4 Adamou Rabani
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Rsum
Ladoption de lActe uniforme rvis relatif au
droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique a institu un
nouvelle forme de societe, la societe par actions
simplifiee (SAS), jusqualors inconnue dans les
Etats membres de lOhada. Elle se caracterise
dabord, par une souplesse statutaire
manifestee par une liberte statutaire et une
flexibilite dans la gouvernance de la SAS. La
liberte statutaire consiste pour les associes a
disposer dune pleine liberte de prevoir tous les
mecanismes relatifs a la creation, au
fonctionnement et aux decisions collectives
dans la societe. La flexibilite de la gouvernance
est le resultat de la liberte laissee aux associes
de fixer les conditions dans lesquelles la societe
peut etre geree. Il sagit du choix pour le
meilleur mode de gestion acceptee par les
associes. Ensuite, la SAS se caracterise par une
personnalisation, ce qui la differencie des autres
societes par actions en renforant la qualite des
acteurs et en reduisant le caractere imperatif
des regles qui la regissent.
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poursuivait un objectif essentiel, la souplesse. Il sagit en effet de rendre la structure legale de la societe assez legere en
reposant lessentiel sur la volonte des parties. Poursuivant
des objectifs dattractivite des investisseurs et defficacite en
renonant a la rigidite dans la reglementation (15), l lgislateur Ohada a opte pour la consecration de la societe par actions simplifiee a travers lActe uniforme revise et adopte le
30 janvir 2014. La nouvll socit institu rflt a tout
point de vue le veritable contrat de societe notamment par
les marges laissees a la liberte statutaire (1.1) et dans la
flexibilite du mode de gouvernance (1.2).
1.1. La libert statutaire dans la SAS
La manifestation de la liberte statutaire reside dans linapplicabilite des dispositions regissant les assemblees dactionnaires de la societe anonyme aux societes par actions simplifiees et dans la consecration dun regime propre aux decisions collectives ainsi que la gestion de la societe. En effet,
larticle 853-11 de lActe uniforme revise dispose que [l]es
statuts determinent les decisions qui doivent etre prises collectivement par les associes dans les formes et conditions
quils stipulent . Des lors, contrairement aux attributions
devolues aux decisions collectives des societes anonymes
reglementees (16), dans ls socits par actions simplifis,
celles-ci sont exercees dans les conditions prevues par les
statuts, cest-a-dire collectivement par les associes . La
liberte statutaire sexprime non seulement dans linitiative
des decisions collectives, mais egalement dans linformation
des associes ainsi que le contenu des decisions collectives
(17). Larticl 853 d lAUSCGIE donn dja un id ds
detenteurs de linitiative a travers les statuts de la societe qui
octroient les pouvoirs de provoquer la decision collective.
LActe uniforme revise confie en general ce pouvoir au president et a un ou plusieurs dirigeants. Neanmoins, il est frequent aussi que ce pouvoir soit donne a un ou plusieurs associes, detenant ou non un certain pourcentage du capital. Il
faut cependant revenir sur les mecanismes de designation du
president de la SAS. En effet, lActe uniforme rvis relatif au
droit des socits commerciales et du groupement dintrt
conomique ne fait que reference a la designation du president qui est dans tous les cas un dirigeant oblige (18). Crtaines legislations ajoutent cependant quune clause statutaire peut en outre prevoir les conditions dans lesquelles il
sera assiste par une plusieurs autres personnes portant le
titre de directeur general ou de directeur general delegue.
Cette option exprime toute la liberte laissee aux statuts dans
la nomination dautres dirigeants. En droit franais en effet,
il a ete considere que, lorsquil est prevu statutairement un
conseil dadministration ou un conseil de surveillance, les
dirigeants qui en seraient membres devraient etre declares
au registre du commerce et des societes (19).
Linformation des associes est absente des dispositions legales. En effet, lActe uniforme est muet sur linformation due
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gnants, mais aussi de leur ouvrir lacces a cette forme societaire. Comme contrainte, il faut ajouter le fait que le capital
de la SAS doit etre libere en totalite des la souscription contrairement a la SA (35). En outr, la SAS doit tr rprsntee par un president. Cette limitation de la liberte statutaire
constitue une garantie essentielle a legard des tiers. En effet, le president engage la societe meme pour les actes qui
ne relevent pas de lobjet social de la SAS. Certaines decoulent du droit commun meme des societes. Ainsi, etant une
societe par actions, la SAS est soumise aux regles applicables
a ces societes dans des domaines autres que ceux relatifs
aux assemblees dactionnaires ou de ladministration qui ne
relevent que de la SA. En outre, comme toute societe par
actions, la SAS est soumise aux principes edictes par les articles 1832 et suivants du Code civil en matiere civile et
commerciale, notamment linteret commun, le partage des
benefices et des pertes, la participation des associes aux decisions collectives, etc. Neanmoins, la liberte statutaire qui
sous-tend celle contractuelle dans la SAS nest pas sans danger. Il existe en effet des risques quant a la redaction des
statuts. Ces risques peuvent etre observes a travers deux
affaires recentes qua connues la Cour de cassation franaise
relativement aux clauses dexclusion. Dans le premier cas, la
chambre commerciale de la Cour de cassation a enonce dans
son arret du 23 octobre 2007 au visa des articles 1844, al.
