GACETA JURIDICA - Articulo La Consolidacion Del Arbitraje en El Perú
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MARCO NORMATIVO
Constitucin Poltica del Per: arts. 28, 62 y 139 inc. 1. Nueva Ley General de Arbitraje, Decreto Legislativo N 1071 (28/06/2008): arts. 23 inc. d) y 25. Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor, Ley N 29571 (02/09/2010): arts 137 al 144. TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, Decreto Supremo N 010-2003-TR (05/10/2003): art. 61. Reglamento del Sistema Nacional de Conciliacin y Arbitraje del CONSUCODE, Resolucin N 242-2002-CONSUCODEPRE (03/10/2002): art. 25. Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, Decreto Supremo N 184-2008-EF (01/01/2009): arts. 233 inc. 3 y 244.
En ptica del autor, actualmente el arbitraje se ha desarrollado enormemente en nuestro pas, tanto es as que se ha extendido en materia comercial, de contratacin pblica, de consumo, y popular, evidenciando la solidez y consolidacin autnoma del arbitraje en nuestro pas; el cual va de la mano de los centros arbitrales y los abogados, quienes asumen un rol de garantes. Finalmente, concluye con siete propuestas entre las que destaca implementar los tribunales arbitrales especiales para procesos de menor cuanta como alternativa a los conictos suscitados en la contratacin pblica.
Es verdad que nuestra legislacin arbitral tiene su fundamento e influencia en la Ley modelo UNCITRAL consignada por las Naciones Unidas y sus Comisiones para el Derecho Mercantil - Financiero con el objetivo de brindar una solidez en la justicia entre individuales. Ahora bien, si observamos el aspecto evolutivo, tenemos que en la actualidad el arbitraje viene siendo un mecanismo de solucin de conflictos poseedora de gran confianza en el Per, tanto es as que el abanico de especialidades en materia arbitral se ha extendido en materia comercial, contratacin pblica, de consumo, popular, etc., ayudando de esta manera a la solidez y, por consiguiente, a la consolidacin autnoma del arbitraje en nuestro pas. I. TRASCENDENCIA DEL CONVENIO ARBITRAL EN EL CONTRATO O EN EL ACUERDO DE PARTES En la actualidad, la sociedad no tiene un buen concepto de la administracin de justicia a travs del Poder Judicial por varios motivos, ya sea por lo dilatado que resultan los procesos ante la falta de personal especializado, logstica deficiente y un factor importante, es los sueldos nfimos de los trabajadores del Poder Judicial, el cual conlleva a algo ms complicado que es la corrupcin, en la cual se desenvuelven en los diferentes entes del Estado.
INTRODUCCIN Es opinin compartida que el mayor anhelo de todo conocedor en materia arbitral, es que el arbitraje se consolide en el Per, as tenemos que el arbitraje desde que se incorpor en el Cdigo de Procedimientos Civiles, tangencialmente, ha venido evolucionando progresivamente, hasta la dacin de la Ley General de Arbitraje N 26572, que fuera sustituida por la Ley de Arbitraje - Decreto Legislativo N 1071, en donde diversos connotados especialistas nacionales e internacionales han coincidido en catalogarla como una Ley Modelo y sper moderna en materia arbitral.
Abogado. Con estudios de Maestra en Derecho Civil y de la Empresa. Especialista en Arbitraje en Contrataciones Pblicas, Cursos Internacionales de Arbitraje. Conciliador Extrajudicial. rbitro del Registro del Centro de Arbitraje del ilustre Colegio de Abogados de Lima.
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II. LOS CENTROS DE ARBITRAJE Y SU ROL DE REDUCIR LA CARGA JUDICIAL EN EL PER Los centros de arbitrajes desempean una funcin imporCon respecto al Per, de igual forma se le ha dado recotante, por cuanto desarrollan funciones arbitrales, designocimiento constitucional ya sea en el inciso 1 del artculo nando, administrando y controlando el procedimiento ar139 de nuestra Carta Magna, cuyo texto dice: No existe bitral, ayudando en definitiva a rebajar el alto grado de ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, procesos judiciales y que encuentran en el arbitraje un con excepcin de la militar y la arbitral (el resaltado es modo rpido y eficaz de encontrar una sonuestro). De igual forma, en el artculo lucin al conflicto suscitado entre dos par62, donde refiere que: los conflictos detes involucradas. En ese sentido, y a mi rivados de relaciones contractuales solo Histricamente se ha comparecer, la Institucin arbitral o Centro Arse solucionan en la va arbitral o en la probado que en pocas de bitral, cumpliran un rol de garante frente judicial, segn los mecanismos de procrisis el arbitraje ha resurgia los arbitrados al designar en forma imteccin previstos en el contrato o condo con fuerza, y ello se debe parcial al rbitro o rbitros que resolvern templados en la ley2. a varios factores como el la controversia(s), as como la organizaEn suma, como definicin podemos deaumento de litigios en sede cin y administracin del proceso arbitral, cir que el convenio arbitral reconoce la y creo que las partes sentirn mayor sejudicial, donde el ciudadano suscripcin de un acuerdo de arbitraje guridad que sus conflictos sean adminismedio intentar resolverlo celebrado tanto antes como despus de trados a travs de un Centro Arbitral. De por va extrajudicial como el que surja la controversia y por cuanto esta manera se estara colaborando para arbitraje. de su contenido o redaccin podemos afianzar la solidez y confianza del arbitradeterminar si estamos ante un arbitraje je en el Per. ad hoc o un arbitraje institucional.
