Escuela de la Nueva Defensa Social 1 Esta, al igual que otras, se ubica dentro de la corriente de la nueva poltica criminal o Dogmtica

Jurdica Contempornea, y constituye un pensamiento poltico criminal diferente, fundamentado en investigaciones criminolgicas. Sus caractersticas ms relevantes se resumen as: Hace una critica a la metafsica del Derecho Penal; ve en el delito no un ente jurdico, sino una forma de expresar la personalidad del autor. Al igual que otras corrientes de pensamiento, rechaza el libre albedrio y pretende encontrar las razones individuales que llevan al sujeto a delinquir; por ultimo, concede gran importancia a la prevencin especial, que debe procurar la resocializacin de los sujetos peligrosos mediante un tratamiento penitenciario mas adecuado.

Escuela Finalista o Teora de la Accin Final Esta, al igual que las anteriores, no es propiamente una escuela, sino ms bien una teora que busca explicar sistemticamente los conceptos de delito, pena y delincuente. Se origina en Alemania con Hans Welzel 2 y se sustenta en la idea de que toda accin humana implica una direccin final del suceso casual, de donde se deduce que la accin es una actividad final humana 3 Actividad final es una actividad dirigida conscientemente en funcin del fin, mientras que el acontecer casual no est dirigido en funcin del fin, sino que es el resultante casual de una constelacin de causas existentes en cada momento.

1 Entre sus representantes se menciona a Marc Ancel, Felipe Gramatica, Jacques Beonarod. Et. Al, Vid., SILVA, Jos Enrique Derecho Penal Salvadoreo (Parte General), Cuaderno No. , San Salvador; Ed. Delgado, 1990, p.47. 2 La obra ms importante de Welzel es la que lleva por titulo Das Deutsche Strafecht in Seinen Grundzugen. (Systematische Darstellung, 6. Ed, Berlin, 1958). 3 REYES ECHANDIA, Alfonso: Derecho Op. Cit, p. 20.

En ello, se contrapone a las teoras causalistas de la accin que oportunamente expondremos, que consideraban la accin como una modificacin del mundo fsico, material y sensorialmente perceptibles. La concepcin finalista le otorga al delito una estructura, entendindolo como accin injusta culpable. As el injusto, a su vez, se integra por la tipicidad y antijuricidad, y la culpabilidad slo viene a constituir un mero juicio de reproche. Las ideas del finalismo han tenido mucha difusin en Iberoamrica especialmente en Espaa, Argentina, Chile, Colombia, Brasil, Costa Rica, etc.

EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO PENAL EN El SALVADOR

La primera organizacin poltica en El Salvador parte de las "Leyes Nuevas" promulgadas por la corona de Espaa por medio de las cuales fueron creadas las "Reales Audiencias" En la poca colonial, nuestro pas, junto a Guatemala, Honduras, Nicaragua y Costa Rica conformaba un territorio espaol, bajo el dominio poltico de la Capitana General de Guatemala, cuya capital se ubicaba en Antigua Guatemala. La Audiencia all establecida tena jurisdiccin sobre toda Centroamrica. En El Salvador, por el ao de 1598, se cre la Alcalda Mayor de San Salvador. Un siglo despus nuestro pas volvi a integrar una unidad poltica con sede en Guatemala. En el ao 1875 se fundaron la Intendencia (Alcalda, primera autoridad municipal) de San Salvador de Santa Ana, en la que el intendente (Alcalde) desempeaba funciones jurisdiccionales. Esta fue, en trminos generales, la forma de organizacin judicial de El Salvador, previa al movimiento independentista de Centroamrica. 4 El 15 de septiembre de 1821, El Salvador, junto a los dems pases de Centroamrica, firm el acta de independencia en el Palacio Nacional de Guatemala, 5 como producto de una prolongada gesta histrica.

4 Vid., Revista Judicial. (Enero Junio). San Salvador. Publicaciones de la Corte Suprema de Justicia, 1966. p. 66. 5 GALLARDO, Ricardo: "La Constituciones de la Repblica Federal de Amrica ,T. 11. Madrid. Instituto de Estudios Polticos. 1958. p. 661-665.

