Ius-Ética El Derecho Del Nuevo Milenio
Ius-Ética El Derecho Del Nuevo Milenio
Ius-Ética El Derecho Del Nuevo Milenio
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IUS-TICA, EL DERECHO DEL NUEVO MILENIO
Autor: Juan Jos Bocaranda E.
Writing: 1997
Edition Copyright 2010: Juan Jos Bocaranda E.
Diseo de tapa: Cesar Leo Marcus
Sobre imagen provista por el autor
International Windmills Edition
www.windmills.newebi.com
[email protected]
ISBN 978-0-557-57378-3
Renuncia de Responsabilidad:
International Windmills Edition, sus directores, empleados
colaboradores, no se responsabilizan del contenido de este libro.
IUS-TICA
IUS-TICA
EL DERECHO DEL
NUEVO MILENIO
Juan Jos Bocaranda E.
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IUS-TICA
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Cdigos de tica Profesional para los Tcnicos Medios y Superiores de la Fundacin La Salle
de Ciencias Naturales;
La Ley Antidrogas;
Cuadernos de Derecho para el indgena venezolano ( La Mazorca de Luz -La Mujer con Luz de
Miel -El Hambre y Las Pias del Dios Sabeba);
La Separacin Fctica de Cuerpos;
Gua Informtica del Cdigo Civil en materia de Familia y Sucesiones;
Un Nuevo Poema Pedaggico;
Aproximacin al Estudio de la Sana Crtica;
Derecho de Familia (Tres tomos);
La Presuncin de Comunidad Concubinaria;
La Oratoria Forense;
La Tcnica del Interrogatorio;
La Comunidad Concubinaria ante la Constitucin de 1999.
IUS-TICA
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2. En 1997, cuando conceb la elaboracin de esta obra, tuve necesidad de crear una palabra
adecuada, que denotase la simbiosis de la Moral con el Derecho, generada por el Reencuentro de ambos,
a raz de la Proclamacin de los Derechos Humanos por la ONU: se me ocurri el trmino IUS-TICA,
que atiende a todo un sistema y no versa sobre parcelas, ms o menos extensas, del Derecho, como
sera, por ejemplo, una iustica del Derecho Penal.
3. A los fines y a los efectos de esta obra y por razones de coherencia prctica, asumo como
sinnimos los conceptos de tica y Moral, observacin que me adelanto a formular, pues estoy seguro
de que una de las primera razones de crtica contra la Ius-tica podr ser la objecin de que confundo la
Moral y la tica.
Son numerosos los conceptos de tica, y de hecho cada terico tiene su propia definicin.
Adems, forma parte de las facultades del autor, ajustar o adecuar los conceptos a los fines y a los
efectos del sistema que propone. Sistema que resultara entrabado, en este caso, si a cada momento
tuviese que hacer la distincin tcnica entre ambas disciplinas.
La sinonimia que asumimos entre la Moral y la tica no se contradice con la colindancia y con
las implicaciones que ellas guardan entre s. (Para mayor abundamiento de la justificacin, remito a la
Introduccin de esta obra).
4. Cabe preguntar: si en el nuevo milenio todo est llamado a cambiar, por qu no ese gran
regulador que es el Derecho, como lo definiera el gran matemtico norteamericano, padre de la
Ciberntica, Norbert Wiener? Si evoluciona lo regulado, con mayor razn debe evolucionar el
regulador.
5. Igualmente cabe preguntar: Si el Principio tico tiene carcter jurdico es absurdo extraer de
l consecuencias jurdicas?
6. Es necesario afirmar, del mismo modo: si en alguna ciencia cabe el principio de
incertidumbre, es en la ciencia tradicional del Derecho.
7. Bajo el No. 24 del Captulo I desarrollo el punto relativo a la refutacin de la Ius-tica.
IUS-TICA
LA IUS-TICA ES UNIVERSAL
PORQUE ATAE A LA MDULA
DE LOS DERECHOS HUMANOS,
CUYA ESENCIA
LA DIGNIDAD HUMANAES UNIVERSAL.
Juan Jos Bocaranda E.
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IUS-TICA
INDICE GENERAL
Prlogo15
Introduccin21
PRIMERA PARTE37
BASES SUSTANTIVAS DE LA IUS-TICA
I - Ius-tica37
II - Esencia y presencia del Principio tico en el Estado tico de
Derecho91
III - Concepcin ius-tica del Poder Pblico133
IV - Concepcin ius-tica de la responsabilidad del Estado y del
funcionario pblico159
Secciones de este Captulo
a. Planteamientos iniciales160
b. Fundamentos de la responsabilidad moral del Estado y
del funcionario pblico (I)168
c. Fundamentos de la responsabilidad moral del Estado y
del funcionario pblico (II)179
d. Apndices197
1.
2.
11
_________________________________________________________________
b.
c.
d.
12
e.
f.
IUS-TICA
TERCERA PARTE
CONCLUSIONES
VIII - Hacia el Estado tico de Derecho 399
IX - El Sistema Ius-tico Totalizador (SIT) 463
Eplogo 473
Apndices 476
a. Propuesta Ius-tica de Reforma de la Carta de las
Naciones Unidas 476
b. Propuesta de Constitucin Ius-tica 487
c. Obras consultadas 495
Notas 502
13
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IUS-TICA
PRLOGO
Lo que hoy es un sendero maana ser camino
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Moral como centro de su esencia. No! Es un imperativo constitucional que el Estado debe acatar, pues
implanta la obligatoriedad jurdica de la obligatoriedad moral. Por implcito mandato
constitucional, el Principio tico no slo debe regir sobre todas las actuaciones del Estado, sino tambin
sobre el ordenamiento jurdico en su totalidad y sobre el comportamiento del funcionario pblico. Por
consiguiente, cualquier actuacin de los poderes pblicos puede ser impugnada cuando ha sido violado
el Principio tico y, del mismo modo, los funcionarios que lo quebranten pueden ser enjuiciados y
sancionados conforme a la Ley Moral, por va del Derecho.
El Principio tico debe ser, pues, analizado, para establecer los elementos que lo integran;
interrelacionado con otros Principios constitucionales y, ms aun, asumido como base de un nuevo
concepto de Estado, que es el ESTADO TICO DE DERECHO, grada superior a la del Estado de
Derecho. En fin, se requiere una visin de conjunto que nos haga captar y comprender en toda su
plenitud el Principio tico, gnesis del reajuste del Estado con el nuevo milenio.
El Principio tico es una institucin a la cual debemos abrir caminos, luchando contra el peso
muerto de la dogmtica y la tendencia al menor esfuerzo. Precisa de hombres y mujeres de espritu
joven, amplio, desprejuiciado, receptivo, dispuestos a liberarse de la rutina, para abocarse al estudio de
nuevos planteamientos; capaces de actuar como el "filsofo" de Faraday: deseosos de escuchar toda
sugerencia, elevando como primer objetivo la verdad... Es necesario que quienes creen en la Moral, se
detengan a pensar en estas razones, en lugar de precipitarse a descalificarlas, pues tambin la verdad
est sometida al devenir de la historia y debe revisarse en trminos de actualidad. Adelantarse a
desdear no tiene mrito intelectual alguno y constituye, por el contrario, un acto de irresponsabilidad
moral. Tambin lo es, dar apenas un vistazo a los argumentos, sin detenida y seria reflexin.
A quienes tilden estas ideas de "locuras" o "disparates", me anticipo a responderles: disparate es
creer que todo est hecho en el mundo y en la historia de una vez para siempre; que el tiempo transcurre
en vano; que el ingreso a un nuevo milenio nada exige a nuestra responsabilidad; que las instituciones
pueden avanzar significativamente sin la "lucha por el Derecho"; que la sociedad tiene que resignarse a
las limitaciones del Derecho, sin buscar otras salidas a lo justo.
El Principio tico est llamado a influir muy seriamente sobre el comportamiento general del
Estado; sobre la conducta cotidiana de los funcionarios pblicos; sobre los casos penales no procesados
o estancados "inexplicablemente", debido a influencias non sanctas, y sobre los casos en curso...
respecto a cuyo desarrollo los funcionarios tendrn que respetar el Principio tico para no ser
procesados tambin ellos.
La autoridad del Principio tico se muestra tanto ms necesaria cuanto ciertos funcionarios
viven todava la etapa del "infantilismo moral": su moralidad se reduce a obrar por miedo, con
fingimiento, indignidad y "viveza".
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IUS-TICA
A esta clase de funcionarios no interesa el reclamo de la conciencia, sino evitar que los
descubran perpetrando algn delito. Y cuando lo consiguen -lo cual no es difcil en un pas de mera
"juridicidad externa"- se solazan en el hecho y hasta compiten con holgura.
El comportamiento del funcionario pblico es una totalidad compleja, gran parte de la cual
escapa al control del Derecho. Las corruptelas ("pequeos" actos de corrupcin) abundan ms que los
casos de corrupcin voluminosa. stos llaman la atencin por causa de la cuanta y del escndalo
consiguiente, mientras que aquellos "pequeos detalles" pasan desapercibidos, no obstante su frecuencia
y aun cuando generan tanto dao al pas como a su modo lo provocan los hechos cuantiosos: se trata de
aquellos funcionarios que desperdician el tiempo, medio-trabajan slo algunas horas, "temperan" en
largos desayunos que casi empatan con el almuerzo, perpetran "pequeas" sustracciones de material,
realizan safaris a otras oficinas para armar tertulias sin fin, y abusan con llamadas telefnicas
meramente personales.
Esta parte oculta del "tmpano" es controlable mediante el Principio tico, ya que no lo hace
con eficacia el Principio Jurdico.
El Estado no puede evolucionar mientras se siga definiendo el Derecho con criterios meramente
externos, mediante un modo de pensar que aplaude implcitamente al individuo cuando logra evadir las
redes de la ley.
Se requiere un Estado moralmente autntico, integrado por funcionarios probos, pues -verdad de
perogrullo- la moralizacin de la sociedad debe comenzar por la moralizacin del Estado, y sta
slo puede tener lugar cuando el funcionario tome consciencia plena de sus deberes, constreido por el
Principio tico.
Constreido por el Principio tico? No es ello una contradiccin, si se tiene en cuenta que no
puede haber Moral sin libertad? O es que, acaso, el Principio tico es Moral "decretada?
Si por "Moral decretada" se entiende una Moral impuesta coactivamente por el Derecho, la
respuesta es afirmativa, pues el Principio tico es norma constitucional; el principio supremo del
ordenamiento jurdico; una norma irrenunciable, que el funcionario debe acatar.
Esta afirmacin seguramente causar alarma entre los tericos de la tica, para quienes una
Moral impuesta, coactiva, es despojada de su carcter de actividad reflexiva y crtica. La alarma se
extender, de igual modo, a ciertos juristas, a quienes resultar absolutamente increble que un mortal
comn y corriente se atreva a formular tales planteamientos contra una sabidura milenariamente
entronizada.
Aquellos olvidan la diferencia entre la Moral privada y la Moral Pblica en lo que atae al
inters particular y al inters social y del Estado. Olvidan tambin que, cuando el individuo adquiere la
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condicin de funcionario pblico, asume con el Juramento los valores y principios inherentes a la
funcin pblica y jura lealtad al Estado en la medida en que ste satisfaga su fin esencial de realizar el
bien en funcin de la dignidad humana. Se trata, pues, de un inters colectivo a cuyo imperio no puede
renunciar el funcionario, porque no le pertenece. Olvidan, del mismo modo, aquellos tericos, que la
tica Pblica no tiene por objeto el perfeccionamiento ntimo del funcionario en cuanto sujeto moral,
sino la mxima perfeccin del Estado y del funcionario en cuanto funcionario, para beneficio de la
sociedad.
En el carcter conminatorio se encierra, justamente, la virtud del Principio tico, pues slo as
es capaz de implantar la disciplina en las entraas del Estado, tornndolo en un ente realmente eficiente.
Si el Principio tico fuese de libre aceptacin por el funcionario, su presencia resultara absolutamente
inocua y risible.
Se dice que "hoy da Iberoamrica est en presencia de un proceso de juridizacin de la tica
pblica como respuesta social de mayor transparencia y responsabilidad en la actividad pblica para
frenar la corrupcin generalizada en la Administracin Pblica".1
Pues bien, este proceso de "juridizacin de la tica pblica" encuentra su mayor y mejor
realizacin en el reconocimiento del Principio tico por el ordenamiento jurdico, donde la Moral se
convierte en Ley (Ley Moral) por delegacin del propio Derecho.
La Ley Moral es un mandato general, de contenido moral, pero de exigibilidad jurdica, lo que
significa que, como raz y fundamento de la Moral Pblica, ante ella no puede operar el libre albedro,
amplsimo portaln por donde se han escapado, tradicionalmente, la responsabilidad del funcionario
pblico, la eficacia del Derecho y la eficiencia del Estado.
Las reglas del Derecho pueden ser burladas o torcidas, la Moral, jams. Por esta causa, a la voz
del Principio tico tendrn que levantarse de sus tumbas los casos sepultados por "prescripciones"
amaadas, por engavetamientos fraudulentos o dilatorias pecuniarias. Porque la Moral no caduca ni
prescribe. Es envolvente, acumulativa: cuenta cada actitud respecto a ella, involucrando la
responsabilidad de cada quien. Cuando, por ejemplo, el fiscal o el juez rechazan el Principio tico, o
cuando aparentan acatarlo pero le obstaculizan el avance; o cuando pretenden evadirlo para "liberarse"
de su fuerza, el Principio les reclama y cobra.
Al elaborar esta obra, cumplo un deber moral, que emerge de mi conviccin de que el Principio
tico representa un factor fundamental para que el Estado y el funcionario pblico eleven la calidad de
sus actuaciones, y para que todo ello redunde en el mayor beneficio para la dignidad humana.
Admito ser reiterativo, a lo largo del libro, cuando repito ciertos conceptos, si bien con el
propsito de evitar al lector el retomo frecuente a las pginas anteriores para revisarlos.
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IUS-TICA
Para finalizar: Los cuestionamientos que contiene esta obra, recaen sobre todo tipo de gobierno
que se abstenga de sujetarse a las exigencias del Principio tico. Es un llamado para que todos los
Estados tomen consciencia de que son Estados ticos. Un clamor por la unin de todos los pueblos de la
Tierra, bajo el signo universal y totalizador de los Derechos Humanos.
J.J.B.E.
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IUS-TICA
INTRODUCCIN
Para garantizar su adecuacin a los retos del nuevo milenio, el Estado y el
Derecho requieren de una fuerza superior a sus propios medios.
Sumario
1. Contra una concepcin estrictamente jurdica de lo jurdico. Un Derecho
realmente Nuevo22.
2. Contra la iurilatra o deificacin del Derecho23
2.1. Derecho tradicional: prdida de respetabilidad25
3. Contra una criteriologa dcimonnica en la administracin de los Derechos
Humanos26
4. La inclusin de lo tico en el Estado tico de Derecho.27
4.1. El Estado de Derecho y el Estado de mero Derecho.28
4.2. El sistema sanguneo del Estado. Estado ablico28
4.3. El Estado impulsor del ascenso de la Humanidad. Labor de pedagoga moral
del Estado29
5. A todos los pases cuya legislacin acoge y protege los Derechos Humanos 29
5.1. Evolucin del derecho en espiral30
6. Cambio de mentalidad31
7. La Ius-tica y el ADN. Naturaleza y Derecho32
8. La Ius-tica y la Informtica. Ms de cincuenta aos de retraso33
9. tica y Moral33
9. 1. Moral Nueva34
10. Inversin de la carga del razonamiento eficaz34
11. A los seores juristas. Resignacin o Ius-tica34
21
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1.
realmente nuevo
A finales de la primera mitad del Siglo XX, el Derecho se dio cuenta de sus limitaciones.
Despus de haber comprobado por su propia experiencia cmo el nazismo lo
haba manipulado abusivamente, utilizndolo para revestir con ropaje jurdico los ms graves
atropellos contra la esencia misma de lo humano, se sinti obligado a buscar ayuda en la Moral.
Porque slo ella, por causa de su naturaleza, poda otorgarle la firmeza axiolgica superior que hubiese
logrado evitar tan grave desviacin.
Es que una concepcin estrictamente jurdica de lo jurdico, no constituye base firme para que el
Derecho pueda marchar a impulsos de su sola entidad: se requiere del apoyo de la Moral, lo que trae
como consecuencia la necesidad de que no se limite hoy al control puramente externo del conglomerado
social, sino que se erija en instrumento colaborador para el ascenso de la Humanidad.
En el mundo crecientemente complejo de hoy, se precisa adecuar las instituciones a las
necesidades histricas y sociales, y que el ser humano haga honor a su nivel de evolucin, exigiendo el
hallazgo de nuevos medios de reivindicacin de la Justicia y la implantacin de las condiciones
requeridas para el sosiego de la Humanidad.
Estamos viviendo una realidad crecientemente peligrosa para la supervivencia del Mundo:
como escribe Ricardo Morales Basadre (Hacia una tica global y una tica pblica), vivimos
"situaciones colectivas de alto riesgo", como "la amenaza de la energa atmica, el sombro panorama
ecolgico o los riesgos de la manipulacin del caudal gentico del hombre".
Aumenta el nmero de naciones provistas con armas atmicas, y el de individuos y grupos
dedicados a un terrorismo atroz. Los Estados realizan esfuerzos para contrarrestarlo y dominarlo a
travs de medios represivos y jurdicos, con la ilusin de que ello ser suficiente, sin profundizar en el
estudio de las causas, pues ignoran sus propios defectos, que se sintetizan en uno substancial: la falta de
autenticidad moral. Se autodenominan "Estados de Derecho", y en ello se complacen, sin pensar que el
Derecho no funciona cabalmente sin la conviccin moral de su necesidad. Se aferran a la concepcin
meramente externa del Derecho, definindolo dogmticamente como simple regulador de las relaciones
del hombre en sociedad, sin mirar que tales relaciones no pueden ser eficaces si pretenden sustentarse a
s mismas, es decir, sin que el andamiaje jurdico se apoye en un "piso" de solidez espiritual, y sin que
les alimente una teleologa superior.
Por estas razones, en el presente milenio, la Humanidad espera la conformacin de un Derecho
radicalmente distinto, y exige al Estado un criterio ms elevado de calificacin del funcionario
pblico, que vaya mucho ms all y por encima del simple enfoque jurdico: ese criterio es la idea de
responsabilidad moral, cnsona con un Derecho Nuevo que, por cuanto se conjuga substancialmente
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IUS-TICA
con la Moral, debe recibir una denominacin igualmente nueva: nosotros proponemos el trmino Iustica.
Mientras el pensamiento tradicional fundamenta el concepto de Derecho sobre ideas y criterios
puramente jurdicos, la Ius-tica destaca la comunin de los elementos jurdico y moral, de tal forma
que, a la definicin del Derecho, concurran por esencia, ambos factores.
Ello implica la necesidad de que asumamos el Principio tico como plataforma para la
construccin de una institucin novedosa que haga efectivo el reclamo de la sociedad por un Estado
verdaderamente moralizado, por una Justicia tica y por un funcionario plenamente responsable.
2.
Hay quienes manifiestan culto y apego excesivos a los conceptos jurdicos que les ensean en
las Escuelas de Derecho y que luego remachan en lo ms hondo del espritu, a lo largo de la carrera
profesional: se trata de la iuri-latra o deificacin del Derecho, que cierra paso a los requerimientos del
tiempo y a las necesidades de ajuste.
Debemos tener presente: a) que la Humanidad ha dado un gran paso ms, en el curso de su
existencia, y que su adaptacin al nuevo milenio espera de los juristas, de los gobernantes y de los
polticos, as como, en general, de todo ser humano consciente, el esfuerzo necesario para que ella pueda
subsistir, nada de lo cual podr lograr sin la co-laboracin y co-operacin de los hombres y de las
mujeres de buena voluntad; b) que el Derecho actual va cayendo en el descrdito, pues sus moldes
resultan cada vez ms estrechos para contener y resolver la nueva realidad, crecientemente compleja y
global; c) que si el Estado de Derecho y el Derecho tradicional manifiestan esa incapacidad, llega la
hora del reemplazo de los viejos conceptos, por conceptos realmente nuevos, racional e histricamente
justificados.
Si el Derecho tradicional se ha manifestado incapaz para resolver problemas comunes y
corrientes, en diversos mbitos; si no ha logrado resolver, por ejemplo, los problemas de la niez
abandonada o de las relaciones con los padres; si no ha logrado contribuir a la disminucin del crimen,
de la delincuencia; si imprime poco avance a la solucin de los problemas sociales; si ni siquiera logra
solucin efectiva para simples problemas intervecinales, qu puede esperarse en relacin con
problemas profundamente graves, como el terrorismo, el trfico creciente de drogas y, peor aun, el
manejo inescrupuloso del genoma humano?
Ser capaz el Derecho tradicional que es monofactorial porque slo atiende al Principio
Jurdico- de manejar las consecuencias reales, prcticas, incluso perjudiciales para los individuos, para
la sociedad y para la Humanidad, de la nanotecnologa y de la nanociencia, de la manipulacin de las
bacterias con fines inconfesables, impredecibles, insidiosos, etc.etc?
23
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Se habla ya de la creacin de virus o bacterias artificiales, de transferencias de genoma, de
creacin de cromosomas sitticos, de alteracin gentica de las protenas y de otras cuantas cosas ms,
en ese mismo mbito extremadamente peligroso. Algunas de sus aplicaciones quizs podran resultar
beneficiosas para la Humanidad. Pero, tambin existe la posibilidad de las desviaciones radicalmente
nocivas.
El Derecho tradicional, apoyado slo en s mismo (Principio Jurdico) y sobre la base (para l
obvia e indiscutible) del uso del libre albedro por el funcionario, est en condiciones reales para
controlar con eficiencia estas peligrosas posibilidades de la manipulacin gentica, cuando muchas
veces no funciona ni siquiera para evitar la pelea de dos beodos en la esquina? Y el Derecho no
funciona pese al creciente nmero de leyes- porque el funcionario no acta, y si lo hace, lo hace a
medias, sustrayndose a su responsabilidad legal porque no lo coacciona jurdicamente su
responsabilidad moral.
Se nos dir que el Derecho no es una varita mgica que exista para resolver problemas, lo cual
es evidente.
La mayor dificultad radica en que muchos suponen que a mayor nmero y diversidad de leyes,
menor suma de problemas. Pero ello es falso: puede haber leyes
numerosas. Mas no es all donde radica el problema. Porque se debe atender a la persona que las aplica
(el funcionario), teniendo presente que su comportamiento moral respecto a la ley, es fundamental. De
poco vale, entonces, producir leyes como pldoras, para citar la expresin del jurista alemn Federico
de Savigny, fundador de la Escuela Histrica del Derecho.
De la consciencia moral del funcionario dependen el giro y la efectividad de la ley. Por
ejemplo, una ley destinada a controlar las investigaciones relativas al genoma, jams lograr efectos
positivos, por perfecta que parezca, si no la conduce y la hace cumplir un funcionario de conciencia
moral insobornable.
Es necesario prestar atencin al principio de que una ley buena en manos de un juez malo, cae
en la frustracin, en la ineficacia, y que una ley no muy buena en manos de un juez conciente, recibe de
ste una orientacin positiva, pues su consciencia le impulsa a extraer de ella lo mejor, lo ms
conveniente para el individuo y para la sociedad. Por esta razn deca Aristteles que un Estado es
gobernado mejor por un hombre bueno que por una buena ley.
No hay leyes anticuadas sino funcionarios de espritu obsoleto, decadente o corrupto.
24
IUS-TICA
La Ius-tica incide directamente sobre esta cuestin, pues est dirigida a controlar moralmenete
a los funcionarios por va del Derecho.
Es preciso abandonar la romntica deificacin del Derecho, y asumir ste como una herramienta
cuya efectividad depende, no de la herramienta misma, sino de la forma en que se le maneje y,
fundamentalmente, de la consciencia de quien lo haga.
Para ello la Ius-tica propone atender, bsicamente, a la consciencia moral del funcionario,
como punto de partida. Por esta razn se requiere el reconocimiento, la admisin, de que el Principio
tico es norma, no slo moral, sino tambin jurdica. Norma por excelencia.
Para medir los alcances efectivos de una ley o de una decisin judicial sea cual sea la materiaes necesario el seguimiento permanente. De los resultados que, estamos seguros, sern poco
satisfactorios la mayora de las veces- se llegar a la conclusin de que no es suficiente una sentencia
defintivamente firme, ni aun respaldada por un decreto de ejecucin: se ejecuta, por lo general, a
medias, y va cayendo en la frustracin a medida que avanza el tiempo.
Ejemplo evidente de las frustraciones del Derecho tradicional lo hallamos en las leyes
destinadas a combatir la corrupcin del funcionario pblico: por perfectas que luzcan, las leyes son
burladas por los propios funcionarios, y es ah donde est la mdula de toda la cuestin: hace falta la
conciencia tica, mas no por la va del libre albedro del funcionario pblico, sino a travs de una
coaccin moral jurdicamente establecida, como lo propone la Ius-tica. Ya hemos anotado que el libre
albedro no debe tener aplicacin en el mbito de la Moral Pblica. Es un absurdo.
Los organismos internacionales resultan burlados en sus pretensiones de luchar contra la
corrupcin en la administracin pblica, porque caen en el mismo error que cometen los legisladores de
diversos pases: pecan de ilusos (a menos que busquen pescar en ro revuelto).
25
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3.
Derechos Humanos
Justamente, el espritu de estas exigencias se torna evidente cuando consideramos los Derechos
Humanos, respecto a los cuales el Derecho y el Estado deben ampliar la capacidad de accin, para estar
en condiciones de administrarlos en la forma y en el grado que les exige la Moral. Si bien es cierto que
el Derecho y el Estado recibieron la simiente inicial de los Derechos Humanos cuando fueron
proclamados a mediados del Siglo XX, no es menos verdad que los moldes jurdico- estatales hoy
resultan estrechos para realizarlos a plenitud, por lo que el Estado y el Derecho deben reajustarse
conforme lo demanda la dignidad de aqullos. Porque, a pesar de constituir una valoracin superior de
las necesidades del hombre, vienen siendo manejados con criterios decimonnicos, cada vez menos
adecuados al espritu del nuevo milenio. El Estado de Derecho no concibe que los Derechos Humanos
constituyen, en esencia, planteamientos morales, es decir, un llamado a la consciencia y a la
responsabilidad moral de quienes deben cumplirlos, por lo que se incurre en el absurdo de un enfoque
amoral de problemas morales. Y por cuanto el Estado no ha advertido la presencia de la Moral en su
seno, el Derecho mantiene el monopolio de la administracin de los Derechos Humanos, marginando la
autoridad del factor primordial, que es la Moral, cuando, en realidad, debe ser sta ltima la que rija la
vida total de aqullos, mientras el Derecho debe limitarse a cumplir el papel de medio o instrumento
para la realizacin.
El enfoque amoral de los Derechos Humanos en el Estado de Derecho, ha venido sujetndolos a
las limitaciones formales y tcnicas de ste, que muchas veces impiden o frustran la realizacin. A ello
se suma la falta de calor moral del funcionario, para abocarse plenamente a satisfacer los Derechos con
amplitud de criterio y "alegra de servir", como pidiera Gandhi. De igual modo han resultado frustrantes
la prescindencia de la valoracin moral de los Derechos y la correlativa injerencia de criterios
meramente jurdicos, cuando no polticos o diplomticos, para resolver los problemas, como ha ocurrido
en la ONU: si esta Organizacin hubiese adoptado los Derechos Humanos como centro primordial,
rigindose adems por el Principio tico todos sus funcionarios, muchos de los problemas hoy
agravados, hubiesen hallado solucin, no poltica, ni diplomtica, sino tico-jurdica, es decir, ius-tica.
No se toma en cuenta que, a raz de la consagracin de los Derechos Humanos en el sistema
jurdico de los diferentes pases, todo el ordenamiento legal adopta el valor de la dignidad humana como
denominador comn, por lo que absolutamente todas las disposiciones del mismo, vigentes o por
estarlo, nacionales o internacionales, deben sujetarse a este parmetro esencial. Lo que quiere decir que
la vida de cada una de las normas del ordenamiento legal, gira bajo el concepto de "Derechos Humanos"
y que, por cuanto el fundamento de ellos es la Moral, sta debe regir respecto a todas las etapas de la
ley, incluso en cuanto atae a su interpretacin y aplicacin.
26
IUS-TICA
El concepto restringido de Derechos Humanos y su frustracin en lo nacional y en lo
internacional, son consecuencias de pretender crear, interpretar y aplicar las leyes directamente relativas
a ellos, mediante criterios decimonnicos. A saber: sujetarse a un enfoque formal del Derecho y del
Estado, en lugar de admitir la conjuncin creativa, dinmica, de la Moral y del Derecho; aherrojarse a
una concepcin superficial de la Justicia, relegando una Justicia de corte superior, que es la Justicia
Moral; detenerse en una calibracin externa, meramente jurdica, de la responsabilidad del funcionario,
en lugar de profundizar en su conducta como sujeto de responsabilidad moral; consolidar una
jurisprudencia de conceptos, en lugar de una jurisprudencia de intereses y, ms aun, de valores. En
sntesis, la ilgica actitud de interpretar y aplicar los Derechos Humanos prescindiendo de su
fundamento, pues la Moral es desechada por igual por el legislador, el Juez y el funcionario
administrativo. Y el absurdo de pretender realizar los Derechos Humanos "por las ramas", en la
superficie, sin tomar en cuenta lo profundo, las "races".
Si, a partir de 1948, ao de la Proclamacin universal de los Derechos Humanos, el Derecho y
el Estado hubiesen tomado consciencia de que para realizarlos cabalmente era necesario el enfoque
moral, hubiesen iniciado entonces su propia transmutacin cualitativa, en el Estado tico entonces
naciente, y los problemas sociales hubiesen sido tratados como problemas humanos, no meramente
jurdicos, polticos y econmicos.
Como ello no ocurri as y no se evitaron los males que hubiesen podido evitarse, ha llegado la
hora de la compensacin moral, mediante un cobro de consciencia y la adopcin de los Valores
Superiores como sustento del Estado y del Derecho.
4.
La inclusin de lo tico en lo jurdico, se produce por el hecho mismo de la aceptacin del valor
de la dignidad humana como objetivo central y total del Derecho y del Estado.
Igualmente, la inclusin de lo tico en lo jurdico puede producirse porque la Constitucin
consagre expresamente la tica como factor primordial Estado y del ordenamiento jurdico.
Esta segunda forma de recepcin tiene lugar en la Constitucin Bolivariana de Venezuela de
1999, donde se define el Estado venezolano como "Estado democrtico y social de Derecho y de
Justicia". Definicin sta incompleta, pues debi tomar en cuenta, tambin, el elemento tico que
consagra la misma disposicin (Artculo 2o): hubiese expresado, entonces, que se trataba de un "Estado
tico, democrtico y social de Derecho y de Justicia". Con ello hubiese sugerido que los elementos
democrtico y social, el Estado mismo, el Derecho y la Justicia, deban regirse por los valores ticos y
por los principios morales, todo lo cual supone, al mismo tiempo, un Estado necesariamente humanista,
27
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es decir, fundado en determinados principios que le imprimen el carcter de Estado tico. (Ver Cap.
VIII 5.1.) Lo cual marca una diferencia esencial respecto al Estado de Derecho.
4.1.
4.2.
El Estado debe comprender que su sistema sanguneo es el Derecho y que envejece y decae
hacia la decrepitud, en la medida en que esa "sangre" carezca de los nutrientes morales y espirituales
necesarios. La adecuacin del Estado a las exigencias del milenio, requiere que l mismo se aboque al
nacimiento de un Derecho realmente nuevo, que lo revitalice y lo impulse. Ese Derecho realmente
nuevo, no puede ser otro sino el que se apoya, substancialmente, en la Moral. De lo contrario, si persiste
en mantenerse en la camisa de fuerza del Derecho tradicional, se convoca a s mismo al fracaso,
manifestndose como un Estado ablico.
El Estado ablico carece de energa y de "voluntad de hacer", reducindolo todo al fingimiento
y a la laxitud, a sabiendas de que se rige por un Derecho substancialmente limitado, que pretende
apoyarse en sus solas fuerzas, aunque caiga en la ineficacia.
El Estado debe comprender que su instrumento cotidiano y permanente, el Derecho, debe
transmutarse para brindarle la colaboracin que de l espera; que es absurdo que en el nuevo milenio
28
IUS-TICA
rija un Derecho crecientemente desgastado por el tiempo; que tambin el Derecho requiere sangre
nueva, slo posible de hallar en el aporte substancial de la Moral.
4.3.
5.
A todos los pases cuya legislacin acoge y protege los Derechos Humanos
Consideramos aplicables a todos los pases que protegen los Derechos Humanos, las ideas
expresadas en esta obra, pues en ellos est inmanente un Estado tico de Derecho, y son procedentes
los mismos principios.
En efecto: acogidos los Derechos Humanos, queda implcito el Principio tico como Principio
Rector del ordenamiento jurdico, de lo cual derivan las siguientes consecuencias para el Estado:
1.
jurdico.
29
_________________________________________________________________
3.
puesto que sin apoyo en la Moral, no pueden hallar realizacin cabal los Derechos Humanos.
Expreso o no, la fuerza del Principio tico es la misma en toda circunstancia.
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos, del 10 de diciembre de 1948; la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, del 22 de noviembre de 1969; el Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, del 3 de enero de 1976; y la Carta Democrtica
Interamericana, del 11 de septiembre de 2001, por el solo hecho de defender la dignidad humana,
implican la presencia del Principio tico, y conjugan el Derecho y la Moral, y nos hacen ver cmo
no es indispensable que dicho Principio se encuentre expresamente consagrado en las Constituciones,
para que deba ser acatado.
Los Derechos Humanos profundizan sus races en el humus de la conviccin moral, que ya
forma parte de la conciencia de los pueblos.
Ahora bien, la nocin de Estado tico no es algo nuevo. Fue planteada por eminentes juristas en
el Siglo XIX, como Gerber y Jellinek, y por el filsofo Hegel.
Para Jacques Maritain, en el Siglo XX, el Estado, en cuanto administrador del bien comn, debe
responder ante la tica.
Sin embargo, ya no es uno que otro filsofo quien postula la necesidad de un Estado tico: la
Humanidad clama hoy por la incorporacin del Estado a la Moral, como condicin nica para que
el Derecho abandone el papel de mero instrumento de conservacin.
En virtud de todo esto, mediante estas pginas, pretendemos sugerir que el Estado tome
conciencia de s mismo y de su naturaleza tica, para hacerla sentir, en funcin de la Humanidad, por
el rescate de una sociedad prxima al caos.
Nadie puede negar que las fuerzas del Derecho, da tras da, disminuyen y pierden
credibilidad. Llega un momento en la historia, en que el nico recurso son los Valores Superiores. Slo
as el Estado caduco lograr transmutarse definitivamente en Estado tico.
5.1.
IUS-TICA
de res moraliter iudicata; del de Justicia Jurdica, al de Justicia Moral; del de Seguridad Jurdica, al de
Seguridad Moral; del de Constitucin Jurdica, al de Constitucin Moral; del de interpretacin jurdica,
al de interpretacin binaria de la ley, etc.etc.
Este movimiento no extingue el Derecho, sino que lo revitaliza, lo enriquece. Porque le insufla
nueva dimensin, tornndolo ms seguro y efectivo, apto para los nuevos tiempos.
6.
Cambio de mentalidad
Las ideas y conceptos que se expresan en este libro requieren, por parte de los juristas, disponer
el nimo a un conjunto de planteamientos que no pueden admitirse sin un cambio de mentalidad, pues la
Ius-tica implica
un salto del enfoque puramente jurdico del Derecho, a una visin tico-
jurdica, que halla en l un instrumento de la Moral, sin que ambos confundan sus objetos
formales;
una derivacin lgica de argumentos que tienen como premisa superior la Ley
la consciencia de que la Moral abre puertas que el Derecho solo no puede abrir;
muestra cada vez menos eficiente para ejercer el control de las relaciones sociales.
Lo peculiar de estos enfoques est en que, por una parte, el Derecho conserva su naturaleza de
tal; y, por la otra, la Moral es tambin Derecho, pues el Derecho "delega a la Moral", como dira Hans
Kelsen.
En fin, se trata de mirar la ley jurdica desde una perspectiva superior.
El jurista de hoy debe demostrar capacidad de adaptacin a las exigencias del nuevo concepto
de Derecho, y ello supone aceptar un giro en la concepcin de las Acciones procesales, entre las cuales
deben hallar cabida las Acciones y los Recursos Morales.
31
_________________________________________________________________
Ante esta realidad, mal podran los Magistrados o jueces permanecer aherrojados a
consideraciones puramente jurdicas, obviando o desestimando los argumentos ticos; y mal podran los
profesores de las diferentes ramas de lo jurdico, ignorar el Principio tico como fundamento esencial
de la constitucionalidad, evitando "dar el salto" hacia las concepciones de un Derecho que
inevitablemente asume la tica como elemento esencial.
Por qu extraarse de que la Ius-tica formule ciertos planteamientos y desemboque en ciertas
conclusiones poco o nada tradicionales, si todo depende de las premisas? Una premisa de naturaleza
exclusivamente jurdica, genera inferencias y conclusiones de naturaleza exclusivamente jurdica. Y las
premisas morales generan inferencias y conclusiones morales. Y, por cuanto la Ius-tica parte de la
compenetracin de la Moral con el Derecho, es lgico que las inferencias y las conclusiones contengan
elementos de la combinacin del Principio tico con el Principio Jurdico. Luego, por qu extraarse?
Si nos dejamos dominar por el misonesmo o miedo a las cosas nuevas, tendremos que correr,
horrorizados, ante los avances de la tecnologa, por ejemplo en los campos de la informtica, de la
medicina, de la ingeniera, etc.
En el horror del Derecho a los cambios, no tiene poco que ver la ley del menor esfuerzo...
7.
32
IUS-TICA
8.
9.
tica o Moral
Pese a los justificados cuestionamientos que formulen los especialistas en la materia, nosotros, a
lo largo de estas pginas, utilizaremos como sinnimos los trminos tica y Moral, e indistintamente
nos referiremos a los valores o principios ticos o morales o implicaremos en la expresin Principio
tico significados "propiamente ticos o propiamente morales". Lo hacemos as porque, de lo contrario,
tendramos que realizar frecuentes distinciones doctrinarias que slo lograran entorpecer y complicar el
curso de la obra, distrayendo de los fines eminentemente prcticos que la animan. Dirigida la Ley a la
colectividad, no a los "especialistas, debe adaptarse al nivel cultural promedio. As mismo, para no
romper con esta tnica, es necesario que usemos en forma absolutamente indistinta ambos trminos, en
lugar de recurrir a diferencias conceptuales tcnico-filosficas que no vienen al caso. A ello se suma la
diversidad de ticas contemporneas y de filosofas morales que sera necesario describir. (Ver 5.2.(5)
del Cap. VIII).
33
_________________________________________________________________
La indistincin prctica entre los conceptos de tica y Moral, no significa que dejemos de estar
conscientes de la separacin que algunos estudiosos encuentran entre ellas, sealando, entre otros
aspectos, que mientras sta ltima es de carcter prctico, la primera tiene carcter terico, por constituir
una reflexin filosfica sobre los problemas concretos que plantea la Moral, temas en los cuales no nos
detendremos.
9.1.
Moral Nueva
"anmala" porque se trata del cumplimiento jurdicamente coactivo de los principios morales y
de los valores ticos por parte del funcionario pblico, respecto al cual no rige el principio de la
libertad de albedro;
d)
inherente a la tica, somete a revisin y reajuste los principios morales que puedan constituir
obstculo al avance plausible de la humanidad.
10.
En Derecho, la presuncin invierte la carga de la prueba. Del mismo modo, en el plano moral: a
quien pretenda contradecir o refutar principios esenciales, le corresponde demostrar su inexistencia o su
falsedad, a travs de argumentos "fortsimos", es decir, absolutamente convincentes, no mediante
falacias, circunloquios tautolgicos o afirmaciones areas.
Si estos argumentos no son tales, quedan en pie los principios impugnados, como en su campo
quedan en pie las presunciones de la ley.
11.
34
IUS-TICA
Por cuanto los seores juristas podrn ser asaltados por la idea de que pretendemos excluir el
Derecho para reemplazarlo por preceptos morales, hemos de advertir: el Sistema Ius-tico no slo no
contradice el sistema de Derecho, sino que lo fortalece, pues profundiza en la responsabilidad, incluso
moral, del funcionario pblico, todo lo cual redunda en el desarrollo sano del proceso, en busca de una
Justicia Moral, sobre la base de la Seguridad Moral como garanta de la Seguridad Jurdica.
Por otra parte, el Sistema de Acciones y Recursos Morales que propone la Ius-tica, corre
paralelo al sistema de Acciones y Recursos Jurdicos tradicionales, de tal modo que no se interfieren.
Cuando el abogado considera que en la actuacin del Estado el funcionario no viol el Principio tico
sino el Principio Jurdico, interpone las Acciones Jurdicas o tradicionales pertinentes, sin la injerencia
del Sistema Ius-tico.
Es lo que denominamos bifuncionalidad procesal, propia del Sistema Ius-tico Adjetivo cuya
utilidad prctica debera ser objeto de estudio de las Escuelas de Derecho.
Se debe partir del convencimiento de que la Ius-tica no es utopa, no es ilusin. 1 Principio
tico es norma constitucional vigente. Su violacin puede ser alegada desde ya.
En el mbito judicial, la violacin del Principio tico es susceptible de producirse:
a)
b)
En sntesis: a medida que el abogado conozca la esencia del Sistema Ius-tico, descubrir el
mundo de ventajas que el mismo encierra para el ejercicio eficaz de la profesin, pues no es lo mismo
someter al funcionario nicamente a la responsabilidad jurdica (penal, civil y administrativa), que
someterlo tambin y sobre todo, a la responsabilidad moral, que en ocasiones vale por s sola como
medio de recuperacin de la constitucionalidad. Razn por la cual cabe afirmar:
Cuando al abogado se le agotan los argumentos jurdicos y los recursos procesales de
orden jurdico, la palabra no es "resignacin " sino Ius-tica, pues sta le brinda el supremo
recurso de apelar a la Ley Moral que implica el Principio tico.
Por ejemplo: cuando el abogado pierde un caso a nivel definitivo del ms alto
Tribunal de la Repblica, no todo est perdido: tiene la posibilidad de adentrarse en la
Ius-tica para establecer en qu punto puede alegar la violacin del Principio tico como
plataforma de nuevos planteamientos.
35
_________________________________________________________________
36
IUS-TICA
PRIMERA PARTE
BASES SUSTANTIVAS DE LA IUS-TICA
EL FUNDAMENTO DEL ESTADO Y DEL DERECHO ES LA
SOCIEDAD. EL DE LOS TRES, LA MORAL
CAPTULO I
IUS-TICA
Derecho puramente externo, sin conviccin tica,
se aleja de su intrnseca finalidad de justicia.
Sumario
Introduccin41
1. El Estado minusvlido y el Reencuentro de la Moral con el Derecho41
2. Qu es la Ius-tica?...43
- Concepto de Ius-tica
- Acepciones de la palabra Ius-tica
- Caractersticas del estudio de la Ius-tica
- Entidad de la Ius-tica
- Carcter internacional de la Ius-tica
2.1. El criterio de finalidad de la Ius-tica45
3. Las exigencias perentorias del nuevo milenio46
4. La dignidad humana como centro47
4.1. Los cuatro planos de los Derechos Humanos48
4.2. Derechos Humanos condicionados48
4.3. El Derecho receptor y realizador48
5. Realismo jurdico trascendental49
5.1. Trascendentalismo jurdico49
37
_________________________________________________________________
6. Los cuatro pilares y las crisis del Derecho49
7. Los fines de la Ius-tica51
7.1. Fines inmediatos51
7.2. Fines a corto plazo51
7.3. Fines a largo plazo51
8. Los Estados a partir del 10 de diciembre de 194851
9. La operacin bifronte53
10. Los cuatro elementos de la Ius-tica55
10.1. El Reencuentro como elemento de la Ius-tica55
10.1.1. Vas de recepcin de la Moral por el Derecho56
10.1.2. Efectos trascendentales del establecimiento de la Moral en el
Derecho57
10.2. El principio bifactorial o sistema constitucional binario57
10.2.1. La bifuncionalidad ius-tica58
10.2.1.1. Criterio ius-tico de determinacin de las funciones59
10.3. La plenitud del Principio Etico como razn de ser de la Ius-tica60
10.3.1. Trivalencia del Principio Etico60
10.3.2. Omnicomprehensin del Principio Etico60
10.3.3. Dimensiones del Principio Etico61
10.3.3.1. Analoga de los Principios tico y Jurdico62
10.4. La simbiosis ius-tica62
10.4.1. Concepto de simbiosis ius-tica62
10.4.2. Sentido, medida y proporcin de la simbiosis ius-tica respecto a
la entidad del Derecho63
10.4.2.1. Garanta de garantas64
10.4.3. Perfil de la simbiosis ius-tica65
10.4.3.1. La relacin ius-tica como ncleo de referencia.66
38
IUS-TICA
El
principio
onto-axiolgico
las
causas
del
39
_________________________________________________________________
22. Las especialidades jurdicas y la Ius-tica82
23. Utopa y misonesmo83
24. Refutacin de la Ius-tica83
40
IUS-TICA
CAPITULO I
IUS-ETICA
INTRODUCCIN
Este captulo, eje de la obra, tiene por objeto exponer la naturaleza y el perfil de un paradigma
del Derecho concebido a tono con el espritu de sntesis el nuevo milenio: se trata de la compenetracin
del Derecho y la Moral, como hecho irreversible, y de su proyeccin prctica en la visin de un Derecho
que no puede definirse sin el factor tico.
Se trata de un paradigma de proyeccin universal, hacia todos los pases cuya legislacin
consagre los Derechos Humanos, pues el valor de la dignidad humana constituye el comn denominador
de todos los pueblos de la Tierra.
En esta "Aldea Global", la inmensa mayora de los problemas que aquejan los pueblos son, en
esencia, idnticos: slo difieren en la forma, la magnitud las circunstancias. Por consiguiente, si la
esencia es comn, las soluciones deben ser comunes y, por cuanto la solucin debe canalizarse a travs
del Derecho, las formas de ste deben ser comunes para los pueblos, en la mayor medida posible,
dejando para las diferencias los elementos especficos de cada accin. De esta manera surge un Derecho
Universal Bsico, simiente del Estado tico Mundial y camino hacia la Confraternidad Universal.
1.
Las crisis que azotan el Planeta se muestran cada vez ms agudas. Por esta razn se precisa
agudizar tambin la calidad y las formas de las soluciones. Hemos de admitir que los problemas que
antes se resolvan, quizs, con e en el Derecho, hoy se resisten a soluciones puramente jurdicas. Porque
causa es cada vez ms profunda, por lo que se requiere un Estado cuya estatura moral resulte
proporcional a la entidad de los problemas. La realidad complica porque los problemas nacionales y los
problemas globales estn crecientemente vinculados.
Por otra parte, cmo un Estado moralmente minusvlido puede estar en condiciones reales de
resolver los problemas de su poblacin, si carece de aquella fuerza poderosa y elocuente que emerge del
ejemplo vivo, y que se llama autoridad moral?
Cuando el pueblo vive da tras da la presencia de un Estado carcomido por la desidia y minado
por la corrupcin, percibe que las soluciones pueden ser autnticas, y padece los efectos de un crculo
vicioso: un Derecho ineficaz producto de un Estado ineficiente, y un Estado ineficiente que no puede ser
rescatado por un Derecho ineficaz.
41
_________________________________________________________________
De ello se desprende que la crisis es doble y a la vez unitaria: la crisis del Estado y la crisis del
Derecho, esencialmente vinculadas.
Es, entonces, evidente que se requiere un factor capaz de cortar de un solo tajo el "nudo
gordiano" de ese crculo vicioso, y el "mandoble" es la Moral.
Por fortuna, -he aqu una excelente noticia- no hay que realizar esfuerzos especiales por hacer
presente la Moral en el Derecho, pues ellos se unieron de nuevo, hace ms de medio siglo!, cuando la
Organizacin de Naciones Unidas proclam los Derechos Humanos, el 10 de diciembre de 1948.
Este hecho histrico -que hemos llamado Reencuentro M-D o simplemente Reencuentro-2
produjo dos consecuencias fundamentales: a) el nacimiento y consagracin del Principio tico en el
ordenamiento jurdico de los pueblos; y b) el nacimiento del Estado tico de Derecho, grada superior
al Estado de Derecho.
Por estas razones no hay pas que no tenga vocacin de Estado tico de Derecho, aunque no
haya cobrado consciencia de esta realidad.
No en vano anotamos en nuestra obra anterior, que la proclamacin de los Derechos Humanos
por la ONU, constituy un hecho de importancia trascendental para la humanidad, no slo por la
consagracin de los Derechos mismos, sino tambin porque volvieron a conjugarse para siempre la
Moral y el Derecho, despus de varios siglos de ausencia. Afirmacin que apoyamos en el razonamiento
siguiente: la apelacin de la Asamblea General de la ONU al valor de la dignidad humana, como
fundamento de la Proclamacin, implic un juicio de valoracin moral: cuando se afirma que todo ser
humano merece respeto porque vale de por s, se emite un juicio de naturaleza moral, pues constituye
una opcin entre la guerra y la paz; entre el conocimiento y valoracin de los Derechos Humanos y los
"actos de barbarie ultrajantes para la conciencia de la humanidad"; entre el temor y la miseria, y el
advenimiento "de un mundo en que los seres humanos... disfruten de la libertad..."; en sntesis, una
eleccin entre el bien y el mal.
Ya antes, esta valoracin moral haba tenido lugar el 26 de junio de 1945, cuando se firm en
San Francisco la Carta de las Naciones Unidas, en la cual se opt entre "el flagelo de la guerra" y los
derechos fundamentales del hombre, su dignidad y el valor de la persona humana; es decir, entre el
bien y el mal.
Al implantarse, pues, la idea de la dignidad humana como fundamento y eje de los Derechos
Humanos, y al consagrarlos en la Declaracin Universal, la Moral penetr en el Derecho Internacional
y, a travs de ste, en cada una de las Naciones de Mundo, lo cual impone la moralizacin del
Derecho y la humanizacin de todo el ordenamiento jurdico.
42
IUS-TICA
Hablar, entonces, de Derechos Humanos, es hablar de dignidad humana, y hablar de dignidad
humana es hacerlo de la Moral. Y esto fue lo que produjo el Reencuentro.
La Moral, as incorporada por el Derecho, se sintetiza y manifiesta a travs del Principio
tico, expresa o implcitamente consagrado en las diversas Constituciones del Mundo.
Sobre el Principio tico (Cap. II) se construye el pensamiento tico-jurdico que hemos
denominado Ius-tica.
2.
Qu es la Ius-tica?
- Concepto de Ius-tica
La Ius-tica es un pensamiento de carcter terico-prctico que destaca la existencia planetaria
de un Derecho Nuevo, cuya fuerza debe ser aprovechada para enfrentar los problemas de los pueblos y
de la humanidad.
Hablamos de "existencia planetaria" porque -como lo hemos dicho varias veces- en todo pas
cuya legislacin consagre los Derechos Humanos, existe implcitamente, el Nuevo Derecho, fundado,
directamente, sobre el valor de la dignidad humana.
Esta toma de consciencia es lo que sugiere la Ius-tica, para que sean asumidas, en escala
universal, las consecuencias reales que genera la re-unin de la Moral con el Derecho.
La Ius-tica comprende, as, el estudio de este proceso y de sus consecuencias, y sirve, a la vez,
para denominar sintticamente el Nuevo Derecho.
La expresin Ius-tica nos parece justa y elocuente: sugiere los dos factores que se unen, en
forma esencial, para generar un Derecho Nuevo: el Principio tico y el Principio Jurdico.
Este Derecho es "nuevo" porque, a diferencia de concepciones anteriores, no puede ser
definido sino con base en el factor tico, sin cuya presencia no podra existir el Estado tico de
Derecho. La tica no es asumida por el Derecho como mera referencia o simple aspiracin, sino como
raz fundamental de su ser.
b)
c)
_________________________________________________________________
d)
Pero, adems, la expresin puede utilizarse en forma adjetiva: actitud, visin o enfoque iusticos; proceso histrico ius-tico; consciencia, reconstruccin y reestructuracin ius-ticas,
pensamiento jurdico ius-tico, mtodo y sistema ius-ticos, etc. etc.
- Entidad de la Ius-tica
Podemos sintetizar la entidad de la Ius-tica, sealando que
a)
c)
d)
44
IUS-TICA
e)
Puesto que la expresin no slo resume el estudio de una nueva realidad, sino que tambin
designa la relacin misma (o "relacin ius-tica"), es evidente la necesidad de la comprensin de los
Principios tico y Jurdico, no sobre la base de una simple yuxtaposicin, sino desde la perspectiva de
una interrelacin mutua, dinmica y racional. Y por esta razn puede afirmarse que se trata de un
pensamiento bifactorial del Derecho.
La Ius-tica toma en cuenta el Reencuentro como base y razn de ser del Estado tico de
Derecho, cuya mdula teleolgica es la dignidad humana y cuyo ideal es la humanizacin de todo el
Derecho, lo que significa que todo el ordenamiento jurdico, todas y cada una de sus normas, tienen
como esencia finalista los Derechos Humanos.
_________________________________________________________________
unitario: se requiere un criterio finalidad y no un criterio absoluto de 2verdad, pues lo que interesa son
los fines y los resultados prcticos.
El Sistema Ius-tico que proponemos no es impulsado por una finalidad abstracta y
especulativa: su causa finalista ltima, determinante, radica en la necesidad de que se tome consciencia
prctica de la existencia, de los alcances y de la utilidad real del Principio tico, para que se traduzca en
hechos, como orientacin, impulso y correccin del funcionario pblico. Los planteamientos tericos de
la Ius-tica deben desembocar en el ejercicio prctico de las Acciones y de los Recursos Morales (Ver
Segunda Parte de la obra). De lo contrario, todo sera intil. La Ius-tica carecera de efectos
prcticos.
De ah la necesidad de que, en contra de un dogmatismo exacerbado, se admita la autoridad de
la Ley Moral como gnesis natural de las Acciones y de los Recursos Morales.
3.
Sin pretender agotar la lista, podemos sealar como exigencias del nuevo milenio:
1.
Ecologa y al Desarrollo. No podran desestimarse los grandes esfuerzos de organismos internacionales como la ONU. Pero, tampoco puede negarse la falta de comprensin y de buena
disposicin por parte de algunos Estados, para colaborar en la solucin de los problemas.
3.
indispensable para una solucin eficaz de los problemas humanos, econmicos, sociales y
culturales de cada pas.
Es de perogrullo que las actuaciones de algunos Estados son amorales, cuando no francamente
inmorales. Las cosas se "medio hacen" ms por la inercia de los acontecimientos, que por la admisin
moral de su necesidad. Cuando estn ausentes las buenas intenciones y la administracin correcta del
erario pblico, as como la sinceridad poltica, no debe sorprender que las "soluciones" no sean tales y
resulten truncas e incoherentes.
Y aun as se duda de la necesidad urgente de la Moral en el Derecho y en la esencia del
Estado?
46
IUS-TICA
Se ha de apelar a la buena voluntad de los gobernados, si no se puede contar con la
consciencia de los gobernantes.
4.
Esta tarea demanda la participacin armnica de todos los Estados ticos. Para comenzar este
proceso, es indispensable se cumplan cuatro condiciones fundamentales:
a)
que los Estados "de Derecho" tomen consciencia de que estn llamados a ser,
es, hoy, una ORGANIZACIN TICA DE NACIONES UNIDAS, y que se revitalice al calor
de los valores ticos y de los principios morales, contribuyendo, as, a la conformacin de un
Nuevo Derecho Internacional (Ius-tica Internacional). De igual forma, la ORGANIZACIN
TICA DE ESTADOS AMERICANOS.
47
_________________________________________________________________
d)
que, por encima de todo, los Estados, los funcionarios y las Organizaciones
48
IUS-TICA
5.
Para que cada Estado realice su esencia tica, se requiere que asuma un pensamiento de carcter
terico-prctico basado en la idea de un realismo jurdico trascendental. Realismo jurdico, porque
tome, como sincero punto de partida, la plena realidad humana y social dentro de su respectivo
territorio. Trascendental, porque el Derecho y el Estado se repotencien moralmente, para convertirse,
desde cada pas, en instrumentos de la universalidad.
Es que las cosas adquieren la estatura que les imprimimos: hemos de admitir que el Derecho
abriga potencialidad inconmensurable para realizar cometidos de trascendencia universal que
contribuyan a la salvacin del Planeta. Para ello debe conjugar voluntades, consciente de su condicin
de valiossimo e indispensable instrumento de la Moral.
Si se redimensiona moralmente el Derecho, se le ver florecer como no lo ha hecho jams en
el decurso de su manifestacin histrica. Para que ello sea posible, debe estar consciente de las causas
que determinan sus crisis y de la necesidad de resolverlas.
5.1.
Trascendentalismo jurdico
El nuevo milenio nace en medio de problemas que atentan contra la supervivencia misma de la
Humanidad: el terrorismo, el narco-trfico, el trfico de armas, la cuestin ecolgica, las amenazas
contra la Paz Mundial, y la pobreza, el hambre, el desempleo, que van siendo cada vez ms acentuados
en todos los pases y, finalmente, una globalizacin inmoral, que pretende repartir el mundo a tajadas
entre las grandes (pre)potencias.
Se mira a los lados en procura de una esperanza, y es el Derecho el que emerge como tal. Sin
embargo, por cuanto se requiere un Derecho cuya estatura sea proporcionada a la universalidad y a la
magnitud de los problemas, nos encontramos con que el Derecho tradicional ha venido perdiendo
confiabilidad y respetabilidad y con que, por otra parte, los valores puramente jurdicos manifiestan ser
incapaces de contribuir por s solos a resolver tan graves y profundos problemas.
Se requiere, pues, un Derecho redimensionado, trascendente, que incorpore nuevos valores,
revitalizando los valores jurdicos, consubstancindose con la Moral, en un Estado tico que contribuya
al escenso espiritual de la Humanidad.
Por qu alarmarse ante la idea de reconocer hoy al Derecho una funcin de trascendencia, ms
all de la mera regulacin social externa? Acaso las concepciones jurdicas deben mantenerse
aherrojadas por el pasado?
49
_________________________________________________________________
6.
El enfoque ius-tico nos dice que existe una proporcin directa entre el acento de las crisis del
Derecho, y el alejamiento de ste de la influencia de la Moral. Tambin nos hace ver cmo las crisis
pueden tener carcter parcial o total, segn afecten los elementos constitutivos del concepto de Derecho.
El concepto de Derecho es sustentado por cuatro pilares fundamentales que Gustavo Radbruch4
expresa sealando que el mismo debe ser: positivo, normativo, de carcter social y de carcter general, y
que nosotros denominamos: concrecin, obligatoriedad, socialidad y generalidad, respectivamente.
Estos elementos estn conjugados de tal forma, que basta la omisin de uno de ellos para que se
produzca la ausencia del Derecho, y basta que uno solo de ellos atene la influencia de la tica, para
que surja el debilitamiento del Derecho.
En efecto:
1.
normas de forzoso cumplimiento, pues no sera tal un conjunto de reglas libradas al arbitrio de
las personas. La anttesis de la obligatoriedad de la ley es la falta de autoridad moral de los
funcionarios encargados de su interpretacin y de su aplicacin, quienes incurren en la
contradiccin de exigir a los dems lo que ellos mismos no cumplen.
3.
del Bien Comn y sobre la base de la Seguridad Moral, sin la cual no existe Seguridad Jurdica.
4.
Ahora bien, existen crisis de mayor gravedad aun que las generadas por la ineficacia del
Derecho: se trata de situaciones de absoluta irracionalidad donde, debido a la discriminacin y a la
exclusin ms radicales, el Derecho pierde totalmente su carcter de justicia socio-vinculante, y niega a
la vez el signo de la generalidad, convirtindose en vil instrumento de ideologas polticas. Tal como
ocurre en los regmenes que son monopartidistas o van camino de serlo, eliminando a los contrarios.
50
IUS-TICA
Rige, entonces, el Anti-derecho, negacin de la esencia teleolgica del Derecho, que es la
realizacin del bien en atencin a la dignidad humana, pues el Derecho slo puede existir por el hombre
y para el hombre, de tal forma que cualquiera otra finalidad est esencialmente fuera de lugar.
La Ius-tica nos dice que slo la conjuncin real de la Moral con el Derecho puede contribuir a
evitar o superar las crisis de ste. Pero esta posibilidad, obviamente, no radica en el Derecho mismo,
sino en la consciencia tica y en la voluntad moral de quienes lo manejan.
La Moral, en efecto, puede contribuir a evitar o solventar las crisis del Derecho: impulsando la
actualizacin legislativa sobre bases ticas; inyectando sentido y autoridad moral a las normas jurdicas;
moralizando la administracin de la Justicia y la aplicacin de las leyes; humanizando plenamente el
Derecho. Todo, en funcin de la dignidad humana. Mas, para que todo esto sea posible, resulta
indispensable librarse del empedernido espritu dogmtico que se cierra, irracionalmente, al avance de
los tiempos nuevos.
7.
Los fines de la Ius-tica pueden dividirse en tres grupos bsicos: inmediatos, a corto y a largo
plazo, como veremos a continuacin.
51
_________________________________________________________________
8.
El ser humano debe admitir que ha ingresado, con este milenio, a otra realidad, la cual genera
nuevas ideas y exige nuevas formas, capaces de albergar y mantener nuevos contenidos.
Ahora bien, nos llama la atencin el hecho de que, no obstante la germinacin de ideas
novedosas que, a mediados del Siglo XX, dieron razn de ser a la Proclamacin de los Derechos
Humanos, los Estados parecen no percatarse cabalmente de esta realidad, aun en nuestros das. Han
debido ir mucho ms all de la sola entronizacin constitucional de los Derechos Humanos, y prestar
atencin a la trascendencia del Reencuentro (Ver. No. 1 y 10.1.) como punto de partida para una nueva
filosofa del Derecho y del Estado. Al no hacerlo, tienen ahora ms de cincuenta aos de retraso en la
estructuracin de la nueva filosofa.
Son puntos para la reflexin los siguientes:
1.
Si se define a s mismo como Estado tico, reconoce que, adems del Principio
Si, al igual que el Principio Jurdico, el Principio tico es factor esencial del
En consecuencia, todo Estado que admite los Derechos Humanos, admite implcitamente la
conjuncin de la Moral con el Derecho. No vale el argumento de que el Estado slo admite el
concepto de dignidad humana y no la Moral, pues cada vez que, en situaciones concretas, se hacen valer
los Derechos Humanos, la Moral les sirve de fundamento sobre la base de una opcin entre el bien y el
mal, lo justo y lo injusto. Lo que significa que la Ley Moral (Cap. 11,2) est presente en todo caso de
reclamo de los Derechos Humanos por va del Derecho, y que el Estado ratifica as su naturaleza de
Estado tico, y el Derecho acenta al mismo tiempo el signo de la Moral.
