História Do Pensamento Jurídico

Apresentao de HPJ
Tema: obra Dos Delitos e das Penas, do autor Cesare Beccaria

Motivaes da escolha:
a matria sobre a qual versa, o Direito Penal (nunca tive, o que desperta uma
curiosidade sobre a doutrina produzida nesta matria, nomeadamente em temas
como a pena de morte, que ainda hoje admitida nalguns pases);
o autor defensor da justia preventiva, por oposio justia retributiva (cujo fim
retribuir o efeito do delito, a vingana na mesma moeda). Mas Beccaria vai mais
longe na justia preventiva e a sua preveno no se fica por aplicar a pena mais
eficaz ou meramente necessria mas alarga esta preveno Educao, que uma
rea que me muito querida e com a qual concordo profundamente (onde
voltaremos mais tarde)
Notas sobre o autor:
Cesar Bonesana, marqus de Beccaria, nasceu a 15 de Maro de 1738 em Milo e
faleceu a 24 de Novembro de 1794 (56 anos), viveu em pleno sc. XVIII
Educao num colgio jesuta essencialmente em literatura e matemtica.
Licencia-se em Direito em 1758
Influenciado pelos autores iluministas Hobbes, Hume, Diderot (interesse pela
filosofia)
Sociedade literria de discusso de ideias filosficas Accademia dei Pugni irmos
Pietro e Alessandro Verri
revista Il Caff, 64-65
1768, desvia-se do Direito Penal e dedica-se definitivamente Economia
Beccaria foi, assim, um penalista com uma grande influncia, muita da discusso
nesta matria posterior a si baseou-se nos seus princpios
O Prof Braga da Cruz refere e bem que Beccaria foi penalista sem ele mesmo o
saber, foi inovador por ter captado e formulado um conjunto de ideias que andava no
ar, mas que ningum ousava formular
Notas sobre o Iluminismo:
a poca das Luzes seguiu-se aos perodos que marcaram a entrada na Idade
Moderna: o Renascimento do sc. XV e XVI e o perodo barroco do XVI e XVII:
a Neo-escolstica, afirma uma doutrina que voltasse a dar supremacia
igreja, combatendo a doutrina do direito divino dos reis (Portugal e Espanha,
Vitria, Suarez, Jernimo Osrio, Serafim de Freitas)
o Direito Natural Racionalista, corrente laica, v no homem um ser natural,
liberta-se da Teologia, a razo fonte de direito e cria uma cincia empricodedutiva que resolve tudo (Holanda, Inglaterra e Alemanha, Hobbes, Locke,
Pufendorf)
O Iluminismo vem questionar a f, o passado, as guerras religiosas puseram vrias
religies em confronto e tomou-se uma atitude racionalista em relao a isso
pautava-se pela maior liberdade econmica, baseada na mo invisvel de Addam
Smith, livre regulao do mercado, no deve haver interveno estatal, contra o
mercantilismo
predomnio do antropocentrismo (razo e cincia) em detrimento do teocentrismo
liberdade poltica, crtica ao absolutismo monrquico e poder da igreja
o individualismo afirma os valores da liberdade, igualdade e propriedade como
direitos naturais
a lei a expresso da razo humana viragem para o positivismo legalista (o
costume a contrario, incerto e comprometido com o passado)
afasta-se a opinio communis doctorum, a doutrina prevalecente, por se achar que o
provvel no bastava porque com a razo obtinha-se a verdade
o direito romano selecionado pela razo: direito do usus modernus pandectarum
autores de referncia: Rousseau (O Contrato social), Montesquieu (O Esprito das
Leis), Voltaire
vertentes:
humanitarismo jurdico a marca iluminista no direito penal, Beccaria
representante por excelncia, a explicao religiosa da pena como expiao
substituda pelas ideias de necessidade e utilidade com expresso na
preveno de todos (preveno geral) e do prprio deliquente (preveno
especial).
Utilitarismo basta uma pena muito menor que o crime para castigar o
incumpridor: as penas atrozes so inteis porque so ineficazes.
Viso geral da obra:

