DERECHO

INTERNACIONAL
PRIVADO
FORMA DE LOS ACTOS
JURÍDICOS
OBLIGACIONES DE FUENTE
CONTRACTUAL
RES´PONSABILIDAD CIVIL
UNIDAD 1
 RÉGIMEN DE LAS FORMAS
CONCEPTO
Es el contenido desde el punto de vista de su
visibilidad, este (el acto) supone siempre
aquella ( la forma) por que no existe forma sin
contenido, ni contenido sin forma. Para admitir
la existencia de la voluntad jurídica, ante todo
es preciso tener la posibilidad de su
reconocimiento y ello solo pod´roa obtenerse
con su manifestación exterior . ( Ihering)
 concepto
 Es la manifestación exterior que se le exige al
al autor de una manifestación de voluntad
jurídica para que esta alcance plena eficacia

 Es decir la forma es la envoltura externa el

continente del acto, que es la sustancia o
materia
 Esa forma puede o no ser exigida por la ley
 FUNCIONES
 PROTECTORA DE LAS PARTES

 PROTECOTRA DE TERCEROS, POR LA

PUBLICIDAD

 PROBATORIA
 clasificaciones
 MERLIN
 Formalidades habilitantes. Venia judicial
 Formalidades intrínsecas o viscerales: ahcen a la esencia del
actdo: ej consentimiento, el precio la cosa, etc
 Formalidades de ejecución: son las que se anexan para que se
cumpla el acto Ej fórmula ejecutoria, en la ejecución de
sentencia
 Formalidades de publicidad: registros
 Formalidades procesales: las que establecen el orden el proceso
 Formalidades extrínsecas: son ciertas solemnidades que deben
reunir los actos: Escritura pública
 Nuevas clasificaciones
 Actos formales y no formales

 Formales : ad solemnitatem auténticos o no ,

si interviene un funcionari público, ej:
escribano.

 Formales : ad probationem
 C.C.C.N.
 No define forma pero el 284 prevé la libertad
formas si no hay una establecida, y pueden elegir
una más exigente.
 Distingue expresión escrita por instrumentos
públicos (sección 4 ) y particulares firmados
( sección 6) o no
 Los particulares firmados son instrumentos privados
 Los no firmados son todo escrito no firmado,
registros visuales auditivos, etc ( 286/287)
REGLA DE DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
 LA REGLA DESDE BARTOLO DE SASO
FERRATO ES BROCARDIO
 “LOCUS REGIT ACTUM” IMPRECISO
 -QUE SIGNIFICA MEJOR “LOCUS REGIT
FOMAM ACTUS” (GOLDSCHMIDT)
 Sería la LEY DE CELEBRACIÓN DEL
ACTO RIGE EL INSTRUMENTO DEL
MISMO ( CALANDRELLI)
 FUNDAMENTO
 MULTIPLE

 Se apoya en razones de Orden Público,

utilidad, costumbre internacional, razones
prácticas utilidad, necesidad

 Hoy se sostiene que es un principio general del

derecho
 Facultativa o imperativa
 Imperativa. Las partes no pueden apartarse de esa
regla
 Facultativa: pueden elegir entre la lex causae, y la lex
loci actus, o para otros de cumplimiento
 Se soluciona acudiendo a la forma que impone y a la
que regula, si la forma está impuesta debe respetarse,
por más que las partes elijan una distinta, o en el
lugar de celebración se les permitía elegir la forma,
pues de ello depende la validez del acto a donde se lo
quiere hacer valer
 NECESAIRA DISTINCIÓN
 EXIGENCIA DE UNA FORMA
DETERMINADA PARA EL ACTO: LEY
QUE IMPONE
 Lex causae, o ley que regula el fondo del acto

 EXIGENCIA DE LA REGLAMENTACIÓN
FORMAL DE ESE ACTO: LEY QUE
REGLAMENTA
 Ley del lugar de celebración del acto ( ej art
2667)
 ART 2649
 Formas y solemnidades
 “Las formas y solemnidades de los actos jurídicos, su validez
o nulidad y la necesidad de publicidad, serán juzgadas por
las leyes y usos del lugar en que los actos se hubieren
celebrado, realizado u otorgado. Cuando la ley aplicable al
fondo de la relación jurídica exija determinada calidad formal,
conforme a ese derecho se determinará la equivalencia entre la
forma exigida y la forma realizada. Si los contratantes se
encuentran en distintos Estados al tiempo de la celebración, la
validez formal del acto se regirá por el derecho del país de
donde partió la oferta aceptada o, en su defecto, por el derecho
aplicable al fondo de la relación jurídica. “
 Fuentes: Código Civil, Argentina: arts. 12 y 950; Proyecto de Ley de Derecho Internacional Privado, Uruguay, arts. 43; 47;
Código Civil Perú, art. 2094°; Ley de Derecho Internacional Privado, Venezuela, 1998, art.37; Acta Introductoria del Código
Civil Alemán, 1994, art.11; Ley Federal sobre Derecho Internacional Privado, Suiza, art.124.1; Código de Quebec, Libro X,
art.3109; Proyecto Werner Goldschmidt de Código de Derecho Internacional Privado, arts.15; 35; Proyecto de Código de
Derecho Internacional Privado, Argentina, 2003, art. 65.
 PRINCIPIO DE
EQUIVALENCIA
 Reconoce la diferencia ente ley que impone una
forma que regula dicha forma
 Sigue al tratado de Montevideo (TM 40 art 36)
establece el principio de equivalencia entre la
forma exigida y la realizada
 Es equivalencia de funciones, es decir un
instrumento otorgado en el extranjero debe
“funcionar” respetando en esencial el
instrumento exigido por la ley que impone
 NORMA PARA LOS
CONTRATOS
 Principio subsidiario