Luego de su independencia, nuestro pas promulg, el 12 de junio de 1824, la Primera "Constitucin del Estado del Salvador", la estableca ya la independencia de nuestro pas respecto de Espaa y de Mxico; adems reconoca la igualdad y el principio de legalidad, uno de los primeros principios democrticos y republicanos. 6

Lograda la independencia y habiendo promulgado la Constitucin, era necesario que se regularan en leyes secundarias tos principios fundamentales concebidos en la norma bsica; de esa manera, una de la primeras -leyes en dictarse -luego de la Constitucin- es el Cdigo Penal_ Con posterioridad a su primera Constitucin, El Salvador se ha regido por los siguientes cdigos penales: el aprobado el 13 de abril de 1826; (poca en la cual El Salvador aun formaba parte de la Federacin Centroamericana); inspirado en el Cdigo Penal espaol de 1822 7

6 Vid., Documentos sobre los Derechos Humanos Fasciculo III, Universidad Centroamericana "Jos Simen Caas", 1986, p. 4. Vese adems: SILVA, Jos Enrique: 'Historia de la Constitucin Poltica de El Salvador", Revista Estudios, (Revista del centro de estudios jurdicos), San Salvador, 1982, p.3 7 Errneamente han sostenido algunos autores que el Cdigo Penal ms antiguo de Latinoamrica es el que promulg Bolivia en 1834 que tambin tena la influencia del Cdigo Penal Espaol de 1822 (Vid:, BUSTOS RAMIREZ, Juan y VALENZUELA REJAS, Manuel: Derecho Penal Latinoamericano Comparado", Buenos Aires, Depalma, 1981 p. 18). Ello es falso pues corresponde a El Salvador el honor de haber promulgado el Cdigo Penal ms antiguo de Latinoamrica, ya que siendo aun parte integrante de la federacin centroamericana, el Estado de El Salvador decret, el 13 de abril de 1826, su primer Cdigo Penal, el cual se inspir en el Cdigo Penal Espaol de 1822 y cuyo tacto aparece en la Recopilacin de Leyes patrias hecha por el presbtero y doctor Isidro Menndez. (FE RNANDEZ, Julio Fausto: "Sueos y Reflexiones en el Atardece) (Ensayos Espirituales, Filosficos y Jurdicos, San Salvador, Direccin de Publicaciones, 1974, p.77.) En el mismo sentido se pronuncian otros juristas salvadoreos cuando afirman que 'El primer cdigo fue decretado el 13 de abril de 1826; constaba de 840 artculos y apareci en la recopilacin de leyes patrias de 1855 obra del presbtero y doctor Isidro Menndez", (SILVA, Jos Enrique: "Introduccin al Estudio del Derecho Penal Salvadoreo", San Salvador, Ediciones la Universidad, S.M.D. p. 5-8). El Primer Cdigo Penal Salvadoreo fue promulgado poco menos de dos aos despus de la Constitucin de 1824, o sea el13de abril de 1826. Este cdigo tuvo como patrn al Espaol de 1822 (ARRIETA GALLEGOS, Manuel "Lecciones de Derecho Penal", San Salvador, publicaciones de la Corte Suprema de Justicia, S.M.D., p. 44.). Vase adems "Centenario del Cdigo de Procedimientos Judiciales" (Discursos), San Salvador, Publicaciones del Ministerio de Justicia, 1958, p. 51.

El 20 de septiembre de 1859 entr en vigencia el segundo Cdigo Penal de El Salvador, que adoptaba, siempre bajo la influencia espaola, el Cdigo Penal de 1848. 8 El 19 de diciembre de 1881 entr en vigencia nuestro tercer Cdigo Penal. 9 En esa dcada se di: "un hecho que influy decisivamente en la historia de la legislacin penal Salvadorea". Fue el 'Tratado Sobre Derecho Penal y Extradicin" que celebraron la Repblica mayor de Centroamrica y los gobiernos de Costa Rica y Guatemala, el da 5 de junio de 1897 en la ciudad de Guatemala"
10

