O QUE MUDOU NA ATUAÇÃO DOS TRIBUNAIS DE

CONTAS COM A NOVA LEI DE LICITAÇÕES

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 O QUE MUDOU NA ATUAÇÃO DOS TRIBUNAIS DE CONTAS COM A NOVA LEI DE LICITAÇÕES

AGENDA DE GOVERNANÇA PARA AS CONTRATAÇÕES PÚBLICAS

Art. 169. As contratações públicas deverão submeter-se a práticas contínuas e

permanentes de gestão de riscos e de controle preventivo, inclusive mediante adoção de
recursos de tecnologia da informação, (...)

TCU: “10 PASSOS PARA UMA BOA GESTÃO DE RISCOS”

Decreto nº 9203/2017: “Existem duas maneiras de lidar com riscos: ser surpreendido por
-VALOR PÚBLICO eventos que podem impactar adversamente o alcance dos objetivos
da organização e então reagir a eles, o que caracteriza a cultura de
- GESTÃO DE RISCOS “apagar incêndios”; ou antecipar-se a eles, adotando medidas
-GOVERNANÇA conscientes que mantenham ou reduzam a probabilidade ou o
impacto dos eventos nos objetivos. Apenas a segunda maneira pode
ser chamada de gestão de riscos, que também habilita a organização
a aproveitar oportunidades”.
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. .

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ART. 11, PARÁGRAFO ÚNICO

A alta administração do órgão ou entidade é responsável pela

governança das contratações e deve implementar processos e estruturas, inclusive

de
gestão de riscos
e controles internos, para avaliar, direcionar e monitorar os processos licitatórios e os
respectivos contratos, com o intuito de alcançar os objetivos estabelecidos no caput deste
artigo, promover um
ambiente íntegro e confiável,
assegurar o alinhamento das contratações ao planejamento estratégico e às leis
orçamentárias e promover eficiência, efetividade e eficácia em suas contratações.
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NLL

Lei 8.666
- legalidade - eficiência - razoabilidade
- impessoalidade - interesse público - competitividade
- igualdade - planejamento - proporcionalidade
- moralidade - transparência - celeridade
- publicidade - eficácia - economicidade
- probidade - segregação de funções - desenvolvimento nacional
- vinculação ao edital sustentável
- motivação
-julgamento objetivo - da segurança jurídica
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DECISÕES NAS ESFERAS ADMINISTRATIVA, CONTROLADORA E JUDICIAL

NÃO PODEM TER COMO FUNDAMENTO

VALORES JURÍDICOS ABSTRATOS

TEM QUE CONSIDERAR TEM QUE ESTABELECER EXPRESSAMENTE

- AS CONSEQUÊNCIAS PRÁTICAS DA DECISÃO E A NECESSIDADE DELA,

-AS CIRCUNSTÂNCIAS PRÁTICAS INCLUSIVE PONDERANDO OUTRAS ALTERNATIVAS;
QUE TENHAM LIMITADO OU
CONDICIONADO A FORMA COMO - AS CONDIÇÕES PARA REGULARIZAÇÃO DE MODO PROPORCIONAL E
O AGENTE ATUOU EQUÂNIME E SEM PREJUÍZO AOS INTERESSES GERAIS - NÃO PODE IMPOR
AOS SUJEITOS ATINGIDOS ÔNUS OU PERDAS ANORMAIS OU EXCESSIVOS;
- OS OBSTÁCULOS E
DIFICULDADES REAIS DO GESTOR - NO CASO DE INTERPRETAÇÃO OU ORIENTAÇÃO NOVA, COM IMPOSIÇÃO DE
NOVO DEVER OU NOVO CONDICIONAMENTO DE DIREITO, REGIME DE
TRANSIÇÃO PARA QUE A NOVA ORIENTAÇÃO SEJA CUMPRIDA DE MODO
PROPORCIONAL, EQUÂNIME E EFICIENTE E SEM PREJUÍZO AOS INTERESSES
GERAIS.
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ART. 18, § 1º
ESTUDO TÉCNICO PRELIMINAR: Deve evidenciar o problema e a melhor solução +
conter demonstrativo dos resultados pretendidos em termos de economicidade e de
melhor aproveitamento dos recursos humanos, materiais e financeiros disponíveis.