 La forma en los contartos entre ausentes la rige

la ley del lugar donde parte la oferta aceptada,
y en su defecto la ley que regula en fondo del
acto
 TRATADOS DE
MONTEVIDEO
 TM’89 Para los matrimonios, actos jurídicos y testamentos la ley que rige
el fondo del acto, salvo para los instrmentos públicos que rige la ley de
lugar donde se celebran.-
 TM ‘40 Idem para matrimonio, actos jurídicos y testamentos
 El 36 dispone que la calidad del documento la impone la ley que rige el
acto jurídico .
 La confusión se produce por el segundo apartado del 36 que regula en
general para los actos jurídicos la forma (públicas y privadas) y establece
que es por la ley del lugar de celebración. Pero se refiere a la ley que
regula aquella forma impuesta en sus aspectos extrínsecos .
 Se aprecia esta interprtación en los contratos societarios (art 7 TMDC)
 Derecho uniforme:. Forma auténtica para los testamentos,(art 44 ) y
adopción (art 23)
 CONVENCIÓN DE VIENA ‘80
 Libertad de formas: art 11. No debe probarse
ni realizarse por escrito ni tiene una forma
determinada ( hace referencia al telex,
telegrama, ) ni fax ni electrónicos, por que no
existía
 Reserva argentina al art´. 96: forma escrita

 Obstáculo para las compraventas electrónicas

 CONTRATOS INTERNACIONALES
PUNTO 3

 CONCEPTO GENERAL TEÓRICO

( Kaller de ORCHANSKY)
 En una primera aproximación se puede
afirmar desde un punto de vista teórico , que
se da cuando en la relación existe un elemento
sujeto a un derecho extranjero.
 En este contexto contrato nacional es el que
tiene todos sus elementos sujetos al derecho
nacional
 CONTRATOS
INTERNACIONALES
SUS ELELEMENTOS SON

 PERSONAL: domicilio o nacionalidad

 REAL: bienes muebles o inmuebles

 CONDUCTISTA: autonomía de la voluntad

 ELEMENTOS
 PERSONAL. El domicilio en el extranjero, como tal
no transforma en internacional un contrato, solo
resulta relevante para la capacidad.
 BIENES:
1. inmuebles : No sirve para caracterizar el contrato
como internacional y regular su naturaleza,
consentimiento, efectos. Rije la lex rei sitae para los
modos de transmisión.
2. Muebles, idem, Salvo de manera indirecta cuando su
ubicación al momento de la celebración indica la
voluntad tácita de las partes de elegir el lugar de
cumplimiento
 CONTRATOS
INTERNACIONALES
 Autonomía de la voluntad que se ve
expresada o manifestada en :
1. El lugar de celebración
2. De cumplimiento
3. País del Establecimiento del oferente
4. O del Establecimiento del aceptante
Si estos elementos se encuentran en estados
diferentes, hay contrato internacional
 Contratos internacionales
 Contratos nacionales en los que se prorroga la
jurisdicción cuando hay clara evidencia
concluyente en que se someten también a
sus leyes o por que nada se dice y se
aplican sus normas de D.I. Privado

 Elección del derecho extranjero por las

partes
 CONCEPTO AMPLIO
 Será contrato internacional: todo aquel en el
que tanto el lugar de cumplimiento como el de
celebración, el domicilio de las partes sea el
establecimiento del vendedor u oferente, o
el del aceptante o comprador, se sitúan en
jurisdicciones legislativas diferentes , y
cuando las partes pactan la aplicación de uno
o varios derechos extranjeros o la prórroga
de la jurisdicción en las autoridades
jurisdiccionales de otro estado diferente
 CALIFICACIÓN
 DE LAS NORMAS DE FUENTES
CONVENCIONALES:
 Hay contrado cuando los establecimientos de
vendedor y comprador están en estados diversos
 De fuente interna. C.C. y C.C.C.N.
 Supone un contrato objetivamente internacional,
en donde lugar de cumplimiento y celebración se
encuentren en estados distintos.
 LEY COMPETENTE
 MÉTODOS DE REGULACIÓN
1. CLÁSICO = NORMA INDIRECTA , resuelve
el conflicto de leyes, metodo de elección-
autonomía conflictual
2. PRIVATISTA O EXTRANACIONAL =
NORMA MATERIAL, mediante convenios
supranacionales que unifiquen o creen normas
materiales, directas o por autonomía material-
directo y de creación
 fundamento
 El método indirecto supone lograr a través de la norma
conflictual del juez el punto de mayor o mejor contacto
con el contrato y aplicarle la ley de dicho país, método
analítico=analógico de Goldschmidt.

