Divorcio Por Alex Placido PDF
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CAPTULO I
Consideraciones generales
sobre la separacin personal
y el divorcio vincular
La discusin se pierde en la noche de los tiempos. En la
antigedad, superada la primera etapa del instinto primitivo y a
medida que la luz y el raciocinio penetraron la mente de los
hombres ms esclarecidos de cada conglomerado social, de cada
nacin o Estado, la salvaguardia de la concepcin de la unidad y
la integridad de la familia, ya sea considerada con un criterio
estrictamente religioso, como ncleo econmico, o como ordenacin natural, ocup y preocup a socilogos, legisladores y
polticos. La simplicidad de las costumbres en la edad primigenia,
pudo no haber absorbido tanto la atencin y el inters de los que
de esta materia se ocupaban. Pero desde la edad propiamente
histrica, de que se tiene noticia, la idea de asegurar la solidez
del ncleo surge de la compulsa de textos y de inscripciones, de
leyes y de preceptos. Y como columna bsica de la familia, el
matrimonio, cualquiera sea la idea acerca de su naturaleza, ha
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CONSIDERACIONES GENERALES
CONSIDERACIONES GENERALES
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Carlos A. Ramos Nez. Acerca del Divorcio. Lima, Grfica Espinal E.I.R.L., 1990, pg.76.
Carlos A. Ramos Nez. Op. cit., pg. 79.
CONSIDERACIONES GENERALES
das causas subjetivas o culpables en forma taxativa; de tal forma que la pretensin de divorcio comprende la causal invocada.
Los sistemas legislativos que siguen la concepcin del divorcio
como remedio, que aprecian la frustacin de la finalidad del
matrimonio, admiten el acuerdo de los cnyuges evitando toda
inculpacin y, de otra parte, el propio hecho de la separacin
efectiva o cese de la convivencia, sin indagar sus motivaciones;
tratando, entonces, las llamadas causas objetivas.
Caben as dos sistemas: subjetivo, o de la culpa de
un cnyuge, y objetivo, basado en la ruptura de la
vida matrimonial, constatada a travs del mutuo
acuerdo de los propios cnyuges o del cese efectivo
de la convivencia durante cierto tiempo.
Estos dos sistemas tan opuestos, cuya filosofa es contradictoria en un plano ontolgico, son tambin combinables y pueden informar a la vez una determinada ley, dando lugar a sistemas mixtos; aunque en ellos parece quebrarse su propia filosofa. Sin embargo, por razones sociolgicas, son frecuentes estos
sistemas mixtos.
Los sistemas mixtos son, a su vez, complejos, en los que se
conserva la posibilidad tradicional de la inculpacin, con la consecuencia de un cnyuge legitimado activamente y otro pasivamente, sin perjuicio de la posible inculpacin recproca reconvencional; y, se prevn causas no inculpatorias, con la consecuencia que cualquiera de los cnyuges est legitimado para demandar al otro. De otro lado, los efectos personales y patrimoniales del divorcio-sancin, pueden ser aplicables a quienes acuden a las causales no inculpatorias, atenuando el rigor objetivo
de ese sistema.
Una revisin del derecho comparado permite apreciar lo siguiente:
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CONSIDERACIONES GENERALES
que constituyen la base para la pretensin y luego el fundamento para la sentencia. En ese sentido, se subraya el carcter taxativo de la enumeracin legal para desechar cualquier otro motivo susceptible de ser invocado para poner en ejercicio la accin
respectiva. Conforme con ese criterio riguroso se ha declarado
que no puede concederse el divorcio por causales distintas a las
enunciadas en la ley civil.
Sin embargo, no pueden desconocerse las decisiones
jurisprudenciales que se esfuerzan por completar el cuadro que
el legislador ha dejado con muchas lagunas, en virtud de que los
motivos enunciados en la ley no agotan, ni mucho menos, la
totalidad de posibilidades que la realidad ofrece. Ello ha ocurrido, eventualmente, en el derecho peruano y, con mayor incidencia, en el comparado. Es decir que, a pesar del propsito de reunir en la ley todos los principios que deban regir la separacin
personal y el divorcio, la regla de la determinacin sufre atenuaciones por efecto de la labor de los magistrados que procuran
morigerar los efectos inconvenientes de una excesiva limitacin.
Parece un poco temeraria una afirmacin como la referida a
la necesaria limitacin, si se tiene en cuenta la amplitud del concepto de injuria grave y, ahora con la reforma de la Ley N 27495,
de imposibilidad de hacer vida comn. Y es que las distintas
causales de divorcio que la ley distingue no son ms que otras
tantas variantes de una sola y fundamental: la injuria grave, que
ahora ha quedado desplazada por la imposibilidad de hacer vida
comn. Si a pesar del carcter que se adjudica a la enumeracin
de la ley, se reconoce que ella no hace sino caracterizar supuestos distintos de un concepto omnicomprensivo, puede admitirse
sin violencias la orientacin jurisprudencial que admite como
causales de separacin personal o de divorcio hechos que no
estn especficamente determinados en la ley, pero que renen
todos los requisitos de las causales enunciadas en cuanto a violacin de los deberes conyugales, ofensa a la dignidad del cn"
CONSIDERACIONES GENERALES
CONSIDERACIONES GENERALES
(3)
Augusto Csar Belluscio. Manual de Derecho de Familia Tomo I. Buenos Aires, Ediciones
Depalma, 1981, pg. 396.
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CONSIDERACIONES GENERALES
d) Posterioridad al matrimonio, esto es, que los hechos producidos deben haberse realizado despus de celebrado el matrimonio, sin perjuicio de que los anteriores puedan ser tenidos en
cuenta como antecedentes, o cuando se trata de actos de
inconducta ocultados o revelados despus del matrimonio en
condiciones afrentosas para el cnyuge. De otra manera, los hechos anteriores, o bien configuran causales de invalidez del
matrimonio, o bien son irrelevantes.
Adems, los hechos constitutivos de causales de separacin
personal o divorcio vincular, alegados para iniciar la accin,
deben ser probados en el juicio. Ello es consecuencia de la exclusin, en nuestra legislacin, del divorcio por mutuo consentimiento. Pueden ser probados por todos los medios de prueba
admitidos.
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