Con todo, los Estados no se han detenido a pensar que por el hecho mismo de reconocer los
Derechos Humanos, necesaria e implcitamente abandonan el criterio de la separacin entre el Derecho
y la Moral. Es ms: no han reflexionado sobre las diversas vas de recepcin de la Moral por el
Derecho (N 10.1.1. del presente Captulo), por lo que tampoco se han preocupado por establecer cul
52
IUS-TICA
ha sido la forma de penetracin de la Moral en sus respectivos sistemas jurdicos, con los efectos
trascendentales que de ello derivan. Por estas razones, quedan emplazados ante la responsabilidad moral
por ignorancia culpable.
Algunas Constituciones hicieron recepcin expresa del Principio tico, sin mayores
consecuencias. As, a) el "Fuero de los Espaoles", de 7 de julio de 1945, proclam "como principio
rector... el respeto a la dignidad, la integridad y la libertad de la persona humana..."; b) el Prembulo de
la Constitucin de la Repblica Francesa, de 27 de octubre de 1946, proclam "que todo ser humano...
posee derechos inalienables y sagrados"; y, c) la Ley Fundamental de la Repblica Federal de Alemania,
de 23 de mayo de 1949, acogi el principio de la dignidad humana como derecho intangible (Art. 1, Par.
I).5
Sin embargo, los jusfilsofos no otorgaron al hecho mayor trascendencia.
Bien es verdad que, a nivel mundial y regional, se han realizado grandes esfuerzos en pro de los
Derechos Humanos. Pero no es menos cierto que esa labor ha tenido carcter parcial, pues se ha
limitado al acogimiento de los Derechos, dejando al margen la Moral. Lo que equivale a decir que
se ha reconocido el efecto, pero no la causa, olvidando que, sin la Moral, los Derechos Humanos no
hubiesen podido concebirse, y que sin autenticidad moral no son posibles su valoracin y su realizacin
plenas.
No basta, pues, que el Estado asuma la Moral "apenas y a conveniente distancia", sin ulteriores
consideraciones morales. La presencia subyacente o explcita del Principio tico en el ordenamiento
jurdico, no debe pasar desapercibida, y quienes por parte del Estado pretendan obviarla, incurren en
grave responsabilidad moral, pues el Principio tico est llamado a producir efectos trascendentales, de
carcter jurdico, humano y social, como imposicin al Estado y al ordenamiento legal, y ello debe ser
objeto de nuevo enfoque filosfico.
Un Estado que admita la necesidad de velar por los Derechos Humanos, debe saturarse,
conscientemente, de la idea moral que les sirve de fundamento. Limitarse al reconocimiento meramente
formal de los Derechos Humanos constituye, evidentemente, una posicin incongruente, contradictoria
y falsa. Cuando, por el contrario, la Eticidad es reconocida en forma plena, profunda, el respeto por los
Derechos Humanos aflora como algo natural, con alto grado de conviccin moral.
Los Estados deben tomar consciencia de que el fundamento moral de la dignidad humana tiene
asidero en un elemento superior, cual es la identidad espiritual de todos los seres humanos, quienes se
distinguen entre s slo por hechos, circunstancias y experiencias personales.
El principio de la igualdad, base de la democracia, tiene doble vertiente: la dignidad humana y
la identidad espiritual de todos los seres humanos. Lo que en el plano superior se llama identidad
espiritual, es dignidad humana en el plano moral; son necesidades humanas en el plano existencial, y
53
_________________________________________________________________
son Derechos Humanos en el plano jurdico. Luego los Derechos Humanos son multidimensionales,
mucho ms que slo Derechos.
9.
La "operacin bifronte"
La Ius-tica es un enfoque del Derecho "desde dos frentes": va de lo micro hacia lo macro; de
los Estados ticos a un mundo tico, apoyando se en el Reencuentro de la Moral con el Derecho. Pero,
a su vez, contando con el aporte de los organismos internacionales, que van de lo macro a lo micro;
de la universalidad a cada uno de los Estados, a condicin de que desarrollen su quehacer por la
humanidad actuando sobre la base del Principio tico.
Es necesario rescatar el tiempo perdido, trabajando en los dos frentes al mismo tiempo, es decir,
en el mbito nacional y en el mbito universal.
En el mbito nacional, en muchos pases, azotados por la miseria, el hambre, las enfermedades,
la desesperacin, las grandes mayoras claman por soluciones reales y eficaces que el Derecho no ha
podido lograr, en contraste con la corrupcin del Estado, que succiona impunemente lo que pertenece a
los pueblos.
La humanidad est atrapada entre las crisis ecolgicas y la inconsciencia de los dirigentes,
quienes supeditan a sus intereses ms indignos, la Paz mundial y la salud de la Tierra.
Quiere decir que a la operacin bifronte se contrapone al "efecto tenazas", que aprieta,
diablicamente y cada vez ms, de lo nacional a lo internacional, y de lo universal a lo nacional. Hasta
que, demasiado tarde ya, todo salte en mil pedazos, sin que nadie pueda evitarlo.
Como dijimos, la operacin bifronte no puede ser sino de carcter tico: en los frentes
nacional y mundial debe ponerse en marcha el Principio tico, generando un Derecho nacional e
internacional que no pueda definirse esencialmente sin que la Moral constituya uno de sus elementos. Es
decir, una Ius-tica que no slo signifique la vinculacin esencial entre el Derecho y la Moral, sino que
tambin admita la vinculacin esencial entre el inters nacional y el inters universal, pues en todo caso
el sujeto y el motivo son los mismos: el ser humano y su dignidad, por encima de toda otra
consideracin.
Es preciso que quienes dirigen la poltica mundial se despojen de la idea de que la solucin a los
problemas es de ndole meramente jurdica, poltica o diplomtica. Mientras se prescinda del enfoque
moral, el Derecho seguir siendo juguete y vil instrumento de las manipulaciones. La solucin debe ser
siempre y ante todo humana, por encima de consideraciones de cualquier otra naturaleza. Porque la
54
IUS-TICA
poltica pocas veces coincide con la sinceridad y con la Justicia verdadera. Y porque el Derecho resulta
ineficaz para lograr soluciones trascendentales, ciertas y duraderas, si carece de la fibra moral.
Se requiere que tanto los Estados como la Organizacin de Naciones Unidas y la Organizacin
de Estados Americanos se miren a s mismos como sujetos ticos. De lo contrario no habr punto de
partida.
10.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
_________________________________________________________________
8.
9.
10.
11.
12.
b)
Va expresa.
Una va implcita, de carcter universal, se funda en la naturaleza del Derecho como acto
humano de responsabilidad moral: todo sistema jurdico moderno, quirase o no, est sometido al
imperativo moral, por lo que lleva consigo la conjuncin forzosa de la Moral con el Derecho.
En la prctica, esta va result frustrada debido a la teora de la separacin drstica entre la
Moral y el Derecho (Cristian Thomasio, Enmanuel Kant y, sobre todo, Juan Amadeo Fichte), tan cara al
liberalismo econmico.
La otra va implcita guarda relacin directa con el concepto de "dignidad humana". En este
sentido, todos los Estados cuya legislacin favorezca la defensa de los Derechos Humanos, pasan a
ser, forzosamente, Estados ticos de Derecho, en los cuales, necesariamente, se renen la Moral y el
Derecho.
56
IUS-TICA
La va explcita es marcada por la inclusin expresa del Principio tico en la Constitucin,
como es el caso de Venezuela, cuyo Estado sera, as, Estado tico por partida doble (?).
Independientemente de la va de recepcin, en todos los pases ubicados en cualquiera de estas
categoras, se han reunido, en la prctica y en forma plena, el Derecho y la Moral, pese a todas las
teoras en contra, propugnadas en la bibliografa y en las aulas universitarias.
Este hecho es de tal trascendencia que, efectuada la recepcin, en adelante ni el Derecho ni el
Estado deben seguir siendo los mismos, y necesariamente deben redefinirse. Todo, a menos que, al
estilo de Kirschmann, se supriman "de un solo plumazo" los Derechos Humanos, pretensin que los
pueblos no aceptaran.
b)
El primer efecto significa que la Ley Moral es ley porque tiene carcter jurdico, ya que el
Principio tico es la norma suprema del ordenamiento jurdico. El segundo efecto podra expresarse
diciendo que en realidad el Estado de Derecho se transmuta en Estado tico de Derecho por obra de la
Moral que se inserta en l a travs del Derecho.
_________________________________________________________________
recuperacin del Principio tico, estamos aludiendo a las vas procedimentales necesarias para que este
Principio se restituya a la normalidad constitucional, a travs de las ACCIONES Y DE LOS
RECURSOS MORALES que ms adelante propondremos. (Ver Segunda Parte de esta obra).
Como se desprende de lo dicho por Hans Kelsen, el Derecho puede delegar en la Moral el poder
de determinar la conducta a seguir.6 Y es esto lo que se configura cuando el sistema legal cede en el
Principio tico el poder de establecer la conducta que debe seguir el Estado cuando realiza cualquiera
de sus actuaciones: es de principio que el Derecho otorga beligerancia absoluta al mandato moral, y
"desde que una norma moral es aplicada en virtud de una norma jurdica, adquiere por tal circunstancia
el carcter de norma jurdica".7
Pero, en este sistema binario tiene lugar, adems, una peculiaridad fundamental: lo moral no
desaparece sino que, por el contrario, se incrementa porque, para su propia eficacia, se le facilita
canalizarse por la va jurdica y con efectos jurdicos y morales al mismo tiempo.
Esto nos lleva al cuadro de la "plenitud del Principio tico", que es trivalente, axioteleolgico y
bidimensional (Ver 10.3).
IUS-TICA
Cuando se trata de la calidad de las actuaciones estatales, la bifuncionalidad lleva a determinar
cundo el acto es jurdicamente nulo o moralmente inexistente, segn hayan sido quebrantados
parmetros meramente jurdicos o parmetros ticos.
Finalmente, el Sistema Ius-tico permite la subsistencia y operatividad de las instituciones
jurdicas cuando la causa es de naturaleza meramente jurdica. El Antejuicio de Mrito opera tal cual,
cuando la causa determinante no es la violacin del Principio tico. En cambio, si el alto funcionario ha
violado el Principio tico, se entra de lleno en su enjuiciamiento moral y se prescinde del Antejuicio.
B.
59
_________________________________________________________________
10.3. La plenitud del Principio tico como razn de ser de la Ius-tica (Tercer
elemento)
Contrastando con la poca atencin que el Estado, el Derecho y los juristas le han dispensado, el
Principio tico rene en s un conjunto de caractersticas tales, que llevan a la admisin forzosa de su
excelencia y de su ubicacin natural en el vrtice del sistema jurdico, justificando que la Ius-tica lo
tome como eje de su pensamiento.
Por estas razones hablamos del cuadro de la plenitud del Principio tico. Cuadro que recoge
parte del perfil de dicho Principio que complementaremos en el Captulo II.
Estas son, en efecto, caractersticas del Principio tico:
A.
B.
C.
b)
c)
legal;
los restantes Principios y normas de todo el sistema jurdico, subordinando la propia
Constitucin.
60
IUS-TICA
Por todo ello, el Principio tico es el principio axio-teleolgico supremo del ordenamiento
jurdico.
_________________________________________________________________
proporcin a la trascendencia de los fines esenciales del Estado, pues las actuaciones estatales tienen
que ver con la supervivencia y aun con el destino histrico de la colectividad.
Pero, adems, el Principio tico goza de plenitud axiolgica, razn por la cual los dems
valores le estn subordinados.
62
IUS-TICA
Por todo esto, el Nuevo Derecho que propugna la Ius-tica no es Moral pura, no es Derecho
puro: es un tertium ens que rompe con el concepto tradicional de un Derecho estrictamente "jurdico",
pues, ante la Ius-tica, el Derecho no puede definirse si no forma parte esencial suya el factor tico.
naturaleza jurdica para transformarse en normas morales; tampoco porque los particulares o
usuarios de la ley deban asumir las disposiciones legales como imperativos ticos: sino en el
63
_________________________________________________________________
sentido de que el nacimiento, interpretacin y aplicacin de las mismas deben canalizarse por la
va de los valores ticos y de los principios morales.
2.
que, mientras ante la tica individual el hombre est en libertad de optar entre el bien y el mal,
cuando se trata de la simbiosis creativa y sui generis de la conjugacin tico-jurdica, para el
funcionario no se justifica la libertad de arbitrio, sino que est obligado a realizar lo bueno y lo
justo, en nombre del Estado. La simbiosis resalta la funcin del Derecho como instrumento
adjetivo de la Moral: el aporte del Derecho a la Moral no es de carcter sustantivo, pues la
Moral tiene su propia substantividad y no requiere de la substantividad del Derecho.
3.
IUS-TICA
a)
con un Estado que realiza todas sus actuaciones en funcin de los valores
morales;
b)
los sistemas estatales mientras permanezca instituida la existencia de los Derechos Humanos;
d)
_________________________________________________________________
10.4.3.1. La relacin ius-tica como ncleo de referencia
La relacin ius-tica constituye el ncleo de referencia de todas las actuaciones del Estado; del
quehacer y modo de proceder del funcionario pblico; de las decisiones judiciales; de la actividad y de
los actos administrativos; de la elaboracin, aprobacin, interpretacin y aplicacin de las leyes. En
sntesis, ante ella ya no se plantea si tal o cual actuacin estatal es o no "conforme a Derecho", sino
"conforme a la simbiosis tica-Derecho", pues deber tenerse en cuenta la correlacin dinmica de
ambos Principios.
Y cuando los cuerpos deliberantes discutan y aprueben alguna cuestin, debern considerarla en
funcin de la simbiosis.
Del mismo modo, cuando se efecten postulaciones a cargos pblicos, no deber preguntarse
nicamente si el aspirante llena los requisitos de la ley jurdica, sino tambin y ante todo, si satisface las
exigencias morales. La ciudadana tiene el derecho y el deber de conocer a cabalidad la trayectoria
moral, pblica y privada, de los candidatos, y en tal virtud, debe exigirles, por sobre todas las cosas, el
currculum moral.
Y, en el
mbito de la enseanza del Derecho, el profesor no podr abstraerse del Principio tico para sujetarse
slo al Principio Jurdico, por cuanto no se tratara de una visin plena, coherente y real de la materia.
La Ius-tica tambin estudia lo relativo a la recuperacin o reintegracin del Principio tico,
como uno de los aspectos del control de la Constitucionalidad.
En tal sentido, toma en cuenta las vas de expresin del Principio tico, las diversas Acciones y
Recursos Morales que emergen de la naturaleza de la Ley Moral, del espritu de la Constitucin y de los
principios del ajuste o adecuacin procedimentales dirigidos a la reintegracin.
Finalmente, la relacin ius-tica debe tenerse presente como necesario punto de partida del
pensamiento iusfilosfico, pues una teora que prescinda de ella est fuera de la realidad y se reduce a
una hilvanacin de especulaciones.
11.
IUS-TICA
Conforme al principio onto-axiolgico, el Derecho no puede, jams, dejar de ser tico; en ser
tico radica su existencia; la razn de ser del Derecho, la razn nica que lo justifica est en ser tico, y
es tico a condicin de que exista slo para contribuir a realizar el bien. El Derecho forma parte de la
tica general y tiene por objeto integrar lo tico indispensable para la supervivencia de la sociedad. El
Derecho constituye, pues, el segmento ms externo de la totalidad tica ya que se muestra como la
manifestacin normativa ms tangible en la sociedad, por obra del Estado y a travs del ordenamiento
jurdico.
Desde el punto de vista histrico, el ser tico del Derecho se manifiesta en circunstancias
especialmente graves, como las que se produjeron, por ejemplo, durante la Segunda Guerra Mundial,
cuando el Derecho fue manipulado por el nacismo, y a raz de lo cual fueron proclamados los Derechos
Humanos, el 10 de diciembre de 1948, como supremo clamor por el respeto al ser humano.
Anota, en efecto, Shigeru Oda que el concepto interno de proteccin de los derechos humanos
"se tradujo al lenguaje internacional slo despus de la segunda Guerra Mundial.", porque "las
crueldades y la opresin del rgimen nazi en Europa, produjeron la conviccin, tanto durante como
despus de la segunda Guerra Mundial, de que el reconocimiento internacional y la proteccin de los
derechos humanos para las personas de todo el mundo, son esenciales para el mantenimiento de la paz y
el orden internacionales".9
Como ya lo hemos observado, el fundamento de los Derechos Humanos es el valor de la
dignidad humana, concepto que se debe a Enmanuel Kant y que constituye no slo un retorno
internacional al iusnaturalismo, sino tambin la acentuacin del carcter tico del Derecho, fundado en
la naturaleza moral de la persona.
Para Kant, en efecto, todo ser racional es un fin en s mismo, porque es un ser absolutamente
valioso, razn por la cual debe ser respetado. La persona no tiene precio sino dignidad, y por ello su
valor es absoluto.
Es evidente que la admisin de estas ideas en el mbito del Derecho implica necesariamente la
admisin de la Moral, y que ello no puede menos que generar el Estado tico de Derecho.
Quien mantenga la idea de que subsiste el Estado de Derecho y de que el Estado tico de
Derecho no es una realidad, niega implcitamente los Derechos Humanos, pues slo en un Estado tico
cabe la realizacin cabal y sincera de aqullos.
11.1.1. El principio onto-axiolgico y las causas del resurgimiento histrico
de la Moral en el Derecho
Son causas que acentan en determinadas circunstancias el fondo moral del Derecho:
67
_________________________________________________________________
1.
que la sociedad padezca graves crisis porque el Derecho sea utilizado para el
solo incapaz de contribuir a su salvacin. Como hoy est sucediendo a nivel global ("crisis
social y crisis ecolgica"), lo cual sugiere el agotamiento del Derecho, e indica que el
desarrollo econmico sustentable es imposible sin el desarrollo tico sostenible.
68
IUS-TICA
Cuando la situacin histrico-social se torna especialmente crtica y el Derecho se muestra
inoperante o ineficaz, porque las formas gobiernan dejando al margen el contenido, disminuye el poder
de la Justicia, hasta ser reducida casi totalmente, lo cual incrementa, como es obvio, los conflictos. Es
decir, cuando se margina el contenido y se apela exclusivamente a las formas, se las manipula y
envilece, se pervierte el Derecho y degenera en Antiderecho.
En conclusin: o el ser humano admite que el Derecho es necesariamente tico, o padece la
utilizacin del Derecho en su contra; o valora el Derecho conforme al orden moral, o acepta que "la
majestad del derecho sea sustituida por la mera devocin a la ley".10 Porque una cosa es la posibilidad
de que el hombre haga uso de la libertad para negar toda relacin entre la Moral y el Derecho; y otra
cosa es la relacin natural que, pese a todas las teoras, stos guardan entre s.
Justamente, cuando se niega esa relacin, se viven tiempos de crisis, y es entonces cuando la
Moral reclama su terreno natural.
En virtud del principio irrebatible de la dignidad humana, la Moral ha venido a regir el Derecho
en forma expresa. Y esta es una premisa que no podr evadir ninguna corriente filosfica del Derecho y
del Estado en este nuevo milenio, pues se trata de un hecho histrico irreversible, que debe asumirse
como necesario punto de partida para toda reflexin sobre la esencia del Derecho.
69
_________________________________________________________________
Pero, a esto se agrega que la ciencia y la tecnologa implican grandes inversiones de recursos
humanos y materiales, los cuales no se logran debido al desorden reinante en el planeta; desorden que
no puede superarse si no se unen conscientemente los pueblos del mundo para integrar una slida
unidad.
Tampoco nos es dado esperar la unin universal por parte de las religiones, pues las mismas
estn ms pendientes de aferrarse a las pequeeces del sectarismo, que a sumarse al esencial
denominador comn que podra unirlas. La esperanza est, pues, en el Derecho, debido a su carcter de
gran regulador, a su expansividad y a su universalidad, pues no hay pueblo o nacin del mundo que no
se rijan por las reglas del Derecho, de una u otra manera, lo que significa que la nocin de Derecho es
universal.
Mas no un Derecho librado a sus solas fuerzas, inmerso en el solo intelectualismo. Sino un
Derecho que ascienda de nivel, regido y conducido por la Ley Moral. De lo contrario, seguir a la
deriva, como veleta al juego de todos los vientos.
La Humanidad no est preparada todava para marchar a impulsos de la sola fuerza de los
valores ticos. Por esta razn se requiere que la Moral se manifieste y canalice a travs del Derecho: un
Derecho nuevo, revitalizado por la tica.
El Derecho es, efectivamente, la va ms expedita para que la humanidad ascienda a la prxima
grada de su evolucin: la integridad y la autenticidad moral, sin las cuales no puede darse el siguiente
paso hacia el nivel espiritual.
El proceso salvador est, a nuestro modo de ver, en que
1.
b)
c)
tico;
principio.
3.
a la tarea de despertar la consciencia de la poblacin para que acte ticamente frente a la ley y
respecto a sus semejantes, en atencin a la dignidad humana, y para que extirpe todo
70
IUS-TICA
sentimiento de egosmo y mezquindad respecto a los dems pueblos de la tierra, sustituyndolo
por el espritu de la Ley Moral de Cooperacin.
4.
Confraternidad Universal como paso indispensable para el logro de una nueva humanidad.
Todo ello supone, necesariamente, "el desmontaje de lo viejo y de las instituciones que lo
sustentan" (Boff).
Como ya hemos expresado, la marcha lgica es de lo local a lo regional y de lo regional a lo
mundial, en funcin del bien de toda la humanidad, a la par que las organizaciones internacionales
brinden su aporte, partiendo de lo global a lo particular. De esta manera se encontrarn las acciones
ascendente y descendente, para el logro de una Nueva Humanidad, es decir, de la Gran Familia
Universal, cuya mdula esencial sean la dignidad humana y los Derechos Humanos, plenamente
realizados en "la Repblica Mundial".
Y esto no es cuestin de ilusiones ni de utopas, sino de trance de morir o de seguir viviendo.
No hay otra alternativa.
La satisfaccin de los fines del Nuevo Derecho no podr ser una realidad sino sobre la base de
la simbiosis, a medida que se recorran las etapas de la Ius-tica, conforme lo exige la realidad.
12.
La Ius-tica cruza por tres etapas conforme al avance del Principio tico:
a)
Principio tico sobre las actuaciones del Estado y sobre la conducta del funcionario pblico, lo
cual genera una filosofa ius-tica entitativa y administrativa, inherente al Estado tico de
Derecho.
b)
La tercera etapa podr comenzar slo cuando las disposiciones jurdicas abriguen para los
ciudadanos o gobernados un compromiso moral de humanidad. Mientras tanto, sera absurdo exigirles el
acatamiento moral de leyes inmorales. Es decir, hasta tanto el ordenamiento jurdico contenga leyes
violatorias del Principio tico, ste no podr obligar a los ciudadanos.
71
_________________________________________________________________
Cuando, por esta va, el ordenamiento jurdico se torne moralmente obligatorio para los
particulares, ser necesario el estudio de la naturaleza, de los alcances y de los medios de la relacin
entre el Derecho y la Moral, y, especficamente, una revisin de las diferencias que la dogmtica hall
entre stos (interioridad-exterioridad; autonoma-heteronoma; coercibilidad-incoercibilidad).
Es preciso estructurar un pensamiento filosfico del Derecho que corresponda a las exigencias y
al perfil espiritual, humano, cultural, cientfico y social de los nuevos tiempos. Todo, con base en el
Reencuentro y en el espritu del Estado tico de Derecho. El cometido ms inmediato corresponde a la
etapa de la filosofa endo-estatal, es decir, al estudio de la repercusin del Principio tico en la esencia
del Estado, que lleva a distinguirlo del "Estado de Derecho". E igualmente, a la etapa de la filosofa
legislativa y judicial, para adecuar las leyes vigentes al Principio tico, y para generar e interpretar y
aplicar las nuevas leyes en correspondencia con la tnica ius-tica. Estas tareas implican una revisin de
la Teora del Estado y de la Filosofa del Derecho, as como un reajuste de las instituciones jurdicas,
que habrn de ser regidas, tambin, por el Principio tico.
Se trata de una necesidad evidente para el Derecho, cuya supervivencia depender de su
respuesta a las exigencias de los nuevos tiempos, bajo el imperativo tico.
13.
actuaciones del Estado, es lgico y necesario que los valores ticos y los principios morales
72
IUS-TICA
rijan en todas las etapas relativas a las normas, desde su concepcin hasta su aplicacin, pues el
Principio tico es de signo integral.
3.
El punto esencial de referencia, a los fines de todas y cada una de las etapas de
factor pedaggico, a la formacin progresiva de un ser humano superior, como clula individual
de la Humanidad futura. Es indispensable sustituir, progresivamente, las leyes injustas por leyes
justas, para que, en la misma medida, el acento de la coercibilidad sea sustituido por el de la
conviccin moral. La coercibilidad de las leyes no es sino manifestacin de que las mismas no
son justas. De lo contrario, no se necesitara de la fuerza para imponerlas.
5.
Hemos dicho que, en una primera etapa, el destinatario directo del Principio
tico no es el ciudadano sino el Estado y el funcionario pblico. Slo cuando el Estado cumpla
su obligacin tica de moralizar absolutamente todo el Derecho, vendr la etapa en la cual el
Principio tico incida directamente sobre el ciudadano, quien sustituir el temor a la sancin
por la conviccin moral de la ley justa. En esta etapa, ciertamente no cercana a nuestros das, ya
superadas las crisis por influencia de los Estados ticos, la consciencia de los ciudadanos habr
ascendido lo suficiente para comprender el significado de lo justo, y por esa razn su conviccin
moral de la ley justa ser espontnea. En esa misma medida, el Estado dejar de ser represivo.
Pero todo ello supone partir de la visin de un nuevo Derecho, y desde ya, pues el camino es
intrincado y la tarea inmensa.
6.
Los profesionales del Derecho, lejos de verse amenazados por este nuevo
pensamiento, deben abrigar motivos plausibles para recibirlo, pues, aplicado con eficacia el
Principio tico al comportamiento de los funcionarios pblicos, se allana el camino para el
ejercicio sano de la Justicia. Porque la Ius-tica no viene a destruir el Derecho, ni las
instituciones jurdicas, sino, por el contrario, a enriquecerlos y afianzarlos.
En el mbito de la Ius-tica, el Derecho puede entenderse como norma, facultad, ciencia e ideal:
a)
como norma, el Derecho ius-tico se sujeta a los parmetro del Principio tico
_________________________________________________________________
b)
que acte frente al Derecho contra su consciencia, pues el Principio tico no obliga al individuo
sino al Estado y al funcionario pblico;
c)
tico-jurdica y, siendo bifactorial su entidad, nadie puede dominar las formas sin el
asentimiento de la Ley Moral. Si un mandatario intenta dominar abusivamente los Poderes, se lo
impide, desde un primer momento, el Principio tico, reflejo constitucional de la Ley Moral,
cspide necesaria del sistema.
14.
Simbiosis y dualismo
Una de las crticas a la tesis de la Ius-tica podra ser la de que estamos proponiendo la
coexistencia de dos sistemas, uno Jurdico y otro Moral.
Pero, ello no es en modo alguno cierto.
El hecho mismo de que el concurso de los Principios tico y Jurdico en la integracin de la
Constitucionalidad, tenga carcter simbitico, resulta ms que suficiente, por s solo, para disipar la idea
de dualismo.
El Derecho y la tica se "reencuentran" y dan origen a una entidad singular, monoltica, que es
la Ius-tica, en la cual slo existe un orden, que es el orden tico-jurdico, estructurado en dos funciones:
funcin jurdica y funcin tica.
74
IUS-TICA
Este orden o sistema unitario siempre ha existido, pues la naturaleza de las cosas nos dice que si
el Derecho es obra humana, lleva consigo la idea de responsabilidad moral, por lo que, al recuperarse
histricamente la consciencia de esa realidad, se evidencia el sentido de colaboracin, de cooperacin y
de intercambio de influencias entre el Derecho y la Moral.
No se trata, entonces, de rdenes separados ni antagnicos, pues el Derecho gira dentro de la
Moral, sin que ello signifique confusin del objeto formal como conocimiento cientfico.
En el orden ius-tico, la Moral aporta al Derecho y el Derecho retribuye a la Moral.
El aporte de la Moral al Derecho -sobre la base del Principio tico- se traduce en orientacin e
inspiracin y advertencia. Esto, con la finalidad de que el Derecho y el Estado conduzcan su expresin y
sus actuaciones por la senda de los valores ticos y de los principios morales. Slo as, ambos estarn en
condiciones de convertirse en instrumentos de una justicia real, efectiva, eficaz, en funcin de la
dignidad humana.
El aporte del Derecho a la Moral -sobre la base del Principio Jurdico- se traduce en la admisin
de la coexistencia de la Moral; en la consciencia de la contribucin tica; en facilitar o prestar sus
estructuras adjetivas a la Moral, para que canalice su energa como criterio normativo y logre su
reintegracin constitucional; y en conjugar efectos jurdicos a los efectos morales del Principio tico.
En la simbiosis ius-tica, la dignidad humana centra la mdula teleolgica de todo el sistema
jurdico. Idea que viene a constituir un criterio universal nico para crear instituciones jurdicas o para
reajustar las ya existentes, sea cual sea su naturaleza y sean cuales sean sus objetivos inmediatos.
Lo anterior significa que, para la Ius-tica, ninguna disposicin legal y ninguna actuacin del
Estado, deben cobrar existencia al margen o en contra de los Derechos Humanos, los cuales constituyen
postulado permanente y universal en todo Estado tico de Derecho.
Tal vez una de las consecuencias ms tangibles de la centralizacin de la dignidad humana
como ncleo finalista del Derecho, sea la transmutacin de la consciencia jusprivatstica, en la medida
en que las leyes y las instituciones jurdicas se inyecten de visin prohumana, sin menoscabo de la
cobertura de los fines privados del individuo, en una coexistencia racional de intereses.
15.
75
_________________________________________________________________
aspectos tcnicos, no en cuanto a la tcnica en s, sino en cuanto a los motivos morales y a la forma tica
de aplicacin.
Hay aspectos tcnicos del Derecho regidos por la Moral, porque implican un "obrar" de
trascendencia, y no pueden ser neutros ante la responsabilidad moral. La razn radica en que los mismos
llevan con ellos la posibilidad de que se cause un mal, si no se les califica conforme a los fines y a los
resultados.
La influencia de la Moral en el Derecho es determinante, dinmica y envolvente. Nada escapa a
su imperio vigilante. Debe regir sobre la concepcin, elaboracin, discusin, aprobacin, interpretacin
y aplicacin de la ley, y sobre el comportamiento total del funcionario pblico como agente del Bien en
un Estado esencialmente benefactor.
16.
17.
Objetivos ius-ticos
A los juristas del nuevo milenio corresponde estudiar en qu forma y medida el Principio tico
influir sobre mltiples aspectos del Derecho. Ellos pueden hallar en la simbiosis de la Moral con el
Derecho, una valiosa oportunidad para hacer descansar su pensamiento sobre una base cierta, en lugar
de tomar derroteros inseguros y contradictorios. Les atae la responsabilidad de estructurar nuevas
teoras y de concebir los medios prcticos para realizarlas. Porque, en un mundo que marcha hacia la
sntesis, debe cesar la separacin drstica entre la teora y la prctica, entre la filosofa y la ciencia, entre
lo que se dice en las aulas universitarias y lo que se resuelve en los Tribunales. Todo, en pro de una
Justicia reluciente, autntica: la Justicia tica.
El hecho cierto de la simbiosis del Derecho con la Moral, determina la necesidad de que sean
revisados y reajustados los conceptos fundamentales de la Filosofa del Derecho, de la Teora del
76
IUS-TICA
Estado, del Derecho Internacional Pblico, del Derecho Internacional Privado y de la enseanza del
Derecho en sus diversas ramas.
77
_________________________________________________________________
17.3. La Ius-tica Internacional
Ante la Ius-tica, tomando como base y punto de partida el Principio tico, sera conveniente
revisar los cometidos de la comunidad internacional, los sujetos de Derecho Internacional, el trato del
individuo en el Derecho Internacional, la responsabilidad internacional, la cooperacin internacional, la
solucin de las controversias internacionales y las repercusiones del Principio tico sobre el Derecho
Internacional Privado, etc. etc.
17.3.1. La Diplomtica
El estudio y conocimiento de las relaciones internacionales y de los intereses comunes, no
pueden mantenerse ajenos al concepto de Estado tico de Derecho.
En el Estado tico de Derecho, la ciencia de las relaciones internacionales no debe apoyarse en
criterios de un Estado de mero Derecho: hoy el Derecho Internacional no puede definirse sin asumir
como factor esencial el Principio tico, adems, obviamente, del Principio Jurdico.
Por encima de los vnculos polticos, culturales, econmicos, etc. que pretenden unir a las
naciones, prevalece un denominador comn de orden superior que califica todos esos lazos: se trata del
reconocimiento del valor de la dignidad humana de los individuos y del ser nacional. As como, en
virtud de los Derechos Humanos, existen en el Planeta tantos Estados ticos como Estados de Derecho,
existe tambin, implcitamente, una Comunidad tica Internacional, cuya esencia debe orientar, con
nuevas metas y nuevos horizontes, las relaciones internacionales.
En consecuencia, hoy la Diplomacia debera manifestarse con un nuevo carcter, como
Diplomtica, o ciencia de las relaciones internacionales que no puede definirse ni practicarse sino sobre
la base de una conjuncin indisoluble entre la Moral y el Derecho: una redefinicin ius-tica del
Derecho Internacional.
La Diplomtica se proyecta hacia una concepcin humanstica de las relaciones
internacionales, las cuales, en esencia, deben estimarse como relaciones entre Estados ticos que luchan
en conjunto por la realizacin efectiva de los Derechos Humanos, con miras a la universalidad.
Los intereses polticos, econmicos, culturales, etc. que hasta ahora se valoraban por s mismos,
deben ser valorados holsticamente, en esta nueva perspectiva, bajo un orden superior, que lo es el
Principio tico, abandonando la concepcin individualista y utilitarista, para calificar las relaciones
internacionales, de sincera colaboracin, como obra realmente comn, desinteresada e inmediata,
invocando como fin ltimo determinante, el bien para la dignidad humana de los individuos y de los
pueblos.
78
IUS-TICA
La "diplomacia abierta", de Woodroow Wilson, fue la premonicin, entonces poco
comprendida, de la Diplomtica.
No en vano se ha propuesto la "triplomacia" para "reemplazar el trmino diplomacia, alicado
hoy por los desencuentros y desviaciones del individualismo", como observa Miguel Herrera Figueroa.
_________________________________________________________________
la lucha por el Nuevo Derecho vinculado a la lucha por el Poder Moral y el impulso de cambios
significativos, son tareas que corresponden a los profesores y a los estudiantes de espritu joven.
18.
19.
20.
Sntesis de premisas
Cmo puede explicarse que las escuelas o corrientes filosficas de la segunda mitad del Siglo
XX, no hayan prestado atencin a un hecho tan evidente como el Reencuentro, asumindolo como
80
IUS-TICA
punto de partida para sus reflexiones, ms aun cuando algunas de ellas tuvieron en cuenta el elemento
axiolgico?
Ante esta omisin no cabra el argumento de que el Reencuentro fue una cuestin "meramente
fctica". Lo que ocurri fue que las escuelas y corrientes posteriores a Thomasius, Kant y Fichte,
asumieron por lo general una actitud acrtica, dando por supuesto natural, indiscutible, aquella
separacin entre el Derecho y la Moral, sin detenerse a pensar jams que la realidad siempre rebasa
las teoras.
De ah que debamos preguntar:
Es lgico que si el Derecho est integrado por dos elementos esenciales, como lo son el
Principio Jurdico y el Principio tico, se le defina slo y exclusivamente sobre la base de aquel
Principio, mientras se prescinde del segundo? Hay coherencia cuando, siendo dos los elementos
constitutivos de la premisa, slo se tome en cuenta uno de ellos para extraer la conclusin?
Y la actitud ilgica e incoherente se mantiene hasta nuestros das: la atencin se aferra, nica y
exclusivamente, al Principio Jurdico, es decir, a todo aquello que tenga relacin con la Juridicidad.
Es evidente que, si se deja al margen el Principio tico, se obtienen resultados incompletos,
parciales, que no reflejan la realidad constitucional, integrada tambin por la ticidad. Al mismo
tiempo, se desperdicia un elemento valioso, esencial para la superacin del Estado, del funcionario
pblico y del propio ordenamiento legal. La presencia conjunta de ambos Principios en el sistema
jurdico, no slo constituye un rico venero de posibilidades plausibles que el jurista no debe desechar,
sino que, ms aun, determina de por s una revolucin en la definicin del Derecho y del Estado, si se
indagan las relaciones recprocas entre aquellos Principios y se profundiza en sus alcances prcticos,
reales, por un mundo mejor con un Derecho mejor.
Siempre se ha dicho infructuosamente que, mientras la ciencia avanza en proporciones
geomtricas, el Derecho lo hace en proporcin matemtica, a paso de cuentagotas. Mas este retraso no
debe ser atribuido a la naturaleza del Derecho sino al miedo a dar el salto cualitativo requerido, para
escapar al crculo vicioso ocasionado por la repeticin de las mismas ideas bajo formas diferentes, como
si el Derecho fuese la nica expresin de la cultura que tuviese que petrificarse en el tiempo. El hombre
que exigen los nuevos das slo puede existir en un mundo donde el Derecho, sin perder su entidad, se
someta a la orientacin moral, para convertirse en impulso hacia escalas evolutivas superiores, dejando
de ser mero instrumento de dominio y conservacin.
El Principio tico realmente est ah, a la espera de que los hombres de buena voluntad, de
espritu joven, aprovechen sus aportes, generando un nuevo Derecho, efectivamente humano, que apoye
las actuaciones del Estado sobre la rectitud moral del funcionario pblico.
81
_________________________________________________________________
20.1. Sustentacin de la evidencia
Para que el pensamiento ius-tico se muestre consecuente y se haga sentir, como algo lgico y
real, sobre los niveles ms inmediatos y prcticos del Derecho, se requiere "sostener la evidencia". Es
decir, mantener con claridad y persistencia la veracidad y la fuerza axiomtica de los principios bsicos
de la Ius-tica. Si no sostenemos la evidencia, puede llegar un momento, en el curso del pensamiento, en
el que, bajo la presin inconsciente de lo tradicional, sorprendidos nos preguntemos por la razn de ser
de determinadas conclusiones.
21.
Terminologa ius-tica
La Ius-tica genera un conjunto de trminos nuevos en el mbito del Derecho, como los
siguientes: Estado tico de Derecho, bifactoriedad constitucional, responsabilidad bidimensional,
bifuncionalidad procesal, interpretacin binaria, sistema ius-tico sustantivo, sistema ius-tico adjetivo,
res iuridice iudicata, res moraliter iudicata, acciones y recursos morales, enjuiciamiento moral del
funcionario pblico, inexistencia moral de la actuacin estatal, seguridad moral, Constitucin Moral,
politica, ius-tica constitucional, polietologa, ius-tica internacional, diplomtica, etc.,etc.
Esta terminologa seguramente provocar escozor a los espritus misonestas. Pero, es que
acaso cuando cambia el tiempo y surge un nuevo milenio, el Derecho ha de permanecer inalterable? Si
cambian la sociedad, las ciencias, la tcnica, la medicina, la ingeniera, la educacin, etc.etc, y si
absolutamente todo ello debe ser regulado por el Derecho, por qu no debe cambiar el Derecho mismo?
Es lgico que cambie lo regulado, pero no cambie el regulador?
22.
82
IUS-TICA
subsistiese el espritu de un Estado de mero Derecho, se produciran contradicciones de tal magnitud,
que el Estado terminara por excluirlas.
Es indiscutible que, caracterizado el sistema estatal y jurdico por la bifactoriedad, tanto el
Principio tico como el Jurdico deben ejercer influencia determinante sobre los fundamentos
estructurales de todas y cada una de las ramas y subramas del Derecho y de sus respectivos estudios. Y
ello debe tenerse presente tanto en lo que atae a la teora como en lo que se refiere a la prctica.
La Ius-tica no pretende interferir en la tcnica de las especialidades jurdicas, pues slo atae a
sus fundamentos. Sin embargo, cada una de ellas debe responder, lgicamente, al espritu del Estado
tico de Derecho, y no conducirse como lo hara en un Estado de mero Derecho.
En sntesis: la Ius-tica influye sobre todas las ramas del Derecho, porque les inyecta en las
bases comunes, el elemento bifactorial, es decir, los efectos esenciales de la simbiosis de la Moral con el
Derecho. De esta manera, cada una de las ramas o disciplinas del Derecho cobra nueva dimensin, pues
no slo no abandona su naturaleza "jurdica", sino que tambin la enriquece.
Es desde esta perspectiva como debe observarse la Ius-tica: se trata de una cuestin de
fundamentos y de un asunto de responsabilidad moral.
23.
Utopa y misonesmo
Quienes se apresuran a tildar de utpicas las ideas, ocultan aversin a lo novedoso. Les provoca
pnico la tarea de revisar conceptos, modificar criterios y sostener lucha denodada contra ideas fijas, y
se dejan vencer por los dola de Bacon. No quieren admitir que lo que hasta ahora no ha sido, no
necesariamente no podr ser. Cabe, pues, recordarles que la Moral (= Principio tico) es la razn de
ser de los Derechos Humanos, que ellos admiten y defienden. O es que, en el Derecho tradicional, hay
cosas que deben aceptarse sin razn de ser, sin causa eficiente o final?
24.
Refutacin de la Ius-tica
La tesis ius-tica puede ser refutada, como cualquiera otra. Quien lo haga, debe acometer la
tarea siguiente:
a)
humana, debe sealar cul otro lo es, definiendo la naturaleza, carcter y sentido del mismo, y
destacando la relacin de causalidad entre dicho fundamento y la naturaleza de aquellos
Derechos.
83
_________________________________________________________________
b)
pero objeta que ello sea resultado de un juicio de valoracin moral, y opina que se trata de un
juicio de otra naturaleza, debe explicar, con toda claridad, cul sea ste.
c)
Si admite que se trata de un juicio de valoracin moral, pero opina que la ONU
no emiti, implcitamente, tal clase de juicio cuando proclam los Derechos Humanos, debe
sealar la razn ltima de la Proclamacin.
d)
pero aduce que ello no signific la introduccin de la Moral en el mbito del Derecho, debe
demostrar, racionalmente, que la Proclamacin no abriga ningn significado de trascendencia
que vaya ms all de la simple y mera consagracin de los Derechos.
e)
Derecho, mas no admite que la Moral se haya simbiotizado con ste, debe explicar qu clase de
relacin ha surgido entre el Derecho y la Moral y cules son su naturaleza y sus efectos en el
ordenamiento legal.
f)
supremaca de la Moral sobre el Derecho, debe explicar cul es la relacin entre ellos: de
igualdad absoluta o de subordinacin relativa de la Moral al Derecho, y justificar por qu un
valor superior, como la Moral, debe supeditarse a un valor inferior, como el Derecho.
g)
la Moral no cobra carcter jurdico a pesar de su incorporacin al Derecho, debe explicar cul es
el carcter de la Moral en el Derecho y en qu forma y sentido realiza all su presencia.
h)
Si admite que la Moral cobra carcter jurdico en el seno del Derecho, pero
Si admite que la Moral se hace ley jurdica (Ley Moral), pero le niega carcter
carcter sancionador, debe explicar por qu, siendo Ley, es, sin embargo, degradada
axiolgicamente, al punto de que resulta imperfecta e intil y, por lo mismo, inexistente, pese a
la consagracin de los Derechos Humanos.
k)
Si admite que la Ley Moral tiene carcter sancionador, debe admitir, tambin
que necesita de vas expeditas para canalizar su autoridad, a menos que se pretenda mantenerla
como norma ineficaz.
84
IUS-TICA
l)
Si admite que la Ley Moral debe contar con vas expeditas para manifestar su
autoridad, pero opina que no puede imponerse sino cuando el legislador decida crear tales vas
procesales, debe responder a la pregunta de si es lgico que el valor superior de la Ley Moral
deba supeditarse a la voluntad o al capricho o la conveniencia del legislador, no obstante el
carcter de urgencia eminente de la Ley Moral.
m)
Si admite que la Ley Moral es de urgente aplicacin, cules vas propone para
tico es slo una "norma programtica", es decir, que requiere ser desarrollada por el legislador,
dnde queda su responsabilidad moral?
85
_________________________________________________________________
Para finalizar:
86
IUS-TICA
1)
Para la Ius-tica es esencial la conjuncin profunda y real, de los Principios tico y Jurdico. Es
ste, justamente, el punto crucial que distingue el Sistema Ius-tico, de cualquier otro sistema jurdico
hasta ahora existente, toda vez que se fundamenta en la simbiosis de la Moral con el Derecho,
conjuncin que debe operar tambin y ms aun cuando se trata de la interpretacin de la ley.
Conforme a la Ius-tica, existen tres acepciones de la integridad constitucional:
a)
cual es determinante la influencia absoluta del Principio tico, como indispensable punto de
partida para la interpretacin y aplicacin de la Constitucin.
Esto impone al intrprete, realizar su labor en forma plena, es decir, sin limitarse al estudio e
interpretacin de la normas legales o sublegales directamente aplicables al caso concreto, sino
proyectando el nivel constitucional hacia los niveles inferiores de la pirmide jurdica.
2)
_________________________________________________________________
los Principios Constitucionales derivados, los cuales son fundamento de las restantes disposiciones
constitucionales, como stas son el apoyo de las disposiciones legales, del mismo modo que stas
ltimas constituyen la base de las disposiciones reglamentarias y de las normas de inferior categora.
De donde se infiere
(1)
espritu debe proyectarse hacia los niveles inferiores, en todo caso y circunstancia. Es decir, no
puede haber norma alguna, perteneciente al Ordenamiento Jurdico, que pueda escapar a la
influencia del Principio tico;
(3)
que nos seala cmo los Principios no son meras frmulas verbales, sino impulsores de la
filosofa constitucional y condicin indispensable para garantizar la integridad.
(4)
3)
En la interpretacin ius-tica de la ley, cada uno de los Principios Fundamentales y cada una de
las normas constitucionales, vienen a ser proyectores que deben incidir sobre las normas subsiguientes
en la escala descendente del sistema legal, hasta hacer desembocar su espritu e influencia, sobre las
normas ms inmediatas al caso concreto planteado.
Ahora bien, cada Principio Fundamental consta de varios elementos, y cada uno de stos
constituye un factor de proyeccin, un elemento activo especfico, que recae sobre las normas que han
de ser interpretadas. En otras palabras: cada rengln de cada disposicin constitucional, es un factor de
proyeccin.
Los factores de proyeccin cumplen estas funciones:
a)
c)
las leyes;
d)
88
orientan al ciudadano a los fines del ejercicio de sus derechos frente al Estado.
IUS-TICA
3.1) El Gran Proyector
Obviamente, el Proyector absoluto es el Principio tico, por cuanto debe influir en forma plena,
sobre todas y cada una de las normas del sistema jurdico, comenzando por los Principios
Fundamentales, que le son ms cercanos. Todos los Principios, incluso el Principio Jurdico, estn
subordinados al Principio tico.
4)
5)
_________________________________________________________________
por los aportes del Principio tico, de los Principios Fundamentales de la Constitucin, de sus normas
derivadas; y por los elementos legales y posiblemente sublegales, ya que, conforme a la naturaleza del
caso, es posible que la cuestin verse sobre una disposicin de niveles inferiores al de la ley.
6)
7)
1.
2.
3.
el principio de simplificacin
4.
el principio de brevedad
5.
el principio de substancialidad
b)
eminentemente prcticos.
Integracin de la Ius-tica:
La Ius-tica comprende otros aspectos que consideramos en los Captulos
subsiguientes:
a)
Cul es el ncleo central del enfoque del Nuevo Derecho (Cap. II);
b)
c)
d)
90
e)
f)
IUS-TICA
CAPTULO II
ESENCIA Y PRESENCIA DEL PRINCIPIO TICO
EN EL ESTADO TICO DE DERECHO
Es la Ley Moral, que vuelve por sus fueros
SUMARIO
Introduccin93
1. Origen, razn de ser y definicin del Principio tico93
2. Significado de la presencia del Principio tico94
2.1.
2.2.
tica implosiva97
3.2.
3.3.
3.4.
3.5.
Estatales100
3.6.
La macronorma102
5.2.
Consideraciones generales105
6.2.
_________________________________________________________________
8.1.
8.2.
8.3.
8.4.
12.6.1.1.
Tribunales de Lo Recto124
92
IUS-TICA
INTRODUCCIN
A medida que el hombre evoluciona con la consciencia que le abre la libertad, agudiza el
sentido crtico: valora, compara, escoge, decide. Ha hecho de la crtica una aliada permanente. Y esta
tendencia incide sobre el Derecho: lo somete a juicios de valoracin moral, se formula preguntas
respecto a sus razones; no lo admite sin ms; obedece a regaadientes cuando una norma le parece
injusta, por lo que se rebela y cae en la ingobernabilidad. O, por el contrario, manifiesta complacencia
cuando se imponen la verdad y la Justicia.
El sentido crtico le lleva a plantearse si realmente debe obedecer aquello con lo que no est de
acuerdo, y surge el momento en que se impone la regla de que acata el Derecho en la medida de la
conviccin. Clama porque sea tomado en cuenta un elemento trascendente del cual deba partir el
Derecho para que pueda garantizar, ante todo y sobre todo, seguridad.
Ese elemento trascendente es la Moral, sintetizada en el Principio tico.
1.
Derecho jams ha estado separado de la Moral, si bien el Principio tico ha quedado oculto,
como asfixiado bajo la doctrina de la separacin, que rein durante siglos, hasta que fueron
aceptados los Derechos Humanos;
b)
93
_________________________________________________________________
c)
2.
94
IUS-TICA
a)
centro de atencin del Estado y del ordenamiento jurdico, y se convierte en Ley Moral
b)
morales que deben acatar el Estado y el funcionario pblico, y representa y sintetiza la Ley
Moral y el Principio Superior de Perfeccin.
En sntesis: el Estado debe satisfacer los valores ticos y los principios morales en atencin a la
realizacin exclusiva del bien en pro de la dignidad humana.
Los valores ticos tienen por objeto orientar e impulsar al Estado hacia su mayor perfeccin y
hacia la mayor perfeccin de la sociedad y de la Humanidad.
El nmero de estos valores o principios es indefinido, pues a los tradicionales, como justicia,
equidad, verdad, veracidad, solidaridad, dignidad, probidad, honradez, rectitud, objetividad,
imparcialidad, etc., se van sumando otros nuevos, derivados de las necesidades histricas de la sociedad.
Desde la etapa de mera idea inicial, toda actuacin del Estado debe ser contrastada con estos
valores, para establecer la rectitud de los fines, atendiendo al mayor bien para la mayor suma posible de
personas. Porque la presencia de este Principio impone la obligacin de que todo el Derecho se exprese
y realice en funcin de la dignidad humana, razn por la cual los Derechos Humanos deben ser
tomados en cuenta en la creacin, interpretacin y aplicacin de todas las normas, absolutamente.
Siendo esto as, cuando se dice que toda actuacin del Estado est regida por el Principio tico,
quiere decirse que toda actuacin estatal debe realizarse en funcin de los Derechos Humanos. Y
cuando se dice que todo el ordenamiento jurdico est sometido al Principio tico, quiere decirse que
absolutamente todas las leyes deben crearse, interpretarse y aplicarse en funcin de estos Derechos.
Conforme al Principio Superior de Perfeccin de la Ley Moral, el Estado est obligado a
practicar siempre el bien y nicamente el bien, cuando realiza sus actuaciones. El concepto de "bien" al
que se refiere el Principio Superior de Perfeccin tiene, pues, carcter objetivo y universal: versa, siempre, sobre el favorecimiento de la dignidad humana. El Estado realiza ese bien respecto a la dignidad
humana porque contribuye con sus actuaciones y con el sistema jurdico, al perfeccionamiento, cada vez
mayor, de los seres humanos, como individuos y como colectividad.
De todo lo anterior se deriva que el funcionario est en el deber de enmarcar la actuacin estatal
en ese conjunto de valores, para producir el bien que de dicha actuacin se espera, a saber, contribuir a
la defensa y enriquecimiento de la dignidad humana.
Los Valores Superiores que implica o resume el Principio tico, rodean, a manera de ideales o
fines, el Principio Superior de Perfeccin, y en funcin de ste se aplican ellos.
95
_________________________________________________________________
Ante la responsabilidad del funcionario pblico, la Ley Moral hace presuponer la regla de la
rectitud de consciencia. Es decir, la sana intencin y el deseo sincero y profundo de realizar el bien, sin
meras apariencias ni desviaciones, valorando la vida humana, reconociendo la libertad; practicando la
Justicia y la igualdad; fomentando la solidaridad humana y social; acatando los valores y principios
democrticos y el pluralismo poltico.
Basta, entonces, que el funcionario realice las actuaciones del Estado o los elementos del
ordenamiento jurdico, atentando contra alguno de los Valores Superiores, para que se deba considerar
infringido el Principio Superior de Perfeccin y, en consecuencia, el Principio tico, pues el menoscabo
de uno de estos Valores impide la realizacin del bien.
El funcionario quebranta la Ley Moral, y debe ser procesado por violacin del Principio tico,
cuando acta con torcidas o perversas intenciones o mala fe, o cuando desva los fines de la ley, o
tergiversa de algn modo la verdad de los hechos, o utiliza con mala intencin las instituciones
jurdicas, arrastrndolas hacia fines contrarios a la ley.
En resumen: el Principio tico es el Principio Supremo del ordenamiento jurdico y la sntesis
de todo el sistema de normas, principios y valores ticos y morales, conforme a los cuales, sobre la base
de la Ley Moral y del Principio Superior de Perfeccin, deben regirse el Estado y el funcionario pblico,
as como el ordenamiento jurdico, para favorecer la dignidad humana.
El Principio tico se mueve con holgura en el mbito jurdico, no slo como efecto de la
delegacin que en l hizo el Derecho, sino tambin como resultado de la naturaleza misma de la Ley
Moral que le sirve de fundamento.
Debido a su dignidad axiolgica y a su carcter superior, la Ley Moral genera su propia
estructura de pensamiento, que lleva a extraer inferencias, corolarios y conclusiones especficos del
orden moral, subordinante del sistema jurdico. De dicha estructura inherente a la Ley Moral, emana
el Sistema Ius-tico Adjetivo, o Sistema de Acciones y Recursos Morales. Y por cuanto se trata,
esencialmente, de transmutar el Estado y el Derecho para que se conviertan en instrumentos de
realizacin prctica de los Derechos Humanos, se desprende que el Principio tico es factor y garanta
de stos ltimos.
96
IUS-TICA
2.2. Bases lgicas de la regencia endojurdica de la Ley Moral
Las siguientes son bases de nuestra tesis de que la Moral es Ley jurdica:
1.
asimila plenamente y, como consecuencia, se compenetran sus esencias. Acogida la Moral por
el Derecho, adquiere carcter jurdico sin perder su esencia original, y rige entonces
coercitivamente como Ley Moral.
2.
El sistema superior utiliza los elementos formales del sistema receptor, pero
rige y opera conforme a su propio contenido. La Moral hace uso de las vas jurdicas para
canalizarse como Ley Moral, y como Ley Moral impone coercitivamente su autoridad.
4.
3.
El Principio tico presenta varios aspectos fundamentales, que hemos de tomar en cuenta:
a)
_________________________________________________________________
b)
c)
d)
e)
Veamos:
Es conveniente destacar esta bifactoriedad para que de entrada hayamos de admitir que el
Principio tico es una norma de cumplimiento obligatorio, y no una simple aspiracin, un ideal sin
fundamento, algo que se puede aceptar o desechar a voluntad y que los funcionarios pueden o no tomar
en cuenta.
Por esta razn, el estudio del Principio tico y de sus efectos trascendentales no es cuestin de
poca monta. Objetivamente constitucional, est enclavado en el ordenamiento jurdico con el carcter de
mandato supremo, y el funcionario pblico que opte por no otorgarle importancia, habr de padecer las
consecuencias.
El carcter obligatorio del Principio tico es evidente: est nsito en el ordenamiento jurdico en
virtud de la presencia de los Derechos Humanos. De esta forma, la Moral se ha conjugado con el
Derecho, pues ste, como dira Hans Kelsen, deleg en la Moral el poder de determinar la conducta a
seguir. Y es esto lo que se configura cuando el sistema legal cede en el Principio tico el poder de
establecer la conducta que debe seguir el Estado cuando realiza cualquiera de sus actuaciones: de esta
manera el Derecho otorga beligerancia absoluta al mandato moral, y "desde que una norma moral es
aplicada en virtud de una norma jurdica, adquiere por tal circunstancia el carcter de norma jurdica" como escribe el fundador de la Escuela Vienesa-.
98
IUS-TICA
3.2. El Principio tico como principio jurdico
Si relacionamos el Principio tico con el Principio Jurdico, podemos observar que:
a)
se encuentra bajo la regencia del Principio tico, es jurdico por naturaleza y moral por
subordinacin. Ejemplo: el Principio Jurdico implanta el principio de la independencia del
Poder Judicial frente a los dems Poderes del Estado. Cuando un Tribunal quebranta el
principio de la independencia, por someterse a otro Poder, quebranta no slo el Principio
Jurdico, sino tambin el Principio tico, pues ste ltimo obliga a los Jueces a manifestar
dignidad y a constituirse en agentes luminosos de la pureza moral de los cometidos estatales.
b)
Derecho lo incluy en el ordenamiento legal, adquiere el carcter de norma jurdica, y por ello
es moral por naturaleza y jurdico por delegacin.
La delegacin, expresa o tcita, del Derecho en la Moral, facilita las cosas para sta ltima: si
no se hubiese producido el Reencuentro, (Ver Captulo I), no se admitira la beligerancia activa del
Principio tico en el sistema jurdico. Pero, por cuanto el Reencuentro es un hecho, no queda otra
alternativa sino la de someterse a sus consecuencias.
La violacin del Principio tico es violacin directa de la Constitucin, y ello podra abrir paso
al ejercicio de la Accin Jurdica de Nulidad si no fuese porque el contenido tico del Principio, no
conduce a la Accin Jurdica sino a la Accin Moral: el Principio tico, a diferencia de otras disposiciones constitucionales, no es asunto de requisitos impuestos por el legislador como condicin de validez
jurdica: es asunto de substancialidad axiolgica. Porque, en tal caso, no ha sido quebrantada la Ley
Jurdica sino la Ley Moral y, especficamente, el Principio Superior de Perfeccin, en el sentido de que
el ordenamiento jurdico, las instituciones jurdicas, no han sido utilizadas para realizar el bien y lo
justo, sino el mal y la injusticia. Es decir, en realidad no ha sido violado el Derecho sino la Moral. O,
mejor aun: la Moral hecha Derecho. De ah que procedan, no las Acciones Jurdicas, sino las Acciones y
los Recursos Morales (Ver. Cap. VI y VII).
99
_________________________________________________________________
prerrogativa de la operatividad inmediata, con mayor razn debe hacerlo la base misma de estos
Derechos.
Sera ilgico, por otra parte, que la Moral tuviese que supeditarse a la tarda voluntad del
legislador para iniciar su vigencia, siendo que, por el contrario, el Principio tico constituye una norma
operativa calificada por su naturaleza axiolgica, por sus fines y por el hecho de que todo ello,
conjugado, le imprime el carcter de norma suprema del sistema jurdico.
Representara, entonces, un absurdo formidable que los Jueces, sea cual sea su categora,
pretendieran cerrar paso al ejercicio de las Acciones y de los Recursos fundados en el Principio tico,
ms aun si no se olvida que el Estado es Estado tico de Derecho. Adems, se debe tener presente que,
en el Estado tico de Derecho, la Constitucionalidad es esencialmente bifactorial pues la integran,
necesariamente, el Principio Jurdico y el Principio tico, sin echar al olvido que los Jueces estn en la
obligacin de velar por la integridad constitucional. En consecuencia, para no incurrir en denegacin
jurdica de justicia -pues el Principio tico es norma jurdica- los Jueces deben hallar vas anlogas de
emergencia, a objeto de que se canalice procesalmente la energa de este Principio. Y, del mismo modo,
para no incurrir en denegacin moral de justicia, toda vez que el Principio tico es resumen de la Ley
Moral. De ah la necesidad urgente de que la Ley Moral manifieste su autoridad de inmediato, a cuyos
efectos se requiere un sistema de Acciones y Recursos Morales, que es lo que en estas pginas
proponemos como Sistema Ius-tico Adjetivo.
100
IUS-TICA
3.5. El Principio tico como ncleo teleolgico de interpretacin de la ley
El Principio tico constituye el ncleo teleolgico del Estado, que debe tener como meta el
favorecimiento de la dignidad humana y, como medio, la fundamentacin en los valores ticos y
morales, orientados stos, a su vez, por el Principio Superior de Perfeccin de la Ley Moral. Por
consiguiente, si el fin del Estado tico es la realizacin del bien en funcin de los Derechos Humanos,
estos mismos deben ser tambin, por razones de congruencia, los parmetros de la interpretacin
objetiva de la ley en todos sus niveles.
Esta inferencia significa que, en ningn momento o circunstancia, debe la ley ser interpretada
orientando sus resultados hacia la esfera del mal, para causar perjuicios a individuos, grupos o la
sociedad en general.
Advertimos que no se trata de prescindir de la "tcnica interpretativa", sino de someterla a la
conduccin del Principio Superior de Perfeccin, que de por s brinda un criterio de objetividad. No
olvidemos, en efecto, cmo se ha dicho que, cuando el juez se dispone a interpretar la ley, ya tiene ante
s los objetivos finales en funcin de los cuales habr de llevar a efecto la interpretacin. Esto nos hace
ver como cierta la posibilidad de que los medios y las tcnicas puramente jurdicos de interpretacin,
estn expuestos al peligro de que les arrastren y dominen los intereses ms deleznables, y de que el
resultado no sea sino la complacencia de los fines personales del intrprete. De ah la necesidad del
mximo cartabn de la objetividad interpretativa que constituye el Principio Superior de Perfeccin,
expresado en el Principio tico, sntesis del valor de la dignidad humana.
Las reglas de interpretacin no deben, pues, aplicarse al margen sino en funcin de este
Principio. Interesa, entonces, que el Juez no se deje atrapar por el supuesto de que slo rige el Principio
Jurdico. Antes por el contrario, debe incorporar al razonamiento, como centro de referencia, los valores
ticos y los principios morales, y como meta, la realizacin de los Derechos Humanos. Lo que interesa,
as, en la interpretacin de la ley, no es sumergirse en consideraciones meramente jurdico-conceptuales,
lgicas y formales, sino en reconocer beligerancia activa y determinante a los Principios Fundamentales
de la Constitucin y a los Valores Superiores, sintetizados y regidos por el Principio tico, todo lo cual
implica los intereses constitucionales calificados.
Los intereses calificados imponen una remisin directa al nivel constitucional, como fuente
primaria en todo caso de interpretacin de la ley.