 ´El directo se apoya en la naturaleza propia internacional

del contrato, su vinculación con el comercio
internacional, las necesidad de asegurar el crédito,
seguridad en las transacciones , etc. En definitiva la
naturaleza y nacimiento propios del contrato
internacional hacen inadecuados los derechos nacionales
 CARACTERIZACIÓN
 DI Pr. interno: lugar de cumplimiento y de
celebración en estados diferentes.. CCC nada dice
 Convencional: de Nueva York 1974, Viena 1980, la
Haya 1986; cuando el establecimiento de vendedor y
comprador esté en estados diferentes
 CIDIP 5: relativa a la ley aplicable a los contratos,
no ratificada por la Argentina, establece como
internacional al contrato en que vendedor y
comprador tengan sus establecimientos en estados
parte diferentes, o el contrato tenga punto de contacto
objetivos con más de un estado.
 JURISPRUDENCIA
 C. SUPREMA DE EEUU: tres caracteres
 Nacionalidad diversa y establecimientos
comerciales en sus propios estados
 Negociaciones en diversos paises

 Que el objeto del contrato se refiera a la venta

de una empresa en un pais extranjero, cuyas
operaciones se dirigían a terceros estados, Ej:
empresa europea
 CORTE FRANCESA
 En general son consideraciones de naturaleza
económicas

 Recientemente se ha sostenido que un contrato

es internacional si AFECTA INTERESES DEL
COMERCIO INTERNACIONAL
 SU CONCLUSIÓN

 Weimberg : CUANDO LA OPERACIÓN SE

HALLA VINCULADA A MÁS DE UN
ORDENAMIENTO JURÍDICO, y es
OBJETIVAMENTE INTERNACIONAL

 Y PARA UD…..
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD
 Es el principio por excelencia en el ámbito
contractual.

LAS NORMAS DE D.I.PR.

DE FUENTE ONVENCIONAL
DE FUENTE INTERNA

Son

SUBSIDIARIAS
 MATERIAS EXCLUIDAS
 CAPACIDAD ley personal-

 FORMA –Locus regit actum- DISCUTIDO

 ASÍ LO DISPONE EL C.C.C.
 Para Goldschmidt, las partes incluso pueden
acordar sobre la forma del acto.
 CLASES
 CONFLICTUAL

 MATERIAL
 CLASES

1. CONFLICTUAL REAL :
a) EXPRESA : Cuando las partes determinan el o los derechos
aplicables a todo o parte del contrato

b) TÁCITA : Cuando surge inequívocamente de las cláusulas

contractuales sea, por el texto, por que tienen incorporado el
derecho extranjero, por la modalidad del contrato, etc

O
HIPOTÉTICA : Cuando no puede saberse ni expresa ni
tácitamente la voluntad de las partes, se vincula al contrato a
una legislación con la que tenga objetivamente mayor
contacto ( Convención de Roma 4.1 UE, CIDIP V, ART 9
1.2., convención de la Haya 1986,
 CONFLICTUAL
 Puede referir al derecho material que hubiera
sido normalmente vigente en defecto de
acuerdo de partes
 Puede dejarlo de lado estableciendo su no
aplicación, o su aplicación parcial
 Puede referirse solo al derecho vigente
 Una vez ejercida, se desplaza la norma
conflictual de fuente interna o internacional
que hubiere resultado de aplicación
 DERECHO ELEGIDO
 CUÁL :
1. GLOBAL O AMPLIA, se conecta todo el
derecho elegido y el aplicable será el que la
norma de D.I.Pri. indique como tal