En el convenio arbitral se debe dejar bien en claro de que las partes quieren arbitrar sus controversias. Por otro lado, se debe fijar la extensin de la materia a la cual habr de referirse el arbitraje. En definitiva, los requisitos esenciales que las partes deben manifestar son dos. En primer lugar, deben mencionar si desean asistir a un arbitraje y en segundo lugar decir qu temas sern objeto de arbitraje. Asimismo, se puede mencionar la forma de conformacin del Tribunal Arbitral, ya sea rbitro nico o Tribunal Arbitral (tres rbitros). Es de vital importancia, mencionar que se deducir que el convenio arbitral es escrito cuando quede constancia de su contenido en cualquiera de sus formas, es decir cuando el convenio de arbitraje o contrato se haya establecido mediante la actuacin de ciertos actos o por cualquier otro medio. De igual modo, se comprender que el convenio arbitral se consigna por escrito cuando se dirige una notificacin electrnica y la informacin en ella consignada es accesible para su posterior consulta. Cuando nos referimos a notificacin electrnica se interpretar como a toda comunicacin enviada, recibida o archivada por medios electrnicos, magnticos, pticos o similares, como pudieran ser, entre otros, el intercambio electrnico de datos, el correo electrnico, el telegrama, el tlex o el telefax3. Asimismo, se intuir que el convenio
III. EL ROL DE LOS ABOGADOS EN EL ARBITRAJE El abogado innovador o de la nueva generacin, debe ser un profesional competitivo que ayude a dar soluciones y no ser parte del problema, de preferencia con una mentalidad de buscar la justicia dentro de la normativa legal, a fin de no quebrar ms la paz social, y si no lo consiguiera, ser cuando el abogado tendr que optar por someter la controversia a los rganos jurisdiccionales, con lo que la Justicia seguir funcionando con la lentitud que en tantos pases conocemos; o intentar llevar el conflicto a un mecanismo alternativo de resolucin de conflictos, como el arbitraje, los famosos MARCS, los cuales tienen la finalidad de eliminar los costos de transaccin, de igual forma ayudar al desconcentrar un Poder Judicial esttico, incentivando a una economa progresiva con inversin privada. Desde mi ptica personal, el arbitraje, es el mecanismo que contiene mejor los elementos o caracteres que lo configuran; pues lo considero plena y segura, transfigurndose en un tipo de justicia privada congruente con los principios de libertad y sin el control del Estado dentro del proceso arbitral, salvo en la va de anulacin o en los casos establecidos en la Ley de Arbitraje. Es por eso, que debemos de poner un mayor esfuerzo para lograr que se
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GASPAR LERA, Silvia. El mbito de aplicacin del arbitraje. Editorial Aranzadi, Zaragoza, 1998. CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Arbitraje comercial y de las inversiones. Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (UPC), Lima, 2007. LA TORRE BOZA, Derik Roberto. Proceso arbitral y actuaciones arbitrales. En: Escuela de posgrado de la Universidad de la Aconcagua. Santiago, 2010.<http://www.slideshare.net/gabogadosv/mod-4-presencial>. GRAHAM TAPIA, Luis Enrique. La clusula arbitral. En: Revista del Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico D.F., 2000.
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Artculo 45 de la Ley de arbitraje-Decreto Legislativo N 1071. Artculo 68 de la citada Ley. Diario oficial El Peruano de fecha 24/05/2011. Comentario personal por la praxis en esta materia de Contrataciones con el Estado. MANRIQUE PACHAS, Gastn. El arbitraje popular como mecanismo eficaz de acceso a la justicia. En: Revista Electrnica Enmarcando. Lima, 2010.