ART. 12
O desatendimento de exigências meramente formais que não comprometam a
aferição da qualificação ou a compreensão do conteúdo da proposta não importará o
afastamento da licitação ou a invalidação do processo;
Os entes poderão elaborar plano de contratações anual: racionalizar contratações +
garantir alinhamento com o seu planejamento estratégico + subsidiar a elaboração
das leis orçamentárias.

ART. 20
Itens para suprir demandas das estruturas da Administração Pública: qualidade comum,
vedada a aquisição de artigos de luxo.

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ART. 60
CRITÉRIO DE DESEMPATE: avaliação do desempenho contratual prévio.

ART. 103
ALOCAÇÃO DE RISCOS: o contrato pode identificar os riscos previstos e presumíveis e prever matriz de
alocação de riscos (contratante – contratado – compartilhado), conforme a capacidade de cada setor
para melhor gerenciar cada risco.

ART. 144
REMUNERAÇÃO VARIÁVEL: pode ser estabelecida e dependerá do desempenho do contratado, com
base em metas, padrões de qualidade, critérios de sustentabilidade ambiental e prazos de entrega.

ART. 41
A Administração pode vedar a contratação de marca ou produto, quando ficar
comprovado que produtos adquiridos e utilizados anteriormente pela
Administração não atenderam às necessidades.

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PROGRAMAS DE
INTEGRIDADE

ART. 25,§4°

OBRIGATÓRIO?

ART. 60, IV

CRITÉRIO DE
DESEMPATE

ART. 156, ART. 163,

§ 1°
DOSIMETRIA REABILITAÇÃO
P.U.
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TÍTULO IV
DAS IRREGULARIDADES
CAPÍTULO III
DO CONTROLE DAS CONTRATAÇÕES

Art. 169. As contratações públicas deverão submeter-se a práticas contínuas e permanentes de gestão de
riscos e de controle preventivo, inclusive mediante adoção de recursos de tecnologia da informação, e, além
de estar subordinadas ao controle social, sujeitar-se-ão às seguintes linhas de defesa:

I - primeira linha de defesa, integrada por servidores e empregados públicos, agentes de licitação e
autoridades que atuam na estrutura de governança do órgão ou entidade;
II - segunda linha de defesa, integrada pelas unidades de assessoramento jurídico e de controle interno
do próprio órgão ou entidade;
III - terceira linha de defesa, integrada pelo órgão central de controle interno da Administração e pelo
tribunal de contas.

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ADOÇÃO DE RECURSOS DE TECNOLOGIA DA INFORMAÇÃO

OBRAS PARADAS TCU + DE 38.000 OBRAS + DE R$ 700 BI

NO BRASIL TCEs e TCMs + DE 2.500 OBRAS QUASE R$ 80 BI

CAUSAS (TCU)

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SISTEMA INFORMATIZADO DE ACOMPANHAMENTO

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BIM – BUILDING INFORMATION MODELING

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PORTAL NACIONAL DE CONTRATAÇÕES - PNCP

REGRA DE TRANSIÇÃO
MUNICÍPIOS ALAGOANOS

mais de 20.000 até 20.000 habitantes

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ACESSO A DOCUMENTOS E INFORMAÇÕES

- os órgãos de controle deverão ter acesso irrestrito aos documentos e às informações

necessárias à realização dos trabalhos;
- inclusive documentos classificados pelo órgão ou entidade nos termos da Lei acesso à
informação (Lei 12.527/2011):

o art. 27 da lei de acesso regulamenta a classificação do SIGILO de informações no

âmbito da administração

o órgão de controle tornar-se-á corresponsável pela manutenção do sigilo.

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IMPROPRIEDADES FORMAIS IRREGULARIDADES MATERIAIS

EM SINTONIA COM O ART. 12 Medidas de saneamento + mitigação de riscos

I. saneamento
II. mitigação de riscos de Providências necessárias para apurar as infrações,
sua nova ocorrência: observando:
- aperfeiçoamento do - a segregação de funções e
controle preventivo e
- capacitação dos agentes
- a necessidade de individualização das condutas
públicos

Remessa ao Ministério Público competente

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GARANTIAS NOS PROCEDIMENTOS DE CONTROLE