1er du Cod civil t L. 227-16 du Cod d commrc :
[T]out associ a l droit d participr aux dcisions
collectives et de voter [] [cependant si] les statuts
dune societe par actions simplifiee peuvent, dans les
conditions quils determinent, prevoir quun associe
peut etre tenu de ceder ses actions, ce texte nautorise pas les statuts, lorsquils subordonnent cette
mesure a une decision collective des associes, a priver lassocie dont lexclusion est proposee de son
droit de participer a cette decision et de voter sur la
proposition (36).
Dans ces conditions, la liberte statutaire amenerait lassocie
a exclure a participer a sa propre exclusion. Dans le second
cas, la Cour de cassation a autorise lexclusion des associes
dirigeants dune SAS par les associes a travers le quorum
exige par les statuts des des actions sans leur droit de
vote (37). Un fois ncor l risqu la librt statutair a t
fatal pour les associes dirigeants de la SAS. La liberte statutaire qui caracterise les decisions collectives ainsi que la
gestion de la SAS se combine avec une tres grande flexibilite
dans le mode de gouvernance.
1.2 La flexibilit du mode de gouvernance de la SAS de
droit Ohada
En proclamant la liberte statutaire a travers la liberte de
fixation des conditions dans lesquelles la societe peut etre
dirigee (38), l lgislatur Ohada mt a la disposition ds
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anonymes, en matiere daugmentation, damortissement ou de reduction de capital, de fusion, de scission, dapport partiel dactif, de dissolution, de transformation en une societe dune autre forme, de nomination des commissaires aux comptes, de comptes
annuels et de benefices, sont dans les conditions prevues par les statuts, exercees collectivement par les
associes. Les decisions prises en violation des dispositions du present alinea sont nulles. Elles sont egalement nulles lorsquelles sont prises de maniere collective mais en violation des conditions stipulees aux
statuts.
En outre, toutes dispositions concernant les societes anonymes dans la mesure ou elles sont compatibles avec les
dispositions particulieres de lActe uniforme relatif a la societe par actions simplifiee, sont applicables a celle-ci (42). A
ce titre, en labsence de clauses statutaires specifiques, les
attributions du conseil dadministration ou de son president
dans les societes anonymes sont exercees par le president
de la societe par actions simplifiee ou par les dirigeants designes par les statuts (43). Mais la socit par actions simplifiee dispose dun mode specifique de gouvernance. Cette
specificite peut etre liee dune part a la gestion, mais aussi
dautre part aux attributions specifiques aux dirigeants de la
societe par actions simplifiee.
Sur le plan managerial, la societe par actions simplifiee peut
avoir comme president ou dirigeant social une personne
morale (44). Dans ctt hypoths, la spcificit d la socit
par actions simplifiee se remarque dans lextraordinaire
extension des responsabilites. En effet, les dirigeants sociaux de la personne morale sont soumis aux memes conditions et obligations et encourent les memes responsabilites
civile et penale que sils etaient president ou dirigeant social
en leur nom propre, sans prejudice de la responsabilite solidaire de la personne morale (45). Aussi, dans l cas dun
associe unique, la predominance du president se manifeste a
travers lapprobation du rapport de gestion, les comptes
annuels et les comptes consolides qui sont arretes par le
president. Ce dernier a egalement en charge lapprobation
des comptes, apres rapport du commissaire aux comptes
dans le cas ou il en existe un. Ses pouvoirs ne sont pas deleguables et ses decisions sont repertoriees dans un registre
special (46). Dans lhypoths ou lassoci uniqu st un
personne physique qui assume la presidence de la societe
par actions simplifiee, lapprobation des comptes est faite
par le depot dans le delai de six mois au registre du commerce et du credit mobilier de linventaire et des comptes
annuels dument signes (47). Ls convntions intrvnus
entre la societe et son president ou lun de ses dirigeants ou
encore un associe, font lobjet dun rapport qui peut etre
presente par le commissaire aux comptes sil en existe un
ou, le cas echeant par le president. Le texte de larticle 85311 AUSCGIE dclar null, tout dlibration pris a dfaut
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*Adamou Rabani
Enseignant-chercheur, Faculte de droit, deconomie et de
gestion, Universite de Tahoua (Niger)
([email protected])
Adamou Rabani, 2014
Mode de reference : (2014) 2 B.D.E.