2. PARCIAL O MÍNIMA, solo la norma

material interna del derecho conectado por la
elección
3. En contra WEIMBERG ,RETHMANN
4. En principio así lo establece el C.C.C.N.
PERO….
 FUENTE CONVENCIONAL
 CONVENCIÓN DE LA HAYA-ley 23.916
 ART 7 : Las partes pueden acordar el derecho vigente
al contratar o luego, o establecer un derecho aplicable
a un aspecto del contrato y otro distinto a otro
aspecto. “DEPECAGE”
 CIDIP V- (Méjico): Las partes pueden contratar el
derecho que regule el contrato, de manera expresa o
surgir manifiestamente del contrato, y de la conducta
de las partes interpretadas en conjunto y admite el
“depecage”(art 7)
 FUENTE CONVENCIONAL
 La HAYA 1986 (art 7), y el CIDIP V (art 8) , admite
el acuerdo posterior que modifique el derecho que
regía anteriormente lo hayan elegido o no las partes,
debiendo siempre respetarse los derechos de terceros,
ni tampoco se afecta la validez formal del contrato
original.
 CONVENCIÓN DE ROMA 1980-para la UE, admite
la autonomía conflictual y excluye la aplicación
supletoria de la lex mercatoria y usos y costumbres
 AUTONOMÍA HIPOTÉTICA
 Ante la imposibilidad de determinar el derecho
elegido, o el fracaso en la interpretación de la
voluntad de las partes, surgen las distintas alternativas
ya indicadas :
 El derecho con mayor contacto, acudiendo a los
principios generales del derecho comercial, el
comercio y la práctica y usos comerciales (art 9.1.2. )
Pautas para el juez no posibilidad de las partes. (En
contra Roma para la UE. de 1980)
 CIDIP V
 AUTONOMÍA HIPOTÉTICA
 EN LA HAYA de 1986 : AUTONOMÍA DE LA
VOLUNTAD:
 Si fracasa la elección, de manera SUBSIDIARIA se
considerará la ley del establecimiento del vendedor ,
si no es posible la del establecimiento del comprador,
ambos al momento de celebrarse el contrato y si ello
tampoco es posible, y como último supuesto a una
conexión más flexible, el derecho que tenga más
contacto con el contrato,( lo que deberá ser apreciado
judicialmente), y siempre que no sea uno de los
anteriores( La Haya 1986)
 MATERIAL
 Ejercida la elección, el contrato es fuente
autosuficiente de derecho CUANDO EXCLUYE
TODA REFERENCIA A UN ORDENAMIENTO
JURÍDICO DE REFERERNCIA – WENGLER,
GOLDSHMIDT – BOGGIANO

 Ello tendría su fundamento para estos autores en el

derecho natural y la sola limitación del orden
público del juez que intervenga, directamente o por
vía de ejecución de un compromiso arbitral o
laudo aribitral
 MATERIAL
 EXPRESA: Cuando las partes regulan el contenido
del contrato, su naturaleza, efectos, condiciones, etc,
 Cuando remiten de manera expresa transcribiendo
una normativa particular extranjera, para que regule
directamente el contrato
 Cuando existe una prórroga de jurisdicción con el
acuerdo de que se aplique la ley del juez Orchansky,
GOLDSHMIDT, BOGGIANO, …? Conflictual?
 Cuando existe una incorporación expresa de
costumbres internacionales, o principios
internacionales del comercio o una remisión a una
legislación uniforme .
 MATERIAL
 Art 6 y 9 de la Convención de VIENA de 1980
 Las partes pueden elegir la no aplicación de la convención en
todo o parte, o establecer excepciones o modificar efectos,
expresa o tácitamente.
 Ej Elegir el derecho de un estado no contratante, o de uno
contratante pero aplicable a compraventas excluidas en la
convención.
 Pueden adoptar los principios, usos y costumbres comerciales
como ley, los que deben conocer o haber podido conocer.
 Este conocimiento el 2º párrafo lo presume, y lo puede dejar sin
efectdo pactando otros, y en caso de discusión, la presunción
obliga a quien lo desconoce a probar el aparatamiento , acreditar
que la costumbre o uso al que se refirió el contrato era conocido
o podía ser conocido por la otra parte
 LÍMITES A LA AUTONOMÍA
 RAZONABILIDAD EN LA ELECCIÓN .EJ.convención
de Roma UE 1980. Si todos los elementos del contrato
están vinculados a un solo país, no puede afectar sus
disposiciones imperativas, tales como contratos de
adhesión, consumidores, licencias de importación,y
exportación específicas, registro de patentes , marcas,
derecho monetario.
 VICIO DE LA VOLUNTAD EN LA ELECCIÓN
 ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL DEL JUEZ
 FRAUDE A LA LEY
 NORMAS DE POLICÍA
 OTROS LÍMITES
 TIEMPO DE LA ELECCIÓN ¡¡¿
 NÚMERO DE LEYES APLICABLES??
 LIMITADA POR EL LEGISLADOR, catálogo de
leyes, Ej. Cod. Polonia.
 LAS PARTES UNA VEZ ELEGIDO EL DERECHO
APLICABLE NO PUEDEN DESPLAZAR SUS
NORMAS COACTIVAS( SOLO PARA LA
CONFLICTUAL NO PARA LA MATERIAL)
 NO AL REENVIO
 CONTRATOS CON PARTE DÉBIL
 ORDEN PÚBLICO
 Sea por que tutela los contratos con parte
débil, por que afecta los intereses superiores y
fundantes de la nación, por que va contra la
moral y buenas costumbres
 La elección en sí es libre lo que debe afectar el
orden público es el derecho elegido
(Goldshmidt)
 Art 14 , 21 C.CIVIL
 El Viejo CÓDIGO CIVIL
 1205: los contratos hechos fuera del territorio de la
República, serán juzgados en cuanto a su VALIDEZ O
NULIDAD, SU NATURALEZA OBLIGACIONES
QUE PRODUZCAN, por las leyes del lugar en que
hubiesen sido celebrados.
 Contratos extranjeros o de extranjería Ej: Un contrato
de transporte a la orden, celebrado en el extranjero y
que se indica el destino sobre la marcha (Orchansky)
 Story: Lex loci celebrationes si no se conoce el lugar
de ejecución si fue pactado…
 FUENTE INTERNA
 1206: “Exceptúanse del artículo anterior
aquellos contratos .. Inmorales, o cuyo
reconocimiento resultara injurioso, a los
intereses o conveniencias del Estado o sus
habitantes- ORDEN PÚBLICO