Tal tratado fue producto de la conveniencia de unificar nuestra legislacin penal. En l se observa un cambio en "el sistema de computar la sancin que sealaba para cada delito una pena inferior y una pena superior, por el sistema hoy en uso de las penas rgidas que se agravan o atenan, segn las circunstancias que concurran en el delito" 11 Dicho tratado fue ratificado y suscrito en San Salvador, el da 12 de febrero de 1901 por delegados plenipotenciarios de El Salvador, Costa Rica, Honduras y Nicaragua. Esta ratificacin fue suscrita en virtud de recomendacin aprobada por el "Segundo Congreso Jurdico Centroamericano", celebrado en San Salvador el 15 de enero de 1901 cuya instalacin definitiva se realiz el 24 de enero de ese mismo ao.

Con posterioridad el Dr. Silva afirma que el Cdigo Espaol de 1822 trado por el diputado en ese entonces Mateo Ibarra "sirvi de base para nuestro primer Cdigo Penal de 1825/1826, con el que iniciamos nuestra vida independiente". ("Historia de la Constitucin Poltica de El Salvador". Op. Cit, p. 3). Es preciso agregar que dentro de la informacin proporcionada por l a este equipo de investigacin afirma que la parte General de dicho Cdigo Penal se promulg en l825 y la parte especial en l826 incluimos este dato adicional como muestra del inters en el proceso de investigacin jurdica desarrollado y sobre todo por la trascendencia internacional en materia jurdico-penal que le corresponde a El Salvador. 8 Vid., FERNANDEZ, Julio Fausto: "Reflexiones...", Ibid, p.30. SILVA, Jos Enrique: introduccin...", Op. Cit., p. 6-8. Otros juristas sealan diferentes fechas V. gr. ARRIETA GALLEGOS, Manuel: Ibid.. p. 44 (2 de septiembre de 1859). 9 Tanto en su estructura como en su contenido, el Cdigo de 1881 difiere poco del Espaol de 1870". (FERNANDEZ, Julio Fausto: Ibid, p. 77). 'Nuestro Cdigo de 1859, es una adaptacin, bastante ms progresiva y humanitaria por cierto del Espaol de 1848 SILVA, Jos Enrique: Ibid., p.8 Cfr. ARRIETA GALLEGOS, Manuel: Ibid. p.44. 10 11 FERNANDEZ, Julio Fausto: "reflexiones...", Op. Gil., p. 78 Ibid., p. 78.

Agrega el profesor Julio Fausto Fernndez que el da 12 de febrero de 1901 fue aprobado por nuestro pas el segundo Tratado sobre Derecho Penal y Extradicin". 12

Ambos convenios internacionales, como hemos dicho, fueron gran relevancia e influencia para la elaboracin del proyecto del cuarto Cdigo Penal que entrara en vigencia como Ley de la Repblica el 8 de octubre de 1904. 13

Como se ha dicho, en este cdigo aparece una modificacin sustancial con relacin al de 1881, en lo relativo a la determinacin las penas, para las que se adoptaba el sistema establecido por mencionado tratado de 1897. 14

Luego de su edicin, el cdigo de 1904 fue objeto de mltiples reformas a travs de diversos decretos legislativos, hasta llegar al 1947, fecha en que se integra una Comisin Revisora del Cdigo Penal All se tom por primera vez la decisin de elaborar el proyecto de nuevo Cdigo Penal que conservara las instituciones que an puede desempear una funcin eficaz y modificara aquellas que en la prctica estuvieren caducas, teniendo presente nuestra propia realidad social.

Antes de este proyecto, ya se haban elaborado otros. De 1943 data el proyecto de los Doctores Reyes Arrieta Rossi, Juan Benjamn Escobar y Carlos Azcar Chvez. Posteriormente, el Doctor Mariano Ruz Funes, elabor tambin un proyecto de Cdigo Penal salvadoreo.

12 Mediante el decreto emitido por el poder ejecutivo el 27 de febrero de 1901 y el decreto legislativo del 11 de mayo del mismo ao". Ibid., p. 78. 13 lbid., p. 78. 14 Ibid. p. 78.