OBJETO DE CONTROLE:
CRITÉRIOS DE - PROCEDIMENTOS OBJETIVOS E IMPARCIAIS
SELETIVIDADE
- RELATÓRIOS TÉCNICOS FUNDAMENTADOS
OPORTUNIDADE
MATERIALIDADE - SEGREGAÇÃO DE FUNÇÕES
RELEVÂNCIA
RISCO - INDIVIDUALIZAÇÃO DE CONDUTAS

- DIALÉTICA
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GARANTIAS NOS PROCEDIMENTOS DE CONTROLE

- MOTIVAÇÃO

SUSPENSÃO - CONSEQUÊNCIAS
CAUTELAR
- PRESERVAÇÃO DO INTERESSE PÚBLICO

- PRAZO MÁXIMO

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ÚLTIMAS CONSIDERAÇÕES

- ALINHAMENTO COM AS LEIS ORÇAMENTÁRIAS E O PLANEJAMENTO ESTRATÉGICO

- PLANO DE CONTRATAÇÕES ANUAIS

- CATÁLOGO ELETRÔNICO DE PADRONIZAÇÃO

- ORDEM CRONOLÓGICA DE PAGAMENTOS

- VETO AO ART. 172

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 LEI 8.666 SOBREPREÇO X SUPERFATURAMENTO
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DE LICITAÇÕES
Art. 43. (...) ROTEIRO DE AUDITORIA DE OBRAS PÚBLICAS Art. 6° (...)
IV - verificação da conformidade de cada DO TCU
proposta (...) com os preços correntes no LVI - sobrepreço: preço orçado para
I.3 – SOBREPREÇO/SUPERFATURAMENTO licitação ou contratado em valor
mercado ou fixados por órgão oficial
competente, ou ainda com os constantes 199. Este capítulo se destina a apresentar os expressivamente superior aos preços
do sistema de registro de preços, os quais principais aspectos da apuração de sobrepreço referenciais de mercado (...)
deverão ser devidamente registrados na e/ou superfaturamento nas fiscalizações de
ata de julgamento, promovendo-se a obras públicas do TCU.
LVII - superfaturamento: DANO provocado
desclassificação das propostas ao patrimônio da Administração,
desconformes ou incompatíveis; 200. Há sobrepreço global quando o preço
global da obra é injustificadamente superior caracterizado, entre outras situações, por:
ao preço global do orçamento paradigma. De a) medição de quantidades superiores às
Art. 48. Serão desclassificadas: II - modo similar, há sobrepreço unitário quando o executadas (...);
propostas com valor global superior ao preço unitário de determinado serviço é b) deficiência na execução que resulte em
limite estabelecido injustificadamente maior que o respectivo diminuição da qualidade da obra/serviço;
preço unitário paradigma. c) alterações no orçamento que causem
Art. 25. § 2o (nas inexigibilidades e desequilíbrio em favor do contratado;
dispensas) se comprovado 201. Cabe esclarecer, contudo, que a d) outras alterações que gerem
superfaturamento, respondem existência de sobrepreço, por si só, não recebimentos contratuais antecipados,
resulta em dano ao erário. É o distorção do cronograma, prorrogação
solidariamente (...) o fornecedor ou o
superfaturamento que materializa o dano, injustificada do prazo contratual com custos
prestador de serviços e o agente público com a liquidação e o pagamento de serviços
(...). adicionais ou reajuste irregular de preços;
com sobrepreço ou por serviços não
executados. 20
 LEI 10.520/2002 PREGÃO PARA OBRAS E SERVIÇOS DE NOVA LEI
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ENGENHARIA
CONTAS COM A NOVA LEI DE LICITAÇÕES
ACORDÃO 713/2019 – PLENÁRIO Art. 29. (...)
Art. 1º Para aquisição de bens e serviços Parágrafo único. O pregão não se aplica
comuns, poderá ser adotada a licitação (...) a referida lei não exclui previamente às contratações de serviços técnicos
na modalidade de pregão (...) a utilização do Pregão para a contratação especializados de natureza
Parágrafo único. Consideram-se bens e de serviço de engenharia. O que exclui predominantemente intelectual e de
serviços comuns, para os fins e efeitos essa contratação é o art. 5º do Decreto obras e serviços de engenharia, exceto
deste artigo, aqueles cujos padrões de 3.555/2000. (...) os serviços de engenharia de que trata a
desempenho e qualidade possam ser De fato, já existe entendimento alínea "a" do inciso XXI do caput do art.
objetivamente definidos pelo edital, por consolidado do TCU, há quase uma 6º desta Lei.
meio de especificações usuais no década, de que, via de regra, as ART. 6º (...)
mercado. atividades de fiscalização, supervisão e a) serviço comum de engenharia: todo
gerenciamento de obras ou serviços são serviço de engenharia que tem por