ISSN : 1923-1571 Bulletin de droit economique
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(2014) 2 B.D.E.
Notes
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La societe par actions simplifiee est la derniere nee des societes,
dabord en France par la Loi no 94-1 du 3 janv. 1994 instituant la
socit par actions simplifie, J.O.R.F. 4 janv. 1994, p. 129, qui la
consacrait ; ensuite par le legislateur Ohada qui vient par la reforme du droit des societes de lintroduire desormais dans son
ordonnancement juridique communautaire.
Il sagit du legislateur franais dabord qui la instituee en 1994,
puis la generalisee en 1999 ; ensuite le legislateur Ohada qui vient
de la consacrer apres son succes en France.
Ce sont la SARL, la SNC, la SCS et la societe cooperative auxquelles
il faut ajouter le groupement dinteret economique (GIE). Voir Acte
uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement
dintrt conomique, 17 avril 1997, J.O. OHADA 1er oct. 1997.
Maurice Cozian, Alain Viandier t Flornc Deboissy, Droit des
socits, 24e d., Paris, LxisNxis, 2011, p. 484 ;
La societe par actions simplifiee a ete creee en France par la Loi
no 94-1 du 3 janv. 1994, prc., not 1.
Daouda Ba t Pirr Callede, La conscration d la Socit par
Actions Simplifiee (SAS) par lacte uniforme revise : libres propos
et quelques idees sur cette nouvelle forme de societe en droit OHADA , Etudes du Cabinet Vaughan Avocats, 2014, p. 1, en ligne :
www.ohada.com (consult l 14 novmbr 2014).
Voir letude de Laurent Rouzeau, Evolution statistiqu d la societe par actions simplifiee , Bull. Joly Socits 2002.11.1263.
Loi no 99-587 du 12 juill. 1999 sur linnovation et la recherche,
J.O.R.F. 13 juill. 1999, p. 10396.
Loi no 2008-776 du 4 aot 2008 de modernisation de lconomie,
J.O.R.F. 5 aout 2008, p. 12471.
Voir les statistiques Insee 2013 sur levolution du nombre de creation dentreprises en France, en ligne : www.insee.fr/fr/themes/
document.asp?reg_id=0&ref_id=ip1485#inter2 (consult l 14
novembre 2014).
Elle etait devenue la forme societaire la plus repandue en raison de
la liberte contractuelle quelle consacre et surtout dans la facilite de
sa constitution (sans capital minimum, et peut etre creee par une
seule personne).
Voir : Acte uniforme rvis relatif au droit des socits commerciales
et du groupement dintrt conomique, 30 janv. 2014, J.O. OHADA
4 fvr. 2014 (ci-aprs AUSCGIE ).
Le texte est entre en vigueur le 5 mai 2014.
Yves Guyon, Droit des affaires, t. 1 Droit commrcial gnral t
Societes , 8e d., Paris, Economica, 1994, p. 490.
Il etait reproche a la societe anonyme deux maux contradictoires :
dabord, une reglementation pas assez diversifiee ; ensuite, cette
reglementation etait jugee excessive, notamment les mecanismes
legaux qui etaient trop lourds : id., p. 486.
Les decisions collectives dont il sagit pour les societes anonymes
sont les assemblees generales extraordinaires et ordinaires en
matiere daugmentation, damortissement ou de reduction de capital, de fusion, de scission, dapport partiel dactif, de dissolution, de
transformation en une societe dune autre forme, de nomination
des commissaires aux comptes, de comptes annuels et de benefices (art. 853-11 AUSCGIE).
Michel Germain t Vroniqu Magnier, Trait de droit des affaires,
t. 2 Les societes commerciales , 20e ed., Paris, L.G.D.J., 2011,
p. 742.
Larticle 853-8 AUSCGIE indique que [l]a societe est representee a
legard des tiers par un president designe dans les conditions prevues par les statuts .
Paris, pole 5, ch. 8, 18 mai 2010, no 10/00710, conf. par Trib. com.
Paris, 2 oct. 2009, Bull. Joly Socits 2010, p. 716, not L Cannu.