La interpretacin no es, entonces, predominantemente lgica sino axiolgica, en adecuacin al
espritu y a los fines del Estado tico de Derecho.
101
_________________________________________________________________
3.5.1. La macronorma
Insistimos: en el Estado tico de Derecho, la interpretacin de la ley es, necesariamente,
bifactorial, porque deben tomar parte, a tales efectos, el Principio tico y el Principio Jurdico.
Cuando se trata la solucin de casos jurdicos concretos, la norma est constituida por el
Principio tico; por los elementos de los respectivos Principios Fundamentales de la Constitucin; por
las normas constitucionales aplicables y por las disposiciones legales y sublegales que correspondan a la
naturaleza del caso. Todo ello integra una macronorma ius-tica, en una serie de proyecciones en escala,
desde la cspide o Principio tico, hasta los niveles inferiores.
Cada uno de los elementos puestos en claro mediante el anlisis informtico de la estructura
total de los Principios constitucionales, es un factor de proyeccin, es decir, un elemento activo o
principio especfico que incide sobre las dems normas que han de ser tomadas en cuenta a los fines de
la interpretacin. De esta manera se forma una cadena dinmica de factores de proyeccin que deben
concurrir en la labor interpretativa, en el curso de la cual debe sostenerse en todo momento, el espritu
del Principio tico.
4.
En todo Estado tico de Derecho, el Principio tico tiene como destinatario directo al Estado y
a los funcionarios, lo cual significa que
1.
2.
circunstancia.
3.
fundadas.
El Principio tico es factor de moralizacin del Derecho y como tal, rige nicamente sobre el
Estado y sobre los funcionarios pblicos, constituyndose en fuente de responsabilidad. No tiene como
objetivo directo regir la conducta de los particulares frente al Derecho. No pretende que los ciudadanos
cumplan las normas jurdicas como normas morales, a impulsos del sentimiento tico. Mal podra ser as
cuando existen leyes injustas que no tienen por qu ser moralmente aceptadas por el particular. Slo a
medida que el Estado, realizando el Principio tico, humanice y moralice las leyes, el ciudadano las ir
102
IUS-TICA
asumiendo espontneamente con un criterio de conviccin tica. Mientras tanto no puede "obligrsele" a
ello.
La conjuncin entre el Derecho y la Moral, expresada por la presencia del Principio tico, no
produce la confusin de estas disciplinas, pues cada una de ellas conserva su perfil, conforme al
respectivo objeto formal. Se trata es de que el ordenamiento jurdico se mantenga prcticamente en los
cauces ticos.
En efecto: El derecho positivo debe ser orientado desde el punto de vista tico, pues deben
calibrarse y evaluarse todas y cada una de las actuaciones del Estado y todas y cada una de las normas
integrantes del ordenamiento jurdico, en funcin de un patrn de referencia obligatoria, constituido por
valores ticos y principios morales (Principio tico).
La calibracin y evaluacin ticas deben operar antes de que el acto adquiera perfil jurdico, es
decir, mientras es slo proyecto. Cuando es emitido al margen del Principio tico, debe corregrsele
bajo la orientacin de este Principio.
En sntesis, lo que determina el Principio tico es la conduccin del nacimiento y del perfil del
acto estatal, para que se produzca y adquiera plenitud jurdica sobre la base del acatamiento de
principios morales, como el respeto a la verdad, la rectitud de intencin, la bsqueda de lo justo, etc. Las
normas jurdicas conservan su contenido jurdico, y los cdigos no devienen en catlogos de preceptos
morales.
sociales, educacionales o culturales que, aun de carcter privado, sin embargo perciban ayuda
econmica del Estado, por lo que deben responder, por va de las Acciones Morales, en
proporcin a la cuanta y frecuencia de la ayuda;
b)
103
_________________________________________________________________
c)
centros hospitalarios;
e)
Pensemos cunto mal causan a la sociedad y al propio Estado estas personas cuando infringen
los valores ticos y los principios morales. No deben escapar a la Justicia Moral aun en el supuesto de
que no tuviesen la condicin de funcionarios pblicos. Y qu decir de los enfermeros y enfermeras que
sustraen insumos de los centros hospitalarios; y de aquellos profesionales que han buscado equiparse
con aparatos adquiridos con dinero del pueblo; de los sindicalistas que alcahuetean a los irresponsables
y ejercen presin, con amenazas de toda ndole, para favorecer a ultranza a los afiliados, con tal paguen
sus cuotas, y a pesar de los delitos que cometan? Y qu decir de los testaferros en los casos de
corrupcin administrativa?
En lo que se refiere a los funcionarios, el Principio tico constituye factor de correccin, en el
sentido de que los mismos deben realizar las actuaciones estatales en funcin del Principio Superior de
Perfeccin del orden moral. En lo que atae a los dems dependientes del Estado, el Principio tico
constituye factor de disciplina patrimonial en pro del aprovechamiento, racional y moralmente
responsable, de los recursos pblicos.
Por lgica de necesidad moral, el resultado del enjuiciamiento moral de estas personas debe ser
la suspensin o la destitucin, segn la gravedad del caso. Y, en ste ltimo supuesto, la prohibicin
perpetua de ocupar cargos pblicos o de ejercer funciones sindicales y toda clase de actividad poltica.
La Ley de tica del funcionario pblico, no puede prevalecer sobre la autoridad del Principio
tico, de su carcter, de su intensidad ni de su cobertura.
5.
Cuando se pregunta al funcionario por qu cumple el Principio tico, se le est planteando una
cuestin relativa a la validez de este Principio. Las respuestas posibles seran dos:
A.
B.
IUS-TICA
Como podemos observar, la cuestin de la validez del Principio tico puede entenderse en dos
planos: jurdico y axiolgico.
6.
105
_________________________________________________________________
igualdad, etc. y tambin presupuestos necesarios de las actuaciones del Estado, como la fidelidad al
Juramento de lealtad al Estado, la prudencia en el decir y en el obrar, etc.
Estos valores y principios, conforme al Principio tico y a la Ley Moral, deben ser canalizados
hacia el bien o mayor provecho o conveniencia para la dignidad humana, en todo caso.
El Principio tico tambin comprende lo relativo a la actitud y al modo como el funcionario
realiza la actuacin estatal, segn lo haga con recta o torcida intencin; con buena o mala fe; volcando
toda su atencin, esmero y capacidad, o con negligencia y desinters. Actitudes y comportamiento que
constituyen base para la calificacin tica de quien representa al Estado.
el Principio tico.
El mandato constitucional de que el Estado debe someter todas sus actuaciones a los valores
ticos y a los principios morales, se sustenta en el criterio de la rectitud moral del acto, lo cual lleva a
plantear cundo un acto estatal es moralmente recto.
106
IUS-TICA
Para que el acto estatal sea moralmente recto, se requiere el concurso de varios requisitos:
a)
que el funcionario tome en cuenta las relaciones existentes entre l como sujeto
significa que debe sujetarse a la realidad objetiva, sin distorsionarla, derivando de la misma un
conocimiento serio y cierto; y procurando la coincidencia entre el acto exterior y la intencin
con la que ste se efecta;
d)
ponderacin, miras a la justicia y al bien comn, dentro del marco de la Constitucin y de las
leyes, previendo, siempre, las consecuencias.
Para que el acto del Estado gire en el marco de la rectitud moral, tambin se requiere, por una
parte, la autenticidad moral del funcionario; y, por la otra, que el acto cubra4as etapas necesarias para su
plenitud, es decir, deliberacin, determinacin y ejecucin.
En este sentido, mas aplicndolo al funcionario pblico, sigamos con todo detalle lo que nos
dice Rafael Preciado Hernndez,11 quien explica en qu consiste cada una de las etapas del acto
humano.
En la etapa deliberativa, el funcionario, antes de emitir el acto, debe concebir varias
posibilidades o caminos; analizar los pro y los contra de cada posibilidad (mviles o motivos); comparar
los caminos y sus respectivos mviles y formular un juicio enunciativo.
En la etapa determinativa, el funcionario adopta en su fuero interno una decisin, al escoger
alguno de los caminos propuestos, despus de tener en cuenta cules sern las consecuencias del acto.
Finalmente, en la etapa de ejecucin, el funcionario plasma en la realidad el acto. Dicta la ley,
libera el acto administrativo, pronuncia la sentencia, etc. etc.
De todo lo anterior se infiere que, en una visin ius-tica del Estado, el funcionario debe actuar
con sabidura, utilizando, a la manera bblica, el Derecho como regla y la Moral como nivel y como
plomada.
107
_________________________________________________________________
7.1. Principio tico y visin holstica del Derecho
De qu vale que el Derecho pretenda aplicarse a la realidad tomando en cuenta los ingredientes
sociales, polticos, culturales, econmicos y psicolgicos, con el fin de favorecer el desarrollo pleno de
la personalidad de cada individuo, si dentro de esa plenitud no se toma en cuenta, como factor fundamental, el aporte del Principio tico como ductor firme del comportamiento del aqul a quien
correspondera dicha realizacin, es decir, el funcionario pblico?
Un Derecho minusvlido carece de la fortaleza indispensable para conjugar esos ingredientes.
Porque, cmo valorar esos ingredientes y con cules criterios conjugarlos, si no se toma en cuenta el
Principio tico como principio rector?
8.
En este rengln hemos de referirnos a diversos aspectos relativos a la violacin del Principio
tico como: las esferas y las modalidades de violacin; la violacin del Principio tico y de la
Constitucin; la violacin del Principio tico y de los Derechos Humanos.
IUS-TICA
tergiversando los hechos que sirven de fundamento al acto, o dirigiendo ste al logro de determinados
objetivos reidos con la Ley Moral.
8.2.1.
A un funcionario pblico de conciencia moral bastante laxa, abonada por la ominosa pedagoga
de la corrupcin poltica, suena extremadamente raro no slo escuchar de la existencia real del Principio
tico, sino tambin, consecuencialmente, del deber de prestar atencin a "detalles" ticos antes
inimaginables para l.
En general, la violacin del Principio tico se perpetra cuando el funcionario realiza alguna de
las actuaciones desconociendo, contradiciendo, irrespetando, desvirtuando, menoscabando, degradando
o limitando alguno de los elementos, valores o principios que integran el contenido de ese Principio.
As, cuando su actuacin implica falta de probidad, de sentido de lo justo, de solidaridad, o menoscabo
de la paz social. Igualmente, cuando infringe con torcida intencin alguno de los elementos del marco
constitucional, legal o sublegal; o cuando quebranta con malsana intencin los valores, principios u
objetivos establecidos en los compromisos internacionales.
Quiere decir que cuantas veces un funcionario, al realizar una actuacin, rompe con alguno de
aquellos preceptos, violenta el Principio tico si, de la actuacin misma, de sus circunstancias, de los
hechos que la originan o de las consecuencias que se producen o pueden producirse, cabe inferir la
irrectitud moral del acto o la indiferencia ante el mandato de la Justicia o las exigencias de la verdad y
de los Derechos Humanos. Otro tanto, cuando el funcionario traiciona los altos intereses nacionales;
cuando no toma en cuenta el ms elemental sentido de humanidad y de solidaridad humana o social; si
no otorga importancia a las consecuencias daosas que, para individuos, grupos o la colectividad en
general, genere o pueda generar el acto; o cuando utiliza la ley o las instituciones jurdicas o sociales
como instrumento de venganza o retaliacin. De igual modo cuando atenta contra lo ms elemental de la
justicia o de la equidad; o favorece intereses de grupos o parcialidades, en perjuicio de otras; cuando
rehuye compromisos; engaa; incrementa discordias sociales; ignora, desconoce, desnaturaliza o
contradice los fines esenciales del Estado; cuando viola la constitucionalidad o la legalidad con evidente
o comprobada mala fe; cuando favorece, oculta o alienta la corrupcin administrativa; cuando favorece,
oculta, alienta, o permite la violacin o el menoscabo de los Derechos Humanos de individuos o de
grupos, por parte de otros grupos o individuos; o cuando acta contra los supuestos de correccin de un
autntico Estado tico de Derecho, etc. etc.
Hay otros "detalles", como abstenerse de cumplir satisfactoriamente los deberes inherentes al
cargo; incumplir en forma persistente e injustificada el horario de trabajo; desatender al pblico o
tratarlo con menosprecio o con displicencia; dar mal uso a los medios, instrumentos y recursos del
109
_________________________________________________________________
Estado, etc. La violacin puede producirse en forma activa u omisiva, en cualquiera de los niveles de la
pirmide estatal, y sean cuales sean las funciones que se realicen.
La consecuencia lgica de la violacin del Principio tico es la reaccin de ste cuando
desencadena su funcin correctora, bien de oficio, bien por obra de los particulares, quienes pueden
poner en movimiento los medios adecuados para que se declare la inexistencia moral del acto y se
establezca la responsabilidad moral del funcionario, con todas sus consecuencias.
Las formas aberrantes de violacin del Principio tico se producen cuando las actuaciones del
funcionario implican una alta dosis de absurdo, irracionalidad o cinismo. Tal, considerar que el Derecho
nada tiene que ver con la Moral; o que la tica "no existe"; o negar, silenciar, obviar u omitir el
Principio tico.
violacin del Principio tico, salvo en aquellos casos en que sean desnaturalizadas sus
instituciones, desvindolas, con irrectitud moral, de sus fines normales.
Por ejemplo, cuando el Presidente de la Repblica solicita a la Asamblea Nacional que
modifique alguna de las disposiciones de la ley que le ha sido enviada para la promulgacin, mas no
fundamenta en razones su solicitud, quebranta la Constitucin, pero no necesariamente el Principio
tico, salvo la intencin malsana de dilatar la promulgacin, hiptesis en la cual infringe la Ley Moral y
la Constitucin.
2.
pues el Principio tico es norma constitucional. Ms aun: es la norma suprema del sistema
jurdico.
La razn de ser de la diferencia obedece al hecho de que, mientras el Principio Jurdico consta
de substantividad y de formalidades y requisitos, el Principio tico est integrado por pura
substancialidad. Cuando se trata de formalidades, stas pueden determinar la violacin del Principio
Jurdico a nivel constitucional, sin que necesariamente impliquen la infraccin del Principio tico. Por
ejemplo, la falta de notificacin de los cargos penales viola el Principio Jurdico constitucional porque
incumple el debido proceso, hecho que puede ser impugnado por las vas jurdicas, salvo que hubiese
110
IUS-TICA
pruebas idneas para establecer que aquella omisin ha obedecido a la intencin dolosa de daar, con lo
cual se infringe el Principio Superior de Perfeccin y la Constitucin.
El aspecto formal atae al Principio Jurdico, pero tambin al Principio tico cuando la forma
atenta contra el Principio Superior de Perfeccin por ser utilizada con irrectitud moral.
Ahora bien, el tema de la violacin de ambos Principios plantea varias hiptesis:
Primera: que el funcionario acte conforme a la ley jurdica, pero quebrante el
Principio tico. Por ejemplo: dicta un acto administrativo totalmente ajustado a las
normas constitucionales y legales, mediante el cual dispone la jubilacin de un
funcionario; pero desnaturaliza la institucin, pues la utiliza como "castigo" y no como
"merced" o compensacin, que es la sana razn de ser de esta institucin.
Segunda: que el Estado infrinja las normas jurdicas y a la vez el Principio tico.
Por ejemplo: con intencin dolosa, la Administracin se abstiene de notificar al
funcionario respecto a la jubilacin impuesta.
Tercera: que el Estado infrinja las normas jurdicas, pero respete el Principio
tico. Por ejemplo: una sentencia carece de motivacin, sin intencin daosa.
Un acto estatal de estas caractersticas podra ser impugnado por las vas jurdicas normales.
Cuando se infringe el Principio tico se utilizan las vas procedimentales jurdicas, pero
aduciendo argumentos ticos, lo cual corresponde a las Acciones Morales (Ver Cap. VI y VII).
111
_________________________________________________________________
En efecto: En la relacin entre el Principio tico y la violacin de los Derechos Humanos, es
necesario distinguir estas hiptesis:
A.
9.
tener presentes los valores y principios ticos y morales como base de todas sus actuaciones.
2.
112
IUS-TICA
3.
Nulidad: la Accin de Inexistencia Moral del acto estatal violatorio del Principio tico.
4.
Amparo Constitucional.
5.
6.
Dinamiza, incentiva e inyecta nueva vida a los fines del Derecho, sobre la base
moral.
de los principios ticos o morales.
7.
Todo funcionario pblico debe acatar el Principio tico, pues se trata de una
norma jurdica.
3.
Cuando el Juez deja de velar por el Principio tico, deja de velar por la
incurre en denegacin de Justicia Moral, que es, de igual modo, denegacin de justicia
jurdica, pues el Principio tico es tambin norma jurdica.
5.
que se trate, sea cual sea el nivel o escala jerrquica del funcionario pblico, debe sujetarse al
Principio tico.
6.
todas las exigencias o requisitos de ley, debe acudir, en primer lugar, al Principio tico, patrn
de referencia esencial, para contrastar los fines del acto con el principio de la recta intencin y
con los dems valores y principios ticos o morales.
7.
mensurados y sopesados, en cuanto a sus fines, medios y efectos, con los parmetros o
requerimientos del Principio tico.
8.
compromete la responsabilidad moral del Estado cuando emite un acto en nombre de ste, lo
113
_________________________________________________________________
que significa que el ejercicio del Poder Pblico acarrea responsabilidad individual, no slo
penal, civil, administrativa y disciplinaria, sino tambin moral.
9.
aplica, por lo que el Principio tico no permite desviar los procedimientos ni desnaturalizar las
instituciones en contra de los fines de justicia y solidaridad humana y social que establece la
Constitucin de la Repblica.
10.
subyacente, pues, antes que un "ser", es un "deber ser", que se supone expresin de la verdad y
de la justicia, por lo que constituye un acto de valoracin a priori de los fines y consecuencias
reales que habr de producir.
11.
tico en cuanto factor de disciplina. Cualquier ciudadano puede interponer los Recursos de
Reclamo Moral o de Queja Moral contra los empleados o trabajadores de las dependencias
pblicas, para que sean debidamente sancionados, cuando incumplan las obligaciones
inherentes.
12.
El Juez que desatiende al argumento del Principio tico, deja en claro que
Cuando el Juez administra Justicia Moral, son tres los sujetos morales: las
dos partes, y el propio Juez, quien ve comprometida su responsabilidad moral porque debe optar
entre actuar con buena o con mala fe, pues le resulta imposible separar de su condicin de
funcionario su realidad de sujeto moral.
14.
114
IUS-TICA
dogmtica, los ecos de las viejas decisiones jurisprudenciales, la ley del menor esfuerzo, la
apelacin a las huellas seculares y cansadas de otros pies, y los prejuicios derivados de diversas
fuentes, como lo es, aferrarse a opiniones comnmente aceptadas o a conceptos errneos.
17.
moral- viola el Principio tico cuando se realiza sin los esfuerzos de una debida reflexin, sin
pensar en los alcances humanos y sociales, y fuera de la lnea teleolgica del Estado tico
de Derecho.
18.
implcita y necesariamente jura lealtad al fin primordial del Estado, es decir, jura cumplir el
Principio tico como norma suprema del ordenamiento jurdico. Por lo tanto, queda sujeto a
todas las consecuencias inherentes a la violacin de la Ley Moral que este Principio representa.
19.
Los Jueces que prestan servicio en el Estado tico de Derecho, deben responder
a las exigencias del Principio tico, aplicando la Ley Moral en lnea recta, sin desviaciones de
ningn gnero y sin plegarse servilmente a las sinuosidades de la ley jurdica.
20.
Administracin Pblica sana y eficiente, actuando con carcter en pro de una Justicia
profunda, radical, y en contra de una Justicia aparente, superficial, intrascendente, ficticia e
ineficaz.
21.
A la luz del Principio tico, el fin del Estado y del Derecho no radica en que se
sistema jurdico, bien como acento de la responsabilidad moral del funcionario pblico, bien
como orientador en la labor interpretativa de la ley.
10.
_________________________________________________________________
Una norma de estas caractersticas no puede ser violada impunemente, pues ello atenta contra su
dignidad de naturaleza y niega su razn de ser en el sistema jurdico.
Ahora bien, la reaccin del Principio tico es doble, porque
a)
b)
As, pues, se trata de una norma plus quam perfecta, por cuanto surte doble efecto sancionador.
Hemos de subrayar desde un principio que las sanciones derivadas del Principio tico jams
deben confundirse con las sanciones penales. (Nos remitimos al Captulo VII, relativo al Sistema Iustico Sancionador y al concepto de delito moral)
11.
116
IUS-TICA
El poder de regir en el ordenamiento jurdico y en el Estado tico de Derecho, que el
Derecho deleg en la Moral a travs del Principio tico, implica, absoluta y necesariamente, todas
las consecuencias inherentes al hecho.
De esta Premisa Fundamental emanan, por lgica, los corolarios siguientes:
propio del que se desprenden inferencias y conclusiones coherentes, que prevalecen sobre la
estructura y el pensamiento estrictamente jurdicos. Esta es la fuente y razn de ser de la
existencia de las Acciones y de los Recursos Morales.
7.
colaborar para que la misma cumpla sus cometidos, incluyendo facilitarle sus estructuras
adjetivas para que canalice su autoridad.
10.
Legalidad Jurdica.
14.
_________________________________________________________________
15.
principio de la plena responsabilidad del funcionario pblico, que implanta la Ley Moral.
16.
funcionarios a ordenar o disponer, descansan sobre la presuncin de que aqul y stos son
moralmente mejores que los gobernados. Lo contrario es, conforme a la Ley Moral, una farsa
con ropaje jurdico.
21.
razn, la Ley Moral rige sobre la Ley Jurdica y la Constitucin Moral sobre la
Constitucin Poltica.
22.
una derogacin de la interioridad tica individual, sino tambin una fuente jurdica de
responsabilidad.
24.
A travs del Principio tico, la Ley Moral exige que el asunto de la existencia
moral del acto estatal sea de previa consideracin en todo caso sometido a la jurisdiccin de
los Tribunales.
26.
esta razn, el recurso jurdico supremo es la apelacin a la Ley Moral por va del Principio
tico.
27.
tico, pues responde al mandato implcito de que la dignidad humana slo debe admitir la
legitimidad del Poder fundada en la Ley Moral.
118
IUS-TICA
28.
milenio, ser la revolucin moral que arranque de un autntico Estado tico de Derecho.
30.
tratamiento tico, el tratamiento puramente jurdico o poltico de los asuntos del Estado.
31.
sistema que se basta a s mismo, con capacidad autogerminativa. Por cuanto subordina al
orden jurdico, halla en el mismo las salidas adjetivas que convienen a su realizacin.
33.
pues la aplicacin del procedimiento jurdico debe regirse por el Principio tico.
34.
sobre ambos.
35.
Estado tico de Derecho parmetros adecuados a la naturaleza y fines del Principio tico.
36.
Morales, slo son pertinentes los argumentos de naturaleza moral, no los de ndole
puramente jurdica, por inadecuacin de natura.
12.
El Estado tico de Derecho se rige por una Constitucin Moral tcita, que prevalece sobre la
Constitucin Jurdica.
No debe causar extraeza que hablemos de la existencia de la Constitucin Moral, porque, si en
el ordenamiento rige jurdicamente el Principio tico y si el mismo representa la Ley Moral, es lgico
que sta ltima, por razones de naturaleza axiolgica, est colocada por encima de la Constitucin
Poltica, generando un conjunto superior de principios, una superestructura ideal, en correspondencia
con cada uno de los captulos, sectores y normas de la Constitucin Poltica, slo que calificadas desde
una perspectiva superior.
119
_________________________________________________________________
Es que, al aceptarse los Derechos Humanos en el ordenamiento jurdico, se incorpor
necesariamente, como factor esencial, la Ley Moral, cuya sntesis es el Principio Superior de Perfeccin,
y cuya expresin constitucional es el Principio tico. Y, por cuanto la presencia de la Ley Moral en el
sistema jurdico no es ociosa sino que, por el contrario, debe operar a plenitud, impone una
superestructura de valores y principios que integran la Constitucin Moral.
Integran la Constitucin Moral: la Ley Moral, el Principio Superior de Perfeccin, los valores y
principios constantes, como vida, justicia, libertad, solidaridad, igualdad, democracia, y los Derechos
Humanos. Igualmente los valores y principios histricos, relativos al Patrimonio Moral de la Nacin:
independencia, soberana, integridad territorial y autodeterminacin. Todo ello, a travs del Principio
tico.
La consecuencia primaria de la vigencia implcita de la Constitucin Moral, consiste en que la
Constitucin Jurdica debe estar consagrada nica y exclusivamente al bien, conforme al Principio
Superior de Perfeccin del orden moral: todas y cada una de las disposiciones constitucionales deben
interpretarse y aplicarse como instrumento calificado del bien.
Ello implica la proyeccin del orden moral hacia el orden humano y social, lo que significa que
el Estado y los funcionarios deben practicar el bien en funcin de la dignidad humana cuando realizan
las actuaciones estatales.
Cada vez que el funcionario pblico desva la Constitucin Jurdica de la lnea recta del
Principio Superior de Perfeccin, quebranta la Constitucin Moral, y si quebranta sta, viola tambin la
Constitucin Jurdica, pues la Ley Moral es elemento eminente del sistema jurdico, por va del
Principio tico.
Constitucin Poltica
b)
IUS-TICA
meramente jurdico, y el mismo no puede ser otro sino el de una Constitucin Moral,
tcita, pero actuante conforme a la Ley Moral y al Principio Superior de Perfeccin.
Segunda: en determinadas situaciones y circunstancias de especial gravedad o
peligro para la Nacin y para la sociedad, la fuerza de la Constitucin Moral suple las
limitaciones o deficiencias de la Constitucin Jurdica. E incluso deroga radicalmente las
disposiciones, elementos o aspectos de sta que la contraren de algn modo.
En esas situaciones especiales, los Valores Superiores relativos a los Derechos Humanos, a la
supervivencia de la Nacin y a los intereses supremos de la sociedad, deben aplicarse directamente para
superar la emergencia.
Cuando en grave crisis poltica y de evidente emergencia nacional, la Constitucin Jurdica no
prev especial salida democrtica, la Constitucin Moral debe acentuar los Valores Superiores como
norte; el Principio Superior de Perfeccin como va, y la proteccin de los ms altos intereses de la
Nacin y de la sociedad, como meta.
121
_________________________________________________________________
Sexto: es norma de la Constitucin Moral, que el pueblo debe desconocer todo
rgimen, legislacin o autoridad que contraren los valores, principios y garantas
democrticos o menoscabe los Derechos Humanos.
IUS-TICA
Sexto: en todo caso, el intrprete debe representarse, en la autenticidad de la
consciencia, los alcances y trascendencia humana y social de los resultados de la
interpretacin.
Sptimo: en el Estado tico de Derecho, la resolucin de casos con apoyo en los
criterios derivados de la Constitucin Moral, integra un depsito de sabidura prctica, y
genera un cuerpo de doctrina que, a la luz de la Justicia Moral, contribuye a enriquecer el
Patrimonio tico-Jurdico de la Nacin.
123
_________________________________________________________________
12.6.1. El Principio tico y los Magistrados
El carcter del ms alto Tribunal de la Repblica como rgano moral supremo del Estado tico,
exige que los Magistrados sean -como expresara el Libertador Simn Bolvar en el Discurso de
Angostura, en 1819- lo ms distinguido en el ejercicio de las virtudes pblicas, que inspiren "la ms alta
y religiosa idea de su institucin". Por consiguiente, para ser Magistrado del mismo, no basta satisfacer
las exigencias de la Ley Jurdica: debe atenderse tambin a las de la Ley Moral. No es suficiente el
saber: es indispensable la sabidura, pues se requiere en los Magistrados, no la simple "prudencia" que
se confunde con la duda y se alimenta del temor, sino la "prudencia inteligente"13, sabiamente osada,
creativa, a tono con los nuevos tiempos, que implique dignidad, autoridad moral, firmeza de carcter,
altitud de miras, amor insobornable a la verdad y culto al ms autntico sentimiento de lo justo.
13.
En el Estado tico de Derecho la Justicia es plena, pues para su configuracin concurren las
vertientes tica y jurdica, en forma simbitica, unitaria, emanada de la combinacin dinmica, creativa,
de ambas. Una justicia que garantice
a)
El perfil real de la Justicia Ius-tica es garantizado por el poder del ciudadano, de ejercer los
Recursos de Reclamo Moral y de Queja Moral y las Acciones Morales, especficamente la de
Enjuiciamiento Moral, herramienta con la cual no se cuenta en el Estado de Derecho.
124
IUS-TICA
El Principio tico es obligado patrn de referencia para medir el grado de aproximacin a un
sistema ideal de justicia, y determina, necesariamente, el avance hacia un Estado plena y efectivamente
responsable, pues los ciudadanos forzarn al Estado a marchar por la lnea recta, interponiendo reclamo
moral contra la violacin de los valores y de los principios ticos y morales por parte de cualquiera de
los rganos del Poder Pblico.
Ningn rgano, de ningn Poder Pblico, puede escapar a la fuerza expansiva e intensiva del
poder inherente al Principio tico que, bajo el poder directo de los ciudadanos, constituye el medio de
control garante de la Justicia ms expedito y eficaz.
14.
No basta, obviamente, que el Principio tico forme parte de la Constitucin, para que comience
a operar como tal: es indispensable
Primero: que el pueblo tome consciencia de la existencia, naturaleza, fines y
alcances del Principio tico. A tales efectos, los sectores ms avanzados de la poblacin
deben erigirse en instructores decididos, de tal forma que estas actividades pedaggicas
desemboquen en la creacin de Organizaciones Ciudadanas de Lucha por el Poder
Moral en cada regin y a nivel nacional
Segundo: que el pueblo presione por estos medios al Estado para que tome
consciencia de Estado tico. Cuando el pueblo ha percibido muy de cerca la amenaza
de perder absoluta e indefinidamente sus libertades, bajo un rgimen desptico, est en
condiciones experienciales de valorar con mayor profundidad la existencia y el
significado del Principio tico, como no hubiese ocurrido a falta de tales circunstancias
aciagas.
Tercero: que el pueblo ponga en movimiento el ejercicio de las Acciones y de
los Recursos Morales, que ms adelante proponemos, pues slo as, mediante la
consciencia de los Jueces, se ir sintiendo la autoridad del Principio tico.
Cuarto: que todos los funcionarios pblicos perciban el Principio tico como
una realidad que deben acatar desde ya.
Quinto: que la existencia del Principio tico sea asumida como ncleo viviente
de la necesaria enseanza de Moral y Cvica en las Escuelas.
Sexto: que en las Escuelas de Derecho se incluya el estudio del Principio tico
125
_________________________________________________________________
Sptimo: que los dirigentes sindicales de los funcionarios o empleados
pblicos, tomen consciencia de que el Principio tico los obliga con mayor grado de
exigencia.
Es, pues, indispensable que el Estado tome consciencia de su nueva naturaleza, para estar en
condiciones de llevar a la prctica el ideal estatal tico. De lo contrario, permanecer anclado en el Siglo
XX.
Ante un Estado pleno de vicios, se plantea la necesidad de una lucha permanente para que se
produzca su transmutacin tica.
El Estado ir tomando consciencia en la medida en que, como Poder Moral, el pueblo lo
presione, ejerciendo la Accin Moral de calificacin de los aspirantes a ocupar cargos de alta jerarqua
(Accin de Veto Moral) y dinamizando el Principio tico a travs de la vigilancia constante y
sistemtica del comportamiento de los funcionarios pblicos y mediante el ejercicio de las dems
Acciones Morales, fundamentalmente, de la Accin de Enjuiciamiento moral del funcionario pblico.
Si se quiere que el Estado se perfeccione y que las instituciones marchen, es indispensable dejar
los "bandazos jurdicos" ante los ojos de una "justicia" que no quiere ver, y recurrir, directamente, a la
Ley Moral, por medio del Principio tico aplicado a travs de la va jurdica.
Claro est, la lucha no es fcil. Se requiere una nueva mentalidad y disponer la voluntad.
La nueva mentalidad tica implica comprender
a)
intersubjetiva en la sociedad, sino que mira hacia un orden superior al meramente jurdico,
persiguiendo, no la simple "regulacin" sino el perfeccionamiento de la sociedad, partiendo de
su propia perfeccin;
b)
constantes de lo humano deben enriquecerse con los nuevos valores de la evolucin histrica de
la sociedad nacional e internacional;
d)
tico de Derecho.
En efecto, marca la diferencia que:
126
IUS-TICA
-
de tal forma que todo queda girando en el plano puramente jurdico. El Estado es juez y parte al
mismo tiempo;
-
tica, de tal forma que el Estado se somete a sta para crear el Derecho y, a su vez, el Derecho
moralizado retroalimenta al Estado. El Estado y el Derecho recurren, pues, a una instancia
superior, que es la Ley Moral.
15.
_________________________________________________________________
necesidades del hombre de hoy, que demandan mayor profundidad y acento, y exigen afinar el
sentimiento tico.
El nuevo milenio es incompatible con los enfoques obsoletos que conciben el Estado como
mero administrador de libertades, y el Derecho como simple elemento relacional. Las libertades que
dice garantizar la Constitucin, aun en la hiptesis de que fuesen "plenas", jams lo seran tanto como
para llenar la sensacin de vaco que deja siempre el egosmo. De ah que la misin del Estado y del
Derecho de hoy, sea la tarea tica de contribuir a la liberacin del egosmo: del egosmo de los
individuos, de los grupos, de las sectas y de las Naciones, con miras a la Humanidad generosa que habr
de venir algn da, pero que no podr ser una realidad mientras impere ese aborto moral.
El Estado que se requiere, desde ya, es un Estado generador y favorecedor del humanismo,
que conciba y utilice el orden jurdico como valioso instrumento para la superacin de la sociedad en
funcin de la Humanidad, imprimiendo trascendencia a su ser y a su quehacer y ensanchando sus horizontes espirituales como factor de universalidad.
Ahora bien, sin abnegacin, sensibilidad y espritu de servicio, el Principio tico ser asumido
por el funcionario con la repulsin de una carga extremadamente grave, como una amenaza contra la
permanencia en el cargo.
Las cosas cambiarn a partir del momento en que el funcionario valore el Principio tico como
una oportunidad para realizar el bien a travs de los medios y de los recursos del Estado. Es decir, el
funcionario pondr a disposicin del bien, el nimo, la vocacin de servicio, la alegra de servir, y el
Estado colaborar con l, aportando sus medios y recursos, para que el funcionario materialice su buena
voluntad.
Comprendemos que estas ideas suenen a lenguaje extrao y demencial a odos acostumbrados
a las voces de la meliflua tradicin decimonnica.
16.
Los Cdigos de tica del funcionario en cualquiera de las ramas del Poder Pblico, y el
Principio tico, no se excluyen sino, por el contrario, se complementan. Tanto los Cdigos como el
Principio inciden sobre la conducta del funcionario, pero el objetivo central del Principio tico son
directa y exclusivamente las actuaciones estatales, lo que significa que ordena al funcionario realizarlas
conforme a la lnea teleolgica esencial del Estado, cual es realizar el bien y nicamente el bien, como
lo impone el Principio Superior de Perfeccin derivado de la Ley Moral. Los restantes aspectos de
conducta del funcionario como tal, que no se refieran directamente a este ncleo teleolgico, giran en la
esfera del respectivo Cdigo de tica.
128
IUS-TICA
Lo anterior nos hace ver la conveniencia y la necesidad de los Cdigos como complemento del
Principio tico. Sin embargo, la fuerza jurdica de los Cdigos resulta insuficiente en la lucha contra la
corrupcin administrativa, en cuanto atae al Patrimonio Pblico.
El problema de la corrupcin administrativa es tan profundo y centrado a la vez, que debe
ser combatido "quirrgicamente", y no con "paos calientes", es decir, aplicndole directa y
expresamente la fuerza del Principio tico, y no "tratando de tocarlo" mediante la aplicacin de los
Cdigos de tica y, ni siquiera mediante una legislacin penal especial.
Para explicarnos, permtasenos realizar la siguiente contrastacin:
A.
tica
Si cotejamos el objeto de los Cdigos de tica y el objeto del Principio tico, podemos
establecer las razones de la superioridad de ste ltimo, a los fines generales y, especficamente,
respecto al problema de la corrupcin administrativa.
Las diferencias son las siguientes:
A.1. El Principio tico es la norma suprema del ordenamiento jurdico; su aplicacin
remite el caso al mbito jurisdiccional, a travs de las Acciones Morales; en este mbito se
califica el hecho de corrupcin administrativa como "delito moral"; el Principio tico controla
al funcionario respecto a las actuaciones del Estado; las Acciones Morales son imprescriptibles;
los efectos de la sentencia moral son perpetuos; los hechos controlados por el Principio tico
ataen a la existencia misma del acto estatal.
A.2. El Cdigo de tica tiene carcter sub-legal; califica el hecho de corrupcin como
"falta", y controla al funcionario en aspectos importantes, pero de menor trascendencia, pues no
controla plenamente las actuaciones del Estado; las faltas y las sanciones disciplinarias
prescriben; los efectos de las decisiones disciplinarias no son perpetuos; los hechos que
considera el Cdigo no ataen a la existencia de los actos estatales.
Finalmente, hemos de observar que, por cuanto la aplicacin del Cdigo de tica a una
situacin determinada, constituye una actuacin estatal, los funcionarios encargados de esta
actividad estn regidos directamente por el Principio tico. De ello se infiere la importancia
prctica del Principio tico para la eficacia de los Cdigos de tica. Los funcionarios que
no apliquen el Cdigo de tica o lo hagan en forma negligente, incurren en responsabilidad y
deben ser moralmente enjuiciados.
129
_________________________________________________________________
B.
penal
La legislacin penal dirigida a reprimir la corrupcin administrativa -si es que factores
"extraos" no impiden su aplicacin- resulta frustrada, por lo general, porque la juridicidad carece de
energa suficiente para imponer su autoridad a toda la estructura judicial en forma hermtica.
Las influencias perniciosas son rebeldes, elsticas, ardidosas, subrepticias e imposibles de vencer si la
estructura judicial tiene resquicios a travs de los cuales penetren la venalidad, el amiguismo, el
favoritismo, el clientelismo poltico, el compadrazgo, el miedo, el chantaje y otras mil formas de burlar
la ley. De ah la necesidad de un "superprincipio" capaz de imponerse a todos y cada uno de los
funcionarios, a todos y cada uno de los integrantes del Poder Judicial, debido a su carcter inflexible,
envolvente y radical.
Ningn funcionario logra escapar a la vorgine inexorable del Principio tico, pues ste genera
un concepto de delito ms amplio que el de delito penal (Cap. VII). Adems, la sentencia moral
declarativa de culpabilidad abriga la virtud de que no slo acarrea la sancin del funcionario, sino que
tambin, al hacerlo, depura la Administracin Pblica y regenera al Estado, pues el culpable queda
excluido definitivamente, de por vida, de toda actividad pblica.
En sntesis: slo cuando se reconozca y acate la fuerza vigilante y eficaz de la Ley Moral,
traducida a lo jurdico por el Principio tico, comenzar a funcionar, realmente, la legislacin dirigida a
reprimir la corrupcin administrativa. Mientras esto no suceda, el combate ser poco eficaz.
17.
El Estado debe admitir el Principio tico. No le cabe otra alternativa. Se trata de un mandato
constitucional. Por lo mismo, tambin debe admitir que son necesarias nuevas figuras jurdicas y una
nueva terminologa.
Debido a su naturaleza y a su jerarqua de Principio supremo, el Principio tico est llamado a
influir en forma radical sobre el orden jurdico. Por esta razn, el Estado habr de adaptar la mente a
nuevos puntos de enfoque de lo jurdico y a nuevos criterios que, por ser de naturaleza tica, deben
producir el reajuste de los conceptos jurdicos tradicionales.
130
IUS-TICA
El reajuste del sistema jurdico en funcin del Principio tico, impone la necesidad de que
1.
considerar las cosas bajo criterios exclusivamente tcnico-jurdicos, como si el Derecho fuese el
finisterre de la realidad, olvidando que por encima de ste debe regir y operar el mundo de los
Valores Superiores.
2.
y no dueos del Estado, por lo cual, cuando realizan sus funciones, deben estar conscientes de
que son moralmente responsables de sus actos. Teniendo presente, por otra parte, que aun
cuando "no crean" en la tica, la presencia de sta se har sentir sobre ellos cuando la infrinjan
comprometiendo la responsabilidad del Estado.
3.
Los diputados no olviden que la lealtad a la verdad debe ser raz y fundamento
Moral, conjugados en un nico sistema; admitir que este sistema binario se caracteriza por la
unidad activa, de colaboracin y de intercambio de fuerzas y elementos; y reconocer que de all
nacen vas de reclamacin y de reintegracin de la constitucionalidad.
El Principio tico contribuir al perfeccionamiento del Derecho, al regir sobre la creacin y
aplicacin de las leyes; sobre el comportamiento del Estado y sobre la conducta del funcionario pblico.
En fin, habr de llevar a la consciencia de que hoy lo que existe es el Estado tico de Derecho, el cual
debe comenzar desde ya su nueva tarea.
De grado o por fuerza, la presencia del Principio tico en el ordenamiento jurdico habr de
generar una revolucin en el Derecho, en el Estado, en la mentalidad y conducta del funcionario
pblico, en la Poltica y en la consciencia ciudadana.
El Principio tico ser la mejor medicina contra la amnesia poltica.
131
_________________________________________________________________
(+) Remisin a otros aspectos del Principio tico
El Principio tico es rico en contenido. Los diversos aspectos cubiertos en este Captulo, se
integran a los que desarrollaremos en los Captulos restantes de la obra:
1.
132
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
IUS-TICA
CAPTULO III
CONCEPCIN IUS-TICA DEL PODER PBLICO
Un Estado es gobernado mejor por un hombre bueno
que por una buena ley. Aristteles
SUMARIO
Introduccin135
1. Poder, Derecho y voluntarismo135
2. Arbitrariedad en doble perspectiva. Interrogantes136
2.1.
3.2.
3.3.
3.4.
3.5.
3.6.
133
_________________________________________________________________
134
IUS-TICA
INTRODUCCIN
Faltaramos a la coherencia si, apoyando nuestras propuestas en la simbiosis de la Moral con el
Derecho, no proyectsemos la concepcin ius-tica sobre la idea del poder poltico y sobre el concepto
de autoridad.
El Principio tico tiene carcter universal dentro del mundo total del sistema jurdico y, en
consecuencia, tambin debe influir sobre los elementos del Estado, especficamente sobre el elemento
"Poder".
Las ideas que expresaremos respecto al Estado tico de Derecho se complementan con los
"elementos integrables" que sealamos en el Captulo VIII.
1.
Se dice que el poder es necesario para la existencia del Estado y de la propia sociedad. Y as es,
en efecto, si se tiene en cuenta que carece totalmente de eficacia todo un andamiaje de rganos dotados
de autoridad, pero carentes de poder. Sin embargo, tampoco a la inversa: el poder no vale por s solo y
se desboca y cae en la arbitrariedad cuando no existe una fuerza interna que le sirva de control.
El mayor riesgo del poder es el voluntarismo -trmino acuado por el socilogo Ferdinand
Tonnies y por el filsofo Paulsen- pues desnaturaliza los fines del Estado, lo arranca del deber ser, lo
coloca en el ser puro y simple, y lo convierte en instrumento de intereses personales y de grupo, contra
el inters general de la colectividad.
El voluntarismo ha sido, ms que una concepcin filosfica, la prctica de un descontrol que ha
tenido mltiples manifestaciones a lo largo de la historia poltica de la Humanidad, ya cuando un solo
individuo ha canalizado el poder hacia su propio beneficio, ya cuando lo ha monopolizado alguna
agrupacin totalitaria. Es, pues, evidente la necesidad de oponer vallas a los excesos del poder. En ese
sentido, algunos ven en el Derecho el factor de contencin y ordenacin, porque -como escribe
Recasens Siches- el Derecho no slo organiza sino que tambin legitima el poder.14
Sin embargo -observamos nosotros- el Derecho por s solo carece de fuerza para encauzar
debidamente el poder. Prueba de esto la hallamos en la existencia de regmenes absolutamente
violentos, en los cuales la ciencia y el Derecho se han postrado al servicio de la inmoralidad, como
sucedi bajo el rgimen nazi.
Es cierto que, en el Estado de Derecho, el poder se apoya no slo en el Derecho sino tambin en
criterios de justicia. Pero no es menos cierto que los intereses individuales o de grupo suelen desvirtuar
los fines de sta ltima, sustituyendo la justicia autntica por una justicia de corte poltico, falsa y
transitoria.
135
_________________________________________________________________
Slo cuando el pueblo ha vivido la terrible experiencia de un rgimen desptico, se da cuenta
cabal de que el Derecho es totalmente manipulable y de que, en esas circunstancias, nada garantiza.
La justicia desaparece; se crean leyes arbitrarias, y las aparentemente justas son distorsionadas; los
juristas ven sus esfuerzos caer al vaco; los estudiantes de Derecho preguntan para qu, y los profesores
cierran los cdigos sin saber qu responderles.
Es que un gobierno todopoderoso siempre sabe arreglrselas para mantener el disfraz de la
democracia, cuando sta y el propio Derecho se reducen a meros formalismos.
Si, pues, el Derecho es un instrumento que por igual puede servir al bien y al mal, y tanto para
lo justo como para lo injusto, no podemos sino llegar a la conclusin de que, no obstante sus facultades
organizativas, no basta, por s solo, para controlar el poder del Estado. La Constitucin consagra muchas
"garantas" de que el Estado dar cumplimiento a tales o cuales derechos de los ciudadanos. Pero ello se
convierte en letra muerta ante las maquinaciones directas o subliminales del poder, es decir, ante la
diversidad de recursos de distraccin y de apariencias habilidosamente manejados por quien empua el
mando y a quien respaldan seres incondicionales, carentes del mnimo concepto de dignidad.
No. Entre la angustia y la impotencia, el pueblo comienza a comprender que no slo las leyes
deben cambiar; que es la consciencia de los gobernantes lo que inyecta sentido y eficacia a las
disposiciones jurdicas; que, sin la fibra de la conviccin de lo justo, con un sentido de integridad
humana, no hay poder con autoridad moral ni verdadero Estado de Derecho; que la buena fe de quien
detenta el poder es determinante, y que sin ella el Derecho, simplemente, no funciona.
Claro est que, cuando el pueblo desemboca en estas conclusiones, ya no se refiere al Estado
de mero Derecho sino, inconsciente e idealmente, al Estado tico de Derecho, lo que significa que
la existencia de ste es intuida bajo el deseo silente de un cambio radical en su concepcin.
2.
Algunos definen el Estado de Derecho como aqul que no da cabida a la arbitrariedad porque se
somete a las reglas que l mismo ha dictado: se trata, entonces, de un Estado que no obra a su libre y
omnmoda voluntad y capricho, pues "se cie a la ley".
Sin embargo, la tesis de la "no arbitrariedad", entendida como sujecin a las formalidades del
Derecho es, evidentemente, falaz: si slo interesa que no haya arbitrariedad, el concepto de "Estado de
Derecho" queda abierto tambin a las apetencias del totalitarismo: un rgimen dictatorial puede
construir una estructura de normas y ajustarse gustoso a ellas, porque, concebidas y elaboradas por l,
cuadran a sus intereses. Sancionadas y promulgadas, esas leyes son "Derecho", y obligan, aunque las
sature la injusticia.
136
IUS-TICA
Cundo, pues, nos convenceremos de que la buena fe es fundamental en el ejercicio del poder
y de que la mala fe de los gobernantes derrumba las teoras levantadas sobre el supuesto de "la
correccin jurdica"? Cundo nos convenceremos de que las estructuras formales del Derecho no
convierten en "buenos y justos" a los hombres perversos, quienes, por el contrario, utilizarn el poder
conforme a sus intereses personales? Cundo nos daremos cuenta de que, en ltima instancia, todo
depende de la moralidad del gobernante y no del Derecho? Cundo comprenderemos que el ejercicio
del poder debe ser un continuo ejercicio de moralidad?
De qu vale que la Constitucin defina al Estado como democrtico y social de Derecho, si en
la prctica los gobernantes acomodan cada uno de estos cuatro elementos a su capricho y conveniencia,
ausente el rumbo que slo los valores ticos y los principios morales constantes pueden imprimirles?
Garantiza algo establecer que las ramas del Poder Pblico deben colaborar entre ellas, si se
priva del sentido tico no slo el concepto de "colaboracin", sino tambin el de los fines?
Basta expresar que la Administracin Pblica se fundamenta en los principios de honestidad,
participacin, celeridad, eficacia, transparencia, rendicin de cuentas y responsabilidad en el ejercicio de
la funcin pblica, con sometimiento estricto a la ley y al derecho, si estos conceptos no son definidos
por la tica? La honestidad" puede ser mera ficcin, al amparo del mutuo ocultamiento; tambin los
asaltantes de bancos son "participativos" y suelen actuar con "rapidez" y "eficacia", al igual que lo
hacen los funcionarios corruptos, duchos y eficientes en las malas artes; la "transparencia" puede
funcionar a la perfeccin entre funcionarios corruptos, quienes se exigen "cuentas claras" en la particin
de los beneficios, y "responsabilidad" en la ejecucin de las trampas.
Qu garantiza una disposicin constitucional conforme a la cual los funcionarios estn al
servicio del Estado y no de parcialidad poltica alguna, si el partido gobernante manipula el poder y no
funcionan las instituciones, desterrado el imperativo tico?
Abriga trascendencia real que la Constitucin defina formalmente la ley, si no presupone,
necesariamente, que los legisladores acaten los valores ticos cuando la conciben, redactan, discuten y
sancionan?
Cuando el Estado comete actos de arbitrariedad, irrespetando o atropellan-do los Derechos
Humanos, el principio ius-tico onto-axiolgico nos lleva a preguntar: si por esencia el Derecho tiene
carcter tico, Por qu la arbitrariedad se enfoca con criterios puramente jurdicos, omitiendo toda
referencia a los valores ticos y a los principios morales y a una desviacin de carcter ms profundo y
trascendente, como lo es la arbitrariedad moral, que implica poder sin auctoritas, sin autenticidad ni
credibilidad?
El principio onto-axiolgico de la Ius-tica conduce a distinguir que el Estado incurre en
arbitrariedad meramente jurdica cuando quebranta las reglas que l mismo ha creado (Principio
137
_________________________________________________________________
Jurdico) y que incurre en arbitrariedad moral cuando, cumpliendo o no las reglas que l mismo ha
creado, quebranta una ley que l no cre: la Ley Moral (Principio tico).
Cuando el funcionario pblico se abstiene de cumplir el Principio Jurdico impulsado por la
irrectitud moral, por mala o perversa intencin, viola el Principio tico. E igualmente viola este
Principio cuando cumple las reglas que el Estado cre, pero lo hace impulsado por torcidas intenciones
o irrectitud moral.
Quiere decir que, aun en aquellos casos en que el Estado da cumplimiento al Principio Jurdico,
puede incurrir en arbitrariedad moral, y por cuanto sta es reprochada por un orden superior al
meramente jurdico, se llega a la conclusin de que el acto, aunque jurdicamente vlido, es moralmente
inexistente. Por consiguiente, el reclamo moral puede producirse eficazmente contra actos que, aun
cuando no manifiesten arbitrariedad jurdica, s impliquen arbitrariedad moral.
Conforme al principio onto-axiolgico de la Ius-tica, lo fundamental de todo acto jurdico
estatal no es la forma jurdica, y ni siquiera el contenido jurdico, sino la intencin moral con la que el
acto se produzca.
Por ello podemos recapitular afirmando que
a)
bsico, y por cuanto, a raz de la admisin del valor de la dignidad humana, hoy existen Estados
ticos de Derecho, de ello se desprende que ni los juristas ni los jueces deben mantener el
supuesto de que slo existe la arbitrariedad jurdica, como si no rigiese el Principio tico, vale
decir, como si no rigiese la Ley Moral.
Como puede observarse, con apoyo en el principio onto-axiolgico del nuevo Derecho, se
ampla en forma considerable el radio de defensa de los Derechos Humanos, puesto que la calificacin y
medida de su quebrantamiento, por parte del Estado, no deben efectuarse, en ninguna circunstancia, con
criterios puramente jurdicos.
138
IUS-TICA
En el sistema de mero Derecho, el concepto de Justicia se inclina a un enfoque
predominantemente formal, lo cual se evidencia en una interpretacin dogmtico-conceptual de la ley,
que impide soluciones de equidad ajustadas al perfil del caso concreto.
En un rgimen hiperpolitizado, el concepto de Justicia se satura de elementos perversos que la
convierten en justicia de partido", fundada en una ideologa sectaria y excluyente, que contradice la
esencia de aqulla, aun cuando se hable de Estado de Derecho.
El Estado tico de Derecho conjuga esencialmente los Principios tico y Jurdico y por esta
razn el concepto de Justicia se define con referencia al Principio Superior de Perfeccin del orden
moral, vertido sobre el Principio de Perfeccin del orden social, en funcin, siempre, de la dignidad
humana.
El Estado de Derecho se satisface con el Principio Jurdico y, cuando ocasionalmente menciona
la tica, lo hace desde muy lejos, como quien apenas tolera la sombra de un intruso.
Mientras en el Estado de Derecho el Estado es juez y parte a la vez, pues elabora las leyes y las
administra, en el Estado tico de Derecho, tanto el Estado como el Derecho se supeditan a una instancia
superior, que es la Ley Moral.
En fin, el Estado de Derecho cuadraba con el espritu de las apariencias, propio de los siglos
anteriores, a diferencia del Estado tico de Derecho, que corresponde al espritu de apertura, de
autenticidad, que demanda el nuevo milenio.
El Principio tico constituye una garanta prctica, un recurso expreso, real, cierto, que el
pueblo puede utilizar con eficacia, y cuya sola presencia advierte de su fuerza potencial. Una vez se
desencadene esta fuerza, su inercia positiva impulsar el desarrollo del Estado y el saneamiento de la
Administracin Pblica.
Claro que el Principio tico no puede marchar solo: se requiere el mpetu consciente de los
ciudadanos, que le dinamicen, a travs de los Recursos de Reclamo y de Queja Moral y del ejercicio de
las Acciones Morales, en contra de la arbitrariedad. En proporcin al grado y calidad de la exigencia
popular, el Estado ir cobrando conciencia tica, hasta que este carcter se institucionalice. Pero hay que
comenzar ya.
Uno de los efectos ms inmediatos del Principio tico, es la moralizacin del Poder del Estado.
139
_________________________________________________________________
3. La legitimidad del Poder Pblico
3.1. La evaluacin tica del Poder
Duverger escribe que "cada sociedad se forma ideas particulares sobre la naturaleza y las
modalidades del poder y de la obediencia",15 y define la legitimidad del poder como "la cualidad que
presenta un poder de ser conforme a la imagen del poder que se considera vlida en la sociedad".
Ahora bien, a medida que aumenta el sentido crtico de la Humanidad, aumenta tambin la
valoracin moral de las instituciones, ms all del Derecho. Cuando el pueblo cuestiona al Gobierno, lo
hace en funcin de la Moral Pblica, y es en ese sentido fundamental como lo aprueba o lo descalifica.
El consentimiento de los gobernados es fundamental en la idea de legitimidad del Poder Pblico, y se
refiere, especialmente, a la medida en que el mismo acate los valores ticos.
La nica "imagen del poder" que la sociedad considera vlida hoy, es la de un Estado regido por
la Ley Moral. Para que exista la legitimidad no son suficientes el aporte del Derecho, ni la organizacin
que ste realice aun con "criterios de justicia", pues esto sera una concepcin formal y esttica. Se
requiere una legitimidad substancial, en desarrollo cotidiano y, en este sentido, se precisa una idea de
justicia permanente, que no puede tener lugar sin el aporte y orientacin del Principio tico y si los
funcionarios no la encauzan por la senda del bien, acatando la Ley Moral. Porque la justicia no es
simplemente "idea", sino tambin y sobre todo, valor, voluntad, sentimiento. Sin un real sentimiento de
lo justo, resulta fcil que la "idea" de justicia se desve al influjo de malabarismos intelectuales y
formales, que redunden en la violacin de los Derechos Humanos o en la negacin especfica de los
valores y de los principios democrticos.
El poder as evaluado, no puede realizarse sino en el Estado tico de Derecho.
140
IUS-TICA
El bien que indica el Principio tico y exige el Principio Superior de Perfeccin, tiene como
objetivo la dignidad humana, cuyo concepto es el mismo en todos los rincones de la Tierra, por lo que
constituye un criterio objetivo, universal y constante.
Establecido as, en forma indubitable, el objeto del "bien", la entidad de ste consiste en que
toda actuacin del Estado debe contribuir al mayor progreso y enriquecimiento de la dignidad humana,
y stos son parmetros dentro de los cuales gira la legitimidad del poder.
Por consiguiente, todo Estado tico de Derecho marcha sobre seguro cuando, asumiendo la
dignidad humana como centro, admite que su esencia y su quehacer deben regirse por aquel Principio
Superior, exigiendo que sus funcionarios se conduzcan por la idea del bien, y que todo el sistema
jurdico exista y funcione en atencin a ese valor.
En esencia, lo que persigue el Principio tico es sentar bases para que, perfeccionados el Estado
y la Ley, surjan las condiciones bsicas necesarias para que la sociedad comience a perfeccionarse con
miras a la integracin de una nueva humanidad.
El Principio tico inyecta nuevo espritu a la idea de legitimidad del Poder Pblico; penetra la
esencia de la entidad estatal y rige de tal forma, que se constituye, a la vez, en contencin e incitacin,
mediante nuevos valores. La legitimidad del Poder es, pues, bifactorial, en el Estado tico de Derecho,
toda vez que se conduce por los Principios tico y Jurdico, y donde la legitimidad moral tiene la ltima
palabra.
En virtud de la unidad del Poder, el Principio tico recae sobre todas las ramas del Poder
Pblico y, por consiguiente, todos los funcionarios son sujetos obligados de este Principio, pertenezcan,
en sentido vertical, al Poder Nacional, Estadal o Municipal; o, en sentido horizontal, al Poder
Legislativo, Ejecutivo o Judicial.
Adems, todas las actividades que, segn las atribuciones asignadas por la Constitucin y por
las leyes, realicen los rganos del Poder Pblico, estn sometidas al Principio tico, sin excepcin
alguna; y la responsabilidad afecta tanto al Estado en s, como a los funcionarios individualmente
considerados.
Por supuesto, el Principio tico afecta todos los Poderes Pblicos. As, no slo las leyes y los
actos parlamentarios sin forma de ley, "propios" del Poder Legislativo, deben someterse, en su
concepcin, elaboracin, aprobacin, interpretacin y aplicacin, a los valores y principios ticos y
morales: tambin deben hacerlo los actos de gobierno y los decretos leyes.
En la misma relacin, otro tanto se ha de sealar respecto a las funciones administrativa, de
gobierno y jurisdiccional.
Por otra parte, todas las etapas de la actuacin del Estado deben someterse al Principio tico:
141
_________________________________________________________________
A.
aprobacin;
B.
Ms todava: los elementos o momentos que integran cada una de las etapas, estn sujetos al
Principio tico, de tal forma que, en un caso determinado, puede ejercerse Accin Moral contra una de
estas "fracciones", pidiendo sea declarada su inexistencia moral. Por ejemplo, cuando un grupo de
diputados presenta un proyecto, no hay necesidad de aguardar a que el proyecto se convierta en ley, para
interponer la Accin: sta puede hacerse valer respecto al proyecto, para que se declare su inexistencia
moral, y evitar as, su discusin y aprobacin.
Si el Estado es "tico", tambin sobre sus elementos, interrelacionados y dinamizados, debe
incidir ese carcter, y por esta razn hoy debe hablarse, no del "Poder en el Estado de Derecho", sino del
"Poder Moral del Estado tico de Derecho". De esta manera, cuando el Principio tico es asumido
por la realidad del Estado, el Poder se transforma en "soberana bien entendida", y comienza a
concebirse como sano Poder en el orden interno y como igualdad solidaria y pacfica en el orden
internacional.
3.3. Del orden moral al orden social. El buen uso del Poder.
El Estado, al realizar sus actuaciones, debe hacerlo, siempre, acatando el Principio Superior de
perfeccin del orden moral, proyectado sobre el Principio Superior del orden social y del orden mundial.
No puede concebirse, en efecto, el desarrollo de la dignidad humana circunscrito al individuo,
pues ello colide con el grado superior de consciencia que, respecto a la evolucin espiritual del ser
humano, supone la existencia misma del Estado tico en el nuevo milenio.
Cuando el Estado tico satisface el Principio Superior de Perfeccin del orden moral, lo hace en
atencin al desarrollo social y a la evolucin de la Humanidad, lo cual no puede lograrse sino en funcin
de un principio universal, esencialmente incompatible con el egosmo, como lo es el denominador del
bien comn y de la dignidad humana. De ah que, cuando el Estado tico realiza el bien a favor de un
individuo, lo hace concibindolo, idealmente, como representacin y sntesis de la Humanidad, y no
como clula humana substancialmente independiente.
El Estado tico, a travs del Derecho, cumple una funcin de pedagoga superior, pues ensea
implcitamente a los beneficiarios de la ley y de las instituciones jurdicas, que en el nuevo milenio ser
absolutamente indesvinculable el desarrollo del individuo, del desarrollo de la sociedad y, por ello
mismo, de la Humanidad.
142
IUS-TICA
Al Estado tico, para serlo autnticamente, le resulta indispensable hacer buen uso del poder, en
la medida en que satisfaga, con el debido equilibrio, los Principios Superiores de Perfeccin -del orden
moral, del orden social y del orden mundial-. Slo sobre la base de estas condiciones cabe calificar la
legitimidad del Estado como legitimidad plena, es decir, como legitimidad moral, humana y social.
cabalidad las exigencias de ambos Principios, el Poder Pblico as elegido cuenta con "doble
legitimidad". En consecuencia, la poblacin est jurdica y moralmente obligada al acatamiento,
en principio, pues todo depende de la forma como se desenvuelva el poder en la prctica.
Si en la etapa de desenvolvimiento el Poder pierde la legitimidad de origen, y deviene
en usurpacin moral, se justifica el desconocimiento constitucional de la autoridad, por la
poblacin. Este es el caso del Gobierno electo democrticamente, pero que, en el curso de su
ejercicio, infringe la Constitucin y las Leyes, viola los Derechos Humanos y conculca los
valores y los principios democrticos.
b)
Cuando el proceso fue viciado por fraude, obviamente hay violacin de ambos
_________________________________________________________________
elecciones, todo carece de base: el proceso es moralmente inexistente, y el poder debe ser desconocido
de inmediato por el pueblo.
Por otra parte, no debemos olvidar que el Principio tico es tambin norma jurdica. Por lo
tanto, si se irrespeta en un proceso electoral el Principio tico, en realidad tampoco se estn
satisfaciendo las exigencias jurdicas.
