos los actos del mismo, salvo
aquellos que requieran la intervención personal y
directa del representado. (Artículos 74º del Código
Procesal Civil)
Facultades especiales
 Se requiere el otorgamiento de facultades
especiales para realizar todos los actos de
disposición de derechos sustantivos y para
demandar, reconvenir, contestar demandas y
reconvenciones, desistirse del proceso y de la
pretensión, allanarse a la pretensión, conciliar,
transigir, someter a arbitraje las pretensiones
controvertidas en el proceso, sustituir o delegar la
representación procesal y para los demás actos que
exprese la ley.
 El otorgamiento de facultades especiales se rige
por el principio de literalidad. No se presume la
existencia de facultades especiales no conferidas
explícitamente. (Artículo 75º del Código Procesal
Civil)