 1207 y 1208. FRAUDE A LA LEY-

 Llamativo el 1208, tutela claramente el fraude
a la ley extranjera ¡¡¡
 PERO CUANDO HAY FRAUDE?
 LA ELECCIÓN EN MATERIRA
CONTRACTUAL ESTÁ EN GENERAL
PERMITIDA, COMO PUEDE HABLARSE
DE FRAUDE, ¿Qué NORMAS
IMPERATIVAS desplazadas tutela?
 Nota al 1208 C.C.- Ej actual controles de
cambio, leyes de policía, contratos de
adhesión…
 RÉGIMEN DEL CÓDIGO
CIVIL Y COMERCIAL
 EL PRINCIPIO GENERAL ES QUE
RECEPTA LA AUTONOMÍA DE LA
VOLUNTAD DE MODO AMPLIO PARA
LA VALIDEZ, INTRÍNSECA,
NATURALEZA, EFECTOS, DERECHOS Y
OBLIGACIONES.-
 DEJA FUERA LA FORMA (no siguió en
esto a GOLDSCHMIDT) Y LA CAPACIDAD
 NATURALEZA DE LA
ELECCIÓN
 EXPRESA

 TÁCITA : EN TANTO PUEDE RESULTAR

DE MANERA CIERTA Y EVIDENTE DE
LOS TÉRMINOS DEL CONTRATO O DE
LAS CIRCUNSTANCIAS DEL CASO.-
 NATURALEZA DE LA
ELECCIÓN EN EL C.C.C.N.
 Art 2651: a) admite la autonomía CONFLICTUAL:
SURGE DEL MISMO ARTÍCULO en cuanto habla
de ELECCIÓN Y DEL INCISO a, b,c., y e, en
cuanto supone un derecho elegido….

 Y MATERIAL el inciso d, en cuanto pueden

determinar el contenido material del contrato, e
incluso crear claúsulas que desplacen a las normas
coactivas del derecho elegido
 C.C.C.N.
 ADMITE EL DEPECAGE
 ADMITE LA MODIFICACIÓN DE LA LEY
REGULADORA con ciertos límites… ( No es un
límite el tiempo)
 NO ACEPTA EL REENVÍO….. SALVO PACTO EN
CONTRARIO
 ACEPTA LA COSTUMBRE LOS USOS Y
PRÁCTICAS LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO
COMERCIAL INTERNACIONAL.. LA LEX
MERCATORIA (SOFT LAW)
 LÍMITES
 Recepta el límite del ÓRDEN PÚBLICO Y LAS
NORMAS INTERNACIONALMENTE
IMPERATIVAS, PROPIAS, DEL DERECHO
ELEGIDO Y DE UN TERCER PAÍS CON
VÍNCULOS ECONÓMICOS CON EL CONTRATO
 Admite el FRAUDE A LA LEY, inciso f)
 LIMITES DEL C.C.C-N.
 La elección del foro NO IMPLICA LA
ELECCIÓN DE SU DERECHO INTERNO
pero….. Las partes pueden pactarlo
adicionalmente, dado que dice “no Supone”.
 SIN EMBARGO SUPONE LA APLICACIÓN
DE LAS NORMAS DE D.I. PRIVADO DEL
JUEZ, con lo que aquí la autonomía
conflictual, no está llevando al reenvío??
 LÍMITES EN EL C.C.C.N.
 La elección está limitada en los contratos de
consumo, en los que rige directamente el
artículo 2655 que establece que SE RIGEN
POR LA LEY DEL DOMICILIO DEL
CONSUMIDOR, EN LOS CASOS ALLÍ
DISPUESTOS
 • CONTRATOS DE
CONSUMO
Ley del domicilio del CONSUMIDOR CUANDO:
Ley del domicilio del CONSUMIDOR CUANDO:
a)conclusión del contrato fue precedida de una oferta o de una publicidad
o actividad realizada en el Estado del domicilio del consumidor y éste
ha cumplido en él los actos necesarios para la conclusión del contrato;
b) si el proveedor ha recibido el pedido en el Estado del domicilio del
consumidor;
c) si el consumidor fue inducido por su proveedor a desplazarse a un Estado
extranjero a los fines de efectuar en él su pedido;
d) si los contratos de viaje, por un precio global, comprenden prestaciones
combinadas de transporte y alojamiento.
En su defecto, los contratos de consumo se rigen por el derecho del país del
lugar de cumplimiento. En caso de no poder determinarse el lugar de
cumplimiento, el contrato se rige por el derecho del lugar de celebración.
Norma subsidiaria en cascada.
 NORMA SUBSIDIARIA
C.C.C.N.
 El artículo 2652, preve el caso de que no haya
elección o su fracaso
 Las leyes y usos del lugar de cumplimiento
 Si no podemos determinarlo por que no está
designado o no surge de la naturaleza o
circunstancias del contrato el domicilio dcl
deudor de la PRESTACIÓN
CARÁCTERÍSTICA
 NORMA SUBSIDIARIA
 SI NO SE PUEDE DETERMINAR EL
LUGAR DE CUMPLIMIENTO, O NO SE
PUEDE DETERMINAR LA PRESTACIÓN
CARÁCTERÍSTICA, SE RIGE POR LAS
LEYES Y USOS DEL LUGAR DE
CELEBRACIÓN
 ES LA SOLUCIÓN DEL TM ’40 COMO
PRINCIPIO GENERAL y también EN EL
SUBSIDIARIO (Principio Savigniano)
 IMPORTANTE:
CLAÚSULA DE EXEPCIÓN
ART 2653:
A PEDIDO DE PARTE, Y TOMANDO EN
CUENTA TODOS LOS ELEMENTOS
OBJTIVOS Y SUBJETIVOS DEL CONTRATO,
LE DA LA FACULTAD AL JUEZ DE APLICAR
EL DERECHO QUE TENGA VÍNCULOS MÁS
ESTRECHOS CON EL CONTRATO
PRINCIPIO DE PROXIMIDAD O “PROPTER
LOW OF CONTRACT”
 CARACTERÍSTICAS
 EXCEPCIONAL: es decir de necesaria
interpretacion restrictiva
 Es solo a pedido de parte interesada, con lo cual
descarta la oficialidad
 Es siempre que las partes no hayan elegido la ley
o el derecho aplicable
 Y debe tomar en cuenta los sujetos, el objeto , a
causa y los elementos relevantes del contrato…
concordante con el 2597…..
COTRATO ENTRE AUSENTES
C.C.C.N.
 Estos contratos carecen de lugar determinado de
cumplimiento, o de celebración por ausencia de las partes en
un mismo sitio
 Antecedente C. C.