Tercera hiptesis: que estn ausentes ambos Principios: (no PJ y no PE).Es obvio que, cuando
estn ausentes en un proceso electoral tanto el Principio tico como el Principio Jurdico, el proceso es
moralmente inexistente, y, ante el desconocimiento popular, debe realizarse otro proceso.
Cuarta hiptesis: que, en la configuracin del Poder Pblico est presente nicamente el
Principio tico: PE (no PJ)
Esta hiptesis es de existencia real imposible, pues el Principio tico no es formalmente idneo
para la realizacin del proceso electoral, puesto que se requiere el aporte bsico-formal del Principio
Jurdico.
democrticas.
2.
violacin del Principio tico, deviene en usurpacin moral de autoridad, y el pueblo debe
desconocerlo.
3.
Poder se desarroll cabalmente dentro de los Principios tico y Jurdico, puede hablarse de
"legitimidad lograda".
144
IUS-TICA
Jurdico como el Principio tico, porque en el Estado tico de Derecho ambos son factores
esenciales de la Constitucionalidad.
2.
se trata de evaluar el Poder del Estado. En la etapa de desenvolvimiento prctico del Poder
Pblico, es necesario atender fundamentalmente, a la satisfaccin de los valores ticos y de los
principios morales como condicin de validez de la legitimidad jurdica.
4.
meramente jurdicas sino del enfoque tico del Poder. Cuando se evala el comportamiento
democrtico de un Gobierno, debe prestarse atencin, fundamentalmente, a la autenticidad
moral. Atender nicamente al cumplimiento ms o menos aparente de las normas meramente
jurdicas, constituye un criterio errneo, pues las reglas del Derecho son susceptibles de
desviacin, distorsin o aplicacin dolosa por el Poder Pblico. De ah que el criterio vlido
para efectuar la calificacin, consista en establecer si est siendo acatado el Principio tico.
como centro de referencia de sus actuaciones, en el uso y ejercicio del Poder. Rengln que
pertenece a la Axiologa.
2.
interrelaciones:
145
_________________________________________________________________
a) toma en cuenta la manifestacin de la realidad con todos sus ingredientes
(humanos, sociales, polticos, econmicos, culturales), contando con los aportes de la
Sociologa, de la Historia, de la Poltica, etc.
b) el pensamiento del Estado es referido al ordenamiento jurdico, donde se cuenta
con la colaboracin de la filosofa general, de la filosofa jurdica, de las ciencias jurdicas,
de la doctrina y de la jurisprudencia, de la psicologa general y de la psicologa jurdica, etc.
c) el Estado conjuga las verdades lgica y ontolgica con un sentido de
responsabilidad moral, de donde nace una visin objetiva e imparcial de la realidad.
3.
axiolgica del Principio tico. Y cuando hablamos de la plenitud del Principio-tico, queremos
decir que confluyen otros valores, como la igualdad, la solidaridad, la verdad, la imparcialidad,
la democracia, el pluralismo, etc., y no nicamente la Justicia. Todo, en atencin al principio
superior de perfeccin y a la dignidad humana.
5.
legitimidad del Poder Pblico: lo que piensa, lo que dice y lo que hace el funcionario deben
constituir una unidad, sin contradicciones.
6.
Bajo toda actuacin estatal yace como esencia un acto humano moralmente
responsable, lo cual implica no slo tomar en cuenta las etapas de deliberacin, determinacin y
ejecucin, sino tambin la necesidad de atender a la estructura tica del acto estatal, es decir, a
los motivos, los fines, los medios y las consecuencias del acto que proyecta realizarse en
nombre del Estado como Poder.
7.
La ilegitimidad del poder es, ante todo y sobre todo, ilegitimidad moral, por
146
IUS-TICA
4. Usurpacin jurdica y usurpacin moral de autoridad
De todo lo anterior se desprende que el concepto de usurpacin no debe ser enfocado
nicamente desde la perspectiva del Principio Jurdico, como si el Principio tico no surtiese sobre l
ningn tipo de influencia y como si no tuviese el carcter de norma constitucional, y su
desconocimiento o infraccin no generasen consecuencias jurdicas.
Ahora bien, para comprender el concepto de usurpacin moral de autoridad, conviene recordar
el concepto de usurpacin jurdica.
a)
147
_________________________________________________________________
tico. De ah que, al mantenerse en el cargo desmerecido, determina el deber del pueblo de recuperar el
poder.
El conferimiento de la investidura jurdica se apoya en la suposicin de que el funcionario posee
las cualidades morales necesarias para cumplir los cometidos o realizar los fines inherentes. Cuando
falla moralmente, contradice la esencia de estos fines, que justifican su acceso o permanencia en el
cargo. Rompe, as, el vnculo entre estos fines y su cualidad moral, y el hecho desjustifica la razn de
ser de la permanencia. Pierde, pues, el ascendiente moral, y sustrae bases a su autoridad y, por cuanto no
se justifica ante su propia conciencia, menos aun puede justificarse ante los dems.
La idoneidad moral del candidato lleva a suponer que har honor prctico al Principio tico;
que actuar dentro del marco de la rectitud moral; que, en fin, estar bajo la regencia del Principio
Superior de Perfeccin.
Principios bsicos:
1. Principio bsico expreso: toda autoridad usurpada es ineficaz y sus actos son
nulos.
2. Principios bsicos implcitos:
1.1.
2.2.
nulos.
moralmente inexistentes (Ver Cap. VI).
B.
Principios derivados:
1. Si la autoridad es jurdicamente legtima, sus actos pueden ser jurdica y
moralmente vlidos.
2. Si la autoridad es jurdicamente legtima, pero moralmente usurpada, es
ineficaz, y sus actos son moralmente inexistentes.
3. Si la autoridad es jurdica y moralmente usurpada, es ineficaz y sus actos
moralmente inexistentes.
4. Si la autoridad es jurdica y moralmente legtima, sus actos pueden ser
moralmente existentes y jurdicamente vlidos.
148
IUS-TICA
5.1. Consideraciones respecto a los principios relativos a la usurpacin de
autoridad
Procedemos a realizar algunas consideraciones en relacin con cada uno de los Principios
enunciados
1.
Principio bsico expreso: toda autoridad usurpada es ineficaz y sus actos son
2.
nulos.
Cuando una persona asume el ejercicio de funciones pblicas que en modo alguno le
han sido conferidas de acuerdo con la ley jurdica, carece de la cualidad o investidura
correspondiente, y su autoridad no puede producir efecto jurdico alguno. En consecuencia, los
actos que realice como pretendida autoridad, son absolutamente nulos. En esta hiptesis, de
falta de autoridad ab origine, no tiene sentido hablar de legitimidad moral, pues el punto de
partida para ello es el supuesto de que se haya configurado la legitimidad jurdica. No
existiendo sta, no hay base y punto de partida para la realizacin de la legitimidad moral.
3.
inexistentes.
Esta hiptesis slo puede configurarse y hallar explicacin cuando se entiende la
usurpacin, no ab origine, sino sobrevenida: slo cabe hablar de usurpacin moral cuando la
autoridad legtimamente constituida padece deslegitimacin moral y el funcionario, no obstante,
pretende mantenerse en el poder.
4.
moralmente vlidos.
Cuando una persona es investida conforme a la ley jurdica, su autoridad es
posiblemente eficaz. Es una autoridad moralmente ineficaz si, en el curso del ejercicio del
poder, desvirta la legitimidad jurdica debido a la violacin del Principio tico.
5.
149
_________________________________________________________________
6.
inexistentes.
Esta hiptesis se refiere al hecho de que una persona logre ser investida jurdicamente
como autoridad, a) no obstante utilizar medios reidos con el Principio tico, b) haber incurrido
en anteriores oportunidades, como autoridad legtimamente constituida, en la violacin grave de
los valores ticos o de los principios morales, de tal forma que, aun siendo moralmente indigna,
retorna al poder.
7.
150
IUS-TICA
Jurdico las que deben operar, sino el imperativo de la Ley Moral, que exige la reasuncin del poder en
la soberana popular en la forma ms expedita posible.
Conforme a la teora jurdica, cuando la titularidad es plena por naturaleza, constituye un
absurdo poner lmites a su ejercicio. La plenitud de la titularidad implica para el pueblo la facultad de
conferir y de revocar la representacin, para reasumir directamente el poder, a su entera voluntad,
cuando lo juzgue necesario:
a)
rganos del Estado para que ste cumpla los fines esenciales que le asigna la Constitucin,
sobre la base y condicin fundamental del acatamiento pleno de los valores ticos y de los
principios morales que se sintetizan en el Principio tico.
b)
Estos valores y principios forman parte del Patrimonio Moral cuyo depositario
8.
Como guardin eficaz de sus propios intereses substanciales, el pueblo ejerce el derecho a
manifestar su rechazo contra el funcionario pblico que ha sido desleal a la confianza depositada en l:
se enfrenta, entonces, a la deslegitimacin y a la usurpacin moral de autoridad, y para ello tiene la
facultad de recurrir a diversos medios de eficacia: las acciones fcticas directas, como la desobediencia
civil; y las Acciones Morales.
9.
Cuando el Poder estatal, aun jurdicamente constituido, perpetra hechos pblicos y notorios, de
violacin grave y permanente de los Derechos Humanos y de los principios democrticos, o se abstiene,
en forma sistemtica y dolosa, de dar cumplimiento a sus obligaciones constitucionales y legales, en
condiciones de justicia, igualdad e imparcialidad, debe producirse su desconocimiento legtimo por el
poder popular: se trata de un poder inherente a la dignidad humana individual y nacional, y cuyo
fundamento no es la Ley Jurdica sino la Ley Moral: como contrapartida al deber del Estado tico de
151
_________________________________________________________________
Derecho, de realizar el bien y slo el bien en todas sus actuaciones, se levanta el poder-deber de los
individuos y de la comunidad a exigirlo como un derecho natural.
La subyacencia humana de todo acto estatal y la teleologa esencial del Estado tico de
Derecho, estn unidas en forma indisoluble, a travs de la conjuncin de la dignidad humana y del
Principio Superior de Perfeccin.
10.
Pblico
Los cometidos fcticos de la desobediencia civil, desplegada en menor o en mayor grado,
suponen un esfuerzo fsico, acompaado de esfuerzos organizativos y econmicos, que terminan por
desgastarse sin que muchas veces se logren resultados plausibles, pese a la gravedad y urgencia que
determinan su realizacin.
De ah la necesidad de contar, como recurso supremo y expedito, con las Acciones Morales,
que canalicen las inquietudes del pueblo sin tener que recurrir a la violencia. No vale la pena, acaso,
reemplazar las posibilidades de una guerra civil por una contienda en los tribunales?
Dichas Acciones estn dirigidas a impugnar la ilegitimidad del poder y la usurpacin de
autoridad, y a controlar a tiempo la legitimidad.
Estas acciones forman parte del sistema de Acciones y Recursos Morales que proponemos en
el Captulo V, al cual nos remitimos.
B.
C.
desobediencia civil fctica o del desconocimiento fctico del Poder, y tiene por objeto demandar
por va popular la destitucin de cualquier autoridad, alegando que se la desconoce
152
IUS-TICA
moralmente debido a la violacin grave, persistente, del Principio tico, de tales efectos, que
haya producido el quebrantamiento de los valores, principios y garantas democrticos o los
Derechos Humanos.
El fundamento esencial de esta Accin es el Principio tico, referido a los corolarios implcitos
en el principio de que toda autoridad usurpada es ineficaz.
Los corolarios implcitos que sirven de apoyo al Principio tico, como plataforma de la Accin
Moral de Desconocimiento, son los siguientes:
a)
inexistentes.
b)
inexistentes.
El poder y el deber del pueblo de desconocer a quien incurra en usurpacin moral de autoridad,
no son simple cuestin literal de alguna disposicin constitucional, ni pueden ser coartados, impedidos o
limitados por rebuscamientos interpretativos que no se corresponden con una visin propia de un Estado
tico de Derecho.
Se trata de un deber-poder que, en virtud de la Ley Moral, se funda en la dignidad humana
multiplicada en la dignidad de todos.
B.
evitar asuma o ejerza el poder o siga ejercindolo una persona que haya
153
_________________________________________________________________
adopte las previsiones o medidas morales precautelativas necesarias para garantizar desde un
principio la legitimidad del Poder.
Ante la Ius-tica resulta inconcebible y contradictorio que los rganos del Estado,
substancialmente subordinados al pueblo a travs de la soberana, vengan a ejercer dominio sobre ste,
usurpndole la fuente de la cual deriva el poder. Es como si el mandatario pretendiese apoderarse de la
titularidad substancial de quien le ha otorgado el mandato.
C.
c)
e)
10.3. Las Acciones Morales populares como formas del ejercicio democrtico
Las Acciones Morales abren una tercera forma de beligerancia democrtica, que complementa
las formas representativa y participativa: se trata del ejercicio de una democracia directa preventiva,
ordinativa y de reintegracin, pues sus finalidades radican en adoptar las medidas de precaucin,
disciplina y recuperacin necesarias para la Constitucionalidad, en cuanto atae a la legitimidad del
Poder Pblico y de la autoridad.
IUS-TICA
Los argumentos de naturaleza moral prevalecen sobre las consideraciones meramente jurdicas.
Pero, por cuanto el Principio tico es tambin principio jurdico por delegacin, se concluye en que la
solucin moral del caso constituye en realidad, igualmente, solucin jurdica.
De la Ley Moral emana el Principio Moral de Operatividad, conforme al cual todas las
normas constitucionales son normas moralmente operativas, -aun aqullas que el Principio Jurdico
considera "programticas"- en la medida en que puedan contribuir al enriquecimiento de la dignidad
humana y a la defensa de los Derechos Humanos.
Para la Ius-tica, lo que interesa de las normas constitucionales es su fuerza interna, superior,
axiolgica, sus fines plausibles, y el hecho de que constituyen base de reclamo inmediato, en proporcin
al valor de la dignidad humana que exige su realizacin.
Histricamente, el concepto de normas "programticas" fue producto de la finalidad deshonesta
de evadir responsabilidades, lo que llev a la conclusin de que haban sido insertas en el "programa
poltico" constitucional, con fines demaggicos, y no con el sincero propsito de realizarlas.
Estos pretextos, evasivas y subterfugios, son absolutamente inadmisibles ante la Ley Moral,
conforme a la cual es el espritu de las normas, interpretadas moralmente, es decir, en funcin de la
dignidad humana, lo que realmente interesa.
El contra-argumento de que estas concepciones atentaran contra la seguridad jurdica, no toma
en cuenta que, por encima de la seguridad jurdica, est la Seguridad Moral, es decir, la certeza moral de
que la dignidad humana ser respetada en todo momento y circunstancia, sin que puedan servir de
excusa interpretaciones estrictamente jurdicas que, si bien pueden ser plenamente valederas en el nivel
de lo jurdico puro, no lo son en el nivel de la Ley Moral.
Con apoyo en el Principio Moral de Operatividad, podemos afirmar que el fundamento del
poder-deber de las Acciones relativas a la legitimidad del poder, no hay que buscarlo en la Constitucin
jurdica sino en la Constitucin Moral. Esto es, en la Constitucin enfocada a la luz de la Ley Moral:
siendo el pueblo -insistimos- depositario del Patrimonio Moral de la Nacin y titular de la soberana, y
siendo sta la fuente del Poder, es lgico inferir que aqul tiene el poder y el deber de rechazar y
desconocer a quien se ha hecho indigno del mandato conferido, por violar gravemente el Principio
tico: el fundamento esencial del poder-deber de desconocimiento constitucional de toda autoridad
moralmente usurpada, radica en el deber de defender y reivindicar la Eticidad.
_________________________________________________________________
Titular nato de estas Acciones, tiene el poder y el deber de ejercerlas sin intermediarios,
directamente, por ante los Tribunales competentes, contra las actuaciones estatales violatorias del
Principio tico, en especial cuando se trata de la legitimidad del Poder. Del mismo modo, promover el
enjuiciamiento moral de los funcionarios pblicos, cuando as lo exija el Principio tico.
Adems, el pueblo debe vigilar atentamente el comportamiento pblico y la conducta privada de
los funcionarios que, debido a la naturaleza de su gestin estatal, sean cubiertos por mayor grado
exigibildad en cuanto realizadores del Principio tico, toda vez que deben manifestarse como ejemplo
real y sincero del acatamiento de ste.
11.
Democracia moral
156
IUS-TICA
As, pues, en el Estado tico de Derecho, el concepto de democracia es bifactorial, pues toman
parte el Principio Jurdico y el Principio tico, y ste ltimo debe orientar y conducir al primero. Un
concepto meramente jurdico de democracia resulta incapaz para resolver a fondo los problemas de los
Derechos Humanos y los que ella plantea en la prctica. De ah la necesidad de una democracia moral,
donde la auctoritas del Estado garantice de por s el desarrollo de la democracia jurdica y social; y
donde los valores ticos y los principios morales constituyan el fondo y la orientacin de la democracia
jurdica.
Ahora bien, no existe el peligro de que el Estado (autnticamente) tico de Derecho, genere una
"sociedad cerrada". En primer lugar, porque no pretende interferir con la tica privada, pues el Principio
tico obliga slo al Estado y a los funcionarios pblicos en cuanto tales, no a los particulares. En
segundo lugar, porque le son consubstanciales el pluralismo, la diversidad, el derecho a disentir, la idea
de evolucin, atendiendo, justamente, al valor de la dignidad humana.
Para concluir este captulo:
En esencia, la Ius-tica concibe el poder del Estado como una actitud de permanente
autenticidad moral, fundada en el principio de la verdad.
En el Estado tico de Derecho estn absolutamente fuera de lugar un poder vacuo y el ejercicio
de una autoridad sin consistencia moral, de lo cual deriven un Derecho de fingimientos y una justicia de
ficcin.
Si el Estado persiste en considerarse de mero Derecho y se mantiene aletargado ante el cambio
de los tiempos, el pueblo debe ir adelante, despertndolo e incitndolo con el aguijn del Principio
tico. El pueblo se identifica con el Estado y hace suya la democracia, en la medida en que tome
consciencia de que puede y debe manejar el Principio tico.
_________________________________________________________________
158
IUS-TICA
CAPTULO IV
CONCEPCIN IUS-TICA DE LA RESPONSABILIDAD
DEL ESTADO Y DEL FUNCIONARIO PBLICO
En el insobornable Tribunal de la Moral, no hay
sobreseimiento ni absolucin por tecnicismos
SUMARIO
A. Planteamientos Iniciales160
B. Fundamentos de la Responsabilidad Moral del Estado
y del Funcionario Pblico (I)168
C. Fundamentos de la Responsabilidad Moral del Estado
y del Funcionario Pblico (II)179
D. Apndices197
159
_________________________________________________________________
A. PLANTEAMIENTOS INICIALES
La inefectividad del Estado radica en la
laxitud de la responsabilidad del funcionario
SUMARIO:
1.
Lo que el ciudadano espera del Estado, fundamentalmente, es efectividad. Pero sta no puede
existir si no hay responsabilidad tangible del propio Estado y del funcionario pblico. Justamente, se
presencia y padece un deterioro creciente de la responsabilidad de ambos, lo cual mina su razn de ser.
El pueblo percibe cmo no hay proporcin entre la cuanta de los recursos y la solucin real de los
problemas sociales; entre el nmero de funcionarios y las graves deficiencias de la Administracin.
A la laxitud de la responsabilidad se deben el incremento de la corrupcin; el fracaso de la
crtica contra gobernantes cada vez ms cnicos y prepotentes, y la inoperancia de la ley frente a los
desmanes del funcionario, todo lo cual se resume en lo que alguien ha llamado "podredumbre en el
ejercicio del poder".
En consonancia con la naturaleza del Estado de Derecho, la responsabilidad del funcionario
yace bajo el signo exclusivo del Principio Jurdico. Y, as, se hace referencia, por una parte, a la
responsabilidad patrimonial del Estado; y, por la otra, a la responsabilidad penal, civil y administrativa
del funcionario, en un enfoque cada vez ms estrecho, en contraposicin a la magnitud de los problemas
que se plantean al Estado y que carecen de soluciones ejemplarmente significativas. La autoridad del
Derecho se agota, y lo jurdico clama por el auxilio de valores superiores que lo rescaten y reivindiquen
su credibilidad.
Por diversas circunstancias -mutuo acobijamiento, venalidad, trfico de influencias,
compromisos polticos, reparticin del botn, capacidad de chantaje- el funcionario pierde temor, cada
vez ms, a las sanciones jurdicas. La coercibilidad de la ley no parece disuadirle, tal vez porque
comprende que, estando l mismo inserto en el engranaje del Poder, no le resultar difcil escapar a las
redes de la ley. Si se trata de responsabilidad civil, su insolvencia aparente le protege de las acciones
160
IUS-TICA
posibles; y si se trata de la responsabilidad penal y administrativa, es abundante el nmero de
expedientes que no hallan solucin...
En fin, la responsabilidad de los funcionarios se diluye en la ineficacia de la ley jurdica, en el
seno de un Estado ineficiente y estlido.
Ante esta realidad, se precisa un cambio en el enfoque de la responsabilidad del funcionario,
mucho ms all de lo jurdico. Tomando en cuenta la condicin especial, calificada, del servidor
pblico, es necesario mayor grado de exigencia respecto a su conducta y, as, aquellos conceptos que
por su naturaleza sugieren cuestionamientos ticos, deben serle aplicados con mayor severidad.
Por lo tanto, no deben aherrojarse a criterios exclusivamente jurdicos y formales, los conceptos de
"dolo" y de "mala fe", cuando el funcionario comete hechos ilcitos. O cuando incurre en abuso de
poder o viola la Constitucin o la ley con mala intencin deliberada.
En coherencia con el espritu del Principio tico y con la idea de Estado tico de Derecho, la
conducta del servidor pblico no debe enfocarse "secamente" desde la sola perspectiva del Derecho,
porque es absolutamente imposible separar su condicin de funcionario de su naturaleza de sujeto
moral. Soslayar el problema de la responsabilidad moral, es abstraerse del punto donde radica todo el
problema de la crisis del Estado, a saber: el fondo moral de las responsabilidades penal, civil y
administrativa del funcionario.
En sntesis, si tambin est en crisis la responsabilidad, ha llegado la hora de su redimensin
moral. Mientras no se emprenda esta tarea, resultarn intiles todos los medios puestos en prctica para
luchar por la correccin del Estado y contra la corrupcin administrativa. Y llegar el momento de la
consumicin de un Estado que no justifica su razn de ser.
2.
161
_________________________________________________________________
debidamente, con criterios ticos y de objetividad; y culpa in vigilando, porque no ejerce el debido
control sobre el comportamiento cotidiano de aqullos.
Se desemboca, pues, en esta alternativa: o el Estado se considera capaz para incrementar la
exigencia de la responsabilidad del funcionario y hacerla efectiva, o se resigna vencido por las
circunstancias. Si lo primero, por qu no termina de actuar? Si lo segundo, le ha llegado el momento
de adoptar a plenitud el Principio tico, para revitalizarse y transmutarse en el Estado tico de Derecho
que espera el ciudadano.
3.
pblico
En el Estado tico de Derecho, el concepto de responsabilidad del Estado y del funcionario
adquiere nueva dimensin, adems de la jurdica: la dimensin moral. En el ordenamiento legal del
Estado tico de Derecho, existen, en efecto, la responsabilidad que emana del Principio Jurdico como
responsabilidad penal, civil y administrativa; y la responsabilidad que emana del Principio tico como
responsabilidad moral.
Sin embargo, en el Estado de Derecho, cuando se habla de la responsabilidad del Estado y del
funcionario pblico, se persiste en hacer referencia expresa y directa a la responsabilidad fundada en el
Principio Jurdico, dejando al margen, como absolutamente inexistente, la responsabilidad moral.
Pareciera que a quienes integran el Estado, les resultase incmoda la presencia de la Ley Moral.
Actitud que manifiesta por lo menos alto grado de incoherencia, pues el Principio tico no es una norma
ociosa, sino que cumple y debe cumplir una funcin de primer orden en beneficio de la integridad
constitucional. Esta ltima no existe en el Estado tico de Derecho si no la conforman ambos
Principios, cada uno de los cuales genera responsabilidad tanto para el Estado como para los
funcionarios.
La consecuencia ms inmediata de esta premisa es la de que incurren en violacin grave del
Principio tico los Jueces que soslayen su vigencia, enfocando el concepto de responsabilidad del
Estado y del funcionario con criterios puramente jurdicos, omisin tanto ms criticable cuanto el
Principio tico es la norma suprema del ordenamiento legal.
4.
162
IUS-TICA
niveles informativos de determinacin: a) el nivel generado por el Principio Jurdico; b) el nivel
generado por el Principio tico.
Ello significa, en otras palabras, que en toda disposicin constitucional, legal o sublegal del
ordenamiento jurdico, yace una clusula moral tcita, que es el imperio del Principio tico.
Pese a toda resistencia o desdn, el Principio tico est llamado a influir sobre todas y cada una
de las normas del sistema jurdico. En consecuencia, su espritu est presente tambin en las
disposiciones constitucionales que de algn modo establecen la responsabilidad del Estado y del
funcionario pblico.
Estas disposiciones deben ser enfocadas, pues, desde la perspectiva tradicional del Principio
Jurdico e, igualmente, desde la perspectiva del Principio tico.
De esta doble influencia se desprende: a) que la triparticin de la responsabilidad en penal, civil
y administrativa, no agota el deber del funcionario pblico, pues sobre l recae tambin la
responsabilidad moral; b) que en cada uno de estos tipos de responsabilidad subyace, siempre, un
elemento de responsabilidad moral, puesto que todo acto estatal es, en el fondo, un acto humano; c)
finalmente, que la responsabilidad moral del Estado est implcita en los hechos perpetrados por el
funcionario, por razones de seleccin y de vigilancia.
Siendo esto as, se precisa traer a la superficie la parte implcita de estas normas. Observemos
las siguientes normas hipotticas: en ellas sealamos los niveles expreso y subyacente, generado,
respectivamente, por los Principios Jurdico y tico:
I) Artculo X
"La Constitucin es la norma suprema y el fundamento del ordenamiento jurdico. Todas las
personas y los rganos que ejercen el Poder Pblico estn sujetos a esta Constitucin y,
primordialmente, al Principio tico".
Nota: por va del Principio tico la Ley Moral rige no slo sobre el Estado sino tambin sobre
la propia Constitucin. La Juridicidad se encuentra bajo la regencia de la Eticidad. La Constitucin
Moral prevalece sobre la Constitucin Jurdica; la presencia tcita de aqulla debe formar parte de la
consciencia colectiva, como instancia ltima de la legalidad. En la medida en que esta consciencia sea
una realidad y considere efectiva la vigencia de la Constitucin Moral, se evitar el retorno del poder
arbitrario. El pueblo es el titular nato de la Constitucin Moral, y su guardin inmediato, el Tribunal
Supremo.
163
_________________________________________________________________
II) Artculo X-l
"El Estado garantizar a toda persona, conforme al principio de progresividad y sin
discriminacin alguna, el goce y ejercicio irrenunciable, indivisible e interdependiente de los derechos
humanos. Su respeto y garanta son obligatorios para los rganos de Poder Pblico de conformidad con
la Constitucin, los tratados sobre derechos humanos suscritos y ratificados por la Repblica y las leyes
que los desarrollen, todo ello bajo la regencia del Principio tico o Principio supremo del
ordenamiento jurdico".
Nota: la garanta real de los Derechos Humanos no es el Derecho sino la Moral. Las garantas
jurdicas se fundamentan en las garantas morales. Si no operan los principios ticos en el Estado y si los
funcionarios pblicos carecen de conciencia tica, poco logra el Derecho por s solo, y degenera en
mero instrumento de arbitrariedad.
No basta, entonces, la consagracin meramente jurdica de los Derechos Humanos, si no opera
de fondo la dignidad humana.
164
IUS-TICA
El Estado proteger a las vctimas de delitos comunes y procurar que los culpables reparen los
daos causados".
Nota: la violacin del Principio tico es causa autnoma de indemnizacin, puesto que puede
configurarse independientemente de que concurran o no las causas jurdicas. Es decir, segn la
naturaleza de los hechos, puede surgir responsabilidad moral aunque no haya responsabilidad penal,
civil ni administrativa. Sin embargo, cualquiera de stas puede implicar responsabilidad moral.
V) Artculo X-4
"Todo funcionario pblico que, en razn de su cargo, infiera maltratos o sufrimientos fsicos o
mentales a cualquier persona, o que instigue o tolere este tipo de tratos, incurre en la violacin del
Principio tico y ser sancionado de acuerdo con la ley".
Nota: maltratar, sea cual sea la forma, a un ser humano, es un mal de por s, sancionado por la
Ley Moral y por el Principio Superior de Perfeccin, cuya calificacin debe ser necesaria y previa a la
calificacin jurdica de los hechos. Por esta razn, el funcionario que infiere maltratos o sufrimientos a
una persona, quebranta, como base, el Principio tico.
Nota: sobre el debido proceso jurdico o "proceso jurdicamente debido" est el debido
proceso moral o "proceso moralmente debido". Porque las exigencias jurdicas del debido proceso
descansan sobre el supuesto de la satisfaccin plena de los valores ticos y de los principios morales.
165
_________________________________________________________________
VII) Artculo X-6
"El ejercicio del Poder Pblico acarrea responsabilidad individual, bsicamente moral, por
abuso o desviacin de poder o por violacin de esta Constitucin o de la ley".
Nota: la responsabilidad moral individual es plena, porque es autnoma: puede producirse sin el
concurso de la responsabilidad penal, civil o administrativa, o puede estar implicada en stas.
X) Artculo X-9
Los jueces son personalmente responsables, en los trminos que determine la ley, por error,
retardo u omisiones injustificadas, por la inobservancia sustancial de las normas procesales, por
denegacin, parcialidad, y por los delitos de cohecho y prevaricacin en que incurran en el desempeo
de sus funciones y, en general, por la violacin del Principio tico".
166
IUS-TICA
Nota: la sola violacin del Principio tico acarrea responsabilidad para el Juez,
independientemente de que incurra en error, retardo, omisiones, etc. etc., o cuando estos hechos son
determinados por torcidas intenciones.
5.
Remisin
Nos remitimos al Captulo IX (El Sistema Ius-tico Totalizador), donde nos referimos a las
repercusiones prcticas de la Constitucin Moral sobre la Constitucin Jurdica, y donde consideramos
las diversas formas de influjo real del Principio tico sobre las normas del sistema jurdico.
167
_________________________________________________________________
B. FUNDAMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD MORAL
DEL ESTADO Y DEL FUNCIONARIO PBLICO (I)
La novedad no est en la responsabilidad moral
sino en el carcter jurdicamente obligatorio de la Ley Moral
SUMARIO
1.
IUS-TICA
jurdica, tal vez padezca las consecuencias jurdicas de su conducta. Y si no hay desviacin jurdica,
carece de trascendencia la desviacin moral.
Para el Estado tico de Derecho, la cuestin moral no debe pasar desapercibida, de ningn
modo. El funcionario est obligado por la Ley Moral y el Principio Superior de Perfeccin, a realizar el
bien en nombre del Estado, y si quebranta ese deber, involucra su responsabilidad mucho ms all de los
mbitos penal, civil y administrativo, quedando sealado gravemente como causante de la inexistencia
moral del acto estatal violatorio del Principio tico. Inexistencia moral que genera un vnculo esencial
entre a) la razn moral del Estado; b) la mdula moral de la actuacin estatal; y c) la responsabilidad
moral del funcionario. Interrelacin calificada que el Estado de Derecho jams toma en cuenta.
Sea el caso del Juez que, cuando pronuncia una sentencia violatoria del Principio tico, genera
la inexistencia moral del fallo, a lo cual debe corresponder una sancin proporcional, como lo es la
sancin moral, pues el hecho no debe quedar impune.
2.
El destinatario natural, directo, del Principio tico, es el Estado, porque l constituye el ncleo
mejor organizado de la poblacin que, premunido del Poder, impone el orden en atencin al bien
comn.
Pero decir que el Principio tico obliga al Estado, es afirmar que tambin obliga al
funcionario pblico, pues el Estado no puede existir ni manifestarse sino a travs de sus funcionarios.
En consecuencia, vale afirmar que el Principio tico obliga al funcionario porque obliga al Estado, y
necesariamente califica la actuacin estatal.
En el Estado tico de Derecho, existe, pues, un vnculo necesario entre el Estado, el acto estatal
y el funcionario pblico, y ello nos dice que, para comprender la razn de ser de la responsabilidad
moral del funcionario, debemos conocer, en primer lugar, la razn de ser de la responsabilidad moral del
Estado.
3.
La razn de ser del Estado tico de Derecho es la realizacin del bien: en ser benefactor radica
su esencia. Moralmente, no puede existir para otra cosa. Presente en su ser el Principio tico, es
metafsicamente imposible que al mismo tiempo realice el mal. Si lo realiza, contradice su esencia
teleolgica y desjustifica de raz la razn de su existencia.
Pero, cul es el origen de la esencia benefactora del Estado? Qu elemento o factor le impuso
este sello?
169
_________________________________________________________________
La atribucin al Estado tico, del carcter naturalmente benefactor, se debe a la Ley Moral. No
olvidemos que el concepto de Estado tico de Derecho tiene como punto de partida histrico el
Reencuentro de la Moral con el Derecho, a raz de la Proclamacin de los Derechos Humanos por la
ONU, el 10 de diciembre de 1948. Acogidos estos Derechos en un sistema legal determinado, la Moral
penetra en la esfera substancial del Derecho y, por lgica consecuencia, se satura de juridicidad, y se
transmuta en Ley Moral, de absoluta obligatoriedad jurdica.
La Ley Moral es, pues, la Moral hecha ley, jurdicamente obligatoria por delegacin del
Derecho. Sobre la base de este doble carcter -moral y jurdico- debe regir en forma absoluta sobre el
ordenamiento legal.
Lo hemos expresado varias veces: la Ley Moral impone el Principio Superior de Perfeccin,
que condiciona el progreso, el ascenso moral, a la satisfaccin exclusiva y permanente del bien. El
Estado es tico porque, a travs del Principio tico, se rige por la Ley Moral, y porque el Principio
Superior de Perfeccin le traza como lnea moralmente obligatoria, su esencia teleolgica: el sendero
del bien, mdula moral de la actuacin estatal.
Si ste es el sendero propio y natural del Estado, tiene libertad el funcionario para realizar el
mal en nombre de aqul? Dnde est la esencia de su responsabilidad?
4.
El Principio tico obliga al funcionario no slo en cuanto tal sino tambin en cuanto individuo
pues, como ya observamos, cuando acta en nombre del Estado le resulta absolutamente imposible
desprenderse de su naturaleza de ser humano y de sujeto moralmente responsable. As, pues, el
Principio tico lo vincula al Estado como funcionario y como individuo al mismo tiempo. Y si como
funcionario est obligado a ser leal a los fines del Estado, como individuo est obligado a realizar el
bien, pues tambin a l le alcanza el Principio Superior de Perfeccin del orden moral.
En efecto: mientras que el Estado tico de Derecho es moralmente responsable por va de la
Ley Moral y del Principio Superior de Perfeccin, el funcionario pblico es moralmente responsable
por doble vertiente:
a)
Como ser humano consciente y libre, es decir, como sujeto moral, es obligado
por la Moral y por el Principio Superior de Perfeccin del orden moral, que le impone realizar
siempre el bien y desechar siempre el mal, como condicin indispensable para su progreso y
dignificacin interior.
b)
queda sometido, indefectiblemente, al Principio de Lealtad Moral a los fines del Estado. Y,
por cuanto el fin esencial del Estado es la realizacin del bien, el funcionario se compromete
170
IUS-TICA
primordialmente, a realizar las actuaciones estatales nica y exclusivamente en atencin al bien
en funcin de la dignidad humana.
Cuando el funcionario como tal perpetra hechos generadores de responsabilidad penal, civil o
administrativa, infringiendo gravemente el Principio tico, se erige en usurpador, pues hace uso de una
libertad que no le corresponde; utiliza oportunidades, medios, recursos y circunstancias que no le
pertenecen. Y, por cuanto distorsiona el fin substancial del Estado, desviando la actuacin hacia el mal,
lo injusto, lo inconveniente, lo reido con los principios morales, quebranta de raz el Juramento de
Lealtad, e incurre en responsabilidad moral, que se sintetiza en la violacin grave del Principio tico.
Hecho que, antes que un simple quebrantamiento de la ley jurdica, constituye delito moral
Pero, al mismo tiempo, como consecuencia de aquella usurpacin, el funcionario compromete
su responsabilidad moral individual, en la medida en que actu con conciencia y libertad, pues el
Principio Superior de Perfeccin del orden moral lo obliga al bien, ms aun cuando el mismo Principio
obliga igualmente al Estado a cuyo servicio se encuentra el funcionario.
Tomemos como ejemplo el siguiente: conforme a la ley, los funcionarios de registro, cuando
reciben la documentacin, deben advertir al interesado respecto a las omisiones que observen. En un
caso dado, el funcionario, por motivos de venganza, se abstiene de hacer esta advertencia con el fin de
causar daos y perjuicios al interesado, como en efecto ocurre. La cuestin podra, tal vez, "resolverse"
con base en la responsabilidad civil del funcionario, obligado a un resarcimiento econmico. Pero,
dnde queda su responsabilidad moral? No actu en forma dolosa, con el propsito deliberado de
causar mal, contradiciendo el fin benefactor del Estado? Por qu dejar en la impunidad el delito moral?
Puede sanearse acaso la Administracin Pblica con estas "soluciones" de superficie, donde todo
contina igual? Y, qu decir de los ciudadanos perjudicados por un funcionario, que se abstienen de
recurrir a los Tribunales porque temen que las componendas y los arreglos subterrneos se reviertan en
su contra? Merece el funcionario mantenerse en el cargo? No result indigno de ello?
Sera una contradiccin en sus propios trminos que el Estado tico de Derecho desdease la
responsabilidad moral del funcionario, actuando con el espritu de mera exterioridad propio del Estado
de Derecho.
5.
Se relacionan con La responsabilidad moral del Estado y del funcionario, las notas siguientes:
1.
se unen en el punto donde se cruzan el Principio Superior de Perfeccin impuesto al Estado por
la Ley Moral; y el Principio de Lealtad Moral a los fines del Estado, que impone la Ley Moral
al funcionario.
171
_________________________________________________________________
2.
realizar el bien y slo el bien, pues ello significara renunciar a su esencia, es decir, a lo que
justifica su existencia. A su vez, el funcionario no puede, metafsicamente, renunciar a la
realizacin del bien en nombre del Estado, porque estara renunciado a su condicin de agente
del bien que le impone la Ley Moral
3.
Estado conforme al poder organizativo del Derecho. Y, por cuanto el fin esencial del Estado es
realizar el bien, al funcionario no le cabe optar por el mal cuando realiza la actuacin estatal Si,
pese a todo, opta por el mal, hace uso de una libertad que no le pertenece, e incurre en
responsabilidad moral, razn por la cual debe soportar las sanciones morales, que tambin son
sanciones jurdicas puesto que el Principio tico es norma jurdica. Se trata de sanciones
morales por su naturaleza, mas aplicadas a travs de los mecanismos del Derecho, y
jurdicamente coativas.
4.
Las actitudes posibles del funcionario ante el bien como fin esencial del Estado,
son dos: a) realizarlo bajo sentimiento de coaccin, hiptesis en la cual aleja el mrito personal;
o, b) realizarlo bajo sentimiento de colaboracin personal, supuesto en el cual otorga al hecho el
carcter de una oportunidad para progresar moralmente, realizando la actuacin pblica como
accin moral particular.
En todo caso, la finalidad fundamental de la presencia del Principio tico en el sistema
jurdico, no es contribuir a la perfeccin moral del funcionario como individuo, sino favorecer
la perfeccin del Estado y del funcionario en cuanto tal.
5.
del Estado yace su voluntad como individuo moralmente responsable. De ah su osada y abuso
cuando pretende supeditar a su voluntad la del Estado, desviando los fines de las instituciones
jurdicas o, en general, infringiendo la ley conforme a sus intereses particulares.
6.
acto determinado, a emitir una orden, dictar una sentencia, librar un acto administrativo: si lo
hace por buenos motivos o por motivos contrarios a la Moral, si lo hace por motivos plausibles,
o por prepotencia, odio, mera conveniencia o simple ligereza.
7.
El funcionario debe estar consciente de la naturaleza de los fines, para optar por
el mejor de los bienes, y considerar, del mismo modo, los medios y los recursos, a objeto de que
resulten ms eficaces, con criterio de economa y bajo el principio del bien comn, incluyendo
el bien de la Nacin.
8.
El funcionario es responsable tanto por lo que hace como por lo que deja de
IUS-TICA
9.
actuar, asumiendo la responsabilidad moral por el acto que realiza en nombre del Estado. Por
ello debe saber que todas las actuaciones del Estado estn sujetas a la Ley Moral, que las
aprueba o no, contrastando los fines con los principios ticos.
11.
comportamiento del funcionario que, al actuar en nombre del Estado, debe respetar en forma
ntegra los valores y los principios de la Moral Pblica o social, pues la responsabilidad es
consecuencia de un acto humano cuya calificacin debe realizarse en forma unitaria, tomando
en cuenta el motivo, la intencin, la decisin, los medios y los resultados.
14.
realiz una actuacin contraria al Principio tico. Debido a los altos intereses en juego, no
puede permitirse errores, actos irreflexivos, ligereza en las decisiones.
15.
la verdad. Por esta razn se requiere que el Estado cuente con funcionarios probos e idneos, a
los cuales debe seleccionar objetivamente. De lo contrario, la primera vctima de la
improvisacin ser el propio Estado.
Los niveles de aproximacin de la mente a la verdad son: la ignorancia, la duda, la
sospecha, la opinin y la certeza.
16.
sobre bases de duda o de sospecha: debe hacerlo con pleno conocimiento de causa. Y as como
el Juez requiere certeza para apoyar la decisin, los dems funcionarios deben fundar del mismo
modo sus actuaciones: certeza de que conocen la realidad y sus circunstancias; y certeza de
reflexin sobre las posibles consecuencias.
17.
est en la obligacin de designar como tales a personas que, poseedoras de los conocimientos
necesarios y de un sano criterio, sepan actuar con pleno conocimiento de causa. Se supone que
173
_________________________________________________________________
todo funcionario tiene plena conciencia de que acta en nombre del Estado; de que su
ignorancia involucrar al Estado en un grave problema tico; y de que no debe supeditar a su
voluntad la voluntad del Estado.
18.
escoger -slo dentro de la esfera del bien- lo mejor y ms conveniente para el ciudadano.
21.
del Estado, lo cual implica: a) un acto de traicin moral del funcionario a los fines del Estado;
b) la violacin radical del Principio de Lealtad inherente al Juramento; c) la pretensin de hacer
prevalecer los intereses particulares sobre los intereses de la sociedad, a la cual representa el
Estado.
6.
174
IUS-TICA
2.
responsabilidad.
Cuando la mala fe, la irrectitud de intencin, determinan el hecho violatorio del
Principio Jurdico, le imprimen el carcter de delito moral.
4.
7.
175
_________________________________________________________________
8.
Inferencias
Desde la perspectiva moral todos los vicios que puedan afectar una actuacin
estatal, tienen como base implcita una desviacin moral, porque el funcionario extrae
deliberadamente la realizacin de aqulla, de su "carril natural", que es la senda del bien.
Todo hecho de responsabilidad penal, civil o administrativa, del funcionario, constituye,
en el fondo, una desviacin del fin benefactor del Estado. De ah la necesidad de reconocer
relevancia a la responsabilidad moral, ms substancial, intensa, extensa y exigente que los
dems tipos de responsabilidad.
2.
Por cuanto la voluntad del Estado tiene como base la voluntad humana del
acto de responsabilidad moral, puesto que ha habido, por parte del funcionario, un acto de
opcin libre y consciente, que no debe soslayarse.
176
IUS-TICA
6.
usurpacin moral, pues, no obstante no tener "derecho" a valerse de la ocasin, sin embargo lo
hace, desviando los fines legales de la actuacin estatal hacia su propio beneficio y, peor aun,
utilizando los medios y los recursos del Estado bajo ese fin de irrectitud moral. Por estas
razones, cuando el funcionario perpetra hechos configurativos de responsabilidad penal, civil o
administrativa, no slo infringe la ley jurdica: viola el Juramento de Lealtad al Estado, es decir,
de lealtad a la sociedad, pues el Estado es la sociedad moral y jurdicamente organizada.
8.
se cuenta con medios o recursos procesales para hacerla efectiva. La idea de las sanciones
morales y de las Acciones y de los Recursos Morales que proponemos, no debe ceder ante las
presiones de la dogmtica. Las bases de estos medios procesales existen, comenzando porque
rige jurdicamente la Ley Moral.
9.
Mahatma Gandhi dijo que el servicio que se presta sin alegra de servir, no es
_________________________________________________________________
cargo que ejerza no parezca significativo de acuerdo con los criterios tradicionales de poder de
mando y de cuanta de los emolumentos. Es por esta razn por la que en el Estado tico de
Derecho, el punto de partida es el curriculum moral, no el curriculum acadmico.
12.
responsabilidad del funcionario pblico, constituye una visin novedosa, es lgico que sus
puntos de vista no coincidan con los criterios tradicionales. Por lo tanto, los crticos no deberan
adoptar una posicin negativa a prori, sino ubicarse en el punto de observacin de la nueva
perspectiva: mirar las cosas en conjunto y desde lo alto...y, sobre todo, con ojos de nuevo
milenio...
13.
Para realizar su naturaleza tica, el Estado debe ser una obra comn, donde
participen y co-laboren todos los funcionarios entre s, contando con la co-operacin consciente
de la sociedad.
El Estado tico de Derecho no puede marchar solo, como si fuese un ente distinto y
ajeno a la sociedad: no est "fuera" ni "con" la sociedad: es el pueblo tica, jurdica y
socialmente organizado conforme al perfil que traza el Derecho bajo la regencia de la Ley
Moral.
15.
Los especialistas que conciben y elaboran planes de reforma del Estado, pueden
construir hermosas y perfectas edificaciones. Pero deben tener en cuenta quin "administrar" el
edificio: no deben olvidar al funcionario pblico, cuyo perfil, fundamentalmente moral, debe ser
incluido en los planes como elemento fundamental, coherente con la estructura que se propone.
178
IUS-TICA
2.1.
Principio bifactorial183
2.2.
Principio teleolgico182
2.3.
2.2.1.
2.2.2.
2.2.3.
2.4.
3.
3.1.
3.2.
3.1.2.
Hiptesis de combinacin190
3.2.1.
3.2.2.
3.2.3.
3.2.4.
3.2.5.
3.2.6.
179
_________________________________________________________________
180
4.
5.
6.
7.
IUS-TICA
Anota Kelsen que la Constitucin es "el grado superior del derecho positivo"... cuya funcin
esencial est en "designar los rganos encargados de la creacin de las normas generales, determinar el
procedimiento que deben seguir" y prescribir o prohibir el contenido de las leyes futuras.16
ste no es el concepto de Constitucin en el Estado tico de Derecho. En primer lugar porque la
legitimidad no la otorga el derecho positivo sino el orden moral. En segundo lugar porque el cometido
de la Constitucin va mucho ms all de la sola funcin de designar rganos y de crear normas
generales, pues le asiste un ideal plausible y trascendental como lo es favorecer, enriquecer e impulsar la
dignidad humana con un criterio eminentemente universalista. Lo que significa que el Estado y la
Constitucin son instrumentos calificados de la Ley Moral y del Principio Superior de Perfeccin.
Pero la Ley Moral y el Principio Superior de Perfeccin no tendran sentido en el Estado tico
de Derecho, si no estuviese de por medio el funcionario pblico, pues el Estado no es un ente substante,
de existencia absolutamente independiente. La voluntad del Estado se apoya en la voluntad de los
funcionarios bajo el poder organizativo del Derecho, por lo que el Estado real es la masa de funcionarios
pblicos como sujetos de permanente responsabilidad moral
Siendo, pues, esencial para el Estado la presencia y el quehacer del funcionario, no se requiere
que aqul tenga a su servicio personas de honestidad a toda prueba? No les confa el Estado asuntos de
suma trascendencia nacional o internacional, donde estn en juego nada menos que la guerra o la paz, el
orden o el caos, el bienestar o la infelicidad, y el destino de millones de seres humanos? No deben ser
especialmente exigentes la sociedad y el Estado respecto a la seleccin y control de los funcionarios?
Por qu razn, cuando un funcionario causa daos y perjuicios a un ciudadano, el Estado permanece
como al margen, y no otorga importancia al hecho desde una perspectiva tica? Por qu razn, si los
daos y perjuicios son causados a la propia Administracin, sta atiende -si es que acta- al enfoque
meramente civilista de los hechos? Por qu razn, cuando el funcionario incurre en responsabilidad
penal o administrativa, no se consideran las implicaciones morales y la necesidad de excluirlo del
cargo? Por qu se califica la responsabilidad del funcionario como responsabilidad jurdica "pura", sin
relacionarla con la responsabilidad moral?
Es obvio que si se desea un Estado realmente eficiente, en un mundo crecientemente complejo,
se requiere incrementar el grado de exigencia respecto a la responsabilidad del funcionario. No hay
alternativa. De lo contrario, si se deja librado al criterio de los propios funcionarios optar o no por ms
181
_________________________________________________________________
altos niveles de calificacin, las cosas no funcionan, pues los intereses personales terminan
prevaleciendo sobre el inters general. Cuando, recientemente, en cierto pas de Amrica Latina se
realiz un referedum dirigido a reformar las leyes para acentuar la disciplina de los funcionarios y tornar
ms eficiente la lucha contra la corrupcin administrativa, gremios e individuos se opusieron, por lo que
no se logr el porcentaje mnimo requerido en la votacin por el s.
Cuando el Estado deja ad libitum aceptar las exigencias de la Moral, nada funciona. Y esto
viene a demostrar la trascendencia prctica del Principio tico, que no somete a cuentas su autoridad,
sino que la impone al funcionario mediante la coercibilidad jurdica.
Pero esta posibilidad real slo puede tener lugar en el Estado tico de Derecho, no as en el
Estado de mero Derecho, cuya actitud reduccionista ha impedido profundizar en la responsabilidad
penal, civil y administrativa del funcionario, hasta sus ltimas races, condicin indispensable para el
saneamiento de la Administracin Pblica y para la regeneracin del propio Estado.
Perfeccin del orden moral, conforme al cual debe realizar siempre el bien y nicamente el
bien, en todo caso y circunstancia;
b)
entonces en nombre del Estado, cuyo fin primordial es realizar el bien y nicamente el bien, en
todas sus actuaciones, como corresponde a su naturaleza tica, en razn de su carcter de
Estado esencialmente benefactor.
En consecuencia, cuando el funcionario viola el Principio tico, compromete su responsabilidad
moral en cuanto individuo y en cuanto funcionario, porque implica sin fundamento la responsabilidad
del Estado: al realizar el mal conforme a su inters individual, perpetra abuso moral, pues hace
prevalecer su voluntad sobre la del Estado, al que desva de la lnea primordial del bien que le impone el
Principio Superior de Perfeccin.
2.
Sin duda, ha llegado la hora de revisar el concepto de responsabilidad del funcionario pblico a
tono con el espritu del nuevo milenio, que lo es de claridad, de transparencia, de autenticidad, para
182
IUS-TICA
ajustarlo a principios que respondan a la naturaleza del Estado tico. En otras palabras, en el Estado
tico de Derecho la responsabilidad del funcionario pblico debe regirse por determinados principios,
cuales son:
a)
El principio bifactorial
b)
El principio teleolgico
c)
d)
de estos Principios:
_________________________________________________________________
El grado de responsabilidad del funcionario debe medirse en proporcin al grado en que realice
el bien como fin esencial del Estado, en atencin a la dignidad humana.
2.2.3. Principio del Buen Uso o del Uso Moral del Poder
De lo anterior se infiere que el ejercicio del Poder del Estado, en cualquiera de sus ramas, en
cualquiera de sus niveles, debe estar encaminado, en todo caso y circunstancia, a la realizacin del bien
184
IUS-TICA
en pro de la dignidad humana, sin excepcin alguna. Moralmente, todo funcionario est obligado a
hacer uso correcto, justo, del Poder, de tal forma que redunde, siempre, en beneficio del ser humano.
De donde, el funcionario quebranta el Principio del Uso Moral del Poder cuando, al realizar
cualquier actuacin en nombre del Estado, la desva de la "lnea del bien". Desviacin que se traduce
en la violacin del Principio tico, con mayor o menor intensidad, siempre que medie la mala fe, la
mala intencin, el propsito deliberado de perpetrar el mal, el fin consciente de imponer el inters
particular sobre el inters colectivo inherente al bien comn, como ocurre cuando el funcionario utiliza
para su propio beneficio o el beneficio ilegtimo de terceras personas, los bienes y los recursos del
Estado.
As, pues, en este concepto amplio de "desviacin" cabe infinidad de hechos vilatenos del
Principio del Uso Moral del Poder, en los que se incluyen el abuso de poder, la desviacin de poder y,
en general, el quebrantamiento malicioso de la Constitucin o de la ley.
A diferencia de lo que ocurre en el mbito meramente jurdico, donde se distinguen doctrinaria
y jurisprudencialmente estas vertientes de responsabilidad, en el mbito moral todas ellas tienen un
denominador comn, y es el hecho de ejercer el poder con irrectitud moral, extrayendo la actuacin
estatal de la lnea teleolgica del Estado, es decir, de la "lnea del bien" trazada por el Principio Superior
de Perfeccin. Mientras el abuso jurdico de poder se califica como "vicio en la causa", y la desviacin
jurdica de poder como "vicio en la finalidad", el abuso moral de poder y la desviacin moral de
poder se remiten directa y simultneamente a la cuestin del por qu y del para qu de la actuacin
estatal, pues en el Estado tico de Derecho "el fin es la causa", es decir, el Estado, so pena de
inexistencia, slo debe actuar en una direccin determinada para justificar su razn de ser, y ello
consiste en realizar el bien, su fin fundamental. Recordemos, en efecto, el principio ontolgico de la Iustica (Cap. I. No. 11.1.), para la cual el fin tico del Derecho es la causa, sin alternativa posible.
El Estado y el Derecho existen para el bien, o no existen.
Otro tanto cabe afirmar en cuanto a la violacin moral de la Constitucin o de la ley: el
funcionario la perpetra cuando la utiliza en forma intencional o deliberada, para hacer el mal,
corrompiendo sus fines, es decir, atendiendo a fines contrarios al inters comn. As, pues, en el Estado
tico de Derecho, el concepto de "corrupcin" no se circunscribe a la afectacin del erario pblico.
Por esta razn, en el Estado tico de Derecho, no basta el acatamiento estricto de la ley jurdica:
es esencial el acatamiento de la Ley Moral. Un acto puede resultar "jurdicamente impecable", y, sin
embargo, violar el Principio tico, pues para la Ius-tica lo fundamental es la recta intencin moral del
funcionario. Como "agente necesario del bien", debe hacer buen uso de la Constitucin y de la ley, es
decir, utilizarlas slo como impulso para el progreso y satisfaccin de la dignidad humana, como
instrumentos del bien y para el bien, lo que supone la recta intencin, la buena fe.
185
_________________________________________________________________
En sntesis: si tenemos en cuenta la bifuncionalidad de la Ius-tica, inferimos que la violacin
del Principio del Uso Moral del Poder se produce independientemente de la correccin jurdica, aun
plena, del acto estatal. Que ste se ajuste a las exigencias de la ley jurdica no significa que acate la Ley
Moral.
La trascendencia de la responsabilidad moral del funcionario radica en que no slo lo afecta
individualmente sino que tambin involucra al Estado en grave problema tico, pues determina la
inexistencia moral del acto, con alcances jurdicos, porque el Principio tico es tambin norma de
Derecho.
186
IUS-TICA
b)
aun cuando el Estado tenga voluntad propia conforme a las previsiones del
Derecho, la misma puede y suele ser frustrada por la voluntad del funcionario;
c)
no disipa el problema;
d)
moralidad del funcionario, lo que, en realidad, implanta la sumisin del Estado al capricho de
aqul;
e)
cada vez que el funcionario viola el Principio tico, desplaza la voluntad del
al Estado.
Lo importante no radica en insistir en la perfeccin terica de las instituciones jurdicas, sino en
reconocer que, por cuanto los funcionarios pblicos son indispensables para la existencia y
funcionamiento del Estado y por cuanto se da la posibilidad de que los mismos adulteren la voluntad de
ste, no queda otra alternativa sino la de procurar: a) el fortalecimiento de la disciplina estatal, mediante
la aplicacin severa del Principio tico; b) realizar campaas de induccin tica para los funcionarios.
187
_________________________________________________________________
La corresponsabilidad del Presidente parte de la base de que tiene conocimiento del hecho y
libertad de opcin entre secundar la violacin del Principio, o tomar las medidas preventivas o
correctivas necesarias. No se olvide que quien escoge y nombra a los Ministros es el propio Presidente,
por lo que se supone que los selecciona por honestos y por idneos. De manera que ya en la seleccin
comienza la responsabilidad moral, ms aun si el candidato a Ministro goza de una fama muy bien
ganada de hbil torcedor de cuentas.
As, pues, el Presidente es corresponsable moral como encubridor de los Ministros cuando stos
perpetran delitos contra la cosa pblica, pues est obligado a ejercer vigilancia y control sobre sus
subordinados inmediatos. Las razones que en el mbito penal tal vez pudieran ser vlidas para excluir la
responsabilidad del Presidente, no tienen entidad substancial para restar efectos a la responsabilidad
moral.
La Ley Moral comienza su exigencia por los niveles ms altos del Poder y envuelve en la
Espiral tica a todos los involucrados, profundizando en las causas y abarcando a todos los
responsables. Profundidad y horizontalidad que deben ir juntos si deseamos un Estado realmente sano y
eficiente.
3.
A.
Hiptesis de "pureza"
Hiptesis de combinacin
IUS-TICA
B.3. Responsabilidad penal por responsabilidad moral
B.4. Responsabilidad moral por responsabilidad penal
B.5. Responsabilidad administrativa por responsabilidad moral
B.6. Responsabilidad moral por responsabilidad administrativa
Desarrollemos las hiptesis:
189
_________________________________________________________________
3.1.1.3. Responsabilidad administrativa pura
La responsabilidad administrativa es generada porque las acciones o las omisiones del
funcionario perturban de algn modo el funcionamiento normal del servicio pblico, implicando la
violacin de leyes y reglamentos; o porque constituyen irregularidades en el ejercicio del cargo, es
decir, incumplimiento de los deberes.
Aqu cabe criterio similar: interviene el Principio tico slo si existen pruebas claras de que la
perturbacin o el incumplimiento fueron consecuencia de la mala intencin o irrectitud moral del
funcionario. De no ser as, se aplica el criterio tradicional nicamente, es decir, rige slo el Principio
Jurdico.
daos contra los bienes. Ejemplo: un juez, impulsado por sed de venganza,
decide aprovechar una actuacin totalmente legal para perjudicar a un enemigo y, as, dando
cumplimiento estricto a las exigencias jurdicas, ordena medida de embargo sobre los bienes de
aqul. Acata el Principio Jurdico, pero viola el Principio tico;
b)
190
IUS-TICA
c)
191
_________________________________________________________________
3.2.5. Responsabilidad administrativa por responsabilidad moral
El funcionario, en este caso, es impulsado por la mala fe a realizar actos u omisiones que,
implicando la violacin de leyes y reglamentos, afecten el funcionamiento normal de la Administracin.
Es decir, la violacin del Principio tico tiene como consecuencia la violacin del Principio Jurdico.
4.
Para la Ius-tica, en la misma medida en que no debe hablarse de seguridad jurdica con
abstraccin de la seguridad moral, tampoco debe hablarse de debido proceso (jurdico), obviando el
proceso (moralmente) debido.
Las garantas que otorga el Derecho, si de algo carecen es, justamente, de "seguridad". No
olvidemos que el Estado no es un ente abstracto y "necesariamente justo" que, a manera de sacrosanta
deidad, imparta justicia a travs de un Derecho que los funcionarios sean absolutamente incapaces de
violar o contradecir. No. Lo que existe, realmente, es el "Estado de carne y hueso", es decir, un
ejrcito de seres humanos llamados "funcionarios" susceptibles de dejarse dominar por las
circunstancias o por intereses particulares, y de manipular y "acomodar" el Derecho a su conveniencia.
Lo que debe propugnar el Estado es la re-formacin tica del funcionario para que se adhiera
permanentemente a la verdad y evite, por conviccin, desviarse de la lnea de lo justo. Es en este punto
donde deben centrarse la atencin y los esfuerzos. Para los funcionarios carentes de moralidad, la
Constitucin y las leyes no son sino "papeles que todo lo aguantan" cuyo contenido les afecta en mayor
o menor medida conforme a sus intereses particulares. El Derecho no puede garantizase a s mismo:
es la fuerza de la Moral lo que constituye su garanta, y ello en proporcin al grado de conciencia de
un funcionario moralmente sano. Un Estado que no tenga forma eficaz para "imponer" la Moral a los
funcionarios, es un ser inerme y deficiente. Y, mientras la Moral no rija como Ley plenamente
coercitiva en el sistema jurdico, las "garantas del debido proceso" o no se realizan o se cumplen slo a
medias. La Constitucin puede establecer mil veces que la defensa y la asistencia jurdica son derechos
192
IUS-TICA
inviolables; que toda persona tiene derecho a ser oda; que nadie debe ser juzgado sino por sus jueces
naturales; que nadie puede ser obligado a confesarse culpable; que existe el principio de la legalidad
penal. Sin embargo, la realidad fuera del papel es otra. Si no, que lo digan los abogados a quienes se
veja cuando tratan de hacer valer las reglas del debido proceso. Y los atropellos y la inseguridad no
tienen lugar nicamente en las dictaduras abiertas: tambin se producen en sistemas aparentemente
democrticos. Todo se reduce a cuestin de acento. Mientras el Estado no haga parte de s la fibra
moral, mantendr la dictadura de las apariencias, bajo las cuales late la mayor o menor resistencia de los
funcionarios a cumplir real y cabalmente las exigencias jurdicas.
El debido proceso jurdico se funda en el proceso moralmente debido, y el proceso moralmente
debido depende de la seguridad moral, sin la cual no hay real seguridad jurdica.
La Seguridad Moral, referida al debido proceso, consiste: a) en la firmeza moral de los
funcionarios que sometan su conducta y la actuacin estatal que realizan, a las exigencias de la Ley
Moral y del Principio Superior de Perfeccin del orden moral; b) en que el Estado haga respetar y acatar
el Principio tico por todos los funcionarios, en un sistema tica y eficazmente organizado; c) en que los
culpables no evadan la justicia y no escapen al castigo; d) en que ante la ley no haya sujetos
privilegiados y ciudadanos de segunda y tercera categora; e) en que los ciudadanos tomen consciencia
del Principio tico, de su naturaleza, de sus fines y de sus alcances, y, mediante el ejercicio de las
Acciones y de los Recursos Morales, presionen al Estado y a los funcionarios para que lo acaten.