M. Germain t V. Magnier, prc., not 17, p. 741.
Trib. com. Paris, 2e ch., 25 nov. 2003, Bull. Joly Socits 2004, p. 376,
note Saintourens : il sagit de la nullite prononcee dune augmentation de capital pour defaut de decisions collectives.
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Paul Le Cannu t Hnri Brandford, Socit par actions simplifiee et action de concert , Bull. Joly Bourse 1994, p. 235.
Ces formules rapprochent la SAS de la SA tantot avec le conseil
dadministration, tantot avec le directoire ou conseil de surveillance.
Cass. com., 3 juin 2008, pourvoi no 07-14457, Bull. Joly Socits
2008, p. 876, not L Cannu.
Voir art. 853-11 AUSCGIE : [l]es statuts determinent les decisions
qui doivent etre prises collectivement par les associes dans les
formes et conditions quils stipulent. Les decisions prises en violation des clauses statutaires sont nulles .
M. Germain t V. Magnier, prc., not 17, p. 736
Art. 853-9 AUSCGIE.
Id. Voir aussi : Jacqus Barthelemy, Socit par actions simplifiee et droit social , J.C.P. ed. E. 2000.1702.
Paris, 25e ch. B, 28 sept. 2001, no 00-06068, Bull. Joly 2001, p. 1255.
Paris, pole 5, ch. 8, 29 juin 2010, no 08-07998, Dr. des socits,
no 11, novembre 2010, comm. 205
Cass. soc., 1er fvr. 2011, pourvoi no 10-20.953, D. 2011.440, note
Lienhard. Voir aussi : Bernard Saintourens, Rvocation dun
dirigeant de SAS : attractivite et danger de la liberte contractuelle ,
Bull. Joly Socits 2011, p. 536.
Larticle 853-13 de lActe uniforme precise les conditions notamment lorsqua la cloture de lexercice sociale : total du bilan superieur a cent vingt cinq millions (125.000.000) de francs CFA ;
chiffre daffaires annuel superieur a deux cent cinquante millions
(250.000.000) d francs CFA ; ffctif prmannt supriur a cinquante (50) personnes .
Art. 853-13, al. 8. Voir aussi Claudine Jasson t Djamila Amrani,
Le commissaire aux comptes face a larrete des comptes et lapprobation des comptes annuels dans la SAS , Bull. Joly Socits
2004, p. 898 ; Thirry Granier, L commissair aux compts dans
la societe par actions simplifiee , Bull. Joly Socits 2008, p. 252.
Voir Y. Guyon, prc., not 14, p. 492.
Art. 853-3 AUSCGIE.
Cass. com., 23 oct. 2007, pourvoi no 06-16537, Bull. civ. IV, no 225,
D. 2008.47. Voir Jean Paillusseau, La librt contractull dans
la societe par actions simplifiee et le droit de vote , D. 2008.1563.
Cass. com., 5 mai 2009, pourvoi no 08-17831.
Art. 853-7 AUSCGIE.
Cest ce qui ressort de la lecture de larticle 853-9 faisant cas de la
designation de la personne morale comme president ou dirigeant
de la societe par actions simplifiee. Cela se trouve completer par la
possibilite de lexistence dun associe unique qui ne peut quetre
une personne physique.
M. Cozian, A. Viandier t F. Deboissy, prc., not 4, p. 489.
Voir D. Ba t P. Callede, prc., not 6, p. 3.
Larticle 853-3 AUSCGIE procede cependant par exclusion de certaines dispositions des societes anonymes qui ne peuvent etre
applicables a la societe par actions simplifiee. Il sagit de larticle 387 relatif au capital social, des articles 414 a 561 relatifs a
ladministration et la direction de la societe anonyme, de larticle 690 relatif a la transformation de la societe anonyme, et enfin
les articles 751 a 753 relatifs au droit de vote dans la societe anonyme.
Art. 853-3 AUSCGIE.
Voir J. Barthelemy, prc., not 28 : un prsonn moral put
etre nommee president ou dirigeant. Il nest pas prevu que la personne morale designe un representant permanent . Voir aussi :
M. Germain t V. Magnier, prc., not 17, p. 737.
Art. 853-9 AUSCGIE.
Art. 853-11 AUSCGIE.
Id.
Id.
M. Cozian, A. Viandier t F. Deboissy, prc., not 4, p. 489.
Art. 853-8 AUSCGIE.
M. Germain t V. Magnier, prc., not 17, p. 740.
Cass. com., 2 juill. 2002, Bull. Joly Socits 2002, p. 967, not Court.
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