Decreto 3.555/2000 considerados como ‘serviços comuns’, objeto ações, objetivamente
devendo ser, pois, contratados por meio padronizáveis em termos de
Art. 5º A licitação na modalidade de de pregão. desempenho e qualidade, de
pregão não se aplica às contratações de manutenção, de adequação e de
obras e serviços de engenharia, bem adaptação de bens móveis e imóveis,
como às locações imobiliárias e Decreto 10.024/19: veio ao encontro da com preservação das características
alienações em geral, que serão regidas jurisprudência do TCU, prevendo o uso originais dos bens;
pela legislação geral da Administração. do pregão para serviços comuns de
engenharia
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 LEI 8.666 INDICAÇÃO DE MARCA
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DE LICITAÇÕES
Art. 7º Súmula/TCU nº 270: “em licitações referentes Art. 41. No caso de licitação que envolva
§ 5o É vedada a realização de licitação a compras, inclusive de softwares, é possível a o fornecimento de bens, a Administração
cujo objeto inclua bens e serviços sem indicação de marca, desde que seja poderá excepcionalmente:
estritamente necessária para atender
similaridade ou de marcas, I - indicar uma ou mais marcas ou
exigências de padronização e que haja prévia
características e especificações justificação”. modelos, desde que formalmente
exclusivas, salvo nos casos em que for justificado, nas seguintes hipóteses:
tecnicamente justificável, ou ainda Acórdão 113/16 – Plenário: A indicação de a) em decorrência da necessidade de
quando o fornecimento de tais materiais marca no edital deve estar amparada em padronização do objeto;
e serviços for feito sob o regime de razões de ordem técnica, de forma motivada e b) em decorrência da necessidade de
administração contratada, previsto e documentada, que demonstrem ser aquela manter a compatibilidade com
discriminado no ato convocatório. marca específica a única capaz de satisfazer o plataformas e padrões já adotados pela
interesse público.
Administração;
Art. 15 (...) Acórdão 2.829/15 – Plenário: A diferença c) quando determinada marca ou modelo
§ 7o Nas compras deverão ser observadas básica entre os dois institutos é que o primeiro comercializados por mais de um
(...) (excepcionado pelo art. 7º, § 5º, da Lei fornecedor forem os únicos capazes de
I - a especificação completa do bem a ser 8.666/1993), admite a realização de licitação atender às necessidades do contratante;
adquirido sem indicação de marca; de objeto sem similaridade nos casos em que d) quando a descrição do objeto a ser
for tecnicamente justificável, ao passo que o licitado puder ser mais bem
segundo é empregado meramente como compreendida pela identificação de
forma de melhor identificar o objeto da
determinada marca ou determinado
licitação, impondo-se a aceitação de objeto
similar à marca de referência mencionada”. modelo aptos a servir apenas como
referência; 22
 LEI 8.666 E 10.520 EXIGÊNCIA DE AMOSTRA NOVA LEI
O QUE MUDOU NA ATUAÇÃO DOS TRIBUNAIS DE
Não regulamentavam. Acórdão nº 3269/2012-Plenário: A Art. 41. No caso de licitação que envolva
CONTAS COM A NOVA exigência LEI DE
de apresentaçãoLICITAÇÕES
de amostras o fornecimento
em pregão presencial é admitida apenas Administração
de bens, a
poderá
na fase de classificação das propostas e excepcionalmente:
somente do licitante provisoriamente II - exigir amostra ou prova de conceito
classificado em primeiro lugar. do bem no procedimento de pré-
qualificação permanente, na fase de
Acórdão n. 1.237/2002-Plenário: A julgamento das propostas ou de lances,
exigência de amostras, na fase de ou no período de vigência do contrato ou
habilitação, ou de classificação, feita a da ata de registro de preços, desde que
todos os licitantes, além de ilegal, previsto no edital da licitação e justificada
poderia ser pouco razoável, porquanto a necessidade de sua apresentação;
imporia ônus que, a depender do objeto,
seria excessivo, a todos os licitantes, Parágrafo único. A exigência prevista no
encarecendo o custo de participação na inciso II do caput deste artigo restringir-
licitação e desestimulando a presença de se-á ao licitante provisoriamente
potenciais licitantes vencedor quando realizada na fase de
julgamento das propostas ou de lances.