 1214- Lugar de cumplimiento determinado o determinable –

Lex loci executionis
 Sin esa posibilidad, ley del domicilio de cada una de las partes
 C.C.C.N.
 Art 2652 ap 4 . LEY DE DONDE PARTE LA OFERTA
ACEPATADA idem TM de 1940. solo para el
perfeccionamiento
 Y los otros aspectos:……
 CONTRATO ENTRE AUSENTES DIMENSIÓN
CONVENCIONAL

 TM ‘89 DE DONDE PARTE LA OFERTA

 TM ‘40. LEY DE DONDE PARTE LA
OFERTA ACEPTADA
 En ambos casos solo para el
perfeccionamiento
Para los demás ley del lugar de cumplimiento
 Convención de VIENA: principio de la
recepción arts 15.1,18. y 24
NORMAS DE JURISDICCIÓN INTERNACIONAL
ANTECENTES
 Art 1215 y 1216

 Si se cumple en la República, el juez competente PUEDE ser

el argentino, aunque el domicilio del deudor NO se encuentre
o NO resida en la Argentina. Admite tácitamente la demanda
ante el juez del domicilio del demandado
 Si el contrato debe cumplirse fuera de la República pero el
deudor – demandado estuviera domiciliado en ella es
competente el juez argentino pudiendo elegir el actor también
el del lugar de cumplimiento.

 CASOS DE JURISDICCIÓN CONCURRENTE

 ATRIBUCIÓN DE JURISDICCIÓN EN EL
C.C.C.N
 Hay libertad para elegir el foro
 Forum shopping???
 En defecto los jueces del domicilio o residencia
habitual del demandado
 si son varios de cualquiera de ellos,
 Los del lugar de cumplimiento de cualquiera de las
obligaciones contractuales. Todas???
 Los del lugar donde exista una agencia, sucursal o
representación del demandado, siempre que
participara en la negociación
 Jurisprudencia nacional
 EXPORTADORA BUENOS AIRES S.A. C/
HOLIDAY INN’S WORLDWIDE C, CSJN
 Luego de citar que rigen el 1215 y 1216 en
defecto de tratado
 “En ausencia de solución convencional
específica cualquier lugar de cumplimiento de la
obligación en la República justifica la apertura
de la jurisdicción internacional de los jueces
argentinos”
 Jurisprudencia Nacional
 ANTONIO ESPÓSITO E HIJOS SRL C/
JOEQUEVIEL DE VIEU”
 “La calificación “lugar de cumplimiento” es distinta
según se trata de determinar el juez competente o la
ley aplicable. A los fines del artículo 1215 para
establecer la jurisdicción es materia de ocntratos
internacionales, cualquier lugar de cumplimiento y no
necesariamente el de la prestación más característica
sirve para abrir la jurisdicción”
 C.N.COM Sala E LL 1986-D-46
 DIMENSIÓN CONVENCIONAL
TRATADOS DE MONTEVIDEO
 Ley del lugar de cumplimiento : En todo lo
relativo a existencia, validez, naturaleza,
efectos, ejecución, etc.