Posibilidades stas que no se dan en el Estado de Derecho, donde se diluye la responsabilidad del
funcionario pues se lo despoja de su entidad moral, dejndolo apenas como simple y desnudo homo
iuridicus, lo cual constituye hoy una monstruosidad.
Para garantizar el debido proceso, primero debe garantizarse la buena fe, permanente, del
funcionario pblico. De lo contrario, ste frustra, restringe o retarda el ejercicio del derecho a la
defensa; se anticipa, fcticamente, a tratar como culpable al inocente; coarta o limita el derecho a ser
odo; finge independencia y aparenta imparcialidad; desnaturaliza de algn modo el concepto de "jueces
naturales"; presiona, veja, tortura sutilmente, para que la persona se declare culpable o declare contra
sus parientes prximos; retuerce los conceptos para frustrar sutilmente el principio de la legalidad penal
y aplicar en forma subrepticia la analoga prohibida; inventa mil pretextos para justificar los errores
judiciales, los retardos indebidos, las omisiones injustificadas.
En fin, mil formas de evitar la plenitud del debido proceso por causa de la mala fe de un
funcionario muy poco digno de confianza.
En un Estado que mira la Moral desde lejos y la considera totalmente ajena a su quehacer,
basarse en el principio de la buena fe de los funcionarios es, por lo menos, una ilusin...
193
_________________________________________________________________
El principio de la buena fe comenzar a regir verdaderamente cuando, en pleno Estado tico de
Derecho, el funcionario opere ms por conviccin moral que por coercin jurdica.
Como anotamos en oportunidad anterior, cuando el Derecho se desvincula de la Moral por
concepcin, quebranta la justicia por sistema.
5.
La responsabilidad personal del Juez est vinculada al debido proceso. As, debe responder por
error judicial, retardo u omisin injustificados. Causales stas a las cuales se agregan, en el mbito de su
responsabilidad general, la inobservancia substancial de las normas procesales, la denegacin de
justicia, la paralizacin, el cohecho y la prevaricacin.
Respecto a las tres primeras causales, en el rea del debido proceso, se otorga a los particulares
el derecho de accionar contra el Juez para exigirle responsabilidad; y otro tanto puede hacer el Estado.
Ahora bien, estas causales generan responsabilidad jurdica, es decir, penal, civil y
administrativa. Y tambin pueden generar responsabilidad moral.
Ello nos conduce al establecimiento de varias hiptesis bsicas en relacin con la
responsabilidad del Juez:
A.
inobservancia substancial de normas, han sido determinadas por la mala fe, la mala intencin, la
irrectitud moral, el Juez incurre en responsabilidad jurdica y, tambin, en responsabilidad
moral, pues quebranta gravemente el Principio tico, adems del Principio Jurdico. Ejemplo:
cuando el Juez retarda deliberadamente la sentencia con el nimo de perjudicar a una de las
partes, debe ser sometido a enjuiciamiento moral y sancionado con destitucin, aunque haya
cumplido estrictamente las exigencias de la ley jurdicas, lo cual no impide su enjuiciamiento
moral, pues ha violado gravemente el Principio tico.
C.
194
IUS-TICA
6.
7.
195
_________________________________________________________________
personas no calificadas. Y lo quebrantan en forma culposa, si actan con negligencia cuando omiten la
evaluacin moral.
El dao que estos tcnicos causan al pas y a la colectividad por el desempeo moralmente
deficiente de sus cometidos, es inconmensurable, y jams les ha sido cobrado como es debido.
Es necesario indagar la personalidad moral del aspirante mucho ms all de "aptitudes, actitudes
y competencias" meramente psicolgicas. Mediante tests ticos o morales es posible inferir, aun de
"pequeos" detalles, hasta qu punto y en qu sentido aqul acata los valores ticos; si tiene suficiente
madurez frente a la responsabilidad moral o si, por el contrario, no ha superado an, pese a la edad, la
etapa del "infantilismo moral".
Ni aun de las cuestiones "tcnicas" est ausente la responsabilidad moral, no en cuanto a la
tcnica en s sino en cuanto a su aplicacin y a su manejo.
196
IUS-TICA
D. APNDICES
SUMARIO
B.
_________________________________________________________________
Conforme a esta clasificacin, encontramos que las causales: a) no llevar regularmente los
libros o registros del Tribunal; b) la embriaguez; c) solicitar ddivas o prstamos indebidos; d) contraer
obligaciones que den lugar a reclamaciones judiciales en las que fueren declarados irresponsables, y
otras de naturaleza similar, quedan sometidas por completo al Cdigo de tica.
En cambio, las causales: a) retrasos injustificados en la tramitacin de los procesos o de
cualquier otra diligencia distinta de la sentencia; b) permitir maltratos al pblico; c) actitud renuente a
brindarle atencin; d) no observar plazos y trminos legales; e) no guardar la debida discrecin; f)
abstenerse de decidir; g) proceder con grave e inexcusable ignorancia; h) abuso o exceso de autoridad; i)
no inhibirse oportunamente conociendo de causal en su contra; j) constreimiento para que se le
proporcione beneficio indebido; k) actuar en forma discriminatoria y 1) el trfico de influencias, son
susceptibles de un rgimen que va ms all del Cdigo de tica: si el interesado tiene pruebas de que el
Juez incurri en alguno de estos hechos impulsado por la mala fe, la mala intencin, la irrectitud
moral, es el Principio tico el que debe operar. Por ejemplo, si el interesado est en condiciones de
probar que el Juez, en un caso determinado, se abstuvo de inhibirse para favorecer intereses propios o de
terceras personas, desviando la justicia; o que el Juez trat en forma discriminatoria a una de las partes,
corresponde el enjuiciamiento moral. Si, por el contrario, no hay prueba de la mala fe, de la irrectitud
moral, se aplica el Principio Jurdico, es decir, el Cdigo de tica.
La diferencia entre aplicar el Principio tico o el Cdigo de tica, radica, en primer lugar, en lo
que se refiere a los Tribunales competentes; en segundo lugar, en el procedimiento; en tercer lugar, en la
naturaleza de la sancin.
Si el Tribunal Disciplinario establece que el Juez perpetr el hecho violando el Principio tico
en forma deliberada, es decir, actuando de mala fe, est en la obligacin de remitir el expediente al
Tribunal competente en lo Penal, para que se siga el procedimiento por analoga adjetiva, a los fines del
enjuiciamiento moral.
De lo anterior se infiere que, mientras el Cdigo rige sobre la "conducta" del Juez en sentido
amplio, el Principio tico rige sobre determinados aspectos de esta "conducta", a saber: sobre las que
impliquen directamente la realizacin de actuaciones judiciales.
Los "principios ticos" que contemple el Cdigo, son especificaciones del Principio tico.
Nos remitimos al Captulo I, No. 10.2.1. y 10.2.1.1., respecto a la bifuncionalidad ius-tica.
198
IUS-TICA
B. EL PRINCIPIO TICO Y LA LEY ANTI-CORRUPCIN
Las Leyes contra la corrupcin tienen por objeto proteger el patrimonio pblico, rigiendo la
conducta de las personas involucradas en su manejo y administracin, sobre la base de los principios de
honestidad, decoro, probidad, transparencia, participacin, eficiencia, eficacia, legalidad, rendicin de
cuentas y responsabilidad e, igualmente, partiendo de criterios de racionalidad y eficiencia, procurando
la disminucin del gasto y la mejor utilizacin de los recursos en atencin a los fines pblicos. Tambin
consagran larga lista de tipos penales, como el enriquecimiento ilcito, el peculado, la malversacin, la
concusin, la corrupcin, el soborno, etc. etc., ms los delitos contra la Administracin de Justicia en la
aplicacin de esta ley.
Sin embargo, quin puede garantizar que tales instrumentos legales no fracasen? Basta la
profusin de los tipos penales y el incremento de las penas? Sirven de algo los principios contra la
corrupcin y la declaracin jurada de patrimonio?
Para que estas leyes resulten eficaces-realmente eficaces- se precisa el concurso de un conjunto
de condiciones necesarias, como lo son:
1.
Una ley anti-corrupcin puede parecer plausible porque integre un cuerpo hermtico de
previsiones, dirigidas a cubrir todas las posibilidades imaginables de agresin contra el erario
pblico. Pero ello de nada vale si los funcionarios encargados de aplicarla frustran sus
efectos, como suele ocurrir.
2.
199
_________________________________________________________________
3.
En sntesis, slo cuando se invoca un plano superior al mero Derecho, como lo es la Moral,
puede lograrse la eficacia de la Ley contra la Corrupcin. De lo contrario, se mantendr el sistema de la
"tuerca aislada", que nada resuelve.
Las influencias perniciosas contra la eficacia de la Ley Anti-corrupcin son rebeldes, elsticas,
ardidosas, subrepticias e imposibles de vencer si la estructura judicial tiene resquicios a travs de los
cuales penetren la venalidad, el amiguismo, el favoritismo, el clientelismo poltico, el compadrazgo, el
miedo, el chantaje y otras mil formas de burlar la ley. De ah la necesidad de un "superprincipio"
capaz de imponerse a todos y cada uno de los funcionarios, a todos y cada uno de los integrantes del
Poder Judicial, debido a su carcter inflexible, envolvente, radical, hermtico.
Ningn funcionario logra escapar a la vorgine inexorable del Principio tico, pues ste genera
un concepto de delito ms amplio que el de delito penal (Cap. VII). Adems, la sentencia moral
declarativa de culpabilidad no slo acarrea la sancin del funcionario, sino que tambin, al hacerlo,
depura la Administracin Pblica y regenera al Estado, pues el culpable queda excluido definitivamente,
de por vida, de toda actividad pblica y poltica.
En sntesis: slo cuando se reconozca y acate la fuerza vigilante y eficaz de la Ley Moral,
traducida a lo jurdico por el Principio tico, comenzar a funcionar, realmente, la legislacin dirigida a
reprimir la corrupcin administrativa. Mientras esto no suceda, todos los esfuerzos resultarn intiles. A
menos que deseemos permanecer en la cueva de las apariencias.
200
IUS-TICA
Para concluir
Es lgico que, en el Estado tico de Derecho, se profundice en la responsabilidad del
funcionario, hasta dar con el fondo moral. Slo as puede lograrse el saneamiento eficaz de la
Administracin Pblica sobre la base de una responsabilidad plena y autntica, trascendente, del Estado
y del funcionario.
La abstraccin de la responsabilidad moral del funcionario, constituye una amplsima brecha a
travs de la cual se escapan todos los esfuerzos por lograr un Estado verdaderamente eficiente.
201
_________________________________________________________________
202
IUS-TICA
SEGUNDA PARTE
LAS ACCIONES Y LOS RECURSOS PROCESALES DE LA IUS-TICA
EL NUEVO MILENIO EXIGE NUEVAS VAS PARA LA REALIZACIN DE LO JUSTO
Nexus
En la Primera Parte de este trabajo nos propusimos destacar la presencia de la eticidad en el
sistema jurdico y sealar algunas de sus consecuencias, la ms trascendental de las cuales radica en la
necesidad de estructurar un nuevo pensamiento jurdico (Ius-tica) que, en correspondencia con el
espritu del nuevo milenio, se fundamente en la simbiosis Derecho-Moral, base del Estado tico de
Derecho, y de la cual derivan tambin los radios de influencia del Principio tico.
En esta Segunda Parte nos dedicaremos a considerar la necesidad de que el Principio tico sea
recuperado como factor de la Constitucionalidad; y a efectuar el anlisis de las vas concretas que a tales
efectos habremos de proponer como Sistema de Acciones y Recursos Morales de la Ius-tica.
Finalmente, en el Captulo IX, culminaremos con las "repercusiones prcticas de la
Constitucin Moral sobre la Constitucin Jurdica", a manera de sntesis de todo lo expuesto en la
Primera y en la Segunda Parte de la obra.
203
_________________________________________________________________
204
IUS-TICA
INTRODUCCIN GENERAL
EL SISTEMA IUS-TICO DE RECUPERACIN
DEL PRINCIPIO TICO
En el Estado tico de Derecho se requiere
la reordenacin del pensamiento jurdico.
SUMARIO
1.
B.
B.
B.
205
_________________________________________________________________
Ambas necesidades (de recuperacin y de sancin), deben ser conducidas conforme a un
conjunto ordenado de ideas que genere un sistema de Acciones y Recursos Procesales.
En efecto: Hemos destacado varias veces el carcter bifactorial del Estado tico de Derecho, a
cuya integracin concurren dos elementos esenciales, cuales son la juridicidad y la eticidad.
Si ambos factores no toman parte activa y armnica en el desenvolvimiento del Estado, la
integridad de la Constitucin padece grave desequilibrio, toda vez que tanto el Principio Jurdico como
el Principio tico dan cuerpo a la Constitucionalidad, con el hecho particular de que el Principio tico
adquiere carcter jurdico sin perder su naturaleza moral, por lo que representa un factor bivalente por s
solo y, por lo tanto, de mayor grado de exigibilidad en su realizacin.
Luce, entonces, absolutamente absurdo que el Estado no adopte las previsiones necesarias para
recuperar la eticidad, como tradicionalmente lo ha hecho para restablecer la juridicidad, a travs de los
diversos medios de control de los actos estatales.
Es cierto que el Estado no ha tomado consciencia de su naturaleza de Estado tico de Derecho.
Pero no es menos verdad que, sobre todo en pocas de crisis, el Derecho manifiesta ser impotente ante
los hechos, y que el pueblo percibe que hace falta algo ms que el solo Derecho para que las situaciones
sean solventadas: es como una especie de presentimiento que impulsa, en secreto o a voces, a clamar
por la tica como ltimo recurso para que la Justicia pueda marchar.
Ahora bien, no es indispensable que el legislador construya en forma expresa y particular un
sistema de Acciones y Recursos Procesales relativos a la eticidad, pues dicho sistema existe, aunque
subyacente en el ordenamiento jurdico: slo hay que traerlo a la superficie y disponer el nimo a
nuevas ideas que, aun cuando no cuadren con el concepto de Estado de Derecho, sin embargo
manifiesten plena racionalidad y justificacin.
La bifactoriedad del Estado tico de Derecho impone que este sistema de Acciones y Recursos
Procesales -coexistente con el sistema anlogo dirigido a la recuperacin de la juridicidad- se apoye en
la simbiosis de la Moral con el Derecho, y por esta razn, coherentes con nuestra tesis central, lo
denominamos Sistema Ius-tico de Acciones y Recursos Procesales relativos a la eticidad, o Sistema
Ius-tico Adjetivo.
Este sistema es doble pues tiene dos objetivos, como dijimos al comienzo:
A.
La recuperacin de la eticidad.
B.
Principio tico.
206
IUS-TICA
Es decir:
A.
B.
2.
El punto de partida del doble sistema ius-tico adjetivo es la paridad indiscutible de los
Principios tico y Jurdico, cuyas notas, que los hacen anlogos, puntualizaremos a continuacin.
Si queda demostrada, de esta manera, la analoga entre ambos Principios, habr de admitirse
que el tratamiento que se otorgue al Principio tico debe ser similar al tratamiento que se otorgue
al Principio Jurdico.
La paritas naturae de los Principios tico y Jurdico queda demostrada a travs de los
siguientes puntos de analoga, pues ambos
a)
b)
c)
d)
del Estado;
e)
f)
207
_________________________________________________________________
A lo anterior se agrega que el Principio tico es, debido a la excelencia axiolgica, el principio
supremo del ordenamiento jurdico, lo que quiere decir que le estn subordinados el Principio Jurdico y
la propia Constitucin.
Por otra parte, al Principio tico le corresponde, directamente,
a)
b)
c)
humanizar el Derecho;
d)
regenerar el Estado;
e)
f)
Como puede observarse, existen razones suficientes para justificar la defensa de la eticidad, la
recuperacin del Principio tico y la necesidad de un Sistema Adjetivo apropiado.
3.
Sobre la base de la paridad natural existente entre los Principios tico y Jurdico debe apoyarse,
pues, la consciencia de la necesidad de un sistema de Acciones y Recursos que permitan canalizar
procedimentalmente la reintegracin de la eticidad y el reclamo de la responsabilidad moral del
funcionario pblico.
En efecto: dados el carcter bifactorial del Estado tico de Derecho y el concurso necesario de
ambos Principios en el ordenamiento legal, el Sistema Ius-tico de Acciones y Recursos Procesales debe
ser extrado de la contribucin armnica de los rdenes jurdico y moral. Es decir, teniendo presentes la
Ley Jurdica y la Ley Moral, cuyo aporte conjunto conduzca a la construccin de un sistema basado en
los principios de la racionalidad, partiendo de fines y objetivos claros y precisos. A esta estructura de
ideas debe corresponder otra de elementos proporcionados y realizables, utilizando un mtodo
teleolgico-axiolgico que tenga en cuenta los fines del Estado tico de Derecho, en correspondencia
con los intereses esenciales de la sociedad, en cuanto atae, fundamentalmente, a su supervivencia y a
su progreso, en funcin, siempre, de los valores superiores y de la dignidad humana.
A.
Derecho, sera radicalmente imposible que la Moral se hiciese sentir como elemento
constitutivo, puesto que es la estructura externa, formal, organizada, del Derecho, lo nico que
puede destacar la presencia de los valores ticos y de los principios morales, tornndolos
jurdicamente obligatorios.
208
IUS-TICA
Tanto es ello as que, mientras ha imperado la tesis de la separacin entre el Derecho y
la Moral, a sta ltima le ha resultado imposible verter su autoridad siquiera sobre el Estado
mismo, y ms imposible aun sobre el funcionario, pues se considera que la Moral es cuestin de
interioridad y de libre albedro. Cuando, por el contrario, el Estado pasa a ser consciente de su
naturaleza tica, no le queda otra alternativa sino canalizar la fuerza moral por la va jurdica
vigente.
La Ley Jurdica es indispensable en la construccin del Sistema Ius-tico de Acciones y
Recursos Procesales: el Derecho facilita a la eticidad su estructura adjetiva, aplicada al mbito ius-tico
por obra de la analoga.
Se trata de una contribucin fundamental, indispensable. En primer lugar, porque redunda en la
economa legislativa, pues se evita la necesidad de que el legislador cree procedimientos especficos
para el reclamo tico. En segundo lugar, porque resalta la simetra, en lo fundamental, entre el Sistema
Jurdico y el Sistema tico Adjetivos.
B.
Los aportes de la Ley Moral al Estado tico tal vez no sean tan ostensibles.
Pero, en todo caso, "marchan por dentro" hasta que afloran justamente cuando se torna
necesario recuperar la eticidad y hacer efectiva la responsabilidad moral del funcionario.
El cometido esencial de la Ley Moral en el sistema jurdico, consiste en implantar el
Principio Superior de Perfeccin del orden moral, que se define como "el deber permanente de
practicar el bien y desechar el mal'.
Esta contribucin de la Ley Moral a la esencia del comportamiento estatal, sera, por s solo,
ms que suficiente. Pero a esto se agregan los Valores Superiores y los principios ticos, que se erigen
en otros tantos elementos de referencia cualificadora de las actuaciones del Estado y del
comportamiento del funcionario pblico, constituyendo el basamento ideal del Sistema Ius-tico
Adjetivo.
Forman parte de este basamento, el principio tico-social del Patrimonio Moral de la Nacin y
el Principio Disciplinario de la Administracin Pblica, que representan intereses fundamentales para el
pueblo, pues ste desea la existencia de un Estado moralmente sano, ticamente eficiente, que le
garantice la supervivencia y el progreso sobre la base de la Seguridad Moral.
4.
Por cuanto son dos los objetivos fundamentales del Sistema Ius-tico Adjetivo, el mismo
comprende dos funciones que ocasionalmente pueden realizarse en relacin con los mismos sujetos.
209
_________________________________________________________________
En efecto, el Sistema se subdivide -como ya dijimos- en
A. SISTEMA IUS-TICO DE RECUPERACIN DEL PRINCIPIO TICO
Nos remitimos, por lo que se refiere a este Sistema, a los Captulos V y VI.
B. SISTEMA IUS-TICO SANCIONADOR
En cuanto a este segundo Sistema, nos remitimos al Captulo VII.
Observaciones complementarias:
Por razones obvias, la recuperacin del Principio tico es del supremo inters
del pueblo y del Estado.
210
IUS-TICA
CAPTULO V
LAS ACCIONES Y LOS RECURSOS MORALES
"No leas para contradecir o refutar, sino
para considerar y ponderar lo que lees"
Francis Bacon
SUMARIO
7.2.
B.
_________________________________________________________________
C.
D.
212
IUS-TICA
1.
213
_________________________________________________________________
2.
IUS-TICA
permita excluir a los funcionarios pblicos del mbito de la responsabilidad moral, el
comportamiento de stos debe ser juzgado conforme al Principio tico, como es juzgado conforme
al Principio Jurdico cuando incurren en responsabilidad jurdica.
3.
recuperar la eticidad
Determinan la necesidad de recuperar la eticidad las siguientes formas de violacin del
Principio tico:
Primera forma: violacin del Principio tico como causa de la realizacin de actuaciones
estatales moralmente inexistentes. En esta hiptesis de inexistencia moral del acto, se ubican
a) Los actos que revisten el carcter de un enfrentamiento rotundo contra la
Constitucionalidad (Anti-constitucionalidad por violacin del Principio tico).
b) Los actos impugnables mediante el Recurso Contencioso-Administrativo,
pero que aqu, a los efectos del Principio tico, deben ser declarados moralmente
inexistentes, y no simplemente afectados de nulidad.
c) Los actos, actuaciones o hechos que atenten directamente contra la dignidad
humana, que generen el ejercicio de la Accin de Amparo, esta vez por causa moral.
d) Los actos judiciales impugnables mediante los recursos del proceso ordinario,
mas con apoyo en la violacin del Principio tico, a saber, el recurso de apelacin o de
casacin por causa moral.
Segunda forma: violacin del Principio tico como causa de la ruptura de la legitimidad
moral del Poder Pblico o de las posibilidades de que ello ocurra, de donde nacen las Acciones
Populares de Desconocimiento Moral, de Veto Moral y de Conminacin Moral.
Tercera forma: violacin del Principio tico mediante hechos o actuaciones graves extra o
intraprocesales, que constituyan delito moral. Esta hiptesis de delito moral puede referirse
b)
inexistencia moral conjugan el hecho de constituir delitos morales. P.e. una sentencia producto
de trfico de influencias.
c)
pblico obrando como tal o con ocasin de ello. Por ejemplo, promover el odio entre los
ciudadanos.
Cuarta forma: violacin del Principio tico mediante hechos contrarios a la correccin tica,
perpetrados por los funcionarios pblicos, que ameriten los Recursos de Reclamo Moral o de Queja
Moral.
215
_________________________________________________________________
3.1. Violacin directa y violacin indirecta del Principio tico
Cuando hablamos de las formas de infraccin del Principio tico, comprendemos varias
posibilidades:
a)
infringir una norma jurdica que al mismo tiempo implique la violacin del
Principio tico. Por ejemplo, cuando un funcionario se apropia bienes del patrimonio pblico,
a la vez est quebrantando la Ley Jurdica y la Ley Moral.
c)
realizar con irrecttud moral el acto estatal, por ejemplo, actuando con torcidas
intenciones, desviando los fines de la ley, falseando la verdad, tergiversando los hechos,
desnaturalizando las instituciones jurdicas, etc.
En sntesis: la validez jurdica del acto estatal no presupone necesariamente su correccin
moral. Y, obviamente, la correccin moral del acto tampoco lleva a suponer la validez jurdica. De ah
la necesidad de estudiar el perfil de cada caso, con la finalidad de establecer sobre cul de los dos
factores de la Constitucionalidad incide la infraccin: sobre el Principio tico o sobre el Principio
Jurdico. O si incide sobre ambos.
4.
Ahora bien, acontece que, mientras el Principio Jurdico cuenta con vas expresas para la
reintegracin, como la Accin Popular de Inconstitucionalidad, el Recurso Contencioso-Administrativo,
la Accin de Amparo y los recursos del proceso ordinario, el Principio tico no tiene a su alcance
expreso tal clase de remedios. Se trata de una emergencia constitucional que debe hallar solucin
inmediata a travs de la analoga adjetiva (Ver No. 7).
Si no se reconoce beligerancia activa al Principio tico, no puede haber plenitud constitucional
en el Estado tico de Derecho. Y si esto ocurre, falla tambin el Principio de la juridicidad, pues el
Principio tico es, no slo moral, sino tambin jurdico toda vez que forma parte del sistema legal.
216
IUS-TICA
5.
Principio tico
Evidentemente, la ausencia de medios expresos destinados a recuperar el Principio tico debe
resolverse sobre la marcha. No hacerlo implica o determina denegacin de Justicia Moral, de mayor
trascendencia aun que la denegacin de Justicia Jurdica.
La tarea de superar esta emergencia slo puede acometerse sobre la base de una sincera
disposicin, haciendo que la racionalidad trabaje con fundamentos objetivos. De ah que propongamos
las Acciones y los Recursos Morales para recuperar el Principio tico.
Ahora bien, el tema de las Acciones y de los Recursos Morales impone la necesidad de
justificar su existencia y de establecer cules son sus vas procesales.
6.
Morales
No pocos juristas preguntarn de dnde y por qu hemos extrado la existencia de las Acciones
y de los Recursos Morales. De ah la necesidad de que expongamos las razones que conducen,
necesariamente, a la conclusin de que s existen dichas Acciones y Recursos.
Las razones son las siguientes:
A.
B.
C.
D.
E.
F.
G.
H.
La urgencia y la emergencia
I.
La simetra constitucional
217
_________________________________________________________________
la estructura jurdicos, queden necesaria y totalmente sometidos al Principio Superior de Perfeccin de
la Ley Moral.
Ahora bien, la fuerza de la Moral debe concretarse para no resultar mera especulacin: debe
influir sobre la realidad estatal y social y, a tales efectos, canalizar su energa a travs de Acciones y
Recursos Morales, cuya existencia no puede ser resistida por el Derecho, pues est subordinado a la
Moral.
Las Acciones y los Recursos Morales estn, pues, nsitos en la Constitucin, como consecuencia
de la consagracin de los Derechos Humanos y a impulsos de la lgica de la necesidad moral, que
implanta el Principio tico como factor constitucional. En otras palabras: las Acciones y los Recursos
Morales emergen de la Constitucin en atencin a la Ley Moral, mediante inferencia objetiva. Porque la
Eticidad debe contar con medios urgentes, adecuados y justos, para que la ciudadana luche por la
recuperacin del Principio tico.
Presente en el sistema jurdico, la Ley Moral genera una estructura de pensamiento y un sistema
lgico propio del que se desprenden inferencias y conclusiones coherentes, prevalecientes sobre la
estructura y el pensamiento estrictamente jurdicos. La estructura determinante de la Ley Moral, constituye la fuente y la razn de ser de las Acciones y de los Recursos Morales. Y, por cuanto la Ley Moral
no se subordina a los conceptos y a los criterios jurdicos, porque ella tiene los suyos propios, y por
cuanto, por el contrario, ella impone su imperio axiolgico, mal podran hallarse en el sistema jurdico
puro, elementos argumentativos que pudiesen desvirtuar la existencia de las Acciones y de los Recursos
que exige la naturaleza de la Ley Moral.
La lgica de la necesidad moral es absolutamente independiente de la lgica de la necesidad
jurdica. Indiscutible la naturaleza superior de la lgica de la necesidad moral, no podra esperarse su
sometimiento a la autoridad del Derecho. Negar o contradecir la existencia de las Acciones y de los
Recursos Morales, significa restar autoridad al orden moral, para atribuirla, absolutamente, al orden
jurdico, lo cual sera absurdo porque ocasionara la inutilidad del Principio tico en el sistema jurdico.
El orden moral rige en forma plena en el sistema jurdico, ante el cual se basta a s mismo, con
capacidad autogerminativa para generar vas de realizacin, habida cuenta, tambin, de que la Ley
Moral, por obra de su propia naturaleza, implanta en el orden jurdico parmetros adecuados a la
naturaleza y a los fines del Principio tico.
De todo lo anterior se infiere que
a) para objetar o cuestionar la existencia, la naturaleza y los fines de las Acciones y de los
Recursos Morales, slo son pertinentes los argumentos de naturaleza moral, no los de ndole puramente
jurdica.
218
IUS-TICA
b) regido por la Moral, el Derecho debe facilitar a la Ley Moral sus estructuras adjetivas, para
que canalice cuanto antes su autoridad.
c) el aporte del Derecho a la Ley Moral, debe ajustarse mediante los principios de la analoga
adjetiva, de la inmediacin y de la abreviacin, a todos los cuales nos referiremos ms adelante.
219
_________________________________________________________________
La razn de ser de las Acciones Morales est en la Moral misma, que reclama su autoridad a
travs de las vas que el Derecho ha puesto, implcitamente, a su disposicin, al delegar en ella el poder
de controlar el Estado.
Al aceptar el Derecho la injerencia de la Moral en el ordenamiento jurdico, acept su autoridad
y beligerancia con todas sus consecuencias. De ah que en la cesin de poder deba considerarse incluida
la facultad de utilizar racionalmente las vas jurdicas.
Recordemos una vez ms que, cuando se trata del Estado tico de Derecho, ya no se vive en la
etapa histrica de la separacin "oficial" entre el Derecho y la Moral, donde sta es considerada como
"intrusa" a la cual hay que mantener alejada el mayor tiempo posible para no "distorsionar" la naturaleza
del Derecho. Hoy no. La Moral ha retornado al mbito jurdico por la puerta grande y, al hacerlo, lo
lleva a cabo con la plenitud de su ser, sin condiciones, sin limitaciones, y con mayor autoridad aun que
el propio Derecho, para reclamar su dignidad cada vez que resulte infringido el Principio tico.
Las Acciones Morales abrigan en s una justificacin axiomtica, pues se postulan a impulsos
de su sola naturaleza, y a este hecho debe adecuarse la estructura jurdica procedimental.
No puede pretenderse, tampoco, que la naturaleza de los conceptos ticos o morales haya de
acomodarse al molde de los conceptos jurdicos, que pueden servirle slo de inspiracin, nunca de
cartabn, lmite o medida, lo cual sera, sencillamente, absurdo, por razones de jerarqua axiolgica.
IUS-TICA
ninguno de aqullos halla seguridad de cumplimiento. Tambin, por la misma razn, hemos observado
que, por cuanto los intereses calificados estn sometidos a valoracin tica, la jurisprudencia de
intereses calificados se funda en una jurisprudencia axiolgica, ms aun cuando se est en presencia del
Principio tico, que tiene por objeto directo estos cometidos.
Se concluye: el pueblo y el propio Estado tienen inters esencial en que existan las Acciones
Morales para canalizar el reclamo tico: el pueblo, porque el Principio tico sintetiza su Patrimonio
Moral; el Estado, porque el Principio tico le es indispensable como factor de la Constitucionalidad.
221
_________________________________________________________________
F) La inseguridad de la garanta jurdica como razn
Los individuos o las organizaciones ms conscientes y avanzadas se erigen en representantes
espontneos de la colectividad, y actan para reclamar la reintegracin de la plenitud constitucional. Lo
hacen porque comprenden que, sin sta, se debilita o cesa el Estado de Derecho y decrece la garanta de
que sern respetados derechos o valores fundamentales, como la vida, la libertad o la justicia, sntesis de
los cuales es el Principio Jurdico, que debe ser restablecido a travs del ejercicio de los medios
jurdicos de control de la Constitucionalidad de los actos del Estado.
Pues bien, esos mismos individuos u organizaciones estn igualmente conscientes de que la
garanta jurdica es insegura y de que, por ello, requiere el auxilio de una fuerza superior, que es la
fuerza moral, sintetizada en el Principio tico, cuya recuperacin estn dispuestos a exigir. Por esta
razn, porque los valores ticos y los principios morales constituyen el soporte espiritual de la Nacin y
del Estado, se justifican, entonces, las Acciones y los Recursos Morales.
Las Acciones y los Recursos giran en el mbito del derecho de peticin y ste no puede
limitarse a las Acciones y a los Recursos Jurdicos, pues la Moral forma parte del sistema jurdico.
Es cierto que las Acciones Jurdicas estn previstas en forma expresa en la ley, pero ello no
niega la existencia implcita de las Acciones y de los Recursos Morales. La fuente de las Acciones y de
los Recursos Morales hay que buscarla, no en la ley escrita, sino en la propia Moral, y slo por
reflejo en el Derecho. La fuerza de la Moral hace emanar de por s la necesidad de la permanencia en
su integridad, y por ello genera la exigencia de los medios necesarios para su reintegracin. Es decir, la
fuerza misma de la Moral presupone la existencia de las Acciones y de los Recursos necesarios para
restablecer su autoridad. Si no fuese as, la presencia de la Moral en el sistema jurdico resultara absolutamente intil, y de paso significara una merma de la juridicidad, toda vez que el Principio tico tiene
carcter jurdico.
222
IUS-TICA
determinar la conducta que debe seguir el funcionario pblico, por lo que, formando parte la Moral del
ordenamiento jurdico, el Derecho abriga tanto inters en mantener su propia unidad como en mantener
la integridad de la Moral. De ah que el Derecho otorgue a la Moral, a la par que el poder de ordenar,
el poder de sustentar su mandato. Porque la simbiosis entre el Principio tico y el Principio Jurdico
es tal, que las infracciones que afectan a uno u otro de los Principios, afectan la unidad del sistema. Al
Derecho mismo conviene que la Moral se recupere.
Obviamente, para comprender la razn de ser de las Acciones y de los Recursos Morales, se
torna indispensable abstenerse de mirar las cosas desde el punto de vista netamente jurdico, y hacerlo
desde la perspectiva ius-tica, que de por s postula o exige la analoga procesal.
223
_________________________________________________________________
Dueo absoluto de la soberana, el pueblo, en la misma medida en que tiene el carcter de
depositario del patrimonio histrico y espiritual de la Nacin, es titular nato del poder de actuar
directamente por ante los rganos juridicentes, para la recuperacin inmediata de los Valores
Superiores, mediante el ejercicio expreso del Poder Moral.
Cuando el pueblo ejerce directamente la Accin Moral por anti-constitucionalidad o cuando
impulsa directamente el enjuiciamiento moral de los funcionarios pblicos, est haciendo uso de un
poder que le pertenece en forma absoluta, soberana, y que por ello mismo no debe ser coartado por
aquellas limitaciones que el Derecho se impone a s mismo conforme a su naturaleza o conforme a las
conveniencias de la poltica social.
Los valores y los fines del Estado forman parte del patrimonio moral de la Nacin, mdula del
ser espiritual de sta y alma del orden pblico esencial.
No es lgico, justo ni conveniente que el respeto por los Valores Superiores, el cumplimiento de
los fines esenciales, la realizacin de los Derechos Humanos, la administracin del patrimonio pblico,
la forma de conducir la vida del pas, y hasta la supervivencia misma de la Nacin, queden supeditados,
con gravsimo riesgo, al capricho personal, a influencias non sanctas, a intereses partidistas, o a
presiones de cualquier naturaleza ajena a los fines de la nacin.
El rgano soberano del Poder Moral es el propio pueblo. Y por esta razn, nadie, apoyndose en
una tcnica interpretativa cerrada, tiene derecho a forzarlo a contemplar inerme el perecimiento del pas,
slo porque no se quiera ir ms all de la letra de la ley. La letra es forma, superficie, herramienta, y
quien slo se sujete a ella, est perdido. Lo que interesa es lo profundo, el contenido, el espritu.
El pueblo es el depositario del Patrimonio Moral de la Nacin; el dueo de la soberana; el
titular nato del Poder Moral, y esto de por s le imprime cualidad absoluta para comparecer directamente
ante el rgano jurisdiccional competente, y ejercer las Acciones Morales Populares sin intermediaciones
de ningn gnero. All radica la verdadera democracia.
IUS-TICA
har sentir sobre el orden social, debido a la indisciplina de los funcionarios, a la ineficacia del Derecho
y a la inefectividad del Estado. Y si el Principio Jurdico es necesario, ms aun lo es el Principio tico,
debido a su carcter axiolgicamente superior.
Justamente, la ausencia del Principio tico es lo que ha generado la inestabilidad y la vida
espasmdica del Estado de Derecho, que sobrevive en medio de su propia inseguridad.
Para recuperar la estabilidad a travs del aporte necesario del Principio tico, resulta
indispensable que ste canalice su autoridad mediante las Acciones y los Recursos Morales, lo que
implica una necesidad absoluta de la simetra constitucional.
7.
225
_________________________________________________________________
Y, en efecto, conforme lo suele establecer la Ley, cuando no existe disposicin precisa (o
expresa), el Juez debe acudir a la analoga para resolver mediante disposiciones que regulen casos
semejantes o materias anlogas.
Ahora bien, nada autoriza a sostener que, cuando la ley consagra el medio de la analoga, lo
hace exclusivamente en relacin con el derecho sustantivo, pues existe tambin la analoga adjetiva o
procedimental, que es vlido y necesario aplicar cuando no haya procedimientos expresos o precisos
para canalizar determinados reclamos cuya urgencia sea determinada por el imperativo ticoconstitucional.
Por muy extrema y arraigada que sea la concepcin dogmtica del Derecho, no puede llegar al
extremo de sacrificar el Principio tico en aras del formalismo, sin tener en cuenta que, con esa posicin
cerrada, se perjudica todo el sistema legal, pues la plenitud del Principio Jurdico no puede ser tal si no
opera eficazmente el Principio tico.
No debemos olvidar que ambos Principios se rigen por un principio implcito comn, como lo
es el de la cooperacin o colaboracin necesarias entre ambos, en atencin a la plena eficacia
constitucional.
Mediante la analoga adjetiva, el Principio Jurdico coopera con el Principio tico, aportndole
las estructuras procedimentales existentes, como lo son, por ejemplo, las relativas a la Accin Popular
por Inconstitucionalidad, al Recurso Contencioso-Administrativo, a la Accin de Amparo
Constitucional o de enjuiciamiento penal.
Cuando se trata de la simbiosis ius-tica, la analoga no es simplemente adjetiva o procesal: la
infraccin del Principio tico o del Principio Jurdico afecta de tal forma la unidad esencial existente
entre el Derecho y la Moral, que tanto a la juridicidad como a la eticidad conviene, recprocamente, la
reintegracin del Principio afectado, para que se restituya la plenitud constitucional. De ah que, en la
simbiosis Moral-Derecho, la analoga adjetiva sea tambin, substancialmente, una analoga ontolgica,
necesaria para la conservacin de la integridad del ser ius-tico.
226
IUS-TICA
De ah la necesidad de aplicar los principios de adaptacin y de adecuacin, sustentados sobre
los Principios Procesales Constitucionales, para conformar el marco constitucional adjetivo de la
eticidad, que hace de las Acciones y de los Recursos Morales, medios procesales sui generis, pues deben ser ajustados a la naturaleza y a la exigibilidad apremiante de la Moral y, por ello mismo, no deben
enfocarse mediante criterios puramente jurdicos, menos aun tradicionales.
Los Principios Procesales Constitucionales deben considerarse pauta fundamental a los fines de
la elaboracin de las nuevas leyes procesales: los Principios de la justicia calificada, del proceso eficaz,
de la simplificacin, de la brevedad y de la substancialidad.
En consonancia con la naturaleza de la Moral, los Principios de simplificacin, brevedad y
substancialidad, deben servir de pauta para adaptar los procedimientos jurdicos a la finalidad de
reintegrar la eticidad a travs de las Acciones y de los Recursos Morales.
Los principios de la simplificacin o abreviacin, y de la substancialidad, se resumen en el
principio de la inmediacin, que no debe confundirse con el concepto que opera en el proceso penal: a
los efectos de la Ius-tica, se entiende la inmediacin como el avance gil, pronto, directo, inmediato,
del proceso, con la "direccionalidad" necesaria para desembocar en una decisin o sentencia a la mayor
brevedad posible, aunque sin menoscabo del derecho a la defensa.
227
_________________________________________________________________
Derecho, que asciende en meandros, la eticidad va en busca de la decisin final por el camino ms
directo posible, desbrozando factores de retraso o distraccin.
Ha de tenerse en cuenta que la violacin del Principio tico es ms sensible que el
quebrantamiento del Principio Jurdico porque, ante los valores, la Moral es ms exigente que el
Derecho. El Principio tico no se plantea cul es la estructura de la norma infringida, si concurren o no
todos los elementos o si la accin est prescrita. La responsabilidad moral se configura en un solo acto.
La Moral gira en un orden superior al orden del Derecho, y por esta razn supera los obstculos que
conforme a la poltica social, el Derecho se impone a s mismo. Y si el Derecho -como dijera Dante
Alighieri- es "la proporcin del hombre al hombre", la Moral es la proporcin del hombre al imperio de
una verdad no condicionada. Es expansiva, ubicua. No zigzaguea como el Derecho: va en lnea recta
como la autntica Verdad. No pregunta si ste o aqul funcionario son de alto coturno en la pirmide
estatal, para tratarlos favorablemente, sembrando de obstculos la reivindicacin de la justicia, y si
aquel otro es de baja estatura administrativa, para recargarlo de exigencias. Es vertical como el s
rotundo. Exige con imperio insobornable: no acepta pretextos, ni se somete a cuestin de "bemoles
interpretativos".
Mientras el Derecho se caracteriza por una expresin normativa formal, que se plasma en
estructuras y, bajo el criterio de la seguridad jurdica, inclina de por s a la rigidez, la Moral es
proteiforme, y atiende ms a la substancia y a los valores que a la forma, por lo que procura ir
directamente a su objetivo de reintegracin.
Ni aun concebido como estructura interna, dinmica, de fuerzas derivadas de lo social, el
Derecho puede abandonar las formas, que le son necesarias para crearse, expresarse y aplicarse, y las
cuales hacen de l una serie de actos regulares y normados. Este sentido mediato le encamina hacia la
justicia a travs de la estructura lgica, a diferencia de la Moral, que marcha en sentido lineal inmediato,
ms por la va de la equidad que de la justicia estricta. De ah que a la accin de recuperacin de la
eticidad deba corresponder la libertad de formas, criterio que hoy cobra fuerza hasta en el propio
proceso civil.
Recapitulemos: la Moral debe tener el acceso ms inmediato y directo posible al momento de la
reintegracin de sus valores, y para ello es preciso simplificar la cadena del proceso, desechando los
elementos accesorios, y marchando a travs de la simplificacin de etapas y fases, en funcin de la
urgente finalidad de restablecer cuanto antes la eticidad, bajo el principio de "la realizacin ms
inmediata de la Justicia Moral"
228
IUS-TICA
8.
Las Acciones y los Recursos Morales son los medios procesales que el pueblo pone en
movimiento para reclamar la reintegracin de la plenitud constitucional, menoscabada por la violacin
del Principio tico por parte del Estado y del funcionario pblico.
Son caractersticas de las Acciones y de los Recursos Morales:
a) Tienen carcter jurdico pues el Principio tico es tambin norma jurdica.
b) Se canalizan utilizando procedimientos jurdicos ya existentes, slo que adaptados a
la finalidad tica e impulsados por causa moral.
c) Se caracterizan por la eficacia, la simplificacin y la brevedad.
d) Son anlogas a las Acciones que buscan la recuperacin del Principio Jurdico, pero
con efectos ms profundos y radicales.
e) En el fondo, tienen por objeto implcito la defensa de la dignidad humana,
fundamental razn de ser del Estado tico de Derecho.
f) No deben ser enfocados con criterios puramente jurdicos sino mediante criterios
fundados en el resultado de la simbiosis Moral-Derecho.
g) Su espritu se corresponde con la teleologa esencial de la Accin de Amparo
Constitucional (Ver Cap. VII.B.4).
9.
229
_________________________________________________________________
b) en evitar que las actuaciones del Estado se mantengan como vlidas y operativas
aunque hayan implicado la violacin moral de la Constitucin y de las leyes.
c) en asegurar que ningn funcionario pblico burle la Justicia cuando haya
quebrantado la Ley Jurdica o la Ley Moral.
B.
moral
Los Recursos de Apelacin y de Casacin por causa moral no se ponen en movimiento con
menoscabo del Principio Jurdico. Realizan, ms bien, una funcin depuratoria del proceso, pues velan
porque ste ltimo curse por la va de la correccin tica hasta culminar en una sentencia ceida a los
valores y principios ticos y morales.
Citemos como ejemplo un Juicio de Trnsito: una de las partes interpone el Recurso de
Apelacin por causa moral. Los alcances de ste no tocan el fondo jurdico del asunto, como es
establecer cul de los dos conductores es inocente y cul es culpable, pues esta materia corresponde al
Principio Jurdico, no al Principio tico. Si, como consecuencia del ejercicio del Recurso de Apelacin
por causa moral, el Superior declara inexistente la sentencia de Primera Instancia cuestionada
moralmente, se limita a ordenar que otro Juez elabore y dicte la sentencia. Efectuado esto ltimo, el
proceso sigue su curso jurdico normal, sin perjuicio de que el apelante deba formular conjuntamente los
alegatos ticos y los alegatos jurdicos, pues no podra haber doble apelacin.
Apelada la sentencia en cuanto a los dos aspectos, si el Superior declara con lugar el recurso
moral, es obvio que la declaracin de inexistencia de la sentencia cuestionada abarca lo jurdico, por lo
que sera intil abocarse a considerar los argumentos de Derecho. En cambio, si declara sin lugar la
apelacin por causa moral, s procede estudiar los argumentos jurdicos, y ello implica sujetarse al curso
jurdico normal.
Lo que hacen, pues, los Recursos Morales de Apelacin y de Casacin, es asegurar la pureza
tica del proceso.
C.
Estos Recursos pueden hacerse operar intra o extraprocesalmente. Tienen por objeto imponer y
mantener la correccin y el buen comportamiento del funcionario en cuanto se refiere a la atencin al
ciudadano (Urbanidad tica).
230
IUS-TICA
10.
11.
Aun cuando ya nos hemos referido a ellos (ver 3 de ste Captulo), procedemos a suministrar
una breve nocin general de las Acciones y Recursos Morales:
231
_________________________________________________________________
11. A. La Accin para el Enjuiciamiento Moral tiene por objeto someter a proceso
anlogo al proceso penal, al funcionario pblico que haya violado en forma grave el
Principio tico.
Esta Accin forma parte del Sistema Ius-tico Sancionador, y a la misma nos referiremos en el
Captulo VIL
11 .B. Las Acciones por Inexistencia Moral del Acto estatal son anlogas a las que se
ponen en funcionamiento para controlar la inconstitucionalidad de los actos estatales.
ll.B.l. La Accin moral popular por anti-constitucionalidad es anloga a la Accin
popular de inconstitucionalidad.
11.B.2. El Recurso Contencioso-Administrativo por causa moral es anlogo al mismo
recurso tradicionalmente utilizado a los fines jurdicos.
11 .B.3. La Accin de Amparo Constitucional por causa moral sigue el procedimiento
del Amparo tradicional, pero alegando violacin del Principio tico.
11.B.4. La Apelacin contra sentencia violatoria del Principio tico se utiliza dentro
del proceso, pero no se funda en alegatos jurdicos sino morales.
11 .B. 5. El Recurso de Casacin contra sentencia violatoria del Principio tico, de
igual modo: se apoya en alegatos de orden moral.
11 .B.6. Recurso de Revisin Moral (Ver: Cap. VIL C.9.3.).
11 .B.7. Recurso Moral de Avocamiento por causa moral (Ver: Cap. VII. C.9.4.).
ll.C. Las Acciones de Salvaguarda de la legitimidad del Poder Pblico tienen por
objeto canalizar por vas jurisdiccionales el desconocimiento de autoridad, impedir que a
la Administracin Pblica ingresen personas moralmente cuestionadas, y ejercer presin
para que los funcionarios den cumplimiento a sus obligaciones.
ll.D Los Recursos de Reclamo y de Queja contra la conducta indecorosa del
funcionario dentro o fuera del Proceso
Tienen por objeto depurar la va de la administracin de Justicia, mediante la disciplina del
funcionario, cuestionando la violacin del Principio tico por parte de ste. Tambin son utilizables
respecto a los hechos extraprocesales violatorios del Principio tico.
12.
232
IUS-TICA
La Ius-tica no sugiere la existencia de dos sistemas, uno regido por el Principio tico, y otro
regido por el Principio Jurdico. Ya hemos dicho que el Derecho y la Moral constituyen una simbiosis,
de intercambio creativo, que genera una sola y misma realidad.
Se trata, en efecto, de un solo sistema, de carcter monoltico, aunque pleno de dinamismo,
respecto al cual no cabe hablar de dualismo entitativo sino de diversidad funcional.
El sistema ius-tico inspira y orienta las actuaciones del Estado y el nacimiento, interpretacin y
aplicacin de las leyes; moraliza y humaniza el Derecho; y rige sobre la conducta del funcionario
pblico. Y, por lo que respecta a las Acciones, comprende dos funciones: tica, o de las Acciones
Morales, y jurdica, o de las Acciones Jurdicas o tradicionales.
Todo es cuestin del acento moral o jurdico de la Accin: la unidad simbitica permanece
inclume en el sistema ius-tico, y en ambas vas o funciones lo que se busca es una Justicia
cualitativamente superior. Aunque slo se trate de la Accin Jurdica, el Juez est obligado a orientarse
por la tica para conducir el proceso, analizar y valorar las pruebas, establecer los hechos e interpretar y
aplicar la ley, y pronunciar la sentencia, de manera que todo este desarrollo tiene carcter ius-tico,
aunque el acento recaiga, en esta hiptesis, sobre lo jurdico. Si se ejerce la Accin Moral, igualmente se
expresa una relacin ius-tica ya que, aun cuando el acento es, en este caso, de carcter moral, de todos
modos est operando lo jurdico, pues el Principio tico tiene carcter jurdico y se canaliza por las vas
jurdicas.
La coexistencia de Acciones Morales y Acciones Jurdicas no significa "dualismo" sino
bifuncionalidad.
13.
Entre los efectos del Principio tico en el ordenamiento jurdico, se encuentra lo relativo al
concepto de cosa juzgada, lo que constituye un claro ejemplo de la proyeccin de la eticidad hacia todos
los rincones del ordenamiento legal.
En efecto: El Principio tico es el fundamento de la cosa juzgada moral, como el Principio
Jurdico es el fundamento de la cosa juzgada jurdica.
Quiere decir que la cosa juzgada, en el Estado tico de Derecho, se divide en dos categoras:
a) res iurdice iudicata, o cosa juzgada desde el punto de vista jurdico
b) res moraliter iudicata, o cosa juzgada desde el punto de vista moral Ahora bien, es necesario
relacionar el principio de la cosa juzgada con el
principio non bis in idem:
233
_________________________________________________________________
1.
tico, rige el principio res iurdice iudicata como consecuencia de la sentencia definitivamente
firme. En esta hiptesis, opera el principio non bis in idem con alcances en cuanto a lo jurdico
y en cuanto a lo moral:
a) en cuanto a lo jurdico, porque as lo consagran las reglas jurdicas establecidas
b) en cuanto a lo moral, porque ya se ha librado decisin con acatamiento a los valores
ticos y a los principios morales, por lo que no hay nada que objetar.
En cambio, si en el curso del proceso o en la sentencia relativa a la Accin Jurdica, ha
sido
infringido el Principio tico, procede la Accin Moral, lo que significa que la res iurdice
234
IUS-TICA
Ahora bien, es posible que esta sentencia se haya producido en circunstancias de violacin del
Principio tico por parte del Juez. En esta hiptesis procede el ejercicio de las Acciones Morales,
dirigidas a que sea declarada la inexistencia moral de la sentencia ticamente viciada.
Por ejemplo, un ciudadano solicita el Amparo porque se siente amenazado en su integridad
fsica por funcionarios policiales. El Juez de Primera Instancia le otorga el Amparo, pero el Superior lo
revoca dolosamente.
En este supuesto hay cosa juzgada jurdica. Pero, por cuanto la Moral prevalece sobre lo
jurdico, es procedente ejercer Amparo por causa moral respecto a los mismos sujetos y por los mismos
hechos, adems de enjuiciar moralmente al Juez por violacin del Principio tico.
Por otra parte, cuando en el curso de un proceso jurdico ste se ve afectado por la violacin
del Principio tico por el Juez o por funcionarios auxiliares, procede ejercer la Accin Moral respectiva,
si se est en condiciones de probar estos hechos.
14.
Es necesario enfatizar que los fines y alcances de los Recursos de Apelacin y de Casacin por
causa moral, no interfieren con los fines y alcances de las Acciones Jurdicas cuando, en el curso de
una Accin Jurdica, se hace uso de aqullos.
Nos explicaremos a travs de un ejemplo: En un juicio por cobro de sumas de dinero, una de
las partes interpone Recurso de Apelacin por causa moral, alegando violacin del Principio tico en
la sentencia, porque "el Juez entr en colusin con la parte contraria". Tambin apela alegando
fundamentos jurdicos.
El Superior se ubica ante dos posibilidades:
A: declarar inexistente el acto cuestionado (sentencia) porque considere establecido que,
efectivamente, el Juez quebrant el Principio tico.
B: declarar que no fue violado el Principio tico.
Si se da A, por cuanto la inexistencia declarada es absoluta y lo tico es fundamental en toda
decisin jurdica, carece de objeto pasar a pronunciarse sobre los alegatos de carcter meramente
jurdico. Por consiguiente, el efecto de la apelacin ser ordenar que otro Juez dicte la sentencia en
Primera Instancia, acatando el Principio tico.
Si se da B, el Superior procede a considerar la argumentacin puramente jurdica, y todo
quedar sujeto a lo meramente jurdico.
235
_________________________________________________________________
Si el interesado apel solamente desde el punto de vista moral, no puede hacerlo posteriormente
desde el punto de vista puramente jurdico, pues debi hacerlo conjuntamente si es que tena bases
para esto ltimo.
Observemos algo importante: en la hiptesis A, el Superior se limita a decidir en la esfera
puramente moral, es decir, en funcin de considerar si el acto o sentencia fue viciado por la violacin
del Principio tico. No debe ir al fondo de lo jurdico originalmente planteado en la demanda: no
va a decidir si el demandado debe o no debe pagar al demandante la suma de dinero reclamada. Y otro
tanto cabra decir si el caso fuese de carcter penal: el Superior no ira al fondo de lo jurdico, sino que
se limitara, en hiptesis de apelacin por causa moral, a establecer si efectivamente, en el curso del
proceso o en la sentencia, el Juez unipersonal o con escabinos, viol el Principio tico.
Consideraciones y observaciones similares caben por lo que respecta al Recurso de Apelacin
por causa moral interpuesto en el curso de cualquier otro tipo de procedimiento, sea cual sea la
materia de que se trate.
Del mismo modo, en cuanto se refiere al Recurso de Casacin Civil o Penal: el interesado debe
plantear conjuntamente el Recurso por causa moral y por causa jurdica, a menos que carezca de bases
para esto ltimo, supuesto en el cual fundamenta el Recurso nicamente en que la sentencia infringi el
Principio tico. La Sala se limita a considerar este asunto y, en caso afirmativo, habr necesidad de
nueva sentencia, conforme a los valores ticos y a los principios morales. Los alegatos jurdicos
formulados conjuntamente como motivos del Recurso, careceran de objeto, pues la declaracin de
inexistencia del acto es absoluta. Pero cuando el interesado ha formulado alegatos ticos y alegatos
jurdicos, declarado sin lugar el Recurso por causa moral, queda en pie lo jurdico, sujeto a la secuencia
legal normalmente aplicable.
En fin, lo que nos interesa es destacar, contra toda posible objecin, que la funcin moral de la
Ius-tica no debilita ni obstaculiza la funcin jurdica.
15.
Podra plantearse si el ejercicio de las Acciones y de los Recursos Morales abriga alguna
ventaja sobre el ejercicio de las Acciones y de los Recursos Jurdicos.
La respuesta es afirmativa. Las ventajas son las siguientes:
a)
b)
c)
jurdica;
236
IUS-TICA
d)
e)
Moral puede llegar adonde, como, porque y cuando el Derecho no puede hacerlo;
f)
16.
pblicos
Una de las peculiaridades de las Acciones y de los Recursos Morales en general, est en que
extraen del fondo del caso y colocan en la superficie, a la vista de todos, la responsabilidad moral del
funcionario pblico que sugiri, propuso, cre, emiti o ejecut la actuacin respectiva, en nombre del
Estado. Y esta consecuencia no emana nicamente de la Accin de Enjuiciamiento Moral: tambin las
dems Acciones Morales la producen.
17.
Las actuaciones del Estado, objetivo fundamental del Principio tico, y las
Acciones Morales.
Hemos expresado varias veces que el Principio tico tiene como destinatario directo las
actuaciones del Estado y el ordenamiento jurdico, pero que ello no deja al margen, por otra parte, la
responsabilidad moral del funcionario que las realiza en nombre del Estado.
El trmino actuacin proviene del supino actum, del verbo gere, que se traduce como hacer,
ejecutar.
Segn el Diccionario de la Real Academia, uno de los significados de este vocablo es el de
"ejercer funciones propias del cargo u oficio", por lo que cabe inferir que se entiende como actuaciones
del Estado todos y cada uno de los aspectos o momentos de su quehacer permanente, en sentido
positivo o negativo.
En el concepto de actuacin estatal encuentran cabida, absolutamente, desde los actos hasta las
omisiones, pasando por las abstenciones, vas de hecho, actuaciones materiales, actos de decisin y
actos de ejecucin; se comprenden todos los Poderes: Nacional, Estadal y Municipal y el Poder
Legislativo, Ejecutivo y Judicial; no importa cul sea la funcin: administrativa, de gobierno, legislativa
o jurisdiccional; trtese de ejecucin directa de la Constitucin o de la ejecucin de nivel legal o
sublegal: actos de gobierno, actos administrativos, actos judiciales, actos parlamentarios, leyes, etc. etc.;
abarca, en el orden administrativo, decretos, resoluciones, ordenanzas, providencias, etc. pero, tambin,
todos y cada uno de los momentos que desembocan en ellos.
En efecto, ante el enfoque tico, los actos no se miran, necesariamente, en forma total, ni se
exige su configuracin plena como condicin para la procedencia del ejercicio de la Accin Moral: la
237
_________________________________________________________________
violacin del Principio tico puede tener lugar respecto a un "momento" cualquiera de los que integran
alguna de las etapas encaminadas a la formacin definitiva del acto. No hay necesidad de aguardar la
plenitud para proceder. La Accin Moral procede contra una actuacin globalmente considerada, por
ejemplo, contra una orden como tal; o contra la ejecucin o cumplimiento de la misma. Pero, tambin
procede contra un aspecto, elemento, fraccin o detalle de una etapa del cumplimiento, pues la Moral
llega adonde, cuando, como y porque el Derecho no puede llegar.
No hay que aguardar a que un proyecto se convierta en ley para impugnarla con base en el
Principio tico: puede ser impugnado el acto de admisin previa de un proyecto de ley orgnica, por
parte del Poder Legislativo. Igualmente, puede ser singularmente impugnada por violacin del Principio
tico, cualquier iniciativa legal; o la cuestin de la pertinencia de una ley, considerada en la primera
discusin;; o el articulado aprobado en dicha discusin; o la remisin de lo aprobado a la Comisin
respectiva; o el informe de la o de las Comisiones; o la sancin misma de la ley; o la promulgacin o las
modificaciones. En sntesis: no se requiere aguardar a que exista la ley como "acto perfecto", para
cuestionarla mediante la Accin Moral.
En ocasiones procede, en alguna de estas etapas, no slo la Accin por Anticonstitucionalidad
fundada en la violacin del Principio tico, sino tambin el ejercicio de la Accin para el
Enjuiciamiento Moral de los funcionarios que eventualmente hubieren violado la eticidad.
Todo lo anterior podemos sintetizarlo en los principios generales siguientes:
1. Las Acciones Morales pueden ser ejercidas contra un acto pleno o contra las etapas y
"momentos" que conducen a l.
2. La intensidad o grado de exigencia del Principio tico es la misma
en todo caso.
Insistimos:
El Principio tico rige sobre toda clase de "actuaciones" del Estado. Es decir, sobre todas las
expresiones del quehacer del Estado, positivas o negativas, totales o parciales, incompletas o plenas,
fcticas o jurdicas, por accin o por omisin. Hechos, actos, omisiones, actuaciones materiales, vas de
hecho o abstenciones. Todo, sea cual sea la funcin estatal: legislativa, de gobierno, jurisdiccional o
administrativa. Una ley, un reglamento, una decisin judicial, un acto administrativo, una alocucin
presidencial, un discurso, declaraciones de prensa, etc. Ante la Ley Moral se consideran "actuaciones"
hasta las "disfunciones estatales", es decir, todas las expresiones de voluntad, de abstencin, de omisin
e incluso de perversin gubernamental.
238
IUS-TICA
18.
La Espiral tica
Conclusin
Debido a la dignidad de su naturaleza, la Moral prevalece sobre el Derecho y, por lo tanto, sobre
la propia Constitucin y sobre todo el sistema jurdico.
Las Leyes Adjetivas deben suministrar a la Moral los medios que faciliten la realizacin de su
imperio, cedindole sus vas para que canalice su fuerza, sin obstaculizarle su capacidad de
manifestacin. Deben permitirle, por el contrario, ajustar a los requerimientos de su entidad, las
239
_________________________________________________________________
disposiciones y las instituciones, de tal forma que pueda abrir curso a su autoridad con la eficacia
necesaria.
Esta cesin de campo de la Ley Jurdica a la Moral, lejos de menoscabar el Derecho, lo
enriquece, lo revitaliza y lo dignifica, pues lo eleva del nivel meramente externo y formal que ha
transitado hasta el presente, a la nueva dimensin de co-creador de una sociedad nueva, con una
mentalidad nueva.
240
IUS-TICA
CAPTULO VI
LA INEXISTENCIA MORAL DE LAS ACTUACIONES DEL ESTADO
"La Moral erige un tribunal mucho ms alto
y temible que el de las leyes" (J. Joubert)
SECCIONES DE ESTE CAPTULO
Introduccin241
A. Tesis de la Inexistencia Moral del Acto Estatal244
B. La Accin Moral Popular por anti-constitucionalidad259
C. El Amparo Constitucional por Causa Moral266
D. Las acciones Morales Populares de la legitimidad del Poder Pblico291
E. Los Recursos por Causa Moral299
F. Elementos ius-ticos procedimentales comunes309.
INTRODUCCIN
En el nuevo milenio, el sentido crtico de la humanidad
le lleva a exigir integridad moral en los gobernantes.
El hombre de hoy se resiste a obedecer a los gobernantes carentes de autenticidad moral, aun
cuando aparenten suma escrupulosidad en la satisfaccin de los requisitos jurdicos que cubran sus
actuaciones oficiales. En el Estado tico de Derecho estn condenados a muerte el farisesmo jurdico,
la ley de boca y no de corazn.
Si un funcionario irrespeta los valores y principios ticos y morales; si actuando dolosamente
desnaturaliza los hechos; si desva los fines del Estado; si utiliza para el mal las instituciones jurdicas,
por qu limitarse a establecer si el acto fue "emitido conforme a la ley", como si slo tuviese
importancia la satisfaccin meramente externa? Y cmo se puede afirmar que existe un acto, si carece
de la razn de ser que slo la Ley Moral puede otorgarle? Por qu afirmar que el funcionario cumpli
241
_________________________________________________________________
con la normativa legal para fundamentar el acto, aunque el mismo no halle justificacin ante el Principio
tico, por cuanto lo libr con intenciones torcidas y mala fe? Carece de relevancia la intencin oculta
de causar perjuicio mediante aquel acto de mera formalidad jurdica?