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 LEI 8.666 CREDENCIAMENTO NOVA LEI
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ART. 6º (...) XLIII - credenciamento: processo
Acórdão n.º 351/2010-Plenário: “embora administrativo de chamamento público em
Não tinha previsão. não esteja previsto nos incisos do art. 25 que a Administração Pública convoca
da Lei n. 8.666/1993, o credenciamento interessados em prestar serviços ou
tem sido admitido pela doutrina e pela fornecer bens para que, preenchidos os
jurisprudência como hipótese de requisitos necessários, se credenciem no
inexigibilidade (...) a inviabilidade de órgão ou na entidade para executar o
objeto quando convocados;
competição configura-se pelo fato de a
Administração dispor-se a contratar
Art. 79. O credenciamento poderá ser usado
todos os que tiverem interesse e que nas seguintes hipóteses de contratação:
satisfaçam as condições por ela I - paralela e não excludente: caso em que é
estabelecidas, não havendo, portanto, viável e vantajosa para a Administração a
relação de exclusão”; realização de contratações simultâneas em
condições padronizadas;
II - com seleção a critério de terceiros: caso
em que a seleção do contratado está a
cargo do beneficiário direto da prestação;
III - em mercados fluidos: caso em que a
flutuação constante do valor da prestação e
das condições de contratação inviabiliza a
seleção de agente por meio de processo de
licitação.
(Não como hipótese de inexigibilidade, mas
PREVENDO COMO INSTRUMENTO 24 AUXILIAR)
 LEI 8.666 CONSÓRCIO
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DE LICITAÇÕES
Acórdão 2.831
A jurisprudência deste Tribunal já se Art. 15. Salvo vedação devidamente
Art. 33. Quando permitida na licitação a firmou no sentido de que a admissão ou justificada no processo licitatório, pessoa
participação de empresas em consórcio, não de consórcio de empresas em jurídica poderá participar de licitação em
observar-se-ão as seguintes normas: licitações e contratações é competência consórcio, observadas as seguintes
discricionária do administrador, devendo normas:
A participação de empresas em consórcio este exercê-la sempre mediante
tinha de ser permitida (“QUANDO” – livre justificativa fundamentada. Não obstante
escolha - discricionariedade) a participação de consórcio seja A REGRA É O CONSÓRCIO, A NÃO
recomendada sempre que o objeto seja ADMISSÃO DEVE SER JUSTIFICADA.
considerado de alta complexidade ou
vulto, tal alternativa também não é
obrigatória. Devem ser consideradas as
circunstâncias concretas que indiquem se
o objeto apresenta vulto ou
complexidade que torne restrito o
universo de possíveis licitantes. Somente
nessa hipótese, fica o administrador
obrigado a autorizar a participação de
consórcio de empresas no certame, com
o intuito precípuo de ampliar a
competitividade e proporcionar a
obtenção da proposta mais vantajosa. 25
 LEI 8.666 ESTIMATIVA DE CUSTOS
O QUE MUDOU NA ATUAÇÃO DOS TRIBUNAIS DE CONTAS COM A NOVA LEI NOVA LEI
DE LICITAÇÕES
Acórdão 2170/2007: A aferição de preços (...) Art. 23.O valor previamente estimado da
na fase de estimativa de preços (...) deve se contratação deverá ser compatível com os
Art. 7° (Obras e serviços) basear em valores aceitáveis, (...) obtida por valores praticados pelo mercado, considerados
meio de pesquisa a partir de fontes diversas, os preços constantes de bancos de dados
§ 2°...
como orçamentos de fornecedores, valores públicos (...)
II - existir orçamento detalhado em adjudicados em licitações de órgãos públicos § 1º (parâmetros BENS E SERVIÇOS):
planilhas que expressem a composição (...), valores registrados em atas (...). I –painel para consulta de preços ou banco de
de todos os seus custos unitários; Acórdão 247/2017: preços em saúde disponíveis no PNCP;
a realização de pesquisa de preços para II - contratações similares feitas pela
Art. 15. (Compras) elaboração de orçamento básico de licitação Administração Pública, inclusive no SRP;
com respaldo apenas em consulta a empresas III - dados de pesquisa publicada em mídia
V - balizar-se pelos preços praticados no privadas não atende o art. 15, inciso V, da Lei especializada, sítios eletrônicos especializados;
8.666/1993, que estabelece que as compras IV - pesquisa direta com no mínimo 3 (três)
âmbito dos órgãos e entidades da
devem balizar-se pelos preços praticados no fornecedores;
Administração Pública. âmbito dos órgãos e entidades da
Administração Pública, os quais, no caso de § 2º (parâmetros OBRAS): Uso do SINAP e do
§ 1oO registro de preços será precedido medicamentos e correlatos, estão disponíveis SICRO (para infraestrutura de transporte)
de ampla pesquisa de mercado. no Banco de Preços em Saúde, do Ministério
da Saúde, entre outros bancos de dados Art. 174. (...) § 3º O PNCP deverá, entre outras
Acórdão 3272/2011-TCU-Plenário: funcionalidades, oferecer: II - painel para
(Por muito tempo o procedimento adotar os seguintes critérios, nessa ordem: 1) consulta de preços, banco de preços em saúde
SINAPI; 2) SICRO; 3) subsidiariamente, preços e acesso à base nacional de notas fiscais
interno de estimativa de custos ficou
de outros sistemas eletrônicas;
condicionado à idéia dos 3 orçamentos)