 AUTONOMÍA : 1989- SILENCIO

 Protocolo adicional de 1940 establece que la
ley aplicable y la jurisdicción establecida en
los tratados no puede ser modificada por las
partes, salvo que esté expresamente
autorizado
 TRATADOS DE MONTEVIDEO

 Cosas determinadas ley de su situación al celebrarse el

contrato

 Determinadas por su género, o fungibles, ley del domicilio

del deudor a la celebración

 Servicios prestados sobre cosas, ley del lugar de situación al

celebrarse el contrato

 Servicios relacionados a algún sitio en particular, ley del

lugar donde produce el servicio sus efectos

 sin vinculación con cosas, ni lugar determinado ley del

domiclio del deudor al tiempo de celebrar el contrato
 CASOS ESPECIALES
 AUSENTES Ley del lugar de cumplimiento
Pero la perfección del contrato es por la ley del lugar
donde parte la oferta (’89) aceptada)(40)
PERMUTA :’89: ley del domicilio de los contratantes
si fuese común, al celebrar el contrato y si fuese
distinto, ley del lugar de celebración
’40: Más amplio “se rige por la ley del lugar de
celebración de los actos, donde no se pudiera
determinar el lugar de cumplimiento (Principio
general subsidiario)
 LA PRESTACIÓN
CARACTERÍSTICA
 Autor Schnitzer : En los contratos sinalagmáticos con
prestaciones recíprocas, con lugares de cumplimiento
diversos, debemos buscar el de cumplimiento de la
prestación “característica del contrato”, Ej
Compraventa de mercadería, será el lugar de la
entrega de esa mercadería-
 Ese lugar determina la ley aplicable, subsidiariamente
a la ley del lugar de celebración, da preferencia a la
entrega sobre el precio, vendedor vs consumidor ?
 Es subsidiaria , si falla ley del lugar de celebración
(art 40 TM 1940)
 PRESTACIÓN
CARACTERÍSTICA
 Convención de Roma de 1980 sobre compraventa de mercadería . UE - art 4º
 Convención de la Haya de 1986, artículo 8ª. Vinculo significativo
 Art 4: establece la presunción de que el vínculo más significativo se halla
donde la parte obligada a cumplir la prestación característica tiene su
residencia o administración central

 Artículo 1212 C. Civil ? Orchansky pareciera opinar así “naturaleza de la

prestación” .

 IMPOSIBLE DE APLICAR EN permutas, contrato de distribución, de

edición, etc.
 Ley introductoria del Código .Alemán de 1986, establece esta solución, en
defecto de elección y para determinar cuál es la ley que tiene más contacto
con el contrato
 Prestación característica vs centro de gravedad del negocio - EEUU Se
toman pautas económicas, sociales, jurídicas,. etc
 CONVENCIÓN DE VIENA
 ORIGEN : UNIDROIT – UNCITRAL
 Justificación ahorro de costos y eliminación de trabas
legales
 1/1/88 depósito del 10 instrumento de ratificación.
 Argentina la ratificó por ley 22765, 24/3/1983
 1ª parte ámbito de aplicación, e interpretación
 2ª parte formación del contrato (arts 14 a 24)
 3ª parte regula derechos y oblgiaciones de las partes del
contrato y transmisión del riesgo (25 a 88)
 4ª parte de forma para adhesión a la Convención
 ÁMBITO DE APLICACIÓN
 Arts 1.1. a “ se aplica a las partes cuyos
establecimientos estén en estados contratantes
diferentes;
 1.1.b. “se aplica cuando las reglas de derecho
Internacional privado del foro de un estado
remitan al derecho de un estado contratante
interno (ORCHANSKY , difiere aquí
Menicochi)
 FACTOR DETERMINANTE
 LUGAR DEL ESTABLECIMIENTO NO LAS
MERCADERÍAS: debe surgir del contrato o circunstancias e
informaciones –entre partes- concomitantes o anteriores al
contrato
 No es relevante nacionalidad ni calidad de comerciante o
no
 Autonomía de la voluntad art 6 y 9
 Rige formación y derechos y obligaciones de las partes: salvo
disposición expresa de la misma nada rige sobre validez del
contrato y propiedad mercaderías
 Jurisdicción :Pueden pactar compromiso arbitral y desplazar
las jurisdicciones estatales.
 Contrato en principio no formal, se acepta la voluntad tácita
REGLAS DE INTERPRETACIÓN
 INTENCIÓN DE LAS PARTES
 USOS Y COMPORTAMIENTO
ULTERIOR DE LAS PARTES
 USOS COMECIALES
 SIEMPRE SE TIENE EN CUENTA LOS
CRITERIOS DE UNA PERSONA
RAZONABLE
 MÉTODO INDIRECTO
SUPLETORIO
 Se rige las materias no específicamente
reguladas por los principios de la covención y
si allí no se halla solución las reglas de Dipr

 Daños en las personas .