Si las respuestas a estas interrogantes son, pese a todo, afirmativas, la cuestin resulta
extremadamente grave, pues denota que, para algunos, el Derecho slo es asunto de ficcin, de aparato,
de intrascendencia humana. Denota, tambin, que el Derecho no ha avanzado tanto como se pretende, y
que, aunque desde otra perspectiva, no estamos tan lejos del sacramentalismo de otros tiempos.
Es de esperar que la coexistencia de los Principios tico y Jurdico en el sistema legal,
terminar por extinguir la vieja mentalidad de los formalismos, para reemplazarla por la conviccin
moral. La presencia del Principio tico, su acatamiento o su violacin, no deben pasar desapercibidos,
sin repercutir en el sistema jurdico, tanto ms cuanto este Principio debe regir y conducir todas las
actuaciones del Estado. Es sobre la base de esta nueva mentalidad donde apoyamos la tesis de la
inexistencia moral del acto estatal. Justamente, la necesidad de que el Principio tico reaccione contra
su quebrantamiento, constituye la causa fundamental de las Acciones Morales: el Estado tico de
Derecho se caracteriza por la bifactoriedad. Y as como la violacin del Principio Jurdico produce
determinados efectos que se traducen en la nulidad absoluta o relativa de los actos estatales, as tambin
la infraccin del Principio tico debe producir los suyos, a saber: la inexistencia moral del acto estatal.
La realizacin plena del Principio Jurdico en un acto estatal determinado, no excluye,
necesariamente, la procedencia de la Accin de inexistencia moral. Es decir, el acto puede ser
perfectamente ajustado a los preceptos jurdicos y, sin embargo, violar la Constitucin, por quebrantar el
Principio tico: en tal caso, las normas puramente jurdicas han funcionado "a la perfeccin", pero no
sobre bases ticas, lo cual es cuestionable.
En otros casos el funcionario incumple los requisitos de la ley jurdica en la realizacin del acto.
Y si estas infracciones de lo jurdico son producto de la mala fe, de la mala intencin, de la irrectitud
moral, quebranta al mismo tiempo el Principio tico, motivo por el cual procede el ejercicio de la
Accin Moral dirigida a que se declare la inexistencia moral del acto. Esto, debido al carcter radical de
la Accin Moral, torna totalmente intil la necesidad de denunciar la violacin del Principio Jurdico.
Las Acciones de Inexistencia se ejercen, pues, porque los medios o recursos jurdicos se han
agotado, caen en frustracin, o resultan ineficaces.
Aun cuando en un caso dado no procede alegar denegacin de justicia jurdica, cabe alegar
denegacin de Justicia Moral, por violacin grave del Principio tico, es decir, por mala fe, por
desviacin de los fines de la ley, por deslealtad al fin esencial del Estado, por desnaturalizacin dolosa
de los hechos, en sntesis, por irrectitud moral. Se interpone, entonces, la Accin de Inexistencia Moral
del acto.
242
IUS-TICA
La declaracin judicial de inexistencia moral de los actos estatales, es un objetivo susceptible de
lograrse a travs de diferentes vas que hemos enunciado ya: la Accin Moral Popular por Anticonstitucionalidad; el Recurso Contencioso-Administrativo; la Accin de Amparo Constitucional por
causa moral, la Apelacin por causa moral; el Recurso de Casacin por causa moral; el recurso de
Revisin moral: y el Recurso de Avocamiento por causa moral.
Claro est que la seleccin de la va depende del perfil del caso y de sus circunstancias. As,
cuando media la urgencia, en lugar de acudir al ejercicio de la Accin por Anti-constitucionalidad, se
optara por el Amparo Moral, que tambin produce el efecto de la declaracin de inexistencia moral del
acto, adems de las medidas propias de esta Accin expedita.
De lo anterior podemos extraer algunas inferencias:
1. La circunstancia de que no se encuentre perfectamente configurada causal alguna que
haga procedente la Accin jurdica para impugnar determinada actuacin del Estado, no excluye
la posibilidad de que, en todo caso, respecto a los mismos hechos, sea probada la violacin del
Principio tico.
2. La Accin de Inexistencia va mucho ms all del Derecho: profundiza en las razones
reales, axiolgicas, del acto dictado en ejercicio del Poder Pblico.
3. Todas las Acciones Morales, aun la de Enjuiciamiento Moral del funcionario pblico,
concluyen en la declaracin de inexistencia moral del acto estatal.
4. El Principio tico es la garanta suprema o garanta de garantas.
El planteamiento de la inexistencia moral de los actos estatales, exige una nueva mentalidad, es
decir, abstenerse de considerar lo jurdico desde una perspectiva puramente jurdica. La tesis de la
inexistencia moral jams podr ser aceptada por quienes se afierren a un enfoque exclusivamente
tradicional de los vicios de las actuaciones del Estado.
Se debe tener en cuenta que, en la recuperacin de la conciencia tica de la humanidad en
ascenso, est teniendo lugar un renacimiento de la sensibilidad moral. La sancin moral est
comenzando a ser respetada nuevamente. La fuerza moral est venciendo el antiguo cinismo y la vieja
desvergenza.
243
_________________________________________________________________
A. TESIS DE LA INEXISTENCIA MORAL DEL ACTO ESTATAL
244
IUS-TICA
1. La calificacin ius-tica de los actos estatales
Se presume que cada uno de los elementos que integran el ordenamiento jurdico debe su
presencia a un criterio de necesidad. Vale decir, en la ley no hay elementos ociosos. El Principio tico
no es un elemento ocioso: es un factor necesario, plenamente activo y eficaz, que debe regir tambin
sobre la calidad y validez de los actos estatales, condicionando su existencia. Y por causa de su
naturaleza, debe surtir en el Estado tico de Derecho, efectos distintos a los que produce el Principio
Jurdico como factor exclusivo del Estado de Derecho. Est llamado, pues, a generar un salto cualitativo
desde la concepcin puramente jurdica de la tcnica de creacin de los actos estatales, hasta el plano
ms elevado de los planteamientos ticos.
En efecto: Sera rotundamente absurdo que, teniendo el Principio tico por objeto fundamental,
el Estado y sus actuaciones, careciera de trascendencia la violacin de los valores ticos y de los
principios morales cuando se realizan los actos estatales, como ocurre en el Estado de Derecho, donde la
validez de los mismos no es en modo alguno relacionada con el valor de la dignidad humana, ni el
funcionario siente comprometida su responsabilidad moral, cumpla o no los requisitos jurdicos del acto
estatal.
En el Estado tico de Derecho la realizacin misma del acto estatal se vincula ntimamente con
el acto moral del cual emana, y por esta razn no es suficiente establecer si una actuacin del Estado
satisface los requerimientos de la Ley Jurdica, sino que es necesario, como labor previa, efectuar consideraciones de naturaleza tica y moral respecto a la rectitud y correccin intencional del acto, en
relacin con la Ley Moral, el Principio Superior de Perfeccin y los Valores Superiores: as, a la
cuestin de la validez jurdica del acto, precede la cuestin de su validez tica, es decir, la consideracin
axio-lgica de su razn moral de ser. En la esfera de la Etica, validez y existencia del acto son conceptos
inseparables, que se con-funden e identifican.
El Estado tico de Derecho constituye una grada fundamental en el ascenso de la conciencia de
la sociedad y de la humanidad. En este supuesto seran absolutamente imposibles la supervivencia y la
eficacia de un Estado cuyos funcionarios y cuyos actos no percibiesen la autoridad del Principio tico.
Se resentiran fundamentalmente los Derechos Humanos, mdula teleolgica del Estado tico de
Derecho. Porque la realizacin de ellos no descansa en la concepcin meramente jurdica de los actos
estatales, sino en la substancialidad moral que determine sus fines.
245
_________________________________________________________________
Permtasenos ser reiterativos en estas ideas:
En el Estado de Derecho es fundamental que el funcionario realice el acto sujetndose
estrictamente a las exigencias impuestas por la Ley Jurdica. En el Estado tico de Derecho ello no es
suficiente, ya que no puede desvincularse la calidad del acto jurdico estatal, de la calidad del acto moral
del funcionario que lo realiza. En el Estado tico de Derecho, la Ley Moral vincula estrechamente la
responsabilidad moral del Estado con la responsabilidad moral del funcionario y con la calidad moral
del acto, haciendo que se crucen en el mismo punto de obligatoriedad jurdica, los requerimientos ticos
que a los dos impone el Principio Superior de Perfeccin del orden moral.
El Principio tico es la expresin constitucional de la Ley Moral, y el precepto fundamental de
esta Ley es el Principio Superior de Perfeccin, conforme al cual siempre se debe practicar el bien y
evitar el mal. Adems, el Principio tico -y, por consiguiente, la Ley Moral y el Principio Superior de
Perfeccin- obligan tanto al Estado como al funcionario pblico, en la misma medida en que los actos
estatales descansan, esencialmente, en un acto humano.
El Principio tico es un elemento de obligatoriedad moral y jurdica, comn al Estado y al
funcionario que le sirve y lo representa. Sera ilgico que la eticidad recayese nicamente sobre el
Estado o nicamente sobre el funcionario, cuando se trata de un mismo acto: la voluntad del Estado que,
conforme al Derecho, se apoya, necesariamente, sobre la voluntad humana.
La relacin entre el Estado y el funcionario se concreta y manifiesta a travs de la realizacin
del acto estatal: mientras el funcionario no realice el acto estatal, su relacin con el Estado tiene carcter
meramente potencial y, en esta hiptesis, la responsabilidad moral es meramente individual; pero,
cuando realiza el acto en nombre del Estado, se concreta el vnculo y se concreta tambin la
responsabilidad moral que entonces les une: el acto estatal se sustenta en la responsabilidad moral del
funcionario, y sta se traduce y expresa en el acto estatal, lo que quiere decir que la validez moral del
acto estatal no es indiferente a la cuestin de la responsabilidad moral del funcionario, menos aun si
ambos son conjugados por un mismo elemento o factor, que es el Principio tico.
En el Estado tico no ocurre como en el Estado de Derecho, donde slo rige, opera y obliga,
como ya se dijo, el Principio Jurdico, con la consecuencia de que la validez jurdica del acto estatal no
es relacionada con la validez moral del acto humano que le sirve de apoyo.
Cabra la objecin de que no es lgico supeditar la validez jurdica del acto estatal a la intencin
moral del funcionario. Sin embargo -respondemos- no es posible negar que el Principio tico extiende
su vinculacin obligatoria hacia el Estado y hacia el funcionario, al mismo tiempo. Tampoco puede
negarse que el Principio tico tiene el carcter de norma jurdica, razn por la cual esta doble fuerza
hace depender la validez del acto estatal de la intencionalidad moral de quien lo realiza en nombre del
Estado.
246
IUS-TICA
Permtasenos explicar lo anterior de otra manera: A la cabeza de los Valores Superiores est el
Principio tico y, con l, en forma inherente, la Ley Moral, con su precepto fundamental, o Principio
Superior de Perfeccin del orden moral. Cuando la Constitucin somete las actuaciones del Estado a la
autoridad del Principio tico, emplaza tanto al Estado como al funcionario, ante el Principio Superior de
Perfeccin.
Este emplazamiento es simultneo, coexistente y vinculado. Un funcionario que no tenga el
cometido de realizar actos en nombre del Estado, no es tal funcionario; y los actos que as realice los
lleva a cabo a ttulo meramente personal, bajo su directa y exclusiva responsabilidad moral. Y, a su vez,
por cuanto el Estado no es un ente substante, le resulta indispensable contar con la colaboracin de un
ser humano llamado funcionario, para poder realizar sus actuaciones.
Es esta interrelacin necesaria la que cubre el Principio tico como factor vinculante comn al
Estado y a quien lo representa, y sobre los cuales rige el Principio Superior de Perfeccin de la Ley
Moral.
Ahora bien, de esta correlacin surge que
a) todas las actuaciones del Estado deben dedicarse slo al bien, para los individuos y
para la colectividad (Principio teleolgico).
b) el funcionario debe realizar dichas actuaciones obligado por el mismo Principio del
bien, pues debe ser leal al fin esencial del Estado (Principio de Lealtad).
Ello significa que el Estado y el funcionario deben hacer de los actos estatales, actos
moralmente conscientes, erigindolos en causa de responsabilidad moral. Por consiguiente, cuando un
acto del Estado infringe el Principio tico, carece de existencia moral porque carece de razn de ser,
pues su razn nica de ser es la realizacin del bien (Principio Superior de Perfeccin); y si el
funcionario desva el acto estatal de esta su senda natural, incurre en responsabilidad moral: de esta
manera, el cuestionamiento moral del funcionario vicia el acto que realiza en nombre del Estado, pues
desnaturaliza el fin esencial benefactor de ste.
Para quienes todava dudan de la razonabilidad de estos planteamientos, falta agregar que el
Principio Superior de Perfeccin de la Ley Moral es constitucionalmente obligatorio, tanto para el
Estado como para el funcionario, toda vez que el Principio tico que incluye ese Principio y esa Ley,
tiene carcter jurdico, carcter constitucional.
As, pues, la tesis de la inexistencia se apoya sobre un fundamento de doble cualidad: la
cualidad moral y la cualidad jurdica del Principio tico. Es por esto por lo que, tambin a travs de la
va jurdica tradicional, podra accionarse la inconstitucionalidad de un acto estatal, alegando la
violacin directa de la Constitucin por infraccin grave del Principio tico.
247
_________________________________________________________________
Si, por ejemplo, un funcionario dicta un acto en nombre del Estado, con la finalidad de
perjudicar a un ciudadano, est utilizando medios o recursos del Estado para desviarlos hacia fines
personales. Y es esta desviacin lo que determina la inexistencia moral del acto estatal pues el bien que
debera realizar el Estado, deviene en mal que perpetra el funcionario, cuya responsabilidad moral se
acrecienta en la medida en que est involucrando al Estado en un acto violatorio del Principio Superior
de Perfeccin.
Es, pues, la desviacin del acto de la senda del bien, de lo justo, de lo conveniente, lo que
determina la inexistencia moral del acto, pues un acto estatal que perpetre el mal, entra en contradiccin
con su razn intrnseca de ser: la razn de ser fundamental de toda actuacin del Estado, es la
realizacin del bien y, cuando no satisface esta finalidad, quebranta la Constitucin, por quebrantar la
Ley Moral.
La contrastacin moral del proyecto de acto estatal con el bien que exige el Principio Superior
de Perfeccin, debe ser tarea cotidiana y permanente de todos los Poderes Pblicos, pues a todos los
obliga el Principio tico, cuya presencia, expresa o implcita, genera el surgimiento de nuevos enfoques,
de nuevas perspectivas y de nueva calidad frente a los valores puramente jurdicos.
Insistimos: el Estado tico de Derecho est en la ineludible obligacin de hacer y proyectar el
bien y slo el bien, sin excepcin ni excusa, porque as lo imponen la Ley Moral y el Principio Superior
de Perfeccin, jurdica, constitucionalmente vinculantes.
Si un funcionario pblico otorga una licencia de importacin porque lo sobornan, acaso puede
tener relevancia alguna, preguntar si es jurdicamente vlido aquel acto, cuando implica mayor
trascendencia establecer si viol o acat el imperativo tico al realizarlo?
248
IUS-TICA
desnaturalice o desve los fines del Estado. En el Estado tico de Derecho la confianza se funda en la
calidad moral del funcionario, que le impulse al acatamiento de las reglas del Derecho, obrando con
rectitud tica.
As, pues, en el Estado tico de Derecho se apela a un recurso superior al solo Derecho, como
lo es la responsabilidad moral del funcionario, estrechamente vinculada a la responsabilidad del Estado.
De lo anterior se deriva que, no obstante la satisfaccin plena de las exigencias jurdicas, puede
darse el caso de que la constitucin del acto estatal sea desvirtuada por la mala fe del funcionario que lo
realiza.
Es que, detrs de todo acto estatal existe un ser humano que le da forma y significado y que, al
hacerlo, se ubica ante un problema de responsabilidad moral, de lo cual depende la existencia o
inexistencia del acto.
El acto estatal es moralmente inexistente cuando no le asiste razn axio-lgica, por haber nacido
a impulsos de un motivo ltimo inmoral, como lo es satisfacer un fin personal, o causar dao, caso en el
cual nada importa, ante el Principio tico, la plenitud o perfeccin jurdica.
El acto estatal se encuentra sometido a la necesidad moral, porque se planta indispensablemente
frente a la exigencia de relacionar su ser con las consecuencias. Es decir, debe emitirse sobre l y sobre
sus fines, sus medios y sus resultados, un juicio de valor, una contrastacin con el bien. Si el funcionario
opta por el mal, quebranta la Ley Moral, constitucionalmente obligatoria por va del Principio tico.
El acto estatal implica la necesidad de que sea producto de una responsabilidad personal
consciente y libre, que previamente haya considerado los fines, los motivos, los medios y las
consecuencias, las cuales deben haber sido comparadas conforme a una tabla axiolgica que muestre la
alternativa entre el bien y el mal, lo justo y lo injusto, extremos entre los cuales el funcionario haya
optado por el bien y lo justo.
El problema central radica en la descalificacin del sujeto responsable, y se plantea en relacin
con el grado de su autenticidad moral: para la existencia moralmente vlida del acto estatal, se requiere
rectitud de intencin o buena fe del funcionario, y la misma est ausente en la medida en que la
actuacin sea utilizada por l con fines contrarios al Principio Superior de Perfeccin, que traza la lnea
teleolgica esencial del Estado. Descalificado, entonces, por la irrectitud de intencin, el acto que
genera resulta esencialmente viciado, lo que significa que carece de existencia moral por no haberse
fundado en la idea del bien: se trata, pues, de un acto moralmente reprochable debido a la mala fe.
Ahora bien, hemos enfatizado que, por cuanto el Principio tico es norma constitucional, la
violacin de la Ley Moral es violacin de la Constitucin.
De esta premisa se desprende que, ante la Constitucin misma,
249
_________________________________________________________________
a)
porque no se lo fundamenta sobre los valores y los principios ticos y porque se le realiza al
margen de la responsabilidad moral, esto es, al margen del Principio Superior de Perfeccin.
b)
fines, de los medios y de los resultados, en funcin del Principio Superior de Perfeccin.
c)
la razn ltima del acto estatal es el acto moral de opcin por el bien. La
opcin por el mal es determinada por el inters y por los motivos personales que impulsan al
funcionario a lograr determinados fines contrarios a los valores ticos y a los principios
morales, aun a sabiendas del resultado daoso.
No puede, pues, valer como existente un acto estatal realizado a impulsos de un motivo inmoral,
es decir, con la finalidad de causar dao, independientemente de que logre o no tal propsito.
La sola desviacin del acto estatal de la finalidad moral de realizar por su medio el bien a favor
del individuo o de la colectividad, choca con la Ley Moral.
Con todo, muchos preguntarn por qu los actos estatales deben tener como fundamento previo
un acto moralmente existente. Y la respuesta es una sola: porque as lo exige la naturaleza del Principio
tico, que tambin obliga como norma jurdica, lo que significa que tambin lo exige la Constitucin. Si
el funcionario se resiste a fundamentar el acto sobre su responsabilidad moral, rechaza el Principio tico
y rechaza tambin el imperativo constitucional.
Sin embargo, lo ideal es que el funcionario cumpla el Principio tico no slo porque lo imponga
la Constitucin, sino tambin, primordialmente, porque se trata de un elemento ontolgicamente
esencial al acto estatal.
.Causales de inexistencia moral del acto estatal y mbito del acto mo-
ralmente inexistente
Podramos afirmar que el nmero de causales determinantes de la inexistencia del acto es
indefinido, por cuanto en el concepto de Principio tico cabe multitud de principios, susceptibles de
infraccin. Ahora bien, eventualmente las mismas causales que determinan la invalidez jurdica del acto,
pueden implicar la violacin del Principio tico, caso en el cual, sin embargo, debe enfatizarse la
violacin de la tica en preferencia a lo jurdico. Por ejemplo, el abuso de poder, que normalmente
puede alegarse como fundamento de la nulidad absoluta del acto, contiene de por s evidente carga antitica, respecto a la cual, debido a la prepotencia que implica en contra de la dignidad humana, procede
la Accin de Inexistencia.
La inexistencia moral del acto no se queda en s misma: se proyecta hacia el Derecho,
generando un acto jurdicamente intrascendente, porque la violacin del Principio tico es violacin de
250
IUS-TICA
la Constitucin. Aun cuando el acto haya tenido apariencias de forma jurdica, es decir, apariencias de
validez tcnico-jurdica, no cobr vida, en ningn momento, por haberle faltado el elemento tico, que
es su fundamento implcito, con efectos jurdicos.
No hay validez tcnico-jurdica si no le sirve de base la validez moral.
El problema del Derecho tradicional radica, precisamente, en que slo le interesa la tcnica, la
exterioridad.
_________________________________________________________________
valoraciones, normas, principios, actitudes y manifestaciones de conciencia, que deben constituir la
substancia ntima del acto jurdico asumido por el funcionario como objeto de un acto humano.
IUS-TICA
no puede desdoblarse, y ser tico en cuanto hombre, y moralmente indiferente en cuanto Juez. La
responsabilidad moral del primero no puede excluir al segundo. De lo contrario no hay integridad moral,
y sin integridad moral no puede haber autntica justicia.
Sin la integridad moral de los Magistrados y de los Jueces, no puede haber integridad
constitucional.
La violacin del Principio tico no atae a los requisitos relativos a la formacin jurdica del
acto, pues no se trata de un elemento creado por el legislador sino de un elemento substancial,
axiolgico, que se ubica por encima, no ya del legislador, sino del propio Estado, como lo es la
necesidad moral.
Toda persona consciente de su condicin de sujeto moral, estar dispuesto a admitir, sin
discusin alguna, que la Moral trasciende el Derecho, en la misma proporcin en que los valores
morales prevalecen sobre los valores jurdicos. Por ello no le resulta extraa nuestra afirmacin de que
el elemento moral es anterior y superior al elemento jurdico que se requiere para la formacin del acto.
Fundada la figura de la inexistencia sobre el elemento tico, cesa toda posible confusin con la figura de
la nulidad, toda vez que ambos elementos -el tico y el jurdico- deben concurrir a la integracin del
acto.
Toda decisin judicial violatoria del Principio tico es, no ya nula, sino inexistente, y su
inexistencia es calificada no slo por la Ley Moral, sino tambin por la Constitucin, por cuanto la Ley
Moral se manifiesta como Principio tico, que es norma constitucional.
Por esta razn podra demandarse la inexistencia moral de una decisin judicial, alegando la
violacin del Principio tico como violacin directa de la Constitucin, aun en el supuesto de la
correccin jurdica plena.
Conforme a los principios que rigen en el Estado tico de Derecho, no deben confundirse la
absolucin jurdica y la absolucin moral: cuando, por ejemplo, en el proceso penal, el Juez absuelve al
delincuente manipulando la ley, los hechos o las pruebas, la sentencia es moralmente inexistente, por
violacin grave del Principio tico, y la absolucin carece, entonces, de fundamento moral. En
consecuencia, el proceso penal debe reiniciarse totalmente, como si jams se hubiese efectuado. El Juez,
obviamente, debe ser otro, pues el corrupto debe ser sometido a enjuiciamiento moral
_________________________________________________________________
La sentencia es un juicio de valoracin tico-jurdica, porque se pronuncia en atencin a valores
superiores, dentro del marco trazado por la Ley Moral y el Principio Superior de Perfeccin, con miras a
la necesaria satisfaccin de la dignidad humana.
Desde este punto de vista terminal la sentencia es prescriptiva, y constituye un acto justo o
injusto, segn permanezca dentro de este marco teleo-axiolgico. Aqu no sera apropiado afirmar que la
sentencia es verdadera o falsa, sino justa o injusta.
Las bases de la sentencia tienen que ver con las verdades lgica y ontolgica, lo cual exige del
Juez sujetarse a la realidad planteada, poniendo en juego sus facultades de aprehensin e inteleccin, y
correlacionando dicha realidad con el derecho positivo para realizar la labor interpretativa.
Desde este punto de vista inicial y subsecuente, la sentencia es descriptiva, y constituye un
proceso lgico-ontolgico. Aqu sera prematuro afirmar que la sentencia es justa o injusta. Pero s cabe
decir que sus fundamentos son verdaderos o falsos.
De esto se infiere que una sentencia puede ser injusta porque el Juez no se ha esmerado con toda
consciencia, en el estudio de la realidad material y jurdico-normativa: se tratara de una sentencia
injusta por falsedad de fundamentos.
La violacin del Principio tico por el Juez puede producirse, bien porque haya actuado con
negligencia o dolo en la captacin de las bases de la sentencia, como lo es, por ejemplo, el estudio
consciente y objetivo del material probatorio; bien porque, al emitir la prescripcin, desva la decisin
de los fines axiolgicos.
Para la Ius-tica, una sentencia puede ser "jurdicamente perfecta" y, sin embargo, moralmente
cuestionable. As, cuando el Juez pronuncia sentencia contra una persona con torcida intencin de
causarle dao, y no con el nimo de administrar justicia.
Por estas razones juzgamos adecuada y realista la definicin de Joubert cuando dice que "la
justicia es la verdad en accin": con ello afirma que es ideal un Estado donde la verdad se realice como
justicia, es decir, donde la justicia se apoye en la verdad objetiva bajo la conduccin de la verdad moral.
Si la interpretacin ius-tica de la ley no se distinguiese de la interpretacin tradicional, no
valdra la pena el esfuerzo.
Y as como la justicia se relaciona, necesariamente, con la verdad, del mismo modo ocurre con
la ley: en las etapas de su concepcin, elaboracin y redaccin, deben operar las verdades lgica y
ontolgica, y el esmero en ello compromete la responsabilidad moral de los diputados, que se extiende
hasta la etapa de la aprobacin.
Ciertamente, de una sentencia cabe afirmar que es justa o injusta; pero, respecto a sus bases
sociales e intelectuales cabe afirmar que es falsa o verdadera.
254
IUS-TICA
La falsedad de fundamentos genera una decisin jurdicamente injusta: la justicia y la
verdad s estn relacionadas, para quien las asume como ser humano moralmente consciente.
Segunda hiptesis: que se realice el acto moral (PE), pero el acto jurdico (PJ)
Tercera hiptesis: que no se realice el acto moral (PE) y que el acto jurdico
Cuarta hiptesis: que no se realice el acto moral y que el acto jurdico (PJ)
b)
c)
d)
9. La inexistencia moral de los contratos de inters pblico por violacin grave del
Principio tico
En la celebracin de contratos de inters pblico nacional, lo fundamental no radica en la
aprobacin por el rgano legislativo, sino en el acatamiento a los valores y principios ticos y morales.
La aprobacin por el Congreso o por la Asamblea, no constituye garanta alguna, por si sola, de la
validez del contrato, pues el mismo debe ser calificado ante todo y sobre todo desde el punto de vista del
Principio tico.
Un contrato que implique traicin a la patria, por ser lesivo a los derechos, intereses y futuro del
pas, y por comprometer gravemente el bienestar de las generaciones venideras, es moralmente
255
_________________________________________________________________
inexistente, aun en el supuesto de que se hubiesen satisfecho en forma plena todas y cada una de las
exigencias constitucionales y legales.
Si el contrato se ha celebrado con Estados o entidades oficiales extranjeras o con sociedades no
domiciliadas en el pas, e implica evidente violacin grave del Principio tico, debe ser declarado
moralmente inexistente, pues no se trata del quebrantamiento de requisitos de Derecho, sino de
exigencias de la Ley Moral No es una cuestin de nulidad, ni aun absoluta, sino un problema de
inexistencia.
Por razones emanadas de la Ley Moral, la declaracin de inexistencia moral de dichos contratos
debe demandarse por ante la jurisdiccin del pas perjudicado, jams por ante los Tribunales extranjeros,
porque el imperativo moral no es renunciable en ningn caso.
La va ms idnea para el reclamo tico, en estos casos, es el ejercicio de la Accin de
Enjuiciamiento Moral contra todos los funcionarios, ex-funcionarios y dems personas involucradas como lo son los promotores, enlaces, facilitadores, coautores y beneficiarios-. En la respectiva sentencia
el Tribunal debe declarar como consecuencia necesaria de la perpetracin del delito moral, la
inexistencia moral del contrato, con todos los efectos legales que ello implica a favor de la Nacin.
Los co-contratantes representantes de los Estados o de las entidades oficiales extranjeras o de
las sociedades no domiciliadas en el pas perjudicado, han estado en condiciones de enterarse de la
situacin poltica general del mismo, ms aun cuando se oferta a precio vil, lo que constituye
presuncin de dolo que debe disuadirles de contratar.
La va que sugerimos es la ms expedita para restar efectos al contrato. . Si se recurre a las vas
jurdicas tradicionales, todo quedar sujeto a las eventualidades de un proceso milenario.
Claro que si el Tribunal se retrasa en decidir, incurre, por su parte, en la violacin grave del
Principio tico y en denegacin de Justicia Moral. Para no delinquir, debe dar curso a la Accin y
resolver a la mayor brevedad, tanto ms cuanto la prueba es evidente, fundada en hechos pblicos y
notorios.
bajo ninguna circunstancia; no est sujeta a caducidad y no adquiere firmeza; puede ser
declarada de oficio
2.
IUS-TICA
3.
del funcionario pblico por violacin culposa o dolosa del Principio tico.
"moralmente cuestionado", aspecto que no es resaltado por la Accin de Nulidad. As, pues, el
ejercicio de la Accin de Inexistencia contribuye a la disciplina administrativa, a la depuracin
de la funcin pblica, a la regeneracin del Estado, a la evolucin moral de la sociedad y al
ascenso moral de la humanidad.
profundiza en los verdaderos motivos del acto; no est sometida a las restricciones de las
Acciones meramente jurdicas; contribuye a la realizacin del Estado tico de Derecho.
11. Conclusiones
Podemos concluir que
1.
257
_________________________________________________________________
3.
desprende
a)
b)
c)
Los funcionarios pblicos que ordenen o ejecuten el acto, con violacin de las normas
jurdicas o con infraccin del Principio tico, incurren en responsabilidad jurdica o moral,
respectivamente.
258
IUS-TICA
1.
Aclaratoria previa
Denominamos "anticonstitucional" y no "inconstitucional" esta Accin porque la violacin del
Principio tico no es asunto de mera forma ni de meros requisitos jurdicos sino que constituye un
enfrentamiento rotundo, substancial, a la autoridad del Principio tico.
Mediante esta Accin, cuyo titular puede ser cualquier persona hbil y capaz, se exige la
declaracin de inexistencia, por causa moral, de determinadas actuaciones del Estado (ver, en este
mismo Captulo, nmeros 3 y 4), alegando violacin directa de la Constitucin por infraccin del
Principio tico.
Obviamente, esta Accin no admite gradaciones pues, frente al Principio tico, no hay
posibilidades de que un acto sea parcialmente existente o parcialmente inexistente, como s cabe hablar
de nulidad total o parcial, absoluta o relativa, en lo que respecta al Principio Jurdico.
2.
Perfil de la Accin
259
_________________________________________________________________
1.
naturaleza moral pues derivan de que el acto estatal cuestionado, o alguna de las etapas que
conducen a su plenitud, quebrantaron el Principio tico.
2.
4.
5.
a los efectos: en la Accin Moral los efectos son radicales (inexistencia moral)
tico
manifiesto la responsabilidad moral del autor (funcionario), a cuyo enjuiciamiento moral dede
conducir.
3.
Ante la Moral no es necesario aguardar a que el acto sea perfecto o concluido. Por consiguiente
la Accin Moral puede ser ejercida contra cualquiera de las etapas.
Se trata de una diferencia fundamental respecto a la Accin Jurdica, que slo procede cuando
se trata de "actuaciones real y efectivamente cumplidas".
A los efectos de la Accin Moral rige el principio de la plenitud tica, es decir, de que no se
requiere que el acto sea jurdicamente pleno, pues cada etapa o fraccin implica todo un acto humano,
libre y consciente, de responsabilidad moral.
Ejemplos: un Reglamento cuando se encuentra en el nivel de mero proyecto; una ley en su etapa
preparatoria; o una ley no totalmente aprobada; o aprobada en primera discusin; o aprobada pero no
260
IUS-TICA
promulgada; y hasta las reuniones de las Comisiones parlamentarias abocadas al estudio de un proyecto.
Todo ello, si se infringe el Principio tico. No existen "actos moralmente inconclusos".
Por ejemplo, un anteproyecto de ley impositiva manifiestamente contrario a la Ley Moral
porque represente una sobrecarga para los ms pobres, en contraste con el despilfarro de los
gobernantes, debe ser objeto de la Accin por Anti-constitucionalidad. A la vez debe interponerse la
Accin para el Enjuiciamiento Moral de los diputados y dems funcionarios promotores del proyecto.
4.
En referencia al primero de los renglones sealados, pueden ser cuestionados moralmente los
actos estatales siguientes:
1.
Las leyes nacionales y dems actos con rango de ley emanados del
los cuerpos deliberantes de los ESTADOS y MUNICIPIOS, as como los proyectos respectivos
de tales instrumentos, o los articulados parcialmente aprobados, todos los cuales son
impugnables por violacin del Principio tico, a travs de la Accin Moral por Anticonstitucionalidad, sin perjuicio del ejercicio de la Accin de Enjuiciamiento Moral que pueda
interponerse contra los respectivos funcionarios.
Los funcionarios que elaboren o presenten un proyecto de cualquier instrumento
normativo, contrario, de algn modo, a los valores ticos y a los principios morales, incurren en
responsabilidad, y deben ser procesados moralmente.
Una de las consecuencias ms importantes del Principio tico est en que disuade a
todo diputado o concejal, de representar el papel de instrumento ciego, inconsciente, de su
partido poltico o de cualquier Poder Pblico, elaborando o proponiendo proyectos contrarios a
la Ley Moral.
3.
Los actos con rango de ley dictados por el EJECUTIVO NACIONAL que
violen el Principio tico; o, del mismo modo, los proyectos de tales actos, sea cual sea la etapa
o momento en curso, todos los cuales pueden ser abortados mediante el ejercicio de las
Acciones Morales. A travs de la Accin Moral, como ya se dijo, puede ser impugnada
261
_________________________________________________________________
cualquiera de las etapas o momentos constitutivos del iter de perfeccionamiento del reglamento
o de los actos administrativos generales o individuales.
4.
RGANO ESTATAL en ejercicio del Poder Pblico, que viole el Principio tico; o las etapas y
momentos que conduzcan al acto pleno.
5.
Los tratados internacionales violatorios del Principio tico, antes de que sean
suscritos por la Repblica; o cuando han sido suscritos, antes de su ratificacin o despus de
ella.
6.
Los decretos que declaren o proyecten declarar estados de excepcin por parte
del Presidente de la Repblica, cuando atenten contra el Principio tico, aun cuando satisfagan
plenamente el Principio Jurdico.
En lugar del ejercicio de la Accin por Anti-constitucionalidad, procedera la Accin de
Amparo Moral Calificado o por Apremio, para impugnar las vas de hecho dirigidas a implantar
indirecta o veladamente los estados de excepcin que redunden o puedan redundar en el
quebrantamiento de los Derechos Humanos o de los principios democrticos, por violacin directa del
Principio tico. Es decir, cuando los estados de excepcin, de facto o no, son desviados
intencionalmente hacia fines que atenten contra o limiten tales derechos. O las rdenes meramente
fcticas para practicar allanamientos o detenciones arbitrarias, etc. etc.
En los casos de omisiones del poder legislativo municipal, estadal o nacional, cuando los
mismos se abstienen de dictar normas o medidas indispensables para el cumplimiento de la
Constitucin, no cabra, obviamente, el ejercicio de la Accin de Inexistencia Moral, pero, s, a) el
ejercicio de la Accin de Apremio Moral; b) de la Accin Moral de Desconocimiento; y c) de la Accin
de Enjuiciamiento Moral.
Cuando las normas o medidas han sido dictadas tardamente, el Tribunal Supremo debe
amonestar moralmente al rgano legislativo.
5.
Las pautas procedimentales a los fines del ejercicio de la Accin Moral Popular por Anticonstitucionalidad son las mismas que corresponden al ejercicio de la Accin Popular de
Inconstitucionalidad, con los ajustes requeridos, en atencin al principio ius-tico de la inmediacin.
1.
El libelo
El denunciante expone el cuadro fctico y seala el aspecto del Principio tico infringido,
estableciendo la relacin de causalidad entre la naturaleza de los hechos narrados y el quebrantamiento
efectivo del Principio.
262
IUS-TICA
La narracin debe ser lo ms circunstanciada posible, de tal forma que de por s sugiera la idea
y el sentido en que se produjo el quebrantamiento del Principio.
Las pruebas deben regirse por el principio de adecuacin, es decir, deben corresponder a la
naturaleza de la finalidad demostrativa de la violacin del Principio tico.
2.
La admisibilidad
Son causales de inadmisibilidad de esta Accin: a) que sea incompetente el Tribunal; b) que el
escrito contenga conceptos ofensivos o irrespetuosos, pero sin menoscabo, claro est, del derecho a
exponer los hechos; y, c) que haya manifiesta falta de representacin.
La Ley Jurdica no tiene cualidad para impedir se d curso a la Accin por Anticonstitucionalidad. El Principio tico es la norma suprema del sistema jurdico, y no debe ser coartada,
limitada, enervada o condicionada ni aun por la propia Constitucin, sea cual sea la disposicin
constitucional invocada.
El Juez no puede, jurdicamente, cerrar paso a esta Accin, alegando que la misma no est
prevista en el ordenamiento jurdico; que carece de jurisdiccin para cuestiones morales; que la
Constitucin le priva de competencia cuando se trate de procedimientos no determinados por las leyes:
incurrira en denegacin de Justicia Moral por violacin de la Constitucin Moral. Igualmente
resultara violada la Constitucin Jurdica porque el Principio tico es norma jurdica, como lo hemos
advertido tantas veces.
Adems de agregar que la Accin Moral jams caduca, hemos de expresar, respecto a la cosa
juzgada, que sta constituye causal de inadmisibilidad cuando anteriormente fue interpuesta otra Accin
Moral por Anti-constitucionalidad, por los mismos hechos, que ya fue resuelta. No procede el alegato de
cosa juzgada cuando se trata de un Recurso de Inconstitucionalidad que culmin en la violacin grave
del Principio tico.
Ejemplo: alguien plantea la nulidad de un Reglamento a travs del Recurso de
Inconstitucionalidad. Pero no es declarada la nulidad debido a influencias malsanas. En esta hiptesis la
decisin ha sido viciada por violacin grave del Principio tico, y procede la Accin por Anticonstitucionalidad.
En sntesis: slo puede haber cosa juzgada de una Accin Moral respecto a otra Accin Moral,
por los mismos hechos.
3.
La argumentacin
_________________________________________________________________
a)
Principio tico porque, en contra de la Ley Moral, se desvi de la esencia teleolgica del Estado
tico de Derecho, es decir, de la lnea del bien (Principio Superior de Perfeccin).
b)
Implica la inexistencia de todos los efectos que haba producido hasta entonces
6.
Ventajas de la Accin
la Ley Moral.
2.
Se beneficia de los efectos del principio de la plenitud tica, toda vez que
pueden ser impugnados los momentos o etapas componentes del curso dirigido al
perfeccionamiento del acto jurdico.
6.
Deja establecido cmo la validez del acto jurdico descansa sobre la correccin
IUS-TICA
7.
pblicos, quienes deben actuar reflexivamente conforme a los valores ticos y a los principios
morales para realizar el acto en nombre del Estado.
265
_________________________________________________________________
C. EL AMPARO CONSTITUCIONAL POR CAUSA MORAL
"Soy hombre, y nada que a la Humanidad
se refiera me es indiferente" (Terencio)
SUMARIO
Consideraciones preliminares268
IUS-TICA
267
_________________________________________________________________
En el nuevo milenio va resultando anacrnico
seguir concibiendo el Amparo como mera
institucin jurdica o como simple acto procesal.
Consideraciones preliminares
A la altura del presente Captulo, tal vez ya no causen sorpresa las ideas que expresaremos
respecto al Amparo Constitucional. S la causara el hecho de que, habiendo asumido como base de
nuestra tesis la simbiosis de la Moral con el Derecho, no fusemos consecuentes con nuestro
pensamiento. As, pues, la materia relativa al Amparo no puede escapar a esta tnica, que algunos
calificarn tal vez de subversiva y otros de demencial.
Los fines del Amparo Constitucional, esencialmente vinculados al Principio tico, hacen de la
Accin de Amparo una de las ms plausibles concebidas por el Derecho. Por ello, esta institucin debe
ser la primera en percibir la influencia de los nuevos tiempos.
Hemos advertido, a lo largo de estas pginas, que la Ius-tica constituye un sistema unitario
integrado por dos funciones: la funcin puramente jurdica y la funcin tica, de lo cual se desprende: a)
que, en circunstancias normales, funciona el Principio Jurdico, no sin contar, en todo caso, con la
asistencia orientadora del Principio tico; b) que, en circunstancias especiales, funciona el Principio
tico, contando con la colaboracin del Principio Jurdico, que le facilita su estructura adjetiva, ajustada
a los requerimientos y urgencia de la Ley Moral; c) que la Ley Moral rige directa y soberanamente en el
sistema jurdico por obra del Principio tico, por lo que impone el Principio Superior de Perfeccin del
orden moral, que se proyecta sobre el Principio Superior de Perfeccin del orden social y del orden
mundial.
El sistema jurdico tradicional relativo al Amparo Constitucional, en sus aspectos sustantivo,
adjetivo, doctrinario y jurisprudencial, permanece intacto, en circunstancias normales, sin que sea
interferido, en ningn momento, por la funcin tica. Antes por el contrario, el Principio tico
constituye entonces garanta de correccin en el desarrollo y aplicacin del Principio Jurdico. Ms aun:
contribuye a la apertura de caminos o posibilidades favorables al ejercicio del Principio Jurdico. Por
consiguiente, los seores juristas pueden hallar un valioso colaborador, no un elemento de perturbacin,
en la injerencia activa del Principio tico. El enfoque ius-tico profundiza y enriquece la institucin del
Amparo Constitucional, pues le insufla nueva dimensin, sin menoscabo de su perfil tradicional.
Cuando, por circunstancias especiales, opera el Principio tico en materia de Amparo
Constitucional, debe hacerlo cabalmente y con todas sus consecuencias, pues, de lo contrario, se
coartara o limitara la Ley Moral, cuya naturaleza no admite condiciones de ningn gnero. Adems,
268
IUS-TICA
sera quebrantada la Constitucin, pues la Ley Moral es constitucionalmente obligatoria por va del
Principio tico.
As, pues, cuando a la Ley Moral le corresponde actuar en forma predominante, el Amparo
Constitucional adquiere caractersticas especiales, posiblemente incoincidentes con las que forman parte
de la funcin puramente jurdica de la institucin.
Por lo dems, es cuestin de lgica: cuando la premisa es de naturaleza tica o moral, las ideas y
sus enfoques no deben ser cuestionados mediante argumentos jurdicos sino ticos o morales. De igual
modo, debe tenerse en cuenta que, por su naturaleza misma, la Moral prevalece sobre el Derecho.
Prevalencia que se funda, no en una "supuesta" relacin entre ambos, sino en la simbiosis real que ha
generado la admisin de los Derechos Humanos por el sistema jurdico.
269
_________________________________________________________________
1.
270
IUS-TICA
La idea de la esencia impide considerar satisfechos los Derechos Humanos mientras en el
mundo exista una persona siquiera a la que aqullos sean negados o infringidos, visin sta que se torna
cada vez ms universal y que nos habla de la expansividad natural de los Derechos en un mundo donde
se van abriendo paso, contra todos los obstculos, los Valores Superiores.
En el mbito de estas ideas, va resultando anacrnico seguir concibiendo el Amparo slo como
simple institucin jurdica o nicamente como secuencia procesal, pues aqul no se agota cuando hace
aflorar o revivir el Derecho: pervive como valor porque constituye, moralmente, un acto de solidaridad
y de reafirmacin de la dignidad universal del hombre.
Este nivel de consciencia lleva a la comprensin de los efectos prcticos derivados de la
diferencia entre la aplicacin meramente tcnica de la institucin, y una aplicacin trascendente.
En anttesis a una visin restringida, se ha de reflexionar sobre las posibles funciones de la
institucin del Amparo como punto de partida de la universalizacin de un Derecho plenamente justo.
Una Ley Universal de Amparo puede constituir la aguja inicial que entreteja la buena voluntad
entre todos los puntos de la Tierra.
2.
Derecho
El concepto ius-tico de Amparo corresponde al concepto de Estado tico de Derecho, de cuyos
componentes emanan las diferentes clases de Amparo:
Sin embargo, como hemos advertido, no se trata de un sistema dual sino de un sistema unitario
que consta de dos funciones: tica y jurdica.
Estas funciones -es necesario advertirlo- no se interfieren mutuamente, y la funcin moral no
excluye o eclipsa la funcin jurdica. Antes por el contrario, las dos estn llamadas a coordinarse y a
complementarse, como se ver en el curso de estas pginas. Slo es cuestin de acento. En virtud de la
relacin ius-tica y de la coexistencia de los Principios tico y Jurdico, las Acciones de Amparo por
causa jurdica y por causa moral, ni se excluyen ni se contradicen: se complementan y pueden hacerse
participar armnicamente, pues el Principio Jurdico es orientado por el Principio tico, y el Principio
tico es saturado por lo jurdico, puesto que tiene carcter de norma constitucional.
As, pues, la Accin por causa jurdica no es desasistida por el Principio tico, y la Accin por
causa moral tampoco lo es por el Principio Jurdico: cuando se interpone el Amparo puramente jurdico,
el Principio tico permanece oculto, pero activo; cuando se ejerce la Accin de Amparo por causa
271
_________________________________________________________________
moral, la Moral utiliza lo jurdico como va, pues el Principio Jurdico est al servicio del Principio
tico en el sentido de que le facilita sus canales de expresin.
3.
Principio Jurdico.
272
IUS-TICA
4.
Derechos Humanos. Absolutamente todas las actuaciones del Estado deben regirse por los
valores ticos y por los principios morales. Pero, el Estado realiza ciertas actuaciones o incurre
en hechos que no afectan, por lo menos directamente, los Derechos Humanos. Por ejemplo,
cuando una de las ramas del Poder Pblico niega su colaboracin a las otras ramas, para que se
cumplan los fines del Estado, no necesariamente resultan violados los Derechos Humanos,
aunque s, posiblemente, el Principio tico.
violacin directa del Principio tico, y ello justifica por s solo el ejercicio de la Accin de
273
_________________________________________________________________
Amparo Moral. En efecto: muchas veces los funcionarios recurren a tcticas dilatorias para
impedir el goce de los derechos de los ciudadanos, sin que stos puedan aducir claramente la
violacin de la ley, tanto menos cuanto aqullos se valen de pretextos -como falta de tiempo, de
personal o de recursos o exceso de trabajo, si es que no utilizan la inversin de la causa, culpando a los solicitantes- incurriendo de esta manera en la violacin sutil de los Derechos
Humanos, base de la Accin de Amparo Moral. La violacin sutil de los Derechos Humanos
se produce cuando los ciudadanos ven coartados, impedidos o retardados sus derechos sin que
les resulte fcil demostrar la franca violacin de las normas por el funcionario. Es la insidia del
silencio, de la marcha lenta, de la afirmacin en las palabras y la negacin en los hechos. Es la
mofa silenciosa y complacida y la afrenta hipcrita de la dignidad de los ciudadanos, sumidos
en la impotencia de alegar y probar. Pero, por cuanto, no obstante, es evidente la intencin
dolosa de frustrar los Derechos, surge el fundamento del Amparo Moral. Los representantes de
los organismos internacionales deberan acostumbrarse a la idea de sutilizar la realidad... Es
posible que un Juez no vea dnde radica, formalmente, la violacin de las normas por parte del
funcionario insidioso. Por esta razn, para beneficio de los Derechos Humanos, debe ir mucho
ms all y mucho ms arriba de las formas, y abrir los ojos de la sutileza para hallar la verdad
que justifica el Amparo Moral.
tico no abriga en todos los casos la misma intensidad y gravedad. La cuestin de la intensidad
y de la gravedad de la infraccin del Principio tico es relevante porque califica la violacin de
los Derechos Humanos desde el punto de vista de la responsabilidad moral del funcionario.
los Derechos Humanos, pues existen otras causas que producen el mismo efecto, como lo es,
por ejemplo, dejar de cumplir determinadas formalidades. As, la omisin no intencional de la
notificacin de un acto administrativo, no quebranta el Principio tico, aunque s constituye
violacin de los Derechos Humanos.
5.
IUS-TICA
Conforme a ello, podemos afirmar que en el mundo de estos Derechos existe a) el ncleo
central de lo humano, donde se ubican los Derechos Humanos de ms urgente realizacin; y b) la
periferia humana de proteccin, donde giran los dems Derechos Humanos.
Podemos llamar a los primeros Derechos Humanos Medulares; y a los segundos Derechos
Humanos Perifricos.
Constituyen ejemplos de Derechos Humanos Medulares: la inviolabilidad de la vida, la libertad
personal, el debido proceso, la seguridad del hogar domstico, la integridad fsica, psquica y moral, la
proteccin del nio y del adolescente, el derecho a la vivienda, a la salud, etc.
Constituyen ejemplos de Derechos Humanos Perifricos, la libertad econmica, el derecho de
propiedad, el derecho de asociacin, el derecho al trabajo, la inviolabilidad de las comunicaciones, etc.
Por consiguiente, a los fines de establecer si en un caso dado, corresponde la va jurdica o la va
moral del Amparo Constitucional, es necesario determinar la ubicacin de los Derechos Humanos
respecto al ncleo central de humano.
Cabe aplicar aqu la regla de la proporcin cualitativa del bien jurdico afectado, conforme a
la cual cuanto ms cerca del ncleo central de lo humano se encuentre el Derecho, mayor es la
justificacin del Amparo Moral.
Con apoyo en esta regla, la vctima recurre al Amparo por causa moral, o al Amparo tradicional
o jurdico. Si en un caso determinado son lesionados los Derechos Humanos Medulares, procede la
Accin de Amparo Moral (criterio de la esencia). Y si son lesionados los dems Derechos Humanos,
procede la Accin Jurdica, salvo que, en este segundo caso, la forma de violacin haya tenido carcter
doloso (criterio de la forma).
Cuando se hiere directamente la dignidad humana, procede el Amparo por causa moral, que
engloba la causa principal (afeccin medular) y sus consecuencias (violacin de los Derechos Humanos
Perifricos).
Cuando la violacin de la dignidad humana es indirecta, incide sobre los Derechos Humanos
Perifricos, que son de obligatorio respeto, pero no se ubican, por su naturaleza, en el ncleo central de
lo humano.
En este rengln se encuentran, por ejemplo, el derecho de propiedad, el derecho a bienes y
servicios de calidad, el derecho de libertad econmica, el derecho a la ciudadana, el derecho de
proteccin del matrimonio, etc. etc.
A diferencia de la Accin de Amparo fundada en el Principio Jurdico, la Accin de Amparo
por causa moral se apoya, expresa o implcitamente, en el Principio tico: la impulsa el hecho violatorio
de los valores ticos y de los principios morales que perpetra el Estado, cuando lleva a cabo cualquiera
275
_________________________________________________________________
de sus actuaciones o realiza alguno de los elementos o aspectos fcticos o jurdicos que conducen a la
plenitud de aqullas.
6.
Como hemos expresado, existen dos criterios para establecer cul de las dos vas de Amparo
seguir: a) el criterio de la esencia y b) el criterio de la forma.
a)
Criterio de la esencia
Criterio de la forma
El criterio de la forma se aplica trtese de los Derechos Humanos Medulares o trtese de los
Derechos Humanos Perifricos: unos u otros se defienden a travs del Amparo Moral cuando la
violacin reviste forma dolosa. Es decir, cuando pueda ser precalificada, respecto al funcionario
pblico que orden o ejecut la actuacin, como delito moral doloso, debido a la torcida intencin que
le haya incitado.
Por ejemplo, cuando los funcionarios colocan vallas para impedir que una caravana poltica
tenga acceso a la capital de la Repblica, procede el ejercicio de la Accin de Amparo tradicional o
jurdica, por violacin del derecho de trnsito. Pero si impiden el libre trnsito utilizando la violencia,
procede la Accin Moral, pues aun cuando el derecho originalmente quebrantado no es medular sino
perifrico, sin embargo su violacin se produce en forma dolosa.
En sntesis, todo depende de la intensidad con la que sea afectada la dignidad humana, en
proporcin a la naturaleza y gravedad del hecho violatorio; de que el hecho implique delincuencia moral
porque el funcionario haya actuado dolosamente, con mala intencin.
276
IUS-TICA
De esto se desprende el sentido dinmico de la realidad, pues un hecho que en principio podra
ser objeto del Amparo tradicional o meramente jurdico, "salta", conforme a la intencin del
funcionario, y dems circunstancias, a la categora de delito moral, que torna procedente el ejercicio del
Amparo por causa moral.
Una de las determinaciones del Amparo, adems de la proteccin en s, debe ser un
pronunciamiento mediante el cual se declare moralmente inexistente el acto respectivo; si el Tribunal
declara con lugar el Amparo moral, es porque el acto cuestionado carece de existencia moral, razn por
la cual sera absurdo exigir el ejercicio de una Accin autnoma para demandar la inexistencia moral del
acto.
7.
Todo Amparo Moral se caracteriza porque tiene como fundamento la violacin del Principio
tico, si bien esto no excluye lo jurdico, puesto que dicho Principio ha sido admitido por el Derecho.
El Amparo por causa moral -o, abreviadamente, Amparo Moral- considera directamente el
Principio tico como fundamento de la Accin porque la violacin de los Derechos Humanos ha sido
consecuencia de la infraccin de los valores ticos y de los principios morales que el Estado debi haber
asumido como base de su actuacin.
As, pues, podemos afirmar que el Amparo Moral invoca directamente el Principio tico como
fundamento de la Accin, apoyndose en que a) la actuacin estatal denunciada, ha lesionado Derechos
Humanos Medulares o, b) la violacin de los Derechos Humanos Perifricos ha sido perpetrada con
intencin dolosa.
Ahora bien, desde el punto de vista de la urgencia, el Amparo Moral se divide en
277
_________________________________________________________________
Cuando, en una u otra de estas dos hiptesis, no se producen situaciones de urgencia extrema,
se utiliza al Amparo Moral simple, que se distingue del Amparo Moral calificado, como veremos ms
adelante (7.1.2.).
Presentacin de la solicitud
b)
la solicitud
c)
d)
e)
Apelacin o consulta
Observaciones:
1.
misma no tiene que sujetarse a las pautas jurdicas, por lo menos en forma estricta, salvo en lo
que respecta a la esquematizacin necesaria del proceso, conforme a la naturaleza superior de
aqulla.
2.
jurdica sino moral, toda vez que el Amparo se ha fundamentado en la violacin grave del
Principio tico por parte del Estado. Adems, este perfil del Amparo no opera contra los
particulares, en ningn caso, sino contra el Estado. Por consiguiente, no cabe el argumento de
que se coarta el debido proceso y el derecho a la defensa, tanto menos cuanto el Juez ha hecho
uso de la facultad inquisitiva para la determinacin cabal de los hechos, por lo que decide con
pleno conocimiento de causa, tenindose en cuenta que la violacin del Principio Superior de
Perfeccin no es difcil de establecer, pues se trata de confrontar los hechos con el principio de
realizacin del bien en funcin de la dignidad humana. Finalmente, el Estado tiene derecho de
apelacin, lo que significa que puede hacer uso, entonces, del derecho a la defensa.
La realidad nos dice que en un Estado irresponsable, cuando se realiza el procedimiento audita
parte y sta es el propio Estado, muchas veces la audiencia constitucional se reduce a la exposicin de
alegatos meramente formales y de "justificaciones" inaceptables, ocasionalmente valoradas en forma
favorable slo porque los Jueces forman parte del Estado. Pero que, en realidad, no tienen razn de ser
278
IUS-TICA
en la medida en que se trata de la violacin tan grave del Principio tico, que el hecho redunda en la
violacin de los Derechos Humanos desde la perspectiva moral.
7.1.2.1. Procedimiento a los fines del Amparo Moral por Apremio. Propuesta.
El procedimiento a los fines del ejercicio del Amparo Moral apremiante podra sujetarse a
parmetros expeditos como los siguientes:
a)
Es competente cualquier Juez territorial, sin excepcin alguna, sea cual sea su
c)
realice de inmediato las correcciones necesarias, si fuere el caso; y acto seguido, procede a
ejercer la potestad inquisitiva;
d)
inquisitiva, el Juez debe ordenar dentro de las 5 horas siguientes, sin excepcin ni excusa
279
_________________________________________________________________
alguna, el restablecimiento de la situacin jurdica infringida o la situacin que ms se asemeje
a ella.
e)
Amparo, el Juez que lo dict debe establecer, conforme a las circunstancias, si lo ratifica o no;
f)
Apelacin o consulta.
quebrantamiento doloso.
Ejemplo: viola los Derechos Humanos, pero no lesiona directamente la dignidad humana, el
funcionario que impide a un grupo de ciudadanos, ejercer el derecho a manifestar pblica y
pacficamente. En esta hiptesis, lo que procede es el Amparo por causa netamente jurdica. En cambio,
viola directamente la dignidad humana, cuando veja y atropella a los manifestantes, lo cual evidencia el
carcter doloso de la actuacin. En esta hiptesis lo que procede es la Accin por causa moral.
IUS-TICA
Trtese de la Accin de Amparo Moral simple, trtese de la Accin de Amparo Moral por
Apremio, el funcionario que no acate en forma inmediata el Mandamiento de Amparo debera ser
sometido a enjuiciamiento moral y a la Accin de Desconocimiento Moral, por ante el Tribunal
competente, el cual dara curso al proceso a la mayor brevedad.
8.
necesidades bsicas.
2.
4.
morales
en la Moral
5.
incompleto y superficial
6.
9.
Cuando se ejerce la Accin de Amparo tradicional, los fundamentos y los efectos son netamente
jurdicos, de tal forma que no queda moralmente cuestionado, en forma expresa, el funcionario pblico
que viol los Derechos Humanos. Por el contrario, cuando se tramita el Amparo por causa moral, el
sujeto infractor emerge con toda su estatura y queda presignado como delincuente hasta que, conforme
al caso y a los resultados del Enjuiciamiento Moral al que se le someta, quede establecido,
posteriormente, si actu o no en forma dolosa.
El Amparo por causa moral desentraa la realidad del acto estatal hasta penetrar en la estructura
del acto moral que le sirvi de base. Y por esta razn, constituye una antesala del Enjuiciamiento Moral
del funcionario pblico.
281
_________________________________________________________________
10.
Concepto de actuacin
11.
La Accin de Amparo Moral, simple o por Apremio, manifiesta un perfil especial en cuanto a
las exigencias de admisibilidad:
a)
282
IUS-TICA
El Principio tico es un elemento de suma sensibilidad, y una de las razones de su presencia en
el sistema jurdico radica en la labor pedaggica que debe cumplir respecto al funcionario pblico. De lo
contrario, no podr producirse la depuracin que supone el Estado tico de Derecho.
b)
La apreciacin de esta causal es algo muy personal y relativo. El Juez no debe atender a una
regla general, aplicable en forma absoluta, sino ubicarse en el ambiente que vive la pretendida vctima.
Cuando se trata de hechos atribuibles a los Poderes Pblicos, en especial a los funcionarios
policiales, el Juez debe ser sumamente cuidadoso para no aplicar en forma mecnica aquella causal de
inadmisibilidad: es necesario que atienda al "ambiente poltico-social" y dems circunstancias, puesto
que existen muchas formas de amenazar los Derechos Humanos que, sin embargo, aparenten un carcter
inofensivo, dando la impresin de que no es algo inmediato, posible y realizable.
En esta hiptesis mal podra el Juez declarar inadmisible la Accin de Amparo Moral. Y si
rechaza la Accin sin sopesar detenidamente los hechos y las circunstancias, movido por fines polticos,
incurre en "complicidad moral", y debe ser enjuiciado moralmente.
c)
Aun cuando el Juez considere que la situacin jurdica lesionada no puede reintegrarse al estado
que tena antes de la violacin, ni a una situacin similar, no por ello debe negar entrada a la Accin
Moral. Antes por el contrario, debe abrir puertas al Enjuiciamiento Moral del imputado, si as lo exige la
vctima, pues la causal en cuestin, obviamente vlida respecto a la admisibilidad de la Accin de
Amparo, carece de cualidad para eximir al autor de la responsabilidad moral en que presumiblemente
incurri al perpetrar el hecho.
d)
Aunque el agraviado haya optado o podido optar por las vas judiciales ordinarias, o hecho uso,
o haber podido hacer uso, de los medios judiciales preexistentes, esta causal de inadmisibilidad no es
aplicable, en ningn caso, al ejercicio de la Accin Moral. Porque mal puede un orden axiolgico
superior -como el inherente al Principio tico- supeditarse a las eventualidades de las vas judiciales
ordinarias, lo que significa que la determinacin de la responsabilidad moral del funcionario pblico
podra no llegar a establecerse.
283
_________________________________________________________________
12.
El interesado que interpone el Amparo Moral debe aportar los elementos probatorios bsicos de
los hechos, pero no es lgico exigirle que los mismos sean plenos, exhaustivos, indubitables, o
sobrecargarlos de otra serie de exigencias contrarias al espritu expansivo de la denuncia moral.
El interesado debe narrar los hechos en forma plena y objetiva. Sin embargo, no debe
pretenderse que pruebe especficamente la naturaleza moral y la gravedad de los hechos violatorios, ni
el sentido en el cual el funcionario viol el Principio tico, pues la naturaleza misma de los hechos
narrados se encarga de evidenciar si hubo o no el quebrantamiento de los valores ticos y de los
principios morales. A diferencia del Derecho, donde los hechos pueden implicar diversos significados
en funcin del cuadro normativo aplicable, de su estructura y de sus elementos, en la Moral los hechos
tienen la virtud de hablar por s solos, para "decir" si, en un caso dado, se respetaron o no tales valores y
principios. Es decir, en la Moral, los hechos manifiestan de por s lo bueno o lo malo, lo justo o lo
injusto, lo correcto o lo incorrecto.
Cuando un funcionario insina pblicamente estar amparado por la impunidad, no hay que
buscar y rebuscar interpretaciones para convencerse de que est violando el Principio tico, porque la
sola insinuacin, tomando en cuenta las circunstancias que la rodean, implica una opcin entre el bien y
el mal y un desafo a la autoridad de la ley y de la justicia, ms aun cuando se tienen en cuenta las
consecuencias que dicha actitud desafiante surte sobre la poblacin, a manera de pedagoga inversa y
como invitacin a retar la ley. Es evidente, en este caso, la perpetracin del delito moral de jactancia.