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 LEI 8.666 QUALIFICAÇÃO TÉCNICA
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DE LICITAÇÕES
Art. 30. (qualificação técnica) Art. 67. A documentação relativa à qualificação
II - comprovação de aptidão para desempenho Acordão 285/2000-Plenário: o inciso II do técnico-profissional e técnico-operacional
de atividade pertinente e compatível em art. 30 da Lei nº 8.666/93 pode ser dividido será restrita a:
características, quantidades e prazos com o em duas partes. Uma relativa ao licitante e I - apresentação de profissional, devidamente
objeto da licitação, e indicação das instalações e outra ao pessoal técnico que integra o seu registrado no conselho profissional
do aparelhamento e do pessoal técnico corpo de empregados. (...) as exigências de competente, quando for o caso, detentor de
adequados e disponíveis para a realização do qualificação técnica não estão limitadas à atestado de responsabilidade técnica por
objeto da licitação, bem como da qualificação de capacitação técnico-profissional. (...) o veto execução de (...)
cada um dos membros da equipe técnica que se presidencial à alínea "b" do § 1º do art. 30
responsabilizará pelos trabalhos. do projeto da lei de licitações "não proíbe o II - certidões ou atestados, regularmente
estabelecimento de requisitos de emitidos pelo conselho profissional
§ 1o A comprovação (...) será feita por atestados capacitação técnico-operacional (...) há competente, quando for o caso, que
(...), limitadas as exigências a: amparo legal para que se exija comprovação demonstrem capacidade operacional na
I - capacitação técnico-profissional: de qualificação técnico-operacional, posição, execução de serviços similares de
comprovação do licitante de possuir em seu aliás, conforme anteriormente mencionado, complexidade tecnológica e operacional
quadro permanente, na data prevista para sustentada por esta Corte de Contas. equivalente ou superior, bem como
entrega da proposta, profissional de nível documentos comprobatórios emitidos na
superior ou outro devidamente reconhecido pela forma do § 3º do art. 88 desta Lei ;
entidade competente, detentor de atestado de § 1º A exigência de atestados será
responsabilidade técnica (...) limitadas estas restrita às parcelas de maior relevância
exclusivamente às parcelas de maior ou valor significativo, assim consideradas
relevância e valor significativo. Sem trazer as que tenham valor individual igual ou
definição objetiva superior a 4% do valor total estimado.
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II - (Vetado) – (técnico operacional).
O QUE MUDOU NA ATUAÇÃO DOS TRIBUNAIS DE CONTAS COM A NOVA LEI DE LICITAÇÕES

OBRIGADA!
STELLA MÉRO CAVALCANTE
PROCURADORA DO MINISTÉRIO PÚBLICO DE CONTAS DO ESTADO DE ALAGOAS

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