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As lo instituye el Tribunal Constitucional de nuestro pas a travs de la resolucin expedida de oficio y con sentido aclaratorio del Exp. N 03561-2009-AA, que segua el Sindicato nico de Trabajadores Martimos y Portuarios del En forma concreta, tenemos que en materia de arbitraje comercial internacional, tratndose de las normas o del Puerto del Callao, donde dicho tribunal remarca la necesiderecho que regirn el fondo de la condad de precisar la naturaleza del arbitratroversia, habr de respetar la autonoma je previsto en el artculo 61 de la LRCT, de la voluntad en la seleccin del deredebiendo definirse si se trata de un arbiEl Centro Arbitral cumplicho aplicable, conforme al principio rector traje voluntario (cuando se establece por ra un rol de garante frente que informa, en trminos generales, tanacuerdo entre las partes), potestativo a los arbitrados al designar to el rgimen jurdico de los contratos in(cuando una de las partes tiene la capaen forma imparcial al rbiternacionales como el arbitraje comercial cidad de obligar a la otra a heterocompotro o rbitros que resolvern internacional. ner el desacuerdo a travs de la interla controversia(s), as como vencin del rbitro) u obligatorio (cuando De igual forma, la ley de autonoma presila organizacin y adminisel arbitraje viene impuesto por una tercede igualmente la determinacin de los astracin del proceso arbitral, ra voluntad, distinta de las partes). pectos procesales del arbitraje comercial y las partes sentirn mayor En consecuencia, agrega que debe lleinternacional. Las normas o reglamenseguridad. varse a cabo una interpretacin de las tos en materia de arbitraje internacional normas laborales que, respetando el depactados por las partes, particularmente recho fundamental a la huelga, facilite, en su vertiente institucional confieren a promueva y garantice mtodos alternativos para la soluaquellas amplia libertad para la seleccin de la normaticin de conflictos, tal como lo seala el artculo 28 de la va procesal aplicable a la conduccin del arbitraje y del Constitucin. derecho o reglas que regirn de manera sustantiva su relacin contractual o se aplicarn al fondo de la controversia en caso de disputa, subrayan el carcter ltimo y deV. PER COMO SEDE AMIGABLE PARA REfinitivo del laudo arbitral y en general buscan resolver, sin SOLVER CONTROVERSIAS GENERADAS EN intervencin de la justicia estatal, cuyas cuestiones son OTROS PASES MEDIANTE EL ARBITRAJE fundamentales al desarrollo del arbitraje, como lo son el nombramiento, recusacin y reemplazo de rbitros o el Efectivamente como resalta el jurista peruano doctor Juan examen del laudo arbitral10. Luis Avendao Valdez12, el cual comparto; el Per se ha convertido en una plaza amigable para resolver controversias generadas en otros pases mediante el arbitraje, 5. El Arbitraje Laboral en virtud del gran precedente que significa la sentencia Debemos precisar que desde la aparicin del Derecho al del Tribunal Constitucional, pues en teora un arbitraje no Trabajo en el plano de las disciplinas jurdicas, los actores debe durar ms de seis a diez meses en promedio. sociales han permitido la figura de un tercero independiente para alcanzar un acuerdo que resuelva los conflictos Del mismo modo, resalta que el Tribunal Constitucional al dentro de ellos los existentes en el campo de las relaciohaber cerrado no totalmente, pero s bloqueado en gran nes laborales. En efecto, el Estado no puede estar a esparte el amparo, permitir exportar resoluciones de arbipaldas frente a hechos que alteraran la permanencia de traje y mejorar la imagen de nuestro pas en el exterior la paz social y podran hasta paralizar el normal desarrollo frente a los inversionistas, porque as sabrn que un arde la produccin de bienes y servicios, por lo que si bien bitraje en el Per dura entre seis a diez meses y se acaen un principio se trat de evitar los conflictos laborales b, salvo casos excepcionales que puntualmente precisa prohibindolos y hasta reprimindolos11. Posteriormente, ante el recurrente estallido de disputas colectivas por los este precedente.
10 SILVA ROMERO, Eduardo y MANTILLA ESPINOZA, Fabricio. El contrato de Arbitraje: El derecho en el arbitraje comercial internacional. En: Facultad de Jurisprudencia de la Universidad del Rosario. Editorial Legis, Colombia, 2005. 11 La evolucin de los derechos colectivos del trabajo, mucho ms influyentes y decisivos en el seno de las relaciones sociales de produccin que los derechos individuales, pas por una etapa inicial de prohibicin o represin donde el conflicto era rechazado y la huelga considerada como un delito. A pesar de la represin inicial los conflictos laborales siguieron sucedindose porque las causas que los provocaban subsistan, y se pasa entonces a una etapa de tolerancia donde las hostilidades del movimiento obrero obligan al patrono a pactar con los trabajadores y empieza a dejar de ser temerosa la accin huelgaria. Finalmente, se llega a una etapa de juridificacin donde la huelga y los derechos colectivos en general se positivizan al ser incorporados y regulados por los ordenamientos jurdicos de los Estados modernos. 12 AVENDAO VALDEZ, Juan Luis. El Per se ha convertido en una plaza amigable para resolver controversias generadas en otros pases mediante el arbitraje, en virtud de la sentencia del Tribunal Constitucional del Per. En: Programa Tus Derechos del Tribunal Constitucional, Lima, 2011. Vide: <http://www.tc.gob.pe/notas_prensa/nota_2011_407. html>.
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13 dem. 14 CORREA NGEL, Diana Ximena. El arbitraje en el Derecho Administrativo. Editado por Facultad de Derecho de la Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2002. 15 Artculo 3 de la Ley de Contrataciones del Estado. 16 Empresas con fines lucrativos, etctera.
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