La voz imperativa de la Moral se hace entender por s sola.
13.
La intencin inmoral
Cuando, en determinados casos, los hechos que sirven de fundamento al Amparo moral
implican la violacin libre, consciente y maliciosa de los valores ticos y de los principios morales por
parte del funcionario, es suficiente alegar la violacin del Principio tico, sin necesidad de alegar el
quebrantamiento de algn otro precepto constitucional: se trata de un acto moralmente inexistente. El
peso y majestad del Principio tico constituye razn ms que suficiente para que el Tribunal conozca y
decida.
El alegato de otras normas constitucionales, en la hiptesis de violacin del Principio tico,
puede ser aducido a manera de complemento ilustrativo, pero no porque aqullas sean indispensables
para resolver.
284
IUS-TICA
Ejemplo: se alega que los funcionarios arrancaron confesin mediante tortura, y se denuncia la
violacin del debido proceso. Dado que la tortura constituye de por s un hecho evidentemente inmoral,
sera suficiente pedir el Amparo invocando el solo Principio tico en relacin con los hechos.
En este caso, el hecho violatorio no requiere ningn esfuerzo interpretativo respecto a la
intencin conscientemente maliciosa de los funcionarios policiales, pues la Ley Moral prohibe,
tajantemente, causar mal a los semejantes. El interesado debe probar los hechos de la tortura, pero no
tiene que probar la mala intencin.
En general, la intencin moralmente torcida puede presumirse, porque se parte del supuesto de
que todo funcionario conoce sus deberes, sin excusa. Si no es as, hay ignorancia culpable.
14.
Los efectos del Amparo por causa moral seran los siguientes:
1.
precautelativa, la cual se mantiene hasta que culmine el enjuiciamiento moral del funcionario;
debe ordenar que el Mandamiento sea acatado por todas las autoridades, so pena de incurrir en
desobediencia a la autoridad, advirtindoles que el desacato les generar el enjuiciamiento
moral por causa dolosa. Adems, debe hacer uso de la fuerza pblica para que se cumpla lo
ordenado.
2.
impide interponer el Amparo jurdico, pues uno y otro funcionan en dos rdenes distintos: el
moral y el jurdico.
Y a la inversa, declarado con lugar el Amparo jurdico, nada impide ejercer la Accin de
Amparo moral, pues no causan cosa juzgada de un orden respecto al otro.
15.
pues se profundiza en el acto humano sobre el cual descansa la actuacin del Estado. Ello
285
_________________________________________________________________
permite ir al fondo axiolgico de la autora, llegando a los motivos ltimos, para establecer el
grado de responsabilidad moral del autor.
la Accin de Amparo por causa jurdica. Hay mayores posibilidades para actuar, por cuanto se
abrevian los lapsos y se reducen o reajustan las causales de inadmisibilidad.
Quinta: puede ser impugnado uno de los momentos o etapas componentes del
Sexta: deja establecido cmo la validez del acto jurdico descansa sobre la
funcionarios pblicos, quienes deben actuar reflexivamente en funcin de los valores ticos y de
los principios morales, para realizar el acto en nombre del Estado.
16.
El Amparo Moral declarado con lugar surte como efecto necesario la inexistencia moral del
acto. Resultara absurdo exigir la interposicin de una Accin especficamente dirigida a esta ltima
finalidad, pues el Juez declara el Amparo justamente porque establece que el acto viol el Principio
Superior de Perfeccin. Por consiguiente, debe declarar la inexistencia expresamente.
IUS-TICA
As, pues, si los actos son del mbito de la Accin Moral por Anti-constitucionalidad, la
sentencia de Amparo Moral no tiene alcances para declarar la inexistencia de aqullos, pues se trata de
actos generales que, como tales, deben ser objeto de estudio y decisin por el Tribunal competente a
travs de la va que corresponda. Sera absurdo que una sentencia de Amparo pudiese declarar
inexistente erga omnes una disposicin legal o reglamentaria, determinacin que pertenece al mbito de
la Accin por Anti-constitucionalidad.
287
_________________________________________________________________
16.4. Inexistencia moral de los actos administrativos
Es absurdo que, mientras por un lado la sentencia declara con lugar la Accin Moral interpuesta
contra un acto de efectos particulares, por el otro pueda subsistir el acto, aun realizado en contra de los
valores ticos y de los principios morales que debieron servirle de fundamento.
As, pues, el Juez que declara con lugar la Accin Moral, debe tambin declarar moralmente
inexistente el acto administrativo causante del reclamo.
17.
Cuando un Amparo Jurdico o un Amparo Moral han sido negados violando el Principio tico,
por causa de irrectitud moral del Juez, procede el ejercicio de una nueva Accin Moral.
La Ley Moral no es cuestin de formalidades, y no puede tolerar que una decisin sea dictada
infringiendo sus principios, pues ello contradice la naturaleza y los fines de la Justicia Moral.
El Desamparo es la anttesis moral substancial y frontal de un Amparo que, conforme a las
exigencias de la Ley Moral, debi haber sido decretado, pero que no lo fue por causa de un
enfrentamiento evidente del Juez contra los valores ticos y a los principios morales.
18.
Amparo sobrevenido es aquel que puede interponerse porque en el curso de un proceso judicial
o administrativo, el Juez o los funcionarios auxiliares violan gravemente el Principio tico.
La accin debe formularse por ante otro Juez, por razones de imparcialidad, y para alejar el caso
del ambiente donde las irregularidades tuvieron lugar.
Si se excluyese al Juez de la procedencia de esta Accin, se dara el absurdo de que este
funcionario puede violar impunemente los valores ticos y los principios morales en el curso de un
proceso, generando gravsimas consecuencias para la Justicia y para alguna de las partes. Posibilidad
que rechaza la Ley Moral, cualquiera sea el autor.
19.
Cuando el sistema legal atribuye al Tribunal Supremo de la Repblica, competencia para revisar
las sentencias de Amparo, suele establecerse como causal universal a tales efectos, la violacin de la
Constitucin. Ahora bien, por cuanto el Principio tico forma parte esencial de sta, se desprende que es
procedente recurrir a dicho Tribunal para plantear la revisin moral de la sentencia de Amparo,
violatoria de los valores ticos y de los principios morales que debieron constituir su fundamento. Si el
288
IUS-TICA
Tribunal establece que el Principio tico fue violado por la Sentencia de Amparo, debe declarar
moralmente inexistente la decisin.
20.
21.
22.
289
_________________________________________________________________
Es muy significativo que, en esencia, todas las teoras de fundamentacin de los Derechos
Humanos desemboquen, a travs de diversas vas, en el criterio de la dignidad humana: la
fundamentacin tico-jurdica; la fundamentacin jurdico-poltica y la fundamentacin tico-religiosa.
Incluso la fundamentacin jurdico-positiva, cuando lo hace sobre los valores, no puede evitar una
remisin implcita a la Moral a travs de la axiologa.
290
IUS-TICA
291
_________________________________________________________________
Introduccin
Para que la soberana popular se manifieste como una realidad plena, no bastan la democracia
representativa y participativa, tal como las consagra el Principio Jurdico de la Constitucin: resulta
indispensable que el pueblo goce de la posibilidad de recuperar, en forma inmediata, directa y expedita,
el Poder mal utilizado, y de adoptar las medidas preventivas y correctivas necesarias para que la
legitimidad se mantenga sobre la lnea de la rectitud moral.
As, se requiere la existencia de varias Acciones Morales: a) una de ellas, dirigida a corregir la
usurpacin moral de autoridad; b) otra, a evitar que accedan al Poder, en cualquiera de sus ramas y
niveles, personas moralmente descalificadas que no slo pondran en peligro la legitimidad, sino que
tambin, con su sola presencia en desprestigio tico, contribuiran al debilitamiento de aqulla y del
Estado tico de Derecho; y c) finalmente, una tercera, que tenga por objeto presionar a las autoridades
al cumplimiento efectivo de sus funciones. Slo en esta forma podr afirmarse con verdad que el pueblo
es soberano y goza plenamente del ejercicio de la democracia.
292
IUS-TICA
Clasificacin de las Acciones Morales Populares de Salvaguarda de la Legitimidad del
Poder
Las Acciones Morales relativas a la legitimidad que proponemos, se clasifican as:
A.
B.
C.
Para ubicarnos, nos permitimos retomar parte de lo que hemos expresado en el Captulo III
respecto a estas Acciones:
1.
Objeto de la Accin
Esta Accin, de carcter popular, tiene por objeto demandar la destitucin inmediata de
cualquier funcionario, alegando usurpacin moral de autoridad.
Incurre en usurpacin moral de autoridad el funcionario que permanece en el ejercicio del cargo
no obstante haber perdido la investidura como consecuencia del menoscabo progresivo, abrupto o
sobrevenido, de la autoridad moral, como consecuencia de la infraccin grave del Principio tico.
La usurpacin radica, pues, en que mantenga el poder el funcionario que ha quedado
deslegitimado como consecuencia de la violacin grave y persistente del Principio tico, que haya
redundado en la infraccin de los valores, principios y garantas democrticos o de los Derechos
Humanos.
1.1. Violacin del Principio tico
La violacin del Principio tico se produce porque el funcionario quebranta el Principio
Superior de Perfeccin del orden moral. Es decir, utiliza las atribuciones y facultades que le otorga la
ley, as como los medios del Estado, para realizar fines contrarios a sta, mediante actuaciones estatales
reidas con el principio moral de la recta intencin. La Ley Moral no justifica que el funcionario prosiga
detentando una apariencia de investidura que en realidad ha perdido.
El fundamento de la Accin Moral de Desconocimiento radica en la violacin persistente,
continua, del Principio tico, por un funcionario que se desva, en forma grave, de la causa teleolgica
determinante. Esto es, del deber de realizar el bien que le impone esencialmente la Ley Moral a travs
del Principio Superior de Perfeccin. El bien es realizado por el Poder del Estado en la medida en que
satisface en forma holstica la dignidad humana, favoreciendo los aspectos bio-psico-socio-econmico-
293
_________________________________________________________________
cultural y espiritual que cubre la gama de los Derechos Humanos. Lo que ratifica que, en el Estado tico
de Derecho, el Poder slo puede justificarse si existe y acta en pro del ser humano y del ser de Nacin.
2.
3.
Debido a los fines que persigue la Accin, no cabra ejercerla sino bajo determinadas
condiciones. As, la violacin del Principio tico tendra que ser grave, persistente, y, en el caso del
Presidente de la Repblica y de otros altos funcionarios, mediante hechos pblicos y notorios.
4.
Procedimiento propuesto.
IUS-TICA
principios de la Constitucin Moral. Ahora bien, conforme a la Ley Moral y en razn del vnculo
existente entre el ideal de Justicia y la esencia teleolgica del Poder Judicial, a ste compete, en cabeza
de su vrtice judicial gobernante, la funcin eminente de guardin de la legitimidad del Poder Pblico.
Dicho Tribunal es el receptculo ltimo y definitivo de la Justicia del Poder.
La Justicia del Poder es la calificacin que ante la Ley Moral merecen los Poderes del Estado
para conservar o no el principio de autoridad, conforme a las exigencias de los valores ticos y de los
principios morales.
La facultad de realizar esta evaluacin pertenece al Tribunal Supremo. Cuando ste establece
que determinado Poder ha cado en deslegitimacin, debe adoptar las medidas necesarias para salvar la
Constitucionalidad.
Estas medidas implican el deber de destituir al alto funcionario que ha perdido legitimidad,
antes de que ocasione mayores perjuicios morales, humanos y sociales como consecuencia de la
usurpacin moral de autoridad derivada de la permanencia ilegtima en el cargo. La destitucin podra
realizarse de oficio o mediante Accin Popular de Desconocimiento.
1.
Objeto de la Accin
antecedentes polticos o administrativos reidos, gravemente, con los valores ticos y los
principios morales;
c)
evitar asuma el poder una persona que, para lograrlo, haya utilizado medios
_________________________________________________________________
de todos modos puede impedirse, a travs del ejercicio de la Accin de Veto Moral, que acceda
al ejercicio del cargo, o que contine en l.
2.
Puede interponerse esta Accin Moral para impedir la creacin o la prosecucin o permanencia
de organizaciones polticas cuya doctrina, objetivos y programas contradigan por esencia la Ley Moral,
el Principio Superior de Perfeccin, los Derechos Humanos y los valores y principios democrticos.
Caben aqu los partidos u organizaciones que promuevan, propicien o favorezcan "proyectos
polticos" que impliquen la prdica del odio, de la violencia, del terrorismo y de la divisin, o que de
algn modo presupongan como "necesaria" la ruptura de la paz social.
Las organizaciones polticas de este corte ya existentes, deben ser objeto de revisin y de
depuracin, para que las integren nicamente ciudadanos probos, honestos, capaces de favorecer el
progreso humano y social, a tono con los nuevos tiempos, dentro del marco de la Ley Moral, de la
racionalidad y de los principios democrticos.
3.
Fundamento de la Accin
4.
Sujetos pasivos
Caben aqu, como sujetos pasivos de la Accin de Veto Moral, los aspirantes a ejercer cargos
como "altos funcionarios".
Tambin estn sujetos a veto moral los funcionarios, cuando se est en condiciones de dejar
probatoriamente establecida su conducta privada o antecedentes polticos o administrativos reidos,
gravemente, con los valores ticos y los principios morales.
5.
Procedimiento
A los fines del ejercicio de esta Accin, podra ser utilizado el Procedimiento de Amparo
Contradictorio, llevado conforme al rgimen de competencias establecido en la Ley Orgnica de
Amparo Constitucional.
296
IUS-TICA
1.
Objeto de la Accin
Esta Accin tiene por objeto demandar por ante el Tribunal competente, para que sea intimado
todo funcionario, a cumplir oportuna y eficazmente los deberes que le corresponden conforme a la
Constitucin y a las leyes.
2.
Fundamento
Es de principio que el titular de un derecho, en la misma medida en que otorga facultades, goza
de la prerrogativa de presionar en forma eficaz para que sean cumplidas las obligaciones que
justificaron el otorgamiento del mandato.
3.
Procedimiento
4.
Amplitud
297
_________________________________________________________________
* NOTAS COMPLEMENTARIAS RELATIVAS A
LAS TRES ACCIONES
1.
del cargo, incurre en usurpacin moral de autoridad. Y por cuanto los hechos que configuran la
ilegitimidad constituyen violacin grave del Principio tico, se infiere que el funcionario en
cuestin perpetra delito moral continuado. De donde se desprende que:
a) debe ser destituido como consecuencia del ejercicio de la Accin Moral de Desconocimiento;
b) puede ser condenado por delincuencia moral, como resultado del ejercicio de la Accin de
Enjuiciamiento Moral al que tambin debe ser sometido.
2.
pblica si fuere necesario, para que se cumpla, segn la Accin respectiva, la entrega del cargo,
la abstencin de ocuparlo o la realizacin de las funciones que al funcionario asigna la ley.
Adems, el funcionario renuente debe ser sometido a Enjuiciamiento Moral, pues
incurre en violacin grave del Principio tico en la condicin de delincuente moral, toda vez
que la renuencia es un hecho doloso, perpetrado con pleno conocimiento de causa.
Si un funcionario es condenado por delincuencia moral, debe quedar inhabilitado in
perpetuum para ejercer toda actividad poltica y para ocupar cargos pblicos. Si, no obstante,
posteriormente realiza actividades de esta ndole, debe ser procesado por desacato, pues el
Principio tico -repitmoslo una vez ms- es norma jurdica.
3.
ciamiento moral contra el mismo funcionario que tiene deuda pendiente con la Justicia Moral,
por hechos graves de violacin del Principio tico perpetrados en el ejercicio anterior de algn
cargo pblico.
Conclusin
Forma parte fundamental de los deberes morales que imponen la defensa del Patrimonio Moral
de la Nacin, el destino de sta y el goce de la Democracia, que el ciudadano se preocupe activamente
por el control moral y jurdico de la legitimidad del Poder Pblico.
298
IUS-TICA
SUMARIO
a) EL
RECURSO
CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO
POR
CAUSAL
MORAL 300
1.
2.
3.
4.
5.
6.
CIVIL303
c) EL RECURSO DE CASACIN CIVIL POR CAUSA MORAL303
d) LOS RECURSOS DE RECLAMO DE QUEJA POR CAUSA MORAL 305
1.
2.
3.
4.
299
_________________________________________________________________
a)
El
RECURSO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO
2.
Todo Estado es, tericamente, Estado tico de Derecho, desde que admiti los Derechos
Humanos en el sistema jurdico: no queda, pues, otra alternativa sino que el sistema contenciosoadministrativo, como el resto de las instituciones jurdicas, se sature del espritu novedoso del Principio
tico y lo realice.
El sistema contencioso-administrativo forma parte del Poder Judicial, y por consiguiente, le
atae fundamentalmente, como a todos los Tribunales, velar en forma activa por la integridad de la
Constitucin, teniendo presente que sta resulta infringida cuando se quebranta el Principio Jurdico o
cuando se infringe el Principio tico.
3.
La bifactoriedad del sistema jurdico determina la necesidad de ajustar el sistema contenciosoadministrativo al imperativo del Principio tico.
En la confluencia de los Principios tico y Jurdico, la siguiente norma se nos muestra
plenamente as:
"La Jurisdiccin contencioso-administrativa corresponde al Tribunal Supremo de Justicia y a los
dems Tribunales que determine la ley. Los rganos de la jurisdiccin contencioso-administrativa son
competentes para declarar la inexistencia moral de los actos administrativos generales o individuales
violatorios del Principio tico o para anularlos cuando sean contrarios a derecho, incluso por
desviacin (moral o no) de poder; condenar al pago de sumas de dinero y a la reparacin de daos y
perjuicios originados en responsabilidad, incluso moral, de la Administracin; conocer de reclamos
morales o jurdicos por la prestacin de servicios pblicos; y disponer lo necesario para el
300
IUS-TICA
restablecimiento de las situaciones jurdicas subjetivas lesionadas por la actividad administrativa como
consecuencia de la violacin del Principio tico o del Principio Jurdico."
En consecuencia, este reajuste nos lleva a inferir que:
1.
materia moral,
a)
contrarios al Principio tico. Esto incluye la desviacin de poder determinada por irrectitud
moral o torcida intencin, para causar dao a otra u otras personas, o para lograr beneficios a
favor del propio funcionario infractor o de terceros;
b) para condenar al pago de sumas de dinero y a la reparacin de daos y perjuicios
originados por la responsabilidad moral de la Administracin;
c) para conocer reclamos por causa moral cuando se trate de prestacin de servicios
pblicos;
d) y, finalmente, para disponer lo necesario a los fines de restablecer las situaciones
jurdicas subjetivas lesionadas por la actividad administrativa violatoria de los valores ticos y
de los principios morales.
4.
Violacin
del
Principio
tico
por
la
jurisdiccin
contencioso-
administrativa
Es de urgente necesidad que la jurisdiccin contencioso-administrativa transmute su mentalidad
jurdica, admitiendo el Principio tico con todas sus consecuencias.
Y el primer obligado a este respecto, en virtud del mandato constitucional, es el mximo
Tribunal de la Repblica, que debe garantizar la supremaca y la efectividad de las normas y de los
principios constitucionales, a la cabeza de los cuales est, precisamente, el Principio tico.
El abogado que observe cmo algn rgano competente en materia contencioso-administrativa
omite el Principio tico, tiene base firme para cuestionar la decisin, por motivos tico-jurdicos, pues
el Principio tico es norma jurdica por delegacin del Derecho.
5.
301
_________________________________________________________________
1.
6.
302
IUS-TICA
4.
Se beneficia de los efectos del principio de la plenitud tica, toda vez que el
acto puede ser impugnado en cualquier momento o etapa componentes del curso dirigido al
perfeccionamiento del acto jurdico.
5.
Deja establecido cmo la validez del acto jurdico descansa sobre la correccin
pblicos, quienes tienen que actuar reflexivamente en funcin de los valores ticos y de los
principios morales, para realizar el acto en nombre del Estado.
b)
EN MATERIA CIVIL
En materia civil se da apelacin de toda sentencia definitiva dictada en Primera Instancia, "salvo
disposicin especial en contrario".
Ahora bien, cuando se trata del Principio tico, procede el recurso de Apelacin por causa
moral, sin excepcin alguna, pues ante la Ley Moral todos los casos son iguales en cuanto a su
naturaleza tica, pues emanan de una acto humano consciente y libre. Por esta razn, no pueden
interferir asuntos de cuanta, ni limitaciones o pretextos de cualquier otra ndole.
Lo mismo cabe decir respecto a la apelacin contra sentencias interlocutorias, casos en los
cuales procede el Recurso de Apelacin por causa moral aunque no se haya producido gravamen
jurdicamente irreparable.
Por supuesto, no opera la condicin de la admisibilidad del Recurso, pues la Moral no acepta
restricciones. Tampoco procede aplicar la regla de que no puede apelar aqul a quien se haya concedido
todo lo pedido, pues lo jurdico, concedido o no, no debe interferir con el reclamo de la Ley Moral.
El Tribunal de alzada se limita a establecer si la sentencia fue viciada por la violacin del
Principio tico.
Respecto a la cuestin especfica de las causales de nulidad de la sentencia, hemos de afirmar
que la violacin del Principio tico basta, por s sola, como fundamento del Recurso de Apelacin,
aunque ninguna otra de las causales se configure. Es decir, la sentencia puede haber resultado
303
_________________________________________________________________
"jurdicamente impecable", no obstante lo cual el perjudicado puede estar en condiciones de probar que
el Juez incurri, de una u otra forma, en el quebrantamiento del Principio tico.
Tambin puede suceder que alguno de los vicios haya sido consecuencia de la infraccin de los
valores ticos y de los principios morales, por irrectitud de intencin o mala fe del funcionario.
Ahora bien, sea cual sea la hiptesis, el Juez de alzada debe abstenerse de considerar el fondo
jurdico de la litis, de la cuestin jurdica, pues la finalidad del Recurso de Apelacin por causa moral
slo radica en depurar ticamente el curso del proceso, como garanta para las partes, de que los
funcionarios acten con imparcialidad y estrictamente apegados al mandato de la ley, sin influencias
malsanas, capaces de desviarlos de sus cometidos legtimos.
c)
MORAL
Las limitaciones de la admisibilidad, no operan cuando se trata del Recurso de Casacin Civil
por causa moral, pues la Moral no debe quedar supeditada a las condiciones que imponga el legislador.
Del mismo modo, las causales de procedencia no deben ser lmite al ejercicio del Recurso, puesto que es
suficiente alegar y estar en condiciones de probar la violacin del Principio tico. Ahora bien, pudiera
darse el caso de que alguna de dichas causales, como el menoscabo del derecho a la defensa, la
aplicacin falsa de una norma jurdica, la negativa de aplicacin de una norma vigente, etc. hayan sido
determinadas por la intencin dolosa del Juez.
Cuando concurren las infracciones del Principio tico y del Principio Jurdico, la Sala se aboca
a considerar la violacin de aqul y, de ser establecida como cierta, huelga detenerse a estudiar la
configuracin de las causales jurdicas.
Tampoco puede pretenderse sujetar a exigencias estrictas la formalizacin del Recurso de
Casacin por motivos morales, pues el derecho positivo no tiene cualidad para supeditar un orden
superior, como lo es el orden moral.
La decisin de la Sala se limita a establecer si, efectivamente, fue quebrantado el Principio
tico por el Juez, sin entrar a considerar -repetimos- las cuestiones substancialmente jurdicas que
originalmente determinaron la pretensin del litigante desde que plante la querella en Primera
Instancia.
Por ejemplo, no podra la Sala decidir si A le debe dinero a B, o si el inmueble X le pertenece a
Z y no a P... slo le corresponde pronunciarse sobre la cuestin tica planteada, es decir, si el Juez viol
304
IUS-TICA
o no la Ley Moral (Principio tico), pues la finalidad esencial del Recurso de Casacin por causa moral
radica en depurar el curso del proceso, y no en resolver cuestiones que ataen a lo estrictamente
jurdico.
El mximo Tribunal, garante no slo de la Justicia Jurdica sino ante todo de la Justicia Moral,
no puede rechazar y declarar inadmisible un Recurso de Casacin fundado en alegatos de violacin del
Principio tico. Primero, porque ello sera ignorar o desconocer la autoridad de la Ley Moral; segundo,
porque violara el Principio tico; y la obligacin de los jueces de velar por la integridad constitucional.
Finalmente, porque el rechazo equivaldra a restar valor al Patrimonio Moral de la Nacin, fundamento
axiolgico del pueblo, a la vez que dejara en el aire, sin basamento alguno y sin substancia ideal, el
ordenamiento jurdico.
Los Recursos de Reclamo y de Queja por causa moral, tienen carcter universal en el sentido de
que son aplicables en el curso de cualquier procedimiento administrativo o jurisdiccional y, en general,
en cualquier tipo de tramitacin o aun en una consulta meramente fctica que realice un ciudadano en
alguna oficina pblica. Su objeto no es cuestionar decisiones judiciales ni administrativas, como si se
tratase de los Recursos de Apelacin y de Casacin por causa moral, sino combatir la conducta
indecorosa del funcionario pblico o de otras personas dependientes del Estado.
En el trmino decoro encuentra cabida multitud de aspectos que enfocan el comportamiento del
funcionario pblico frente y respecto a los ciudadanos: el funcionario, en efecto, debe satisfacer las
exigencias de la Urbanidad Administrativa, que tambin se vincula con la tica, pues tiene como fondo
el respeto a la dignidad del ser humano. Como dira Manuel Carreo en su Manual de Urbanidad, "sin el
conocimiento y la prctica de las leyes que la moral prescribe, no puede haber entre los hombres ni paz,
ni orden, ni felicidad; y en vano pretenderamos encontrar en otra fuente los verdaderos principios
constitutivos de la sociedad..."
En consecuencia, viola el Principio tico el funcionario pblico, en cuanto se refiere a su
debido comportamiento, cuando falta al respeto, a la consideracin, al buen trato, a la amabilidad y
atencin que debe a los ciudadanos en las dependencias de la Administracin Pblica, concepto que
abarca todos los Poderes y en todos sus niveles.
Todo ser humano merece buena atencin por parte de los funcionarios, quienes por algo se
denominan "servidores pblicos".
305
_________________________________________________________________
2.
Cuando un ciudadano se presenta ante un funcionario y ste le falta al debido trato decoroso, el
ciudadano tiene derecho a interponer por ante el jefe inmediato del funcionario un escrito de Reclamo
Moral, relatando los hechos, probndolos y exigiendo una amonestacin por escrito. Si el jefe
inmediato adopta una actitud indolente, negligente o de encubrimiento, el reclamante tiene derecho a
redactar e interponer un Recurso de Queja Moral, por ante el jefe de ste ltimo, planteando la
totalidad de los hechos, probndolos y exigiendo sancin de amonestacin escrita para el funcionario
que origin el problema, y suspensin para su jefe inmediato. Y si tampoco funcionan las cosas en este
plano, ejerce la Accin para el Enjuiciamiento Moral de los tres funcionarios, con la diferencia de que
exige para el ltimo de los mencionados la sancin de destitucin. Y si el Juez por ante el cual se
interpone esta Accin no cumple su deber, ejerce otra Accin Moral para el Enjuiciamiento de los
cuatro funcionarios y de cualesquiera otros involucrados... Y as, en una cadena que algn da habr de
resultar efectiva. Todo depende de la consciencia, del esfuerzo y de la disposicin de la ciudadana a
emprender y sostener la LUCHA POR EL PODER MORAL, venciendo, aunque sea por cansancio...
pues llegar un momento en el cual se entrecrucen tantas Acciones Morales, que la solucin tenga que
saltar por algn lado. Porque de que el funcionario pblico -sea cual sea su jerarqua- tiene que
aprender, tiene que aprender... Y al pueblo le corresponde ensearlo...
El pueblo empua ahora un arma muy poderosa: el Principio tico. Un arma no violenta,
democrtica y por dems digna, como debe ser...
3.
Los Recursos de Reclamo y de Queja Moral no se sujetan a los parmetros jurdicos, en cuanto
al mbito de aplicacin, fines, requisitos, ni causales: basta la infraccin del Principio tico y sealar en
qu consiste la violacin. Claro est, si desde un primer momento uno de los funcionarios viola el
Principio tico culposa o dolosamente, el ciudadano puede ejercer directamente la Accin de
Enjuiciamiento Moral, sin tener que agotar la va del Reclamo y de la Queja Morales.
4.
IUS-TICA
Para estas personas, el Principio tico constituye un factor de disciplina laboral.
En estas condiciones, un trabajador del Estado, -por ejemplo, un docente-, que comete actos de
indisciplina, faltando con frecuencia al trabajo; o una enfermera, que genera una cadena de suplencias
debido a reposos frecuentes e injustificados; o, en fin, cualquier trabajador u obrero que no d
cumplimiento a sus obligaciones laborales, puede ser objeto de Reclamo Moral o de Queja Moral.
Ejemplo: El profesor X, del Liceo P, sin causa justificada, falta con frecuencia al trabajo, y deja
esperando a los alumnos. Cualquier representante, o los propios alumnos, pueden formular el Recurso
de Reclamo Moral por ante el Director del instituto, para que imponga sancin de amonestacin, por
escrito, al infractor. Si el Director no da curso al Reclamo, el interesado formula Recurso de Queja
Moral por ante el Jefe de Zona, para que imponga sancin de suspensin al Director y de amonestacin
al profesor. Pero, si tampoco l lo hace, el interesado ejerce contra los tres, Accin de Enjuiciamiento
Moral, pidiendo que el Jefe de Zona sea destituido, el Director suspendido y el docente amonestado.
Si los sindicalistas de oficio pretenden impedir la tramitacin o frustrar los efectos de estos
Recursos, deben ser sometidos a enjuiciamiento moral, con la finalidad de que se les inhabilite en forma
perpetua para realizar labores polticas y sindicales y para ocupar cargos en dependencias del Estado.
e)
VII.C.9.3.)
f)
MORAL
Este Recurso procede, en cualquier etapa o fase del proceso, cuando no funcionen los
mecanismos inherentes al debido proceso, como consecuencia directa de la mala fe o irrectitud moral o,
en general, violacin grave del Principio tico perpetrados por el Juez o los funcionarios auxiliares. De
igual modo, cuando el retardo, las omisiones injustificadas, la inobservancia substancial de las normas
procesales, la denegacin, la parcialidad, el cohecho o la prevaricacin, sean consecuencia directa de
aberrante mala fe o de evidente inters personal del Juez.
307
_________________________________________________________________
El Recurso de Avocamiento se presentara por ante la Sala del Tribunal Supremo competente
por la materia. No sera exclusivo de una materia determinada. Procedera en las materias civil,
mercantil, contencioso-administrativa, laboral, agraria, de Menores, de Trnsito, etc. etc.
A la Sala competente correspondera el estudio del caso, y si declarase con lugar el
Avocamiento, dispondra la remisin del expediente a otro Tribunal competente, radicando el caso en
otra Circunscripcin Judicial, si lo considerase conveniente.
OBSERVACIONES COMPLEMENTARIAS
Los alegatos y los Recursos jurdicos no proceden contra los autos o sentencias librados o
pronunciados en el curso de las Acciones Morales, porque la Ley Moral, axiolgicamente superior al
Derecho, no debe ser frustrada o limitada por ste.
De all que:
a)
recurso por causa moral, no en cuanto al fondo jurdico, sino en cuanto a la forma en que el
proceso se desarroll o el Juez se condujo al elaborar y pronunciar el fallo, violando el Principio
tico.
Ejemplo: en una Accin de peticin de herencia, la sentencia de Primera Instancia podra ser
cuestionada por va moral, no para impugnar el asunto jurdico de fondo, sino porque el Juez favoreci
dolosamente a una de las partes.
Cuando el funcionario acta al margen de la recta intencin que supone la esencia teleolgica
del bien como fin fundamental del Estado, acta fuera de competencia moral. En esta hiptesis, el acto
estatal carece de existencia moral aun cuando el funcionario lo haya realizado actuando dentro de
competencia jurdica plena. Porque, en el Estado tico de Derecho, siendo bifactorial la Constitucin,
no basta, para la perfeccin del acto, que se hayan satisfecho las exigencias del Principio Jurdico, si no
se han tomado en cuenta las que impone el Principio tico.
Para que la actuacin deba considerarse desviada de la lnea teleolgica del Estado, por dolo o
por culpa, es suficiente que el funcionario persiga un inters contrario al fin esencial del Estado y del
Derecho: la realizacin del bien en funcin de la dignidad humana.
308
IUS-TICA
SUMARIO
1. Parmetros fundamentales de las Acciones y de los Recursos por causa moral 307
2. Consideraciones complementarias 308
1.
moral
Juzgamos conveniente puntualizar los rasgos comunes a las Acciones y Recursos Morales que
hemos propuesto. Tales son los siguientes:
1.
309
_________________________________________________________________
6. El hecho de que la sentencia deba fundamentarse en razones de naturaleza tica o
moral, no excluye la necesidad de que se sujete a las formalidades esenciales establecidas por el
Principio Jurdico.
7. Las Acciones Morales no pretenden entorpecer o frustrar la funcin jurdica sino
complementarla mediante el aporte moral. La Ius-tica no viene a menoscabar el sistema
jurdico.
8. Cuando, en el curso de una Accin Jurdica, el Superior declara con lugar la
Apelacin por causa moral, slo se produce la declaracin de inexistencia del acto o sentencia, y
no alcanza el fondo del asunto jurdico debatido en el juicio.
9. Si el Superior declara con lugar la Apelacin por causa moral, es intil conocer de los
argumentos de corte jurdico planteados conjuntamente por el apelante, pues la sentencia
apelada es moralmente inexistente.
10. La declaracin de inexistencia de la sentencia debe surtir un resultado prctico, y
ste consiste en ordenar que otro Juez dicte nueva sentencia, ajustndose al Principio tico.
11. Cuando se combinan racionalmente los efectos de la Apelacin, no surgen
conflictos o interferencias entre la funcin moral y la funcin jurdica del Sistema Ius-tico.
2.
Consideraciones complementarias
(1.)
Principios tico y Jurdico, tampoco procede el Recurso por causa moral. Pero, si el proceso fue
viciado ticamente, en cualquiera de sus actos o en la sentencia, puede interponerse Accin de
Inexistencia moral del acto respectivo.
310
IUS-TICA
CAPTULO VII
SISTEMA IUS-TICO SANCIONADOR LA ACCIN PARA EL
ENJUICIAMIENTO MORAL DEL FUNCIONARIO PBLICO
Introduccin general310
A. El delito moral314
A.1. Razn de ser de la idea de delito moral314
A.2. El delito moral ante la ley moral323
A.3. Entidad del delito moral336
B. Esencia y razn de ser de la accin para el enjuiciamiento moral del funcionario
Pblico354
C. Va y esquema procedimentales para el enjuiciamiento moral del funcionario
Pblico375
311
_________________________________________________________________
INTRODUCCIN GENERAL
En los Diccionarios Jurdicos encontramos el concepto de delito, y una larga lista de conceptos
derivados, que van desde delito agotado, hasta delito internacional, pasando por el permanente, el
putativo, de opinin, electoral, y muchos otros. Y de igual manera respecto al vocablo delincuente, que
va desde el concepto general, hasta los de delincuentes profesional y sexual, pasando por los de nato y
ocasional. Pero en ningn lado se leen los trminos delito moral ni delincuente moral. Ni siquiera
cuando se consultan las expresiones tica o Moral Y tiene que ser as. Porque los conceptos de delito
moral y de delincuente moral no son conceptos jurdicos. La ciencia jurdica los ha visto de soslayo,
como simples subyacencias naturales de los respectivos conceptos que maneja el Derecho Penal.
Este enfoque cuadra, lgicamente, con la concepcin tradicional, propia de un Estado de
Derecho, pero no armoniza con un Estado tico de Derecho que, por cuanto deriva su filosofa de
accin de la simbiosis del Derecho con la Moral, debe admitir tambin a sta como base previsiva del
delito moral.
La exclusin de los conceptos de delito moral y de delincuente moral del mbito jurdico
constituye, pues, una visin desactualizada, por lo que se torna necesario llamar la atencin sobre estos
dos conceptos con el nfasis requerido.
Bien sabemos que este planteamiento ocasionar, por lo menos, grave sorpresa, y hasta
indignacin descalificadora. Pero el tiempo no transcurre en vano y la presencia del Principio tico en
el ordenamiento jurdico no debe resultar ociosa.
De ah que la actitud ms plausible no consista en desestimar, descalificar o rechazar estas
ideas, sino en reflexionar detenidamente respecto a las funciones y alcances reales de la infraccin del
Principio tico. Se debe tener en cuenta, en efecto: a) que en el Estado tico de Derecho existen dos
vertientes de responsabilidad: la vertiente de Derecho, fundada en el Principio Jurdico, y la vertiente
moral, fundada en el Principio tico; b) que a una violacin de naturaleza moral debe corresponder una
sancin de naturaleza moral, como a una violacin de naturaleza jurdica debe corresponder una sancin
de naturaleza jurdica; c) que a travs de las redes penales se escapa la inmensa mayora de las
infracciones que perpetran los funcionarios pblicos; y d) que si se tratase de impedir el procesamiento
moral de stos, el Principio tico saldra sobrando, lo cual sustraera fundamento a la realizacin del
valor de la dignidad humana como razn de ser de los Derechos Humanos, impidiendo, adems, que
dicho Principio cumpla su cometido de depurar a los funcionarios como condicin indispensable para la
regeneracin tica de la organizacin estatal.
312
IUS-TICA
La esencia del Estado tico de Derecho hace suponer de por s el cumplimiento moral de la ley
por parte del Estado mismo y de sus funcionarios. Pero, cmo puede ser ello cierto cuando los
funcionarios logran evadir la Justicia por mil formas o motivos?
La sociedad comprende que es indispensable sancionar moralmente esta clase de hechos,
otorgando beligerancia prctica al Principio tico, para que se cumpla la Justicia Moral cuando falle
el sistema de la ley penal, lo cual ocurre con innegable frecuencia.
La ley recoge el mnimum tico que requieren las relaciones del individuo en la sociedad, pero
cuando ese mnimum -observamos nosotros- no opera o no surte efectos, es necesario recurrir a la gran
reserva moral.
La legislacin penal tipifica en realidad un sector nfimo de la totalidad que gira en el mundo de
la tica: apenas lo que el Estado juzga indispensable.
El resto queda a la espera, para ser plasmado eventualmente en la ley como ilcito penal, civil o
administrativo, a medida de las necesidades sociales.
El ttum tico se canaliza hacia la esfera jurdica a travs del Principio tico, pero la
operatividad de ste debe ser objeto consciente de lucha por el Poder Moral. Y ello impone admitir la
existencia del delito moral y la necesidad moral de sancionarlo, como factor de disciplina en el Estado
tico de Derecho. De no asumirse esta tarea, muy poco avanzar la sociedad.
313
_________________________________________________________________
A. DELITO MORAL
"...hay peligro en concederles participacin en el desempeo
de las altas dignidades del Estado, porque su tontera les
lleva al error y su poca honradez al crimen" Aristteles
314
IUS-TICA
Es evidente la necesidad de justificar la tesis de la existencia del delito moral, tanto ms cuanto
se trata de un planteamiento que para algunos habr de lucir osado, e incluso constituir un "descomunal
disparate jurdico".
Sin embargo, la tesis no resulta en modo alguno absurda, toda vez que la presencia del Principio
tico en el sistema jurdico es indiscutible y en ninguna forma, ociosa, menos aun si se tiene en cuenta
la subordinacin axiolgica de lo jurdico a lo moral.
Las razones que evidencian la existencia del delito moral y la necesidad de la sancin moral,
son anlogas e incluso superiores a las que justifican la concepcin jurdica del delito penal.
En lneas generales podemos sealar aqu como razones que justifican la idea de delito
moral, las siguientes:
1.
la bifactoriedad
a)
sealado varias veces- en l debe producirse el concurso activo del factor tico (PE) y del factor
jurdico (PJ), con la particularidad de que el Principio tico adquiere fuerza jurdica sin perder
su naturaleza moral, por lo que representa un factor bivalente por s solo y, por lo tanto, de
mayor grado cualitativo.
Este prius cualitativo del Principio tico implica una carga mayor de exigibilidad, que se
traduce en el hecho de que el Principio Jurdico constituye un instrumento para la realizacin de aqul.
Esta instrumentalidad hace del Principio Jurdico un complemento del Principio tico, lo que significa
que el totum tico gira directamente bajo la Ley Moral, mientras que el mnimum tico, indispensable
para que la sociedad pueda sobrevivir, es regulado por el Derecho, como han opinado algunos juristas,
entre ellos, Jellinek.
315
_________________________________________________________________
La razn nos dice, entonces, que si la Ley Moral es prioritaria respecto a la Ley Jurdica, no es
lgico que sta ltima monopolice lo relativo a la sancin del quebrantamiento de los valores ticos por
parte del funcionario pblico.
Es cierto que el Derecho Penal cumple una funcin bsica en la sociedad, pero no es menos
verdad que la tarea primordial corresponde a la Ley Moral. Si no fuese as, desembocaramos en la
conclusin de que el orden moral es prcticamente intil, pues se limitara a expresarse a travs del
Derecho Penal, dejando sin sancin la inmensa mayora de hechos infractores de los valores ticos,
perpetrados por el funcionario pblico. Como aquella conclusin es falsa, se ve lgico y necesario el
carcter sancionador de la Ley Moral, y ello supone, forzosamente, los conceptos de delito moral y de
delincuente moral.
La obligatoriedad del Principio tico no sera tal, y ste devendra, a la larga, en una norma
intil, si se limitase apenas a "sugerir", sin el poder de reaccionar cuando el funcionario lo infringe. Ello
sera contradecir la autoridad y el carcter sancionador que de por s tiene la Ley Moral y que transmite
al ordenamiento jurdico a travs del Principio tico, como efecto de la bifactoriedad.
El presupuesto de este carcter sancionador es el concepto de delito moral, pues se trata de la
reaccin de la Ley Moral contra el hecho de su infraccin y en virtud del signo jurdico del Principio
tico. Lo que significa que el concepto de delito moral existe y funciona sobre el encuentro de la Ley
Moral con la Ley Jurdica. Claro est que si, como sucede en el Estado de Derecho, se mantuviese la
separacin entre el Derecho y la Moral, no cabra hablar de delito moral, pues la Ley Moral sera
considerada, simplemente, como un elemento intruso. Pero, por cuanto lo que existe es el Estado tico
de Derecho, la obligatoriedad jurdica de la obligatoriedad moral es incuestionable. Por esta razn
afirmamos que la bifactoriedad determina la idea de la existencia del delito moral, cuyo sujeto activo es
el funcionario pblico.
b)
Esta paridad de naturaleza se apoya en los elementos de analoga existentes entre ambos
Principios, que podemos sintetizar as:
Ambos Principios
a)
b)
c)
d)
IUS-TICA
e)
f)
g)
determinan la necesidad de la eficacia simtrica del Estado tico de Derecho. Con esto
queremos significar que el Estado puede rendir una labor eficaz slo a condicin de que
funcionen en forma armnica la juridicidad y la eticidad, es decir, si se funda en el equilibrio de
ambas, para la accin.
Este equilibrio para la eficacia impone que tanto la juridicidad como la eticidad controlen la
satisfaccin de los valores ticos, cada una en su campo. Y esto no puede lograrse sino admitiendo la
existencia del delito moral como se admite la existencia del delito penal.
Si el Estado tico de Derecho debe apoyar su esencia y su quehacer en la confluencia dinmica,
creativa, de los Principios tico y Jurdico; si no hubiese un equilibrio en la accin de ambos, y si el
Principio Jurdico asumiese el monopolio del control tico, el Principio tico sera un elemento inactivo,
lo que traera como consecuencia el debilitamiento de las bases morales de los Derechos Humanos.
Como esto es inaceptable, se infiere que la eticidad debe hacerse valer porque es tan necesaria al Estado
tico de Derecho como la propia juridicidad. Y, para hacerse valer, requiere el poder de reaccionar y de
imponer sanciones contra su infraccin.
En consecuencia, la bifactoriedad, la paridad y la necesidad de la simetra, llevan a justificar la
admisin de la idea de delito moral, toda vez que la presencia de ste y la del delito penal se
complementan en beneficio del propio Estado y de la sociedad, que requieren prevenir la anti-eticidad y
la anti-juridicidad, como condicin de supervivencia.
2.
El Estado tico de Derecho es el pueblo moral, social y jurdicamente organizado como titular
nato de la soberana, esencialmente dirigida a salvaguardar la plenitud de la dignidad humana.
La razn de ser del Estado tico de Derecho obedece a la necesidad moral del bien en funcin
de la dignidad humana. Garantizando la supervivencia y el progreso humano, material y espiritual de la
sociedad. Realizando fines esenciales en funcin de Valores Superiores y sobre la base del acatamiento
de determinados principios fundamentales. Bajo un sistema de Derecho esencialmente consubstanciado
317
_________________________________________________________________
con los valores ticos y los principios morales, y mediante un cuerpo de funcionarios que, en el ejercicio
de sus funciones, se rige por el Principio Superior de Perfeccin, consagrado a travs del Principio
tico, catalizador de una humanidad superior.
En el Estado tico de Derecho la funcin jurdica corre pareja con la funcin tica. Del
Principio Jurdico emana el derecho del Estado a castigar con penas a todo ciudadano que quebrante las
disposiciones de la legislacin penal. Del Principio tico deriva el derecho del Estado a sancionar
moral-mente a todo funcionario que, en cuanto tal, infrinja los valores ticos y los principios morales.
Hablando con precisin, sin embargo, en ninguno de los dos supuestos se trata, en realidad, de
un "derecho" sino de un "poder" del Estado, por lo que, en propiedad, cabe la expresin potestas
puniendi que, referida a uno y otro de los rdenes -jurdico y moral- viene a ser potestas iuridice
puniendi y potestas moraliter puniendi: poder de castigar jurdicamente y poder de castigar moralmente.
El poder del Estado de castigar al funcionario pblico gravemente infractor del Principio tico,
es expresin de la soberana popular, y descansa en la finalidad de que se imponga y preserve el orden
moral en la Administracin Pblica, del mismo modo que, en funcin de la Ley Jurdica, busca
imponerse y preservarse el orden social. Tambin descansa en la finalidad de que el Estado salvaguarde
el Patrimonio Moral, base y nutriente del ser de nacin, y condicin del desarrollo humano, material y
espiritual de la sociedad.
Ahora bien, la potestas puniendi se apoya en la presuncin de perfeccin moral del Estado y del
funcionario que aplica la ley: lleva a suponer que si el Estado se considera con derecho a castigar, es
porque l y sus funcionarios tienen autoridad moral para hacerlo, porque sean ticamente mejores que
los ciudadanos, porque aventajen a stos en la posesin de virtudes y sean ejemplo viviente de
moralidad pblica. Sin autoridad moral para castigar, la autoridad meramente jurdica del Estado y de
sus funcionarios no pasa de constituir una farsa y una usurpacin, y el castigo que imponen carece de
bases ticas.
De ello se desprende que el Estado debe buscar su perfeccionamiento moral, depurando el
cuerpo de funcionarios pblicos, para que, ticamente justificados, gocen de la autoridad moral
necesaria para ejercer el poder con la autoridad jurdica que se invoca. Pero esta labor de depuracin es
imposible si no se imprime actividad plena al Principio tico, y ello supone la idea de delito moral. De
lo contrario, el Estado seguir dando vueltas al mismo crculo vicioso: tratar de corregir a travs de un
Derecho que debe ser, a su vez, corregido. Y actuar a travs de un funcionario que carece de auctoritas
para merecerlo.
318
IUS-TICA
3.
Algunos penalistas no dudan en calificar el delito como un acto que infringe los principios
ticos o morales, y apoyan la idea en el hecho de que se trata de un acto malo, de donde se colige que
existe el delito moral.
Ahora bien, si la raz del delito penal est constituida por un acto interno del ser humano que
opta deliberadamente por el mal, debemos desprender de all:
Primero, que ese acto interno, cuando se descargue hacia el exterior, posiblemente tropiece con
el hecho de que le aguarda una descripcin legal llamada tipificacin.
Es obvio que, hasta tanto no se exteriorice el acto interno, no se hace sentir la pena porque los
individuos que rodean al sujeto no pueden percibir el mundo interno de ste, y porque, no habiendo
aflorado el acto, no ha producido el mal que pudiera haber previsto la ley.
Sin embargo, el acto tal vez sea intrnsecamente malo y, por ello constituya delito moral,
aunque permanezca en el mundo interior del individuo. En este caso, todo queda reducido al juicio de la
conciencia interna: se cumple el principio de la interioridad relativa de la Moral.
Si el acto se exterioriza y encuentra tipificacin, se configura como delito penal. Pero, a la vez,
por ser un acto malo, tambin es delito moral.
Segundo, que posiblemente el acto interno moralmente malo se manifieste, pero no encuentre
resonancia legal porque esa conducta no haya sido prevista por la ley como hecho punible.
Sin embargo, el acto es en s objetivamente malo y, por serlo, constituye delito en la medida en
que cause un mal a otros o pueda causarlo, slo que la ley penal no lo contempla como tal. Pero la Ley
Moral s lo hace, y bajo concepto de delito moral.
Tercero, que el delito moral y el delito penal tienen en comn el iter o trayectoria psquica o
interna. Ambos nacen y siguen el mismo proceso psicolgico y ambos se exteriorizan en algo tangible
como la accin, slo que mientras el delito penal encuentra reflejo en una ley escrita que lo tipifica, el
delito moral lo encuentra en un cdigo tcito, tanto o ms compulsivo y severo que el Cdigo Penal: la
Ley Moral.
As, pues, en el delito penal subyace el delito moral, y en el delincuente penal late el delincuente
moral. Del nacimiento subjetivo del delito se infiere la existencia del delito moral. Ningn delito nace y
se manifiesta como mero hecho externo, abruptamente conformado. El hecho externo no es sino
manifestacin del acto psicolgico o interno, que genera responsabilidad si concurren en l la
conciencia y la libertad. La seleccin de fines y de medios, la deliberacin, la previsin de los
resultados, la decisin y la ejecucin o accin, son rasgos comunes al delito moral y al delito penal. El
contenido de todo delito penal es el delito moral.
319
_________________________________________________________________
4.
IUS-TICA
a concebir, dar forma y emitir el acto estatal con miras a la utilizacin del mismo con una finalidad
buena. Cuando, por el contrario, realiza el acto estatal con la finalidad de practicar el mal, quebranta el
Principio Superior de Perfeccin y, segn la intencin, los medios y los resultados, habr cometido un
hecho que, por violar gravemente el Principio tico, constituye delito moral.
En el Estado tico de Derecho el bien se mide en relacin con el valor de la dignidad humana.
Un Estado es tico, no porque pregona serlo, sino porque reconoce los Derechos Humanos y en funcin
de ellos existe y acta; y es de Derecho, no porque aparente cumplirlo, sino porque moraliza y humaniza
todo el sistema jurdico y se apoya en el Derecho para ponerse al servicio exclusivo del ser humano en
su aspecto ms valioso.
Por consiguiente, el delito moral en que incurre el funcionario se configura en la medida en que,
al realizar el acto estatal, viole total o parcialmente el deber de dirigir la actuacin hacia una finalidad
que redunde en el mayor provecho del ser humano en atencin a su dignidad. As, pues, la violacin de
la eticidad resta sustentacin a la juridicidad. El delito moral mina la Seguridad Jurdica.
La gravedad del delito moral deriva, no del hecho simplemente considerado, sino de su
evaluacin conforme a criterios de calificacin que tomen en cuenta la jerarqua del funcionario, el
significado tico del hecho, el carcter ms o menos daoso de sus resultados y la calidad de los bienes
lesionados.
Cuando la administracin de los intereses pblicos est en manos de un funcionario carente de
probidad, las normas del Derecho nada garantizan por s solas, y todo queda sometido al azar.
La violacin del Principio Superior de Perfeccin es la esencia del delito moral y define la
antieticidad en la que incurre el funcionario como delincuente y en la que participa el Estado como
tolerante si no reacciona en favor de "Lo Recto".
5.
El nico elemento capaz de romper el "nudo" de un Estado que al mismo tiempo crea y
administra el Derecho, es la Ley Moral, cuya autoridad implica el acento de la disciplina, es decir, la
posibilidad de hacer sentir su mandato a travs de sanciones contra los funcionarios pblicos que
quebranten el Principio tico.
Es de aqu, de la conjuncin entre la capacidad sancionadora de la Moral y la cualidad humana
del acto moralmente responsable del funcionario pblico, de donde emerge la idea de delito moral, que
la Ley Moral debe castigar como la Ley Jurdica castiga el delito penal. Slo por este medio se hace
posible que el Estado se regenere, en la medida en que el pueblo presione a los funcionarios infractores
mediante la aplicacin del Principio tico.
321
_________________________________________________________________
Uno de los efectos ms tangibles y vergonzosos de la condena moral del funcionario, es la
prdida de la confianza por parte de la sociedad.
Ciertamente, el delincuente moral no mata, no hiere fsicamente. Pero s asesina su propia
credibilidad, por lo que perpetra suicidio moral.
6.
Sntesis
322
IUS-TICA
SUMARIO
323
_________________________________________________________________
1.
penal
Conforme al Principio de la Legalidad Jurdico-penal, ninguna persona podr ser sancionada
por actos u omisiones que no fueren previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes.
Del mismo modo, aunque en un orden axiolgico superior, rige el Principio de la Legalidad
Moral, en correspondencia con la eticidad. Conforme a l, todo el quehacer del Estado y toda actividad
realizada con esa finalidad por los funcionarios pblicos, deben acatar los valores ticos y los principios
morales, parte integrante del ordenamiento jurdico por intermediacin del Principio tico.
324
IUS-TICA
El Principio de la Legalidad Moral tiene por objeto la Seguridad Moral, es decir, garantizar
que, en todo caso, momento y circunstancia, todo funcionario ser retribuido o castigado conforme a la
moralidad de sus actos en cuanto obra en nombre del Estado.
E. Carcter de cada Principio:
El Principio de la Legalidad Jurdica tiene carcter negativo y excepcional.
El Principio de la Legalidad Moral tiene carcter positivo y general.
F. Consecuencias de ambos Principios:
De lo anterior se derivan estas consecuencias:
1.
poena sine lege, toda vez que el mismo solamente rige en materia penal.
2.
3.
4.
2.
Nosotros hablamos de delito moral nicamente cuando se trata del funcionario pblico (y de los
exfuncionarios, cmplices y beneficiarios), pues son stos y el Estado los obligados directos del
Principio tico. No sindolo los ciudadanos, no pueden tener la condicin de sujetos activos del delito
moral. La cuestin moral vinculada a la conducta del funcionario, cuando acta en nombre del Estado,
adquiere importante relieve ante el Derecho, toda vez que el Principio tico fue integrado al sistema
jurdico y coloc bajo el concepto de responsabilidad moral el comportamiento de aqul, quien, por esta
razn, debe acatar los valores ticos y los principios morales.
Cuando el Principio tico es admitido por el Derecho como factor del sistema jurdico, el orden
moral entra a regir sobre el orden legal. Pero el Principio tico slo puede funcionar como factor real
compulsivo, que sirva de fundamento o razn de ser a la Accin Moral, si se le despoja de la idea de un
presunto subjetivismo.
Considerar que el Principio tico carece de objetividad para el enjuiciamiento del funcionario
pblico, constituye un argumento no slo evasivo sino tambin ilgico.
En primer lugar, la Moral no tiene carcter subjetivo absoluto: no podemos evitar ser
socialmente responsables. Lo dems cae en el egosmo, que de por s genera una actitud inmoral. Por
otra parte, el Principio tico no justificara su presencia en el ordenamiento jurdico si quedase librado
325
_________________________________________________________________
al parecer u opinin de cada uno de los funcionarios, quienes terminaran por diluir su fuerza, a placer
de sus intereses y conveniencia.
El sentido objetivo del Principio tico encuentra su definicin general en el hecho de que
resulta infringido cada vez que el funcionario pblico, actuando como tal en nombre del Estado, desva
o desnaturaliza los fines de la normativa jurdica, incurriendo en actos de irrectitud que afectan la
dignidad humana y los principios verdad, justicia, bien comn, solidaridad humana y social, y los fines
democrticos de la sociedad y del Estado.
Permtasenos completar la idea, citando a Preciado Hernndez, quien escribe:
"...Que quiere decir entonces que la moral es autnoma? Significa que cada hombre establece
sus propias normas morales, o que slo lo obligan las que ha aceptado? La contestacin afirmativa
implicara la destruccin de toda moral, ya que en tal supuesto cada quien determinara sin ninguna
limitacin sus propias normas, y de este modo el capricho se convertira en norma...."
Y agrega: "Pero hay algo ms: una elemental introspeccin nos permite darnos cuenta de que
las cosas no valen porque nos gusten, nos agraden, las aceptemos o las deseemos, sino que ms bien las
deseamos o las aceptamos porque valen. Este valor que hay en las cosas se nos impone, no lo creamos
nosotros con nuestra voluntad ni mucho menos a nuestro capricho. Luego otro tanto cabe decir de los
principios ticos propuestos para dirigir nuestros actos; su valor no puede depender de que nos agraden
o los aceptemos, sino que los aceptamos porque reconocemos en ellos un valor...".21
3.
326
IUS-TICA
En el Estado tico de Derecho la Ley Moral no debe renunciar a su autoridad para que sea el
Derecho el que monoplicamente castigue en nombre del Estado, pues ello tornara intil el Principio
tico y generara la impunidad moral del funcionario.
El cometido fundamental del Principio tico radica en disciplinar a los funcionarios para llevar
al Estado a la mayor perfeccin como Estado tico de Derecho, y esto slo es posible si existen medios
para que la Moral cumpla su funcin de "vigilante de los vigilantes".
La naturaleza de la concepcin tica tiene amplitud y elasticidad tales, que no debe aherrojarse a
las exigencias formales del Derecho.
No debe esperarse, pues, que los conceptos relativos al delito moral se ajusten o coincidan
exactamente con los del Derecho Penal, pues ello supone limitaciones o exigencias que la Moral no
debe admitir, porque le impediran cumplir a plenitud su cometido saneador. La Moral llega y debe
llegar adonde, como, porque y cuando el Derecho no puede hacerlo. Ella penetra la realidad hasta
las ltimas consecuencias, mucho ms all de la Ley Penal. Por algo representa el ltimo recurso de la
sociedad y del Estado. Slo cuando se le imprima movimiento mediante el sistema que corresponde al
Estado tico de Derecho, comenzarn a percibirse estos efectos.
4.
Del vnculo que existe entre el acto humano inherente a toda actuacin estatal, y las
consecuencias que sta habr de producir, surge una estructura de premisas, inferencias y conclusiones
que nos hace ver cmo la necesidad moral tiene su propia lgica.
En este orden lgico los tecnicismos jurdicos resultan intrascendentes, porque contradicen la
necesidad moral. Es ms: suena absurdo hablar de "tecnicismos morales", pues la Moral es vivencia,
modo de vida. No es ciencia, ni arte, y supone autenticidad.
De all que algunas instituciones jurdicas, plenamente justificables ante los fines prcticos del
Derecho, manifiesten incompatibilidad absoluta con la naturaleza de la Moral, que las rechaza porque
las percibe como obstculos o limitaciones a la operatividad de la Justicia Moral. Los tecnicismos
jurdicos se apoyan en criterios de exclusiva factura jurdico-positiva, y no pueden limitar a la Moral,
pues no emanan del espritu de sta sino de criterios del legislador.
Son algunos ejemplos de este tipo de instituciones incompatibles con la amplitud de la Ley
Moral: la prescripcin, el indulto y la amnista.
a)
327
_________________________________________________________________
verdadera de la Justicia: se le concibe como una forma de cumplirla, aunque de ningn modo
esto sea cierto.
b)
sobreseimiento: vienen del verbo latino super-sedere, que significa "sentarse sobre". Cuando
un Juez sobresee una causa, por prescripcin, es como si se "sentase" sobre el expediente para
dejarlo en el olvido.
Por supuesto que la Ley Moral no admite tampoco esta institucin: para ella resulta
axiolgicamente imposible "sentarse sobre las causas", y por esta razn debe operar en todo caso.
Tampoco se somete al concepto de seguridad jurdica en su enfoque formal, pues la suya es la Seguridad
Moral: la seguridad de que cada quien sea retribuido conforme a la rectitud de sus acciones. Para la Ley
Moral la Justicia no es cuestin de formas, ni de tiempo transcurrido o por transcurrir. Ella establece que
todos debemos responder por nuestros actos, y de esta inexorabilidad no puede librarnos el gobierno de
los hombres.
La necesidad moral tiene su propia lgica, que no se ajusta a los criterios del derecho positivo.
5.
Los actos morales se caracterizan por la plenitud: cada acto, por mnimo que parezca, lleva con
l toda la carga de elementos constitutivos de la responsabilidad, de manera que siempre se es
responsable ante la Ley Moral. Es decir, en el mundo del Principio tico las violaciones de la Moral por
parte del funcionario pblico se asumen, entienden y valoran como unidades globales y plenas: la lente
valorativa de la Moral es, pues, mucho ms amplia que la lente esquemtica del Derecho, y ms
penetrante tambin, y profundiza en el mbito ntimo de la responsabilidad, e indaga los mviles, los
motivos, los fines, los medios, los resultados y el acto mismo de opcin entre el bien y el mal.
El Derecho es de por s esquemtico, y esta regla opera respecto a todos los dispositivos de una
ley: cada artculo refleja de la realidad slo los elementos que el legislador ha considerado
fundamentales. Carece de relevancia jurdica todo aquello que no se ajuste perfectamente, a este cuadro
de elementos, no slo cuantitativa, sino tambin cualitativamente, es decir, cindose en modo exacto al
significado impuesto por el legislador.
Ante la Ley Moral el delito no est sujeto a tipificacin, pues se rige por el Principio de la
Legalidad Moral.
328
IUS-TICA
Mientras el Derecho Penal toma en cuenta, en forma exacta, los elementos legalmente
constitutivos del delito, la Ley Moral mira la totalidad, y si existe un hecho gravemente violatorio de los
valores ticos y de los principios morales, lo procesa valorndolo en cuanto acto humano moralmente
responsable.
Ante el Principio Superior de Perfeccin, reducir el mal a tipos o descripciones legales, significa
dejar escapar infinidad de "males" o aspectos igualmente daosos.
La peculiaridad de la fuerza y autoridad de la Ley Moral se manifiesta en el hecho de que, aun
cuando no concurran todos los elementos integrantes de un delito tipificado por la Ley Penal, la
sancin moral surge cuando existe evidencia de que el funcionario actu en forma dolosa o
deshonesta.
Con esto queremos decir que puede darse el caso de que se configure el delito moral sin que
haya delito penal: si uno de los elementos fcticos es de tal naturaleza y gravedad, que viole las normas
ticas, constituye delito moral por s solo.