El Salvador se cuenta entre los pases que poseen un Cdigo Penal moderno.15 Los Cdigos modernos surgen a partir de la dcada de los `70, como producto del impulso e influencia ejercida por" (...) los trabajos de elaboracin de un Cdigo Penal Tipo Latinoamericano cuyo origen se encuentra en una iniciativa del que fue Presidente del Instituto de Ciencias Penales de Chile, al comenzar la dcada de los '60, el Profesor Eduardo Novoa Monreal, destacado penalista chileno, quien envi un documento a los ms importantes juristas en el campo del Derecho Penal Latinoamericano, en el cual se les pona en antecedentes sobre el proyecto solicitndoles su opinin y apoyo". 16 Este primer intento de integracin de juristas a nivel latinoamericano rinde sus frutos con la celebracin de la primera reunin celebrada en Santiago de Chile durante el mes de noviembre de 1963.17

En dicha reunin se acord como mtodo el trabajo por comisiones, las cuales se integraran con juristas de determinados pases y, en el caso centroamericano, con juristas de cada uno de los pases del rea, habindose asignado a la comisin centroamericana elaborar lo concerniente a las penas y las medidas de seguridad. 18 La parte general del Cdigo Penal Tipo para Latinoamrica oficialmente se di por concluida en la sexta reunin de las comisiones celebrada en Sao Paulo, Brasil, en 1971.19

El Cdigo Penal Tipo Latinoamericano tena entre sus finalidades ms destacadas, las siguientes: 20

18 Vid., DE LA RUA. Jorge: 'La Codificacin Penal Latinoamericana. Buenos Aires. Lerrer Editores Asociados. 1983. p. 31. 19 Vid., BUSTOS RAMIREZ Juan Y VALENZUELA REJAS. Manuel -Derecho Penal... Op. Cit.. p. 1. 20 Ibid., p.1. 21 En esa comisin particip por El Salvador el Dr. Jos Enrique Silva, en ese entonces Ministro de Justicia, quien fungi como relator de dicha comisin. 22 Vid.. BUSTOS I&AMIREZ. Juan y VALEZUELA BEJAS. Manuel: "E1 Derecho Penal...'. Op. Cit.. p. 8. 23 Ibid., p. 2-3. .

a) Reafirmar la unidad latinoamericana, bajo un rgimen de respeto a las individualidades nacionales, a fin de unificarse ante el mundo fortalecer los lazos internacionales para lograr el progreso humano y la paz de los hombres;

b) Conformar un sistema legal unificado para Latinoamrica con respecto de las peculiaridades o visiones de los diferentes pases, particularmente en lo relativo a la parte especial del Cdigo;

c) Renovar la visin de la problemtica jurdico-penal; y,

d) Por ltimo, relacionar a todos los penalistas Latinoamericanos, alcanzar una posicin comn frente a los problemas jurdicos fundamentales, as como tambin, emprender tareas comunes.

As, el quinto Cdigo Penal salvadoreo se promulg el 1 febrero de 1973 y entr en vigencia el 15 de junio de 1974. 24

En la elaboracin de este Cdigo, se tomaron en cuenta principios, preceptos y propsitos contenidos en nuestra Constitucin desarrollando los principios fundamentales de legalidad, responsabilidad, culpabilidad y otros, con base en los postulados constitucionales.

Con este nuevo Cdigo Penal, se pretendi alcanzar una legislacin independiente de toda influencia extranjera no aplicable a nuestro medio y que tuviera en cuenta las corrientes doctrinarias modernas nicamente en lo que pudieran adaptarse y ser de utilidad en nuestra realidad social poltica y humana, con el fin de lograr una aplicacin de justicia eficaz. 25

24 Este Cdigo Penal previo a su promulgacin fue revisado por una comisin de juristas, presidida por el Dr. Jos Enrique Silva en ese entonces Ministro de justicia. Vid., SILVA, Jos Enrique, Derecho Penal... , Op. Cit, p. 16. 25 Vid., ARRIETA GALLEGOS, Manuel: "El nuevo Cdigo Penal Salvadoreo Salvador, 1973, S.M.D., p 4-5-6.