obra publicada em 1764, traduzida para imensas lnguas pouco aps a sua publicao
muito simples, de fcil e rpida leitura; ps de p a discusso dos sistemas penais
ento vigentes;
essa clareza chama muito a ateno porque no nos apercebemos estar a ler um autor
do sc. XVIII, o que fascina pela sua atualidade. No fundo, grande parte do que
Beccaria defende -nos hoje profundamente familiar e at bvio mas na altura era
completamente inovador e ningum ousava diz-lo.
Vrios autores sustentam que esse desprendimento com que Beccaria escreve est
relacionado com o seu escasso envolvimento no mundo do direito, no tinha escrito
nada a esse propsito praticamente
Inicialmente publicada sob anonimato, a humanizao das penas era inovadora.
Quando se assumiu, muita gente duvidou que Beccaria fosse efetivamente o autor.
Versa sobre vrios aspetos do sistema criminal que deviam ser remodelados na tica
do autor
influncias diretas na obra:
Rousseau, Contrato Social:
quando o homem disse isto meu e determinou o nascimento da
autonomia privada, no podendo regressar-se ao estado de natureza
onde existia igualdade e liberdade para todos, recorre ideia de
contrato social, permite a sua insero num corpo poltico sem
destruir a liberdade de cada um.
Nesse contrato, os indivduos conferem os seus direitos naturais ao
Estado que os devolve em direitos civis.
O homem que aceita as regras de convivncia em sociedade no tem
interesse, com conhecimento da lei que o rege, para garantir a sua
segurana e dos outros, violar o contrato = desordem = perda de
liberdade e direitos
Montesquieu:
j havia formulado que toda a pena que no deriva da absoluta
necessidade tirnica
EM DETALHE
O direito de punir
advm do pacto social, o homem cede os seus direitos naturais autoridade pblica
pela sua necessidade de agregao
o bem pblico justifica o direito de punir do soberano
Reserva, interpretao, integrao e obscuridade lei
reserva de lei em relao fixao dos delitos princpio da separao de poderes e
legitimidade do legislador representante da sociedade
leis no podem carecer de interpretao; a sua interpretao no recai sobre os juzes
(no so legisladores). Deve ser possvel construir um silogismo perfeito e se tal no
se verifica h subjetividade. Para Beccaria, no h lugar ao domnio subjetivo pois o
ru estar subjetivamente dependente, por exemplo, da m lgica de um juiz.
Daqui tambm se retira que no pode existir interpretao extensiva ou raciocnio
analgico por parte dos juzes
se a letra da lei fosse acessvel e no obscura, a proporo entre a quantidade de
pessoas que no compreende a lei penal e a quantidade de delitos diminuiria. Leis
devem ser poucas, claras, simples e acessveis
As penas: fim, suavidade e prontido
alm de determinadas por lei, pblicas e necessrias:
preventivas enquanto fim: preveno, impedir o culpado de voltar a causar danos aos
membros da sociedade com quem contratou viver em tranquilidade pblica
suaves: mais eficaz do que a tormenta de penas muito duras porque essas geram
ansiedade, desejo de escapar situao, aumentando a probabilidade de cometer
mais delitos nesse sentido
prontas: a prontido da pena essencial para que seja eficaz. Quanto mais rpida
ser mais justa e til; no justo deixar o ru atormentar com a espera e incerteza.
Deter o cidado at que seja considerado culpado por si uma pena por privao de
liberdade, deve ser o menos dura e morosa possvel.
A proporo entre delitos e penas
se no existir proporo entre os delitos e as penas, em que medida que um cidado
se sentir desincentivado a cometer um delito que, sendo mais gravoso para a
sociedade e dele retire maior vantagem, tem associada uma pena equivalente a um
delito menos gravoso para a nao?
A pena deve ser medida pelo sofrimento necessrio superior ao prazer da prtica do
crime. Tudo o mais injusto por razes bvias: excede o prprio delito cometido.
A medida dos delitos e penas
O que considerado delito determina o que considerado pena que lhe corresponde
Beccaria: nica medida dos delitos o dano causado nao e no a inteno de
quem comete o crime (depende de muitos fatores subjetivos) = no so crimes
condutas que no produzam o resultado de danificar o bem pblico
ex:
boas intenes danos sociedade / ms intenes benefcios sociedade
um quer matar e falha, outro quer matar e mata (as penas no so
equivalentes, o segundo causou maior perda sociedade)
A pena de morte, em especial

os humanitaristas questionaram a pena de morte
desnecessria, excessiva, intil
pelo pacto social, em que o homem renuncia ao mnimo das suas liberdades para
viver em sociedade, como pode sacrificar o maior de todos os bens, a vida? Isso seria
dispor da sua vida a ttulo prvio de maneira a aceitar a pena de morte
posteriormente se lhe for decretada. A vida indisponvel em Beccaria.
A ideia de justia e correo dos restantes cidados perde-se com a pena de morte a
partir do momento em que apenas se sente pena do condenado, ou corrompe-se
mediante o prazer do que assiste a uma execuo.
Aprovar a pena de morte seria, tacitamente, aceit-la e publicit-la ainda que por
castigo, na medida em que se condena algum ao destino mais recriminado enquanto
delito (homicdio) = contraditrio
CONTRA:
Rousseau o Homem concorda submeter-se s leis do poder civil institudo
com base nos dogmas da sua concepo de religio civil (pressupe o
desprendimento da vida terrena); se lhes mente merece pena de morte
Prof. Baslio Sousa Pinto aceita a pena de morte porque a pena de trabalhos
pblicos pior, custa mais ao delinquente e corrompe ainda mais o efeito
preventivo porque o espectaculo social dura mais tempo do que uma
execuo.
Ribeiro dos Santos a pena de morte pode praticar-se nos casos de grave
perigo para o Estado (os cabeas tm que morrer se o perigo no cessa sem a
sua morte); v como uma defesa e no uma pena. Considera-a no entanto
inconveniente e prova-o atravs do fim das penas:
1) castigar o delinquente a morte no tem graus, no proporcional
ao delito
2) reparar o dano causado a morte no repara nem compensa o mal
3) emendar o delinquente a morte no emenda
4) desviar os outros cidados do mau exemplo na sociedade
organizada h priso e eficincia, porqu destruio total?
Preveno de delitos
contra doutrina retributiva (Kant, Hegel)
quanto mais se previne, menos se pune
1) simplicidade e acessibilidade das leis penais
2) o papel da cincia implica conhecimento e investigao mas conduz liberdade,
quanto mais sbio e culto for o indivduo, menor desejo ter de trocar a sua liberdade
e segurana comum por um desejo
3) Beccaria apela integridade e imparcialidade dos magistrados porque, ainda que
haja um magistrado corrupto, se os demais forem ntegros, no haver espao h
corrupo pela presso moral que ela implica
4) As recompensas: prmio atribudo por mrito por virtuosamente no cometer
delitos e cumprir a lei. CONTRADIO: se o homem ingressou na sociedade por
meio de um pacto social onde as regras esto definidas (tipificao e reserva de lei
dos delitos) ento, enquanto pressupostos de adeso sociedade devero ter-se como
deveres e no como direitos. Os deveres no devem ser recompensados, sob pena de
se desvirtuarem perante a sua natureza de submisso.
5) A educao: o alargamento e aperfeioamento da educao num ambiente
esclarecido previne os delitos, nem que seja, pelo conhecimento da lei penal. Ex auto

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