Sea, por ejemplo, un caso de concusin, donde se produzca una sentencia absolutoria porque,
habiendo quedado plenamente probado a) que el funcionario indujo a una persona a entregarle
determinada suma de dinero, sin embargo, en criterio del Tribunal, no qued suficientemente
establecido b) que el funcionario hubiese abusado de sus funciones.
Es evidente que aquel solo extremo, es decir, el hecho de inducir maliciosamente a una persona
a la entrega de dinero no debido, posee de por s "carga violatoria" de la Ley Moral, suficiente para el
Enjuiciamiento, sin que sea indispensable el segundo extremo, como lo exige la Ley Penal.
Otro ejemplo: es delito que un funcionario pblico, en el ejercicio de sus funciones, forme un
acto falso que pueda perjudicar al pblico o a los particulares. Si concurren los elementos: a) ser
funcionario pblico; b) actuar en el ejercicio de las funciones; y c) formar un acto falso, pero no queda
probatoriamente establecida la posibilidad de perjuicio para el pblico o para los particulares, no se
configura el delito bajo el criterio de la ley penal. Sin embargo, segn las circunstancias y su gravedad,
puede haber el delito moral slo por el hecho de haber formado un acto falso. Lo que significa que la
Ley Moral no slo es ms exigente que la Ley Penal, sino que no est limitada por la tipificacin, pues
esto sera contrario a la naturaleza intensa y expansiva, y de orden ms cualitativo que cuantitativo, de la
Justicia Moral.
En trminos generales, toda violacin de los valores ticos y de los principios morales, o toda
violacin del ordenamiento jurdico perpetrada mediante hechos dolosos y torcidas intenciones, por el
funcionario pblico, constituye delito moral.
329
_________________________________________________________________
Toda intencin moralmente torcida, toda irrectitud de consciencia, puestas en accin cuando se
realiza una actuacin estatal, se reduce a la violacin del Principio Superior de Perfeccin del orden
moral que rige en el sistema jurdico por obra del Principio tico.
La Ley Moral no "zonifica" el delito, porque con ello dejara escapar otros posibles hechos o
aspectos moralmente delictivos.
Para la Ley Penal y para la Ley Moral existe el delito de instigacin. Pero se diferencian en los
puntos siguientes: la Ley Penal parte del criterio de que la instigacin slo puede tener por objeto
incitar a cometer delitos o faltas determinados. Por otra parte, condiciona la configuracin del delito a la
publicidad.
Quiere decir que el concepto de delito penal est limitado por
a)
b)
En cambio, conforme a la Ley Moral, el delito moral de instigacin se configura en todo caso
en que se incite a otro u otros, a cometer actos malos o injustos, sea cual sea su naturaleza y sea cual sea
la forma de perpetracin.
El delito moral no radica nicamente en incitar a otras personas a que cometan delitos o faltas
determinados: la instigacin puede referirse a innumerables objetivos daosos: odiar, perseguir, acosar,
invadir, matar, desprestigiar, etc. etc.
Mientras ante la Ley Penal la incitacin debe ser directa, expresa, indubitable y, sobre todo,
pblica, ante la Ley Moral bastan las insinuaciones, las "indirectas", las sugerencias, las rdenes
subliminales, los gestos y las gesticulaciones, y hasta el propio contexto conjugado a la tnica del mal.
330
IUS-TICA
Otra modalidad: efectuar un acto contrario al deber mismo que las funciones imponen. Recibir o
hacerse prometer dinero u otra utilidad por s mismo o mediante otra persona.
Si no concurren aquellos elementos en la primera modalidad o stos en la segunda, no se
configura el delito penal de corrupcin, y el funcionario queda libre respecto a este hecho.
En cambio, el delito moral comprende, en este mbito, un concepto general de afeccin del
patrimonio pblico, implicando en ello toda forma consciente y libre de causarle dao por parte del
funcionario y de los coau-toares, cmplices, favorecedores, encubridores o beneficiarios del hecho.
El delito moral contra el Patrimonio Pblico abarca, pues,
a)
b)
c)
331
_________________________________________________________________
La Ius-tica nos dice que, mientras se enfoque el comportamiento del funcionario nicamente
desde la perspectiva penal, la corrupcin se mantendr en pie. Primero, porque en un Estado corrupto
los corruptos se amparan entre s, sorteando el marco de la ley. En segundo lugar, porque siempre
existen "argumentos", aun falaces, susceptibles de torcer las exigencias reales de la ley. Finalmente,
porque el concepto penal del delito es tan restringido, que en realidad son relativamente muy pocos los
casos que, aun sin interferencias extraas, logran prosperar ante la Justicia. Nos estamos refiriendo quede claro- a causas abiertas contra funcionarios pblicos.
6.
332
IUS-TICA
7.
8.
Bajo la idea de los principios generales, mientras el Derecho es visto, tradicionalmente, como
un orden coactivo, la Moral no se ajusta a esta concepcin, pues se considera que una de las diferencias
fundamentales entre ellos es, justamente, la coercibilidad de aqul.
Sin embargo, las cosas hay que mirarlas en progresividad histrica. De lo contrario, estaramos
rigindonos, a estas alturas, por las normas de Justiniano. Lo que ayer pretendi permanecer para
333
_________________________________________________________________
siempre, hoy ya no es; y muchos de los conceptos que hoy tienen vigencia, maana no la tendrn. Y,
bajo esta tnica del dinamismo interno, el concepto de Derecho y aun su pretendida esencia de orden
"naturalmente" coactivo, fenecern en el tiempo, y podr desembocarse en un Derecho fundado, no en
la coaccin sino en la conviccin.
Pero, no vayamos tan lejos para justificar con la Ius-tica, la razn de ser de las sanciones
morales, sin cuya realidad sera imposible la de delito moral.
Anota Kelsen que "en el marco de un derecho estatal la sancin se presenta bajo la forma de una
pena o de una ejecucin forzada. Es la reaccin especfica del derecho contra los actos de conducta
humana calificados de ilcitos o contrarios al derecho..." A continuacin de lo cual expresa que "las
normas de un orden moral, por el contrario, no prescriben ni autorizan sanciones respecto de los actos
de conducta humana calificados de inmorales" {Teorapura del derecho).
Admitimos que todo esto es cierto en situaciones de desenvolvimiento normal de las cosas, bajo
una ptica tradicional, no obstante lo cual, los conceptos deben cambiar como reflejo de la realidad.
Y la realidad es la siguiente: la Moral -por las razones ya explicadas- ha sido recibida por el
Derecho. Al hacerlo, le reconoce, necesariamente, el poder de mando, pues la Moral pertenece a un
orden axiolgico superior. All, en el mbito del Derecho, la Moral no permanece como tal, sino que
adquiere el carcter de ley jurdicamente obligatoria, que la Ius-tica denomina LEY MORAL
porque conjuga a su naturaleza moral, el carcter jurdico que le reconoce el Derecho.
Consecuencia indiscutible de dicha conjuncin es sta: la fuerza de la Moral se torna coactiva,
de tal forma que su quebrantamiento genera las sanciones morales.
Estas sanciones son de contenido moral, pero transmitido coactivamente a travs de los
mecanismos del Derecho. Y as, la Ley Moral, el Principio Superior de Perfeccin, los valores ticos,
los principios morales que sintetiza el Principio tico, son normas morales jurdicamente obligatorias,
jurdicamente coactivas.
Ahora bien, esta coaccin no recae sobre los gobernados sino sobre los funcionarios, quienes
vienen a ser frente al Principio tico, anlogamente, como los ciudadanos lo son frente al poder
coactivo del Derecho: sujetos jurdicamente obligados.
As, pues, cuando los seores juristas critiquen la tesis ius-tica de las sanciones morales que
proponemos contra el delincuente moral, deben prestar atencin al hecho de que nos referimos
nicamente a la Moral implantada en el Derecho y proyectada jurdicamente sobre el funcionario
pblico.
334
IUS-TICA
Para finalizar:
335
_________________________________________________________________
A.3 ENTIDAD DEL DELITO MORAL
"En la vida no hay premios ni castigos sino consecuencias" R. Ingersoll
SUMARIO
1. Concepto de delito moral.337
2. Especies de delito moral349
3. Grados de violacin del Principio tico por el funcionario pblico341.
4. La falta moral341.
5. Delito moral culposo342.
6. Causas de la violacin culposa del Principio tico.342
a)
Imprudencia.343
b)
Negligencia.343
c)
Impericia343.
d)
Inobservancia.344
7.2.
7.2.2.
IUS-TICA
El hombre es moralmente responsable porque es sujeto de libertad, capaz de emitir juicios de
valoracin respecto a lo bueno o lo malo, y de realizar actos morales, mediante la libertad de opcin.
Por estas razones, al funcionario pblico, cuando acta en nombre del Estado, le resulta imposible
separar su naturaleza de ser humano de su condicin de funcionario.
Con base en estas ideas podemos decir que el delito moral consiste en la violacin grave del
Principio tico que perpetra el funcionario pblico cuando, al actuar en nombre del Estado o con
ocasin de ello, infringe el Principio Superior de Perfeccin del orden moral.
El funcionario incurre en el delito moral mediante un acto profundo de voluntad consciente y
libre, que se manifiesta como una opcin entre el bien y el mal.
El acto no se reduce al conocimiento ntimo que el sujeto pueda tener de s mismo respecto a
sus propios actos, pues no se trata de la consciencia meramente psicolgica, sino de la aplicacin de la
inteligencia a la formulacin interna de un juicio prctico sobre la bondad o la maldad del acto: es la
conciencia moral, la inteligencia que juzga de la moralidad de la accin, de la cual depende la
responsabilidad, y lo cual es necesario tomar en cuenta para calificar un acto como moral o inmoral.
Para que exista la responsabilidad moral, son indispensables la consciencia y la libertad, es
decir, que el sujeto tenga conocimiento de las circunstancias y de las consecuencias del acto. Y, del
mismo modo, que la causa del acto est en l mismo, lo que significa que no lo haya realizado bajo
presin.
Ahora bien, en el mbito especial del Estado tico de Derecho, y en referencia a la
responsabilidad moral del funcionario pblico, se requiere que la norma moral (Principio tico) tenga
carcter jurdico. Si no fuese as, la obligatoriedad de la norma moral quedara reducida a la conciencia
ntima, de perfeccin o degradacin individual. Pero esto no ocurre as en el Estado tico de Derecho,
donde la violacin grave del Principio tico por el funcionario, genera delito moral porque -como lo
hemos sealado tantas veces- al ser incorporada la Moral en el ordenamiento jurdico, el Principio tico
adquiri carcter legalmente coercitivo, conservando a la vez la naturaleza moral. Y es, justamente, esta
bifactoriedad la base normativa del delito moral.
En cambio, donde y cuando la Moral es mantenida a raya por el Derecho debido al imperio de
la tesis de la separacin, y cuando, por otra parte, no se tiene consciencia clara de que los Derechos
Humanos constituyen el objeto primordial y universal del Derecho, no cabe la posibilidad de que exista,
conceptualmente, el delito moral, por varias razones: a) porque el sistema jurdico es, en tal supuesto,
monofactorial, pues la Constitucionalidad se concibe bajo el solo factor jurdico; b) porque la
mentalidad reinante en esas circunstancias no acepta sino el concepto de delito jurdico; y, c),
finalmente, porque el delito moral -si es que se le llega a juzgar posible- es absorbido por la interioridad
de la Moral. No debe extraar, en consecuencia, que en el Estado de Derecho, la injerencia de la Moral
337
_________________________________________________________________
en el Derecho sea reducida a una mnima expresin, a tal punto que llegue a considerrsele, incluso,
como simple intromisin metajurdica.
Por el contrario, en el Estado tico de Derecho, caracterizado por la bifactoriedad, el concepto
de delito moral no slo es posible sino tambin necesario, debido al imperio de la Moral, hecha ley
jurdica a travs del Principio tico, que no debe soportar impunemente su quebrantamiento.
El delito moral viene, pues, a ubicarse entre el delito jurdico-penal y -para los telogos- el
pecado.
En efecto, la violacin grave del Principio tico no es delito penal porque el hecho puede no
estar tipificado por la Ley Jurdica. Tampoco se confundira con el pecado, pues, mientras ste se
entiende como desorden en relacin con la voluntad de Dios, el delito moral viene a constituir un
desorden respecto a las exigencias de la razn.
As, pues, el delito moral no atenta, conceptualmente, contra el mandato de Dios sino contra lo
que nos indica la luz de la razn.
De todo lo anterior se infiere que
a)
b)
c)
racional;
d)
338
IUS-TICA
Para que se produzca el delito moral se requiere que el funcionario sea impulsado a realizar el
acto estatal por motivos conscientemente asumidos. As, entre buscar lo correcto, lo justo, lo oportuno, y
satisfacer su inters personal, prefiere esto ltimo, aun a sabiendas de que, desleal a los fines del Estado,
ocasionar un mal: pone enjuego la libertad de arbitrio en forma abusiva pues, no teniendo libertad de
opcin a nombre del Estado para acatar o no el Principio tico, y estando, por el contrario, obligado a
cumplirlo, sin embargo se permite desecharlo, olvidando que el Estado debe realizar, por esencia, a
travs de sus actuaciones, lo bueno, lo justo, lo conveniente, lo correcto, objetivos que son rechazados
por el funcionario, quien por ello infringe el Principio tico.
El delito moral es, pues, producto de un acto humano moralmente responsable que se traduce en
accin, de tal forma que es percibido por los dems individuos. Es efecto de un comportamiento que
desemboca en un dao efectivo o posible, para los particulares, la sociedad, la nacin, el propio Estado
o la humanidad. Finalmente, al constituir un enfrentamiento contra el Principio tico, desemboca en la
antieticidad, anloga a la antijuridicidad.
La responsabilidad moral del funcionario se configura porque, como lo hemos dicho, realiza el
acto en forma libre, consciente de los motivos, de los fines, de los medios y de las consecuencias; y
porque, debiendo apoyar la actuacin del Estado sobre los valores ticos y los principios morales, sin
embargo, opta por lo contrario, involucrando al Estado mismo en un problema tico. Es decir, olvida sus
deberes y obligaciones, y decide actuar por cuenta propia, dando curso a su voluntad personal, si bien en
nombre del Estado. El acto violatorio le es imputable en forma individual porque se da una relacin de
capacidad entre l, el acto y las consecuencias. No obstante, como a la vez actu durante el ejercicio de
la funcin pblica o con ocasin de ella, acarrea el surgimiento de una responsabilidad moral solidaria
con el Estado.
Se tiende, pues, un puente entre la responsabilidad del funcionario y la responsabilidad
subsecuente del Estado. Lo cual significa que el funcionario es moralmente responsable porque realiza
una acto humano consciente y libre, violatorio del Principio tico; y que es responsable, tambin, el
Estado, por tener a su servicio personas carentes de la debida honestidad e idoneidad. Se trata de un acto
malo e injusto de por s, independientemente de que la ley jurdica lo tipifique o no, pues merece una
sancin superior y anterior a la que pudiera imponer el Estado en concepto de delito penal.
Cuando esta pena no se produce porque no haya proceso o porque, aun habindolo, la sentencia
resulte torcidamente absolutoria, de todos modos el reclamo moral existe y persiste en la medida en que
el acto haya sido, a la vez, consciente y libre.
La fuerza y autoridad de la Moral se hacen tanto ms exigentes, involucrando en la
responsabilidad a todos los autores, cuanto ms numerosos, intensos y rebuscados hayan sido los medios
puestos en prctica para evadir la justicia, envolviendo, entonces, al funcionario y a los cmplices.
339
_________________________________________________________________
El funcionario pblico debe comprender, de una vez por todas, que el Principio tico es un
factor presente aun en los ms pequeos "detalles", y que es imposible escapar al alcance de la
responsabilidad moral.
Sin embargo, no en todo caso la violacin del Principio tico implica la comisin del delito
moral, pues para esto se requiere que el hecho en s revista gravedad, y que las consecuencias del acto
puedan ser graves, ya porque abriguen capacidad para ocasionar daos, ya porque realmente los
produzcan, contra los particulares, la sociedad, la nacin, el propio Estado o la humanidad.
En todo caso, el funcionario debe tener en cuenta los riesgos, y ello reviste tanta mayor
gravedad cuanto ms valiosos sean, moralmente, los bienes.
As, pues, todo lo que, al realizar la actuacin del Estado, signifique la violacin de la
Constitucin o de las leyes, por causa de una grave irresponsabilidad moral, constituye un acto
ticamente reprochable y se califica como delito moral, pues el funcionario, en forma consciente y libre,
dolosa o culpable, se abstiene de dar importancia a las consecuencias daosas o perjudiciales que el acto
produzca en nombre del Estado, a cuya lealtad falta gravemente.
2.
La legislacin penal puede servir de punto de referencia para calificar los hechos respecto al
ejercicio de la Accin de Enjuiciamiento Moral, muy especialmente cuando se trata de los "altos"
funcionarios pblicos.
En efecto, en algunos casos, la violacin del Principio tico atenta contra valores ticos y
principios implcitos en la consciencia general de la sociedad; en otros, el fundamento es ms inmediato,
y sirve como orientacin el conjunto de previsiones legales que tipifican los delitos penales, pues aun
cuando a los efectos de la Ley Penal no se configure el delito, debido a la implenitud, ello no impide el
ejercicio de la Accin Moral con base en algunos de los elementos del tipo penal y en la idea general
que se desprende de la tipificacin.
Un ejemplo: si para la configuracin del delito penal X, la ley exige el concurso de los
elementos a, b y c, pero en los hechos slo se dan a y c, no procede el enjuiciamiento penal, pero s el
enjuiciamiento moral si el elemento b tiene relevancia tica.
Cuando un funcionario descalifica las decisiones de los Tribunales en forma irrespetuosa y soez,
quizs tcnicamente no se configure un delito penal contra la Administracin de Justicia. Pero, s est
cometiendo entonces delitos morales graves, que ameritan el enjuiciamiento moral.
340
IUS-TICA
Cuando un Ministro esgrime la Constitucin, pero a la vez falsea dolosamente su interpretacin,
acomodndola a la conveniencia de sus fines, no perpetra delitos penales, sino morales, contra la fe
pblica.
Y as sucesivamente: delitos morales de traicin a la Patria, contra la Libertad, contra el Orden
Pblico, etc. etc, pues los ojos de la Moral ven ms y mejor que los ojos de la Ley Penal.
Del mismo modo, aun cuando no se configuren los respectivos tipos de delitos penales
conforme a la Ley contra la corrupcin, existen los delitos de peculado moral, concusin moral, abuso
moral de funcionarios, corrupcin moral, apropiacin inmoral de bienes pblicos, etc. etc. Y, en el rea
militar, delitos morales de traicin a la Patria, abuso de autoridad, negligencia, cobarda, etc.
3.
Para establecer el grado de violacin del Principio tico, es decir, su intensidad o gravedad, se
requiere tomar en cuenta,
a)
b)
Sobre la base de estos dos elementos, podemos sealar los grados de la violacin del Principio
tico:
1.
falta moral;
2.
3.
4.
La falta moral
La falta moral se caracteriza porque est ausente la intencin de causar dao y porque la
infraccin del Principio tico es leve y ocasiona un dao de entidad menor.
Son ejemplos de faltas morales por parte del funcionario: el trato desconsiderado, displicente o
desatento para con el pblico, la omisin de respuestas ante la solicitud de datos o informacin; etc. En
general, la violacin de la Urbanidad Administrativa. La sancin debe ser de amonestacin escrita que
lleve a cabo el jefe inmediato, como consecuencia del Recurso de Reclamo Moral formulado por el
interesado. Si el jefe inmediato no atiende al Reclamo Moral, el interesado puede interponer Recurso de
Queja Moral, por ante el superior jerrquico, y si tampoco ste presta atencin al Recurso, puede
incoar, por ante el Tribunal competente, la Accin de Enjuiciamiento Moral, envolviendo en la
Espiral tica a los tres funcionarios y a otros que estuvieren involucrados, para que todos ellos sean
341
_________________________________________________________________
sancionados, el primero con amonestacin; el segundo con suspensin y el tercero con destitucin. No
debe olvidarse que la responsabilidad va in crescendo pues los superiores deben dar ejemplo de
acatamiento al Principio tico. A mayor jerarqua mayor grado de responsabilidad.
Obviamente, si el Juez por ante quien se plantea la Accin Moral se niega a darle curso, se
resiste o retrasa la tramitacin, debe ser llevado ajuicio moral, mediante la misma clase de Accin.
Hasta que llegue el da en que termine por funcionar la Espiral tica. Todo depender de "la Lucha por
el Poder Moral", similar a la Lucha por el Derecho, de Ihering.
5.
El delito moral es culposo cuando el funcionario viola el Principio tico por infringir las
normas de precaucin que debe cumplir cuando realiza la actuacin en nombre del Estado. En esta
hiptesis la voluntad del funcionario no apetece el resultado del acto como fin; pero tampoco se abstiene
de realizarlo, aun formndose una idea de que probablemente desemboque en dao. El funcionario se
representa esta probabilidad, o por lo menos ha debido representrsela, conforme a las condiciones
personales y a las circunstancias del hecho. Causa dao, si bien tal no era su intencin, pues sta estuvo,
no en causar el dao, sino en realizar el acto.
Cuando el funcionario municipal ordena suspender las refacciones del techado de una casa
habitada, debe representarse como algo probable que, si lo impone en los meses de lluvias, el agua
causar daos a los muebles y al propio inmueble; y si de hecho no se represent la probabilidad, por lo
menos estaba obligado a representrsela por elementales razones de precaucin. Los administrados
esperan de la Administracin un mnimo de precaucin, de consideracin y de solidaridad humana.
Cuando nada de esto tiene en cuenta el funcionario, incurre en la violacin culposa del Principio tico,
salvo que haya mala intencin deliberada, es decir, delito moral doloso. El funcionario debe contrastar
reflexivamente el proyecto de acto jurdico con el criterio que le seala el Principio tico, y prever las
consecuencias.
La violacin culposa no es, pues, un enfrentamiento contra los principios morales cuyo respeto
espera la sociedad: lo que se contradice es la seguridad que debe asistir a los gobernados, quienes tienen
derecho a exigir que los funcionarios se sometan a ciertas normas de cuidado, esmero o diligencia, bajo
el supuesto de que harn valer la ley dentro de un radio de estricta prudencia, sin excesos y sin daos
innecesarios. Cuando no actan as violan el Principio tico en forma culposa.
6.
La no intencin de causar dao, pero s de realizar el acto estatal, puede haber sido determinada
por imprudencia, negligencia, impericia o inobservancia.
342
IUS-TICA
a)
Imprudencia
El funcionario pblico obra con imprudencia si, no obstante representarse la probabilidad del
dao, sin embargo su voluntad asiente en la realizacin del acto, con lo cual quebranta el Principio
tico.
Son hechos configurativos de la imprudencia: obrar sin cautela o precaucin, con ligereza, en
forma irreflexiva, sin pensar en la naturaleza del acto o en sus consecuencias; obrar contra lo ms
sensato, el mejor sentido, lo ms aconsejable, conveniente u oportuno; no tener presentes los intereses
generales o los altos intereses de la Nacin, los Valores Superiores, o los fines del Estado, etc. etc.
b)
Negligencia
Son circunstancias que favorecen la negligencia y pueden ser causa de la violacin del Principio
tico por parte del funcionario pblico, el descuido, la falta de diligencia, la falta de atencin, el no
realizar los esfuerzos necesarios para analizar los pro y los contra; el no otorgar importancia alguna a
esta necesidad; la tendencia al "dejar hacer dejar pasar" y a realizar las tareas sin verdadero inters, a
disgusto.
Un ejemplo: el Juez de Menores, sin examinar cuidadosamente las pruebas cursantes en el
expediente ni pensar en las consecuencias, ordena que, por la sola razn de la edad, el nio quede al
cuidado de la madre, sin atender a las realidades de sta, a su carcter violento, a las malas compaas, a
una vida desordenada, y a la tendencia a maltratar al hijo fsica o mentalmente. La negligencia reviste en
este caso mayor gravedad aun, pues el Juez debe regirse por el principio del inters del menor.
Otro caso: el mdico forense no se esmera en estudiar debidamente las condiciones del cadver,
para establecer si se trata de un "ahogado blanco" o de un "ahogado azul", y determinar la causa de la
muerte, con la certeza requerida, y concluir si se trata de suicidio, homicidio o accidente.
c)
Impericia
_________________________________________________________________
d)
Inobservancia
Quebranta el Principio tico una actuacin del Estado que no tome en cuenta los Principios
Fundamentales de la Constitucin, los Valores Superiores y los fines esenciales del Estado, las
disposiciones legales, las disposiciones reglamentarias, las mximas de experiencia, etc. O, en su
mbito, la normativa del Derecho Internacional.
Cuando el funcionario quebranta alguna de estas normas con deliberado propsito, es decir, con
torcidas intenciones, el delito moral no es culposo sino doloso.
7.
El delito moral es doloso cuando el funcionario, al realizar una actuacin en nombre del Estado
o con ocasin de ello, quebranta gravemente el Principio tico, porque, en forma intencional, opta por
practicar el mal, incurriendo en injusticia, violando o tergiversando la verdad, desviando los fines de la
ley o desnaturalizando las instituciones. Perpetra delito moral si ha tenido consciencia de la naturaleza
de los hechos y si ha podido prever las consecuencias reales o de riesgo.
Claro est, no es suficiente que se detenga en la sola intencin: se requiere la participacin de la
voluntad en la realizacin. El acto, como lo hemos dicho, cubre tres etapas: deliberativa, determinativa y
de ejecucin, y es en sta ltima donde la voluntad se pone en movimiento, dando vida a la accin,
despus de que el sujeto, haciendo uso de la libertad, ha escogido entre varias posibilidades que le
presenta el entendimiento.
La violacin del Principio tico es de carcter doloso porque el funcionario tiene la voluntad de
realizar el acto, consciente de que est incurriendo en la infraccin. No significa, obviamente, que la
voluntad del funcionario infractor est dirigida expresamente a violar el Principio tico, lo cual sera
una aberracin. Lo que significa es que decide perseguir determinados fines que le convienen
personalmente, aunque con ello resulte claramente infringido el Principio tico, lo cual se muestra tanto
ms grave cuanto est utilizando medios o recursos del Estado para lograr sus propsitos; est
envolviendo al Estado en un cuestionamiento tico; y causa daos, o puede causarlos, a los
administrados, a la sociedad o al propio Estado.
El enfrentamiento contra los valores y principios morales es deliberado: no se trata de la
violacin de normas de cuidado o atencin, como ocurre en la infraccin culposa, sino que hay
encaminamiento expreso hacia el objetivo de lograr un fin determinado aunque ello signifique infringir
344
IUS-TICA
la norma moral. Es un libre querer de la accin misma y del resultado, aun en la consciencia de que se
est marchando de frente contra los valores y los principios, como en una suerte de desafo moral.
Son ejemplos de delito moral doloso: el caso del funcionario pblico que retarda la entrega de
una licencia para expendio de licores, con la deliberada intencin de que el comerciante, carente de
otros ingresos, tenga graves problemas con el arrendador del local comercial y con el proveedor. O el
del Ministro de Finanzas que miente pblica y deliberadamente respecto al destino de una suma
determinada de dinero. O el del Ministro de Energa que deliberadamente suministra a la prensa datos o
cifras falsos o inciertos, para ocultar sus hechos o los de otros. O el caso del Ministro de Salud Pblica,
que asegura tener absolutamente controladas determinadas epidemias, a sabiendas de que ello es falso.
O el asamblesta que hace malabarismos verbales con el fin de burlar las preguntas de la prensa,
pretendiendo encubrir posibles delitos. O el caso del funcionario que no revela la verdad a tiempo o la
oculta total o parcialmente, aun con grave riesgo de dao para la sociedad o para el Estado mismo. O el
que nombra como funcionarios a personas carentes de la idoneidad y probidad requeridas.
Incluso, infringe el Principio tico quien asume un cargo pblico sin estar debidamente
preparado para ejercerlo.
conocimiento de sus deberes como tal, entre los cuales est dar satisfaccin
c)
conocimiento de los mviles; de los fines que se propone; de los medios que
habr de utilizar; de las circunstancias que rodean el hecho; de las consecuencias daosas y del
riesgo de causarlas.
Tambin implica la representacin de las consecuencias que habr de surtir el acto, no slo
contra los particulares, sino tambin contra la sociedad, contra el pas o contra el propio Estado.
El funcionario debe tener consciencia de la antieticidad, es decir, de que est infringiendo
valores y principios sintetizados en el Principio tico, que son del mayor inters para el Estado y para la
sociedad. No le podr servir de excusa afirmar que desconoca la existencia del Principio tico o su
carcter obligatorio, pues ello equivale a confesar ignorancia privativa o culpable; o que no tena
conocimiento del sentido, cobertura y alcances de este Principio.
345
_________________________________________________________________
Por otra parte, el funcionario acta con libertad, sin presiones, mediante una decisin consciente
y personal, sin impedimento alguno para optar entre el bien y el mal, lo correcto y lo incorrecto, lo justo
y lo injusto.
Ahora bien, las excusas que pudieran alegarse a favor del funcionario para excluir su
culpabilidad, no excluyen la responsabilidad moral del Estado mismo, el cual debe reparar o indemnizar
por el dao causado. El Estado se presume dotado de sabidura, de dominio de la realidad, de
conocimiento de los hechos respecto a los cuales librar la actuacin. Por otra parte, tiene a su alcance el
apoyo requerido -leyes, expertos, asesores- cuyo aporte conjunto forma un cuadro pleno de
conocimiento de las bases necesarias. Conjunto que, a la vez, puede advertir al Estado respecto a la
previsin de los resultados que habr de producir la actuacin.
As, pues, el Estado participa de la responsabilidad moral que contrae el funcionario pblico
cuando acta en su nombre o con ocasin de ello, realizando un acto estatal en forma dolosa.
el deseo de daar
b)
c)
d)
e)
346
IUS-TICA
Tal es el caso del jefe militar o policial que, aun plenamente informado de que se estn
produciendo saqueos y asesinatos en la ciudad, sin embargo lo permiten o toleran impasibles. O el caso
del alcalde que no impide que las fuerzas policiales agredan a manifestantes pacficos.
En estos hechos queda comprometida la responsabilidad individual, moral, penal, civil y
administrativa de los funcionarios, a quienes debe sancionarse con la destitucin.
Por supuesto, el Estado es responsable patrimonialmente por los daos causados a los derechos
y a la propiedad, adems del resarcimiento por los daos y perjuicios causados en lo que respecta a los
Derechos Humanos
8.
Anotamos al comienzo que, para establecer las clases de violacin del Principio tico, se toma
en cuenta la intencin del sujeto infractor y el dao real o potencial provocado por causa de la
infraccin.
Es necesario matizar estas categoras mediante criterios de calificacin conforme a los cuales se
imprime mayor gravedad al hecho violatorio.
Tales criterios son tres:
a)
b)
c)
a)
Tomar en cuenta la calidad de los bienes tutelados por el Principio tico significa ubicar el
hecho en la esfera total de proteccin, partiendo del centro hacia la periferia.
En trminos generales podemos afirmar que en el corazn mismo de la esfera total de
proteccin se ubican los Derechos Humanos y los Valores Superiores como vida, libertad, justicia,
democracia, etc. regidos todos por el Principio tico.
b)
El "peso" tico del hecho tambin debe tenerse presente al momento de establecer en qu
medida un funcionario viol el Principio tico.
El "peso" se determina mediante la confluencia de varios elementos: el nfasis puesto en la
realizacin; la intencin de causar dao, de desprestigiar, de desautorizar, de descalificar individuos o
347
_________________________________________________________________
instituciones nacionales o internacionales, de incitar al desconocimiento de la autoridad legtimamente
constituida. Tambin son relevantes los fines u objetivos que se persiguen y la impronta de mal ejemplo
en la consciencia de la sociedad, tanto ms influenciable cuanto ms alta la jerarqua del funcionario y
mayor el grado de ignorancia del sujeto receptor del mensaje. No es lo mismo, por ejemplo, que un alto
funcionario mienta con el mayor desplante, y tergiverse o niegue hechos absolutamente pblicos y
notorios, y que lo haga un "polica de punto", pues la voz de aqul tiene mayores posibilidades de influir
sobre la poblacin, que se inclinar a restar respeto a la verdad como efecto de tan abominable
pedagoga social.
c)
Esto tambin es obvio. Cuanto ms alta la grada que ocupe el funcionario en la pirmide del
Estado, ms exigente se torna la Moral.
En ocasiones el delito moral es de tal magnitud que, propiamente, cabra hablar de crimen
moral, como seran los casos de incitacin, promocin, favorecimiento y materializacin de ayuda para
una guerra civil; el pacto con criminales, como los narcotraficantes, los sicarios o los terroristas, etc.
Tomados en cuenta dichos factores (la calidad de los bienes tutelados por el Principio tico, la
gravedad o significacin del hecho y la jerarqua del funcionario), el delito moral grave puede llegar a la
categora de delito moral especialmente doloso.
9.
El delito moral especialmente doloso o de lesa dignidad, tiene como signo y calificacin la
perversidad o maldad suma, que atenta frontalmente contra la parte ms sensible de la dignidad de los
seres humanos. Su autor (tipo Hitler o Hussein) cabe en la descripcin de Benigno Di Tulio:
concepciones paradojales de la moralidad: mientras justifica su propio acto delictuoso, condena a
quienes cometen hechos similares; desafecto; amoral; indisciplinado; desobediente persistente e
invencible; cruel; rencoroso; astuto; incorregible; ausencia de arrepentimiento; incapaz de adaptacin
social; falto de motivacin aparente y de lgica en sus acciones amorales; impulsivo; inconducta
permanente; propensin enfermiza a experimentar malsano placer en desear o realizar precisamente lo
prohibido; indiferente a todo razonamiento; impermeable a la persuasin; irrespetuoso para con los
dems, y desprovisto de un elemental sentimiento de compasin.
348
IUS-TICA
10.
Codelincuencia moral
Puede ser sujeto activo de la violacin del Principio tico un solo funcionario. Pero en
ocasiones le acompaan en la perpetracin otras personas, que pueden ser:
a)
b)
c)
no funcionarios ni exfuncionarios.
349
_________________________________________________________________
10.2. Concesiones y otros contratos violatorios del Principio tico
Cuando, en un sistema poltico cualquiera, es evidente una corrupcin administrativa
generalizada, todos los contratos realizados por los funcionarios pblicos, en nombre del Estado, con
personas naturales o jurdicas nacionales o extranjeras, o con otros Estados, sea cual sea el objeto
econmico sobre el cual aqullos recaigan, quedan bajo la vehemente presuncin de que pueden haber
sido resultado de la violacin grave del Principio tico, por quebrantamiento del principio de la buena
fe para con los intereses de la Nacin, aunque el contrato se sujete a las formalidades de la Ley Jurdica,
pues no lo ha sido conforme a las exigencias de la Ley Moral.
En estos supuestos, no se requiere formular el planteamiento de nulidad del contrato a
travs de la va jurdica tradicional porque, infringido gravemente el Principio tico, es procedente el
enjuiciamiento moral de los funcionarios involucrados, incluyendo los autores intelectuales y
materiales, sus cmplices, encubridores y favorecedores, e igualmente, a quienes hayan actuado como
contraparte y beneficiarios en el referido contrato, a ttulo personal o en nombre y representacin de otra
u otras personas naturales o jurdicas. Pues, aun cuando se tratase de extranjeros, residentes o no en el
pas, no podan menos que estar enterados de la realidad de una corrupcin poltica y administrativa
generalizada, manifiesta a travs de hechos pblicos y notorios, por lo que no cabra excusas a su
participacin y al obvio aprovechamiento de las circunstancias, menos aun cuando los contratos
implicaran evidente menoscabo para los derechos e intereses de la Nacin.
La sentencia no se limitara a declarar establecida la perpetracin del delito moral sino que
tambin, necesariamente, tendra que declarar la inexistencia moral del contrato pues sus elementos voluntad, objeto y causa- fueron viciados por el hecho violatorio del Principio tico, pese a la presunta
satisfaccin de las exigencias jurdicas. E, igualmente, surtira a favor de la Nacin todas las
consecuencias econmicas que normalmente se producen como resultado de la declaracin de nulidad
del contrato, ms aun cuando ha intervenido la mala fe.
Los seores Jueces -recordmoslo una vez ms- deben hacer cumplir el Principio tico, es
decir, el imperio de la Ley Moral, que tambin alcanza a los funcionarios en cuanto se refiere a los
contratos suscritos en nombre del Estado, donde debe prevalecer, en todo caso, la buena fe, concepto
que hoy, en el Estado tico de Derecho, trasciende al mbito Constitucional y Moral.
Es obvio que tambin los testaferros deben ser moralmente enjuiciados.
350
IUS-TICA
11.
tico
Las penas previstas por el Cdigo Penal inciden sobre la libertad fsica, bien como privacin,
bien como restriccin; o sobre determinados aspectos que, en esencia, constituyen afeccin de
determinados derechos no corporales.
Las sanciones morales inciden sobre niveles ms valiosos de la persona, como el honor, la
reputacin, el buen nombre.
Quiere decir que la calidad de las sanciones corresponde a la naturaleza de la Ley Moral
infringida, de un orden superior.
No obstante lo anterior, no dejarn algunos de preguntar si no es perder tiempo y desperdiciar
recursos, seguir un proceso para imponer sanciones que ni restringen la libertad fsica ni se reflejan en
detrimento de la economa o de derechos ms tangibles e inmediatos que aquellos del honor, la
reputacin o el buen nombre del individuo. Y hasta podrn agregar que esta clase de sanciones no harn
mella en el nimo de sujetos carentes de vergenza.
Nosotros respondemos: en el Estado tico de Derecho, lo que realmente interesa es que el
sujeto perciba el reproche moral de la sociedad, aunque l, en su intimidad anmica, no otorgue
importancia a los valores ticos.
La finalidad de las sanciones morales radica en que las mismas constituyan una permanente
leccin de Moral Pblica, de tal naturaleza e intensidad, que los funcionarios vayan cobrando
sensibilidad y consciencia de la grave responsabilidad que pesa sobre ellos en cuanto gestores del bien
en nombre del Estado.
Por lo que se refiere a las clases de sanciones morales, nos remitimos a la letra C del Captulo
VII.
12.
Principio tico
Las sanciones morales emanan de la Ley Moral y de la naturaleza misma de las cosas: en primer
lugar, atienden al hecho de una efectiva violacin de los valores ticos y de los principios morales por
parte del funcionario pblico; en segundo lugar, son consecuencia natural de la proporcin del hecho
violatorio, segn se trate de conducta culposa o dolosa, por lo que se apoyan en un criterio de lo justo en
funcin de los intereses superiores de la sociedad y del propio Estado; en tercer lugar, su fundamento
esencial son la naturaleza y necesidad de eficacia del Principio tico, que debe ser acatado por los
funcionarios pblicos. Finalmente, corresponden, como el propio Estado tico de Derecho, a un nivel de
sensibilidad superior a la consciencia meramente jurdica.
351
_________________________________________________________________
13.
Es de esperar a que algn da la Corte Penal Internacional, en virtud del fundamento y razn de
ser de los Derechos Humanos, asuma la tarea de enjuiciar moralmente a los funcionarios o
exfuncionarios pblicos que violen tales Derechos como consecuencia directa de la violacin grave
del Principio tico.
El genocidio, los crmenes de lesa humanidad y los crmenes de guerra, son ante todo y sobre
todo, crmenes morales, y quienes los perpetran no deben escapar a la Justicia Moral. Por esta razn
deben ser procesados moralmente cuando no puedan serlo conforme a las disposiciones del Cdigo
Penal Internacional, debido a tecnicismos jurdicos, a renuencia de los Estados o a otras circunstancias,
como el amparo que brinden los gobernantes a los llamados a juicio, quienes, por no comparecer, deben
ser enjuiciados en ausencia, pues no acudir al llamado de la Justicia Moral constituye un hecho ms
que justifica esta clase de juicios.
14.
Tambin es de esperar que, en acatamiento a la autoridad del Principio tico, algn da se acoja
en los tratados, convenios y acuerdos internacionales, la extradicin por causa moral, de funcionarios o
exfuncionarios pblicos, y la de sus cmplices, coautores o favorecedores no funcionarios.
352
IUS-TICA
15.
353
_________________________________________________________________
B. ESENCIA Y RAZN DE SER LA ACCIN PARA EL
ENJUICIAMIENTO MORAL DEL FUNCIONARIO PBLICO
"Quis cuestodiet ipsos custodes?
Quin custodiar a los propios custodios?"
Juvenal
SUMARIO
Introduccin356
1. La Accin para el Enjuiciamiento Moral del funcionario pblico como Accin
Popular356
2. La Accin de Enjuiciamiento Moral como reasuncin del ejercicio de la
soberana popular357
3. La Accin de Enjuiciamiento Moral como garanta de recta intencin358
4. Proyeccin del espritu del Amparo (Constitucional hacia la Accin Moral
Popular359
5. La Accin de Enjuiciamiento Moral y "corrupcin administrativa"360
6. La difamacin y la injuria en el ejercicio de la Accin para el Enjuiciamiento
Moral del funcionario pblico361
7. Personas enjuiciables moralmente conforme a la Accin propuesta361
8. Perfil de la Accin de Enjuiciamiento Moral del funcionario pblico362
8.1. Otras notas de la Accin Moral363
9. Causas determinantes del ejercicio de la Accin para el Enjuiciamiento Moral de
funcionario pblico363
Primera hiptesis: que el Derecho Penal no opere
Segunda hiptesis: que el Derecho Penal no pueda operar
Tercera hiptesis: que se apliquen "salidas tangenciales"
Cuarta hiptesis: que haya sido violado el Principio tico en el curso del proceso l
penal
9.1. Consideraciones relativas a las hiptesis anteriores364
A. Que los hechos no tengan carcter penal
354
IUS-TICA
355
_________________________________________________________________
INTRODUCCIN
Ningn sistema poltico puede ser eficiente si los funcionarios pblicos no son confrontados con
su responsabilidad moral. Si ellos requieren de otros funcionarios para que los vigilen y controlen, y
stos a su vez requieren otro tanto, quin vigilar y controlar a los que ocupan la cspide?
As, pues, no se reduce a meras palabras el planteamiento de que la Moral es fundamental para
el recto funcionamiento de la administracin pblica. La sociedad civil lo comprende cada vez ms, a
medida que padece las consecuencias de la falta de tica en el funcionario pblico. Comprende,
tambin, que estamos llegando al lmite en que el Derecho manifiesta ser eficaz, revitalizado por la
Moral, o se hunde en la anarqua. Vivimos tiempos tempestuosos en que el cinismo, el odio a la verdad,
la distorsin sistemtica de los hechos, el peso muerto de los intereses ms escabrosos y el delirio del
poder, han arrastrado el Derecho a la minusvala, la ley al descrdito y el sistema total a la falta de fe.
Ello en tal forma y con tal intensidad, que el ciudadano implora por el rescate de la confianza, si bien
intuye que sta no puede retornar sino a travs de un Derecho resucitado por los valores ticos y por los
principios morales. Porque el ltimo recurso, la ltima esperanza, cuando las instituciones jurdicas
fallan, es la fuerza de la Moral.
Hay Constituciones que establecen que el pueblo es el titular nato de la soberana. Pero de
inmediato le advierten que no la ejerce directamente sino a travs de los rganos del Estado, aunque una
experiencia de crecientes engaos y desengaos dice a los ciudadanos que no deben confiar en aqullos
a ciegas, pues suelen aduearse del poder para satisfacer sus intereses.
Se desemboca, entonces, en la conclusin de que, para romper este crculo vicioso, es el propio
pueblo quien debe "custodiar a los custodios" con garantas de rectitud. Para hacerlo requiere de las
Acciones Morales y, especficamente, de la dirigida al Enjuiciamiento Moral del funcionario pblico,
con el fin de que se realice la "Justicia Moral", que se distingue de la justicia meramente formal y se
sintetiza en el Principio tico.
1.
Accin Popular
La Accin de Enjuiciamiento Moral es una Accin Popular: constituye, a la vez, un poder y un
deber de toda persona consciente, hbil y capaz, quien la interpone directamente, sin intermediacin de
ningn rgano pblico, para llamar a enjuiciamiento moral a los funcionarios y a los codelincuentes morales, donde se incluyen exfuncionarios y no funcionarios que de algn modo se hayan beneficiado del
hecho infractor.
356
IUS-TICA
Es que no basta admitir la existencia del delito moral y del delincuente moral: se requiere abrir
puertas reales al reclamo por la recuperacin del Principio tico. Y esta puerta real para el reclamo tico
es la Accin de Enjuiciamiento moral del funcionario pblico.
Ahora bien, una de las ventajas de la Justicia Moral radica en su carcter expansivo y
envolvente: es una vorgine que arrastra consigo a todos y cada uno de los funcionarios directa o
indirectamente involucrados en el hecho, sin los condicionamientos y limitaciones de la Accin Penal.
En el mundo de la Moral, los valores y los principios tienen carcter axiomtico y son de
aprehensin intuitiva: frente a ellos se es o no se es. De la naturaleza de los hechos probados emerge la
verdad moral, sin cuestin de meras interpretaciones dialcticas: el funcionario viol o no viol el
Principio tico; quebrant o no el principio de la paz social; falt o no al respeto debido a la
colectividad; el acto estatal adolece o no de irrectitud moral. Quedara en entredicho un Juez que, con
evasivas o subterfugios, adoptase posiciones ambiguas, actuando como el hombre sin carcter, de
Cesare Cant, que "enciende una vela a Dios y otra al diablo".
La Accin para el Enjuiciamiento Moral del funcionario pblico halla su razn de ser en el
hecho de que los valores ticos y los principios morales constituyen la sustentacin del ser espiritual de
Nacin. El pueblo presiente que sin el contenido rector que el Principio tico insufla al ordenamiento
jurdico y a la voluntad y quehacer del Estado, el Derecho se distorsiona en la conveniencia, se envilece
en la prepotencia y es arrastrado a la frustracin. Para evitar la repeticin de situaciones y circunstancias
de angustiosa impotencia jurdica, es necesario que la Moral oriente al Derecho, pues en ello va la
supervivencia de la Nacin. No debiendo correr riesgos, el pueblo tiene que ejercer las Acciones
Populares directamente, ante la probabilidad de que los rganos obligados no acten o lo hagan dbil o
tardamente, en mutuo acobij amiento de deshonestidad.
2.
soberana popular
Desde el momento en que se produce el Reencuentro de la Moral con el Derecho; desde el
momento en que el Derecho delega en ella el poder jurdico de conducir las actuaciones del Estado, el
concepto de delito moral se dinamiza y comienza a girar en el nivel prctico.
Esta realidad se manifiesta en el hecho de que la violacin del Principio tico signa
tangiblemente la conducta del funcionario y lo responsabiliza ante el Estado, conforme a la Legalidad
Moral. Para ello se requiere la concrecin de la idea de delito moral a travs de un procedimiento
llevado por ante el Tribunal competente, que culmine en una sentencia mediante la cual se declare o no
la culpabilidad moral.
357
_________________________________________________________________
Ante la posible frustracin de la justicia penal debe operar la Ley Moral, para que hechos
contrarios a la tica no resulten impunes, y no queden definitivamente burladas la sociedad y la Justicia.
De ah que la nica solucin radique en admitir la trascendencia prctica del delito moral, pues
resulta imposible separar la calidad jurdica de las actuaciones del Estado, del comportamiento tico del
funcionario pblico.
Se evidencia, entonces, la necesidad de combatir la mala conducta moral del funcionario porque
ella constituye un atentado contra la Moral Pblica, por cuya recuperacin el pueblo debe reasumir
plenamente el poder. La crisis del Derecho, generada por la crisis moral de los funcionarios, obliga al
pueblo a retomar el mando directo, por razones de supervivencia.
3.
Para comprender la razn de ser de la Accin Moral, conviene considerar por analoga la razn
de ser de la tradicional Accin Popular de Inconstitucionalidad.
La existencia de la Accin de Inconstitucionalidad obedece a la razn prctica de que el pueblo
necesita de la integridad constitucional para sentir amparados sus derechos bsicos, como la vida, la
libertad y la justicia. De donde se infiere que la Accin Popular es inherente a un Estado democrtico de
Derecho, donde el pueblo se erige en vigilante del Estado en la misma medida en que es custodio de la
constitucionalidad.
Ahora bien, la Constitucin no est conformada nicamente por el Principio Jurdico: se le
conjuga, igualmente, el Principio tico, respecto al cual cabe afirmar, anlogamente, que el pueblo
tiene inters en la salvaguarda de la eticidad porque sta le garantiza que la constitucionalidad y las
actuaciones del Estado se cumplirn bajo la autoridad de la consciencia moral. De donde se deriva
que la eticidad es garanta de la permanencia de la constitucionalidad y del Estado sobre la lnea de la
recta intencin moral. Es decir, partiendo de la condicin de que el funcionario realice la actuacin
asistido por la buena fe y no impulsado por la intencin de causar dao, de desviar los fines de la ley, de
desnaturalizar las instituciones jurdicas.
La ciudadana vislumbra que el Principio Jurdico no le garantiza proteccin sino en la medida
en que sea impulsado, orientado y alimentado por el Principio tico, cuya restitucin se justifica a travs
de las Acciones y de los Recursos Morales y, especficamente, de la Accin dirigida al Enjuiciamiento
Moral del funcionario pblico.
358
IUS-TICA
4.
Popular.
No es posible negar la analoga entre el ser humano y el ser nacional: ambos poseen un reducto
esencial, medular, que es la dignidad, pues as como existe una dignidad humana, existe una dignidad de
Nacin. Ambas son intocables y cuando algn elemento las perturba, reaccionan reclamando por la
supervivencia y la integridad. Y as como el fundamento del reclamo es, en cuanto al ser humano, su
integridad en los aspectos fsico, moral y espiritual, del mismo modo la integridad de la Nacin implica
estos aspectos como razn de su existencia.
La integridad moral de la Nacin est constituida por su Patrimonio Moral y por los valores que
hacen de ella una entidad irrevocablemente libre e independiente y soberana.
Ahora bien, as como, mediante el ejercicio de la Accin de Amparo Constitucional, la persona
sale por sus derechos bsicos, por su dignidad -pues en la medida en que sta es mancillada, ve afectado
todo su ser- en forma similar la colectividad sale por la integridad de la Nacin mediante el ejercicio de
la Accin Moral Popular, porque los valores ticos y los principios morales constituyen su substancia y
su razn de ser.
As, pues, la Accin para el Enjuiciamiento Moral del funcionario pblico participa del espritu
del Amparo Constitucional, en varios sentidos:
1.
Porque forma parte del Derecho Protector por antonomasia, que es aqul que
prescindencia de las formalidades innecesarias para que pueda canalizarse con holgura la tarea
de recuperar la eticidad.
5.
8.
9.
pblico.
359
_________________________________________________________________
10.
11.
5.
trativa"
Luce extremadamente paradjico que cuanto mayor volumen manifieste el delito, ms logre
escapar a las redes de la Ley Penal.
Ante la Moral, el concepto de "corrupcin administrativa" va mucho ms all del despojo
multiforme del patrimonio pblico, tipificado en la legislacin penal: comprende tambin todos los
hechos de cinismo, de desfachatez, de regodeo en el recuerdo del acto inmoral perpetrado, de la
jactancia victoriosa ante la Ley Jurdica.
Cada una de estas actitudes constituye otras tantas infracciones del Principio tico, es decir,
otros tantos hechos de delincuencia moral del funcionario pblico.
Ahora bien, el Principio tico es proteico, tentacular; y se caracteriza porque surte efectos
implicativos y multiplicadores que no genera el Principio Jurdico. As, por ejemplo, cuando un Juez
penal "engaveta" el expediente, si bien no le cabe la calificacin de encubridor desde el punto de vista
jurdico-penal, s le cabe esta descalificacin desde el punto de vista moral, pues incurre en tantas
violaciones del Principio cuantos sean los actos de entorpecimiento que realice; con la particularidad de
que en las redes morales quedan atrapados todos los dems funcionarios que, de un modo u otro, tengan
participacin, por dolo o culpa, en el asunto.
Sin embargo, no debemos suponer que el nico sujeto de la corrupcin administrativa es el
funcionario pblico: tambin, para la Ley Moral, existen la complicidad y el encubrimiento, en todo lo
cual se ven moralmente involucradas personas que, aun sin ser funcionarios pblicos, de cualquier modo
favorecen al infractor o participan de sus riquezas mal habidas.
Hay hechos que, no obstante su variada gravedad, no son objeto de sancin penal. Ello forma
parte de las limitaciones de la Ley Jurdica, que se manifiestan cuando la Ley Penal no funciona por
razones meramente tcnicas; o por falta de tipificacin o porque se ponen enjuego maquinaciones,
componendas y negociados, todo lo cual sume en la burla la justicia.
360
IUS-TICA
6.
funcionario pblico. De manera que, si incumple este deber, incurre en hechos que no deben
quedar impunes.
2.
Cuando ste ejerce la Accin Moral cumple un deber, pues evita que los funcionarios pblicos
infractores evadan la sancin moral. Por consiguiente, mal puede configurarse el delito de
difamacin o injuria cuando se hace uso de un derecho y cuando a la vez se cumple un deber
(neminem laedit qui suo iure utitur).
3.
pblico en la oportunidad en que perpetr el hecho lesivo contra el Principio tico y siempre
que el hecho imputado se relacione con el ejercicio de sus funciones.
4.
funcionarios pblicos, quienes deben acatar los valores ticos cuando ejercen sus funciones. Si
no lo hacen, no pueden gozar de impunidad.
El funcionario pblico que, ante el enjuiciamiento moral, reaccione amenazando al acusador
con pretendidas acciones de difamacin e injuria, lo que logra es hundirse cada vez ms en el deshonor
y en la reprobacin social. De manera que mejor le resulta limitarse a ejercer plenamente su defensa en
el curso del proceso moral abierto en su contra.
7.
Los funcionarios activos que incurran en la violacin grave del Principio tico
cuando ejercan el cargo, al realizar las actuaciones estatales o con ocasin de ello.
361
_________________________________________________________________
La Moral ni caduca ni prescribe. Por esta razn, no importa cunto tiempo haya
transcurrido entre la perpetracin de los hechos y la interposicin de la Accin Moral.
3. Los no funcionarios
a)
un rgimen poltico o de funcionarios pblicos, para delinquir. Re., los ciudadanos particulares,
que encabezan y dirigen bandas de facinerosos armados;
b)
cuando incitan a los funcionarios pblicos a cometer hechos que pueden ser
delitos penales o morales. O cuando los favorecen, amparan o encubren. Por ejemplo, los
dirigentes de organizaciones que brindan apoyo a las bandas armadas;
c)
pblicos cuando tienen conocimiento del origen o fuente del beneficio, como los testaferros y
los "perros de la guerra";
d)
8.
Las notas generales de la Accin de Enjuiciamiento Moral del funcionario pblico, son las
siguientes:
1.
valer el imperio de los valores ticos y de los principios morales, cuando los mismos han sido
violados gravemente por el funcionario pblico, al actuar en nombre del Estado o con ocasin
de ello.
Con el ejercicio de la Accin para el Enjuiciamiento Moral del funcionario pblico, se
busca la sancin de ste mediante la suspensin o la destitucin; y la inhabilitacin poltica
perpetua.
2. No prescribe jams y no padece las limitaciones que, conforme a la Ley Jurdica,
restringen o condicionan el ejercicio de la Accin Penal.
3. Carece de va expresa para procesarse, pero, sobre la base de la analoga adjetiva y
ontolgica, se canaliza mediante las estructuras procedimentales existentes. Re. la Accin de
Enjuiciamiento se llevara por la va del Procedimiento Ordinario Penal, debidamente ajustado a
la naturaleza de la Moral, en funcin del principio de la inmediacin tica, y sin menoscabo del
derecho constitucional a la defensa.
4. Puede ejercerse contra exfuncionarios pblicos que, habiendo cometido hechos
penales graves, no fueron debidamente procesados; o resultaron sobresedos o absueltos en
362
IUS-TICA
contra de la Justicia Moral, por meros tecnicismos o formalidades nimias. Igualmente, si no fue
abierta la causa penal.
5. Puede comprender en su mbito a varios funcionarios o exfuncionarios, en la
condicin de coautores, cmplices, encubridores, facilitadores o beneficiarios. Del mismo
modo, puede comprender a quienes no tengan o no hayan tenido el carcter de funcionarios
pblicos, si de algn modo y en consciencia de los hechos, se beneficiaron de stos.
6. Cuando un alto funcionario es declarado loco moral, deben ser sancionados todos los
funcionarios que formaban su entorno durante el mandato en cuyo curso aqul perpetr los
hechos violatorios del Principio tico, y que se mantuvieron activa o pasivamente solidarios con
el mismo no obstante la gravedad de los delitos morales cometidos.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Legalidad Moral.
9.
10.
11.
9.
_________________________________________________________________
Primera hiptesis: que el Derecho Penal no opere, lo cual ocurre por alguna de estas
circunstancias:
a)
b)
c)
engavetado.
Segunda hiptesis: que el Derecho Penal no pueda operar:
a)
b)
364
IUS-TICA
Ejemplo: el delito penal de revelacin de secretos polticos o militares concernientes a la
seguridad de la Nacin, se configura si se realiza en forma indebida, con perjuicio para la Repblica y
comunicando o publicando los datos o informaciones. Sin embargo, hechos anlogos, en una
concepcin amplia, constituyen delito ante la Ley Moral.
C. Que se recurra a las "salidas tangenciales" no cierra paso al ejercicio de la Accin Moral.
Llamamos "salidas tangenciales" aquellos medios que, conforme a la Ley Jurdica, ponen
trmino al procedimiento, impiden su continuacin o extinguen la Accin Penal, determinando la
libertad del acusado.
Constituyen ejemplos de dichas "salidas", el sobreseimiento por prescripcin, el indulto y la
amnista.
Son "salidas tangenciales" porque, "tocando apenas", impiden que se pronuncie de fondo la
Justicia para establecer si el sujeto es realmente inocente o culpable.
En ocasiones la aplicacin de estas "salidas" no obedece a un sano criterio jurdico, sino a
intereses torvos, que saturan el hecho de grave quebrantamiento del Principio tico, por lo que el Juez
que las ordena y tambin quienes lo incitan o las proponen o fomentan, incurren en la perpetracin de
delito moral.
Las "salidas tangenciales" estn previstas en la Ley Jurdica, pero ello no obsta para que se d
curso al ejercicio de la Accin de Enjuiciamiento Moral, sea cual sea el argumento jurdico.
Observemos, en efecto:
a)
El caso puede haber sido juzgado y decidido conforme a la Ley Jurdica. Pero ello no significa
que no proceda el Enjuiciamiento Moral respecto a los mismos sujetos y a la misma causa. En primer
lugar porque no deben confundirse la cosa juzgada jurdicamente y la cosa moralmente juzgada. En
segundo lugar porque en ocasiones la cosa jurdicamente juzgada debe ser investigada ante la Ley
Moral.
Por ejemplo, la Ley Moral no reconoce validez a una sentencia viciada por el quebrantamiento
del Principio tico y que posteriormente sea esgrimida como prueba de cosa juzgada.
365
_________________________________________________________________
b)
Los hechos pueden haber sido investigados y el caso resuelto conforme a la Ley Penal. Sin
embargo, esto no garantiza por s solo, ante la Ley Moral, que el proceso penal hubiese sido llevado
conforme a los valores ticos y a los principios morales.
Si el funcionario pblico result absuelto, la Ley Moral exige establecer si la absolucin se
produjo sobre la base de la satisfaccin de los valores ticos y de los principios morales. De no ser as,
procede el Enjuiciamiento Moral, y el principio non bis in idem carece de eficacia.
c)
Esta circunstancia no impide el ejercicio de la Accin Moral pues los hechos, aunque no tengan
carcter penal, pueden tener carcter inmoral. Adems, conforme a la revisin tica inherente a la
Accin Moral, debe determinarse si el Juez acept el alegato a la ligera, es decir, mediante una
calificacin negligente o, si hubo dolo en la aceptacin del argumento, al declarar con lugar la
excepcin.
d)
D. La violacin del Principio tico que determine una salida tangencial o una sentencia
absolutoria
Cuando, en el curso del proceso penal, el Juez, el Fiscal u otros funcionarios violan el Principio
tico con tales efectos que ello constituya causa de evasin a la Justicia, bien porque se ponga fin el
juicio, bien porque resulte una sentencia absolutoria, procede hacer uso de la Accin de Enjuiciamiento
Moral contra estos funcionarios.
Algunas posibles violaciones del Principio tico dentro del proceso penal, son las siguientes:
1.
366
IUS-TICA
2.
Que, sin darse los supuestos de ley, el Fiscal solicite autorizacin para hacer
uso del Principio de Oportunidad, minimizando los hechos, por negligencia o por dolo; o que el
Juez, del mismo modo, admita alguno de los falsos supuestos, de tal forma que de ello derive la
extincin de la Accin Penal.
3.
Que alguno de los funcionarios respecto a los cuales deban operar una o ms
causales de inhibicin, por culpa o por dolo no se inhiba oportunamente, y aguarde a que se le
recuse.
4.
negligente o impulsado por intencin dolosa, realizando sus actividades sin referirlas,
permanentemente, al patrn del Principio tico:
a)
b)
c)
d)
5.
Que los Jueces (el Tribunal Mixto) se inclinen evidentemente y con claras
10.
1.
2.
cualquier tiempo la Accin para el Enjuiciamiento moral del funcionario pblico, pues para la
Moral la accin nunca prescribe
3.
por algn inters particular, puede aplicarse la Espiral tica, para abarcarlo, tambin a l, en el
proceso.
4.
_________________________________________________________________
11.
consecuencia de alguna forma de violacin del Principio tico por parte del Juez o de otros
funcionarios
b)
instituciones jurdicas que, no obstante su validez reconocida por la Ley Jurdica, sin embargo,
por su naturaleza, sean inocuas ante la Ley Moral, como la caducidad, la prescripcin, el
indulto, la amnista, la falta de tipificacin, la implenitud de elementos o la "insuficiencia para
acusar";
c)
tendenciosos y en las actas coexistan otros elementos de conviccin conforme a los cuales el
proceso debi haber llegado a su culminacin.
Por cuanto el debido proceso moral rige sobre el debido proceso jurdico, las
la substancialidad.
368
IUS-TICA
4.
En todo proceso penal debe cumplirse el debido proceso jurdico con base en el
el acatamiento del debido proceso moral: se debe atender a la intencin moral del funcionario
que lo aplica, pues todo puede reducirse a meras formalidades y apariencias de justicia.
12.
funcionarios
13.
1.
paralizados. A ello no sirven de obstculo la prescripcin ni el principio non bis in idem, pues
no se trata de un "doble enjuiciamiento", ya que aqulla pertenece al orden moral, no al orden
penal.
3.
Otra ventaja de la Accin Moral est -ya lo hemos dicho en otro lugar- en que,
conforme a la naturaleza del Principio tico, puede ser ejercida respecto a uno solo de los
elementos constitutivos de un delito penal, es decir, aunque no est configurado plenamente el
delito segn la tipificacin legal.
En este sentido, permtasenos retomar como