 Derecho de propiedad de las mercaderías
 MATERIAS EXCLUIDAS
 SUBASTAS
 JUDICIALES
 VALORES MOBILIARIOS O FINANCIEROS
 NAVES O AERONAVES
 ELECTRICIDAD
 PROPIEDAD DE LAS MERCADERÍAS
 ELEMENTOS DE PELIGRO –EXPLOSIVOS
 USO PERSONAL
 FORMACIÓN DEL CONTRATO
 OFERTA A PERSONA DETERMINADA
 REVOCABLE ANTES DE LA RECEPCIÓN

 DEBE PRECISAR MECADERÍAS, CANTIDAD, PRECIO O

MECANISMO DE DETERMINACIÓN DEL PRECIO, SINO NO
SATISFACE EL CONCEPTO

 SE CONFIGURA CONTRATO CON LA RECEPCIÓN DE LA

ACEPTACIÓN, PARA LO CUAL DEBEN COINCIDIR
ESENCIALMETNE LOS TÉRMINOS DE ACEPTACIÓN Y OFERTA
Y SI LAS DIFERENCIAS SON ACCESORIAS, SE PERFECCIONA EN
LOS TÉRMINOS DE LA OFERTA, DEBIENDO AGREGAR LAS
MODIFICACIONES DE LA ACEPTACIÓN, QUE SE INCORPORAN
SALVO RESERVA ESCRITA DEL OFEREMTE
 OFERTA

 IRREVOCABILIDAD CUANDO
ESTABLECE PLAZO PARA SU
ACEPTACIÓN EXPRESA O
TÁCITAMENTE
 CUANDO EL DESTINATARIO
RAZONABLEMENTE ENTENDIÓ QUE
ERA IRREVOCABLE Y ACTUÓ EN
CONSECUENCIA
 DERECHOS Y OBLIGACIONES
ESENCIALES
 Entregar las mercaderías para el vendedor oferente
pagar el precio para el aceptante comprador, en las
condiciones de lugar y tiempo y calidad pactadas
 No todo contrato implica el transporte de las
mercaderías, pero si así es el vendedor está obligado a
entregarlas al primer porteador, en los demás casos
el vendedor cumple poniendo a disposición las
mercaderías en su establecimiento
 TRANSMISIÓN DEL RIESGO

 Antes de la transmisión responde por las pérdidas el

vendedor, luego el comprador
 ¿Cuándo se traslada el riesgo? Si existe contrato de transporte
se libera vendedor al entregar al primer porteador, o al
entregárselas en un lugar determinado si está pactado, si no
es así, y es mercadería en tránsito al celebrar el contrato.
En este caso si al celebrar el contrato el vendedor conocía o
debía conocer la pérdida, daño o deterioro se hace cargo del
riesgo
 Para liberarse en todos los casos deben estar claramente
individualizadas
 En los demás casos el comprador se hace cargo del riesgo
cuando las mercadería fueron puestas a su disposición, en
el establecimiento del vendedor o en otro lugar, si lo conocía
el comprador
 RESPONSABILIDAD
en la CONVENCIÓN
 Incumplimiento del contrato: el responsable indemniza la
pérdida sufrida y el lucro esperado como consecuencia del
incumplimiento
 Debe aportar medidas para reducir el daño

 La extensión del resarcimiento no puede exceder de lo

razonablemente previsible para la otra parte, en mi opinión se
apoyan en el curso normal y ordinario de las cosas, aceptando
hasta las consecuencias mediatas, si debían ser conocidas por
el responsable, teniendo en cuenta todos los hechos que
conoció o DEBIÓ conocer – Recordar BUENA FE
E
 RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
punto 2 de la unidad

 Art 2657. Salvo disposición en contrario

 El principio conflictual que se ha impuesto es la ley del
pais donde se produjo el daño directo, más allá del pais
donde se produjo el hecho u otras consecuencias
indirectas
 Si el dañador y la víctima están domiciliadas un mismo
país, al momento del hecho se aplica la ley común
 El protocolo de San Luís establece la ley del lugar del
hecho, o la del domicilio común de intervinientes en el
hecho
 Reglas de jurisdicción
 Art 2656
 Son competentes el juez del domicilio del demandado, el del
lugar del hecho o donde este produce sus consecuencias
dañosas directas.-(principio de proximidad razonable con la
víctima
 El primero era innecesario a tenor de la disposición de
jurisdicción general del 2608
 No lo dice per resulta evidente que es a elección del actor
 El protocolo de San Luis, artículo 7 da como opción los foros
de los domicilios del demandante, demandado y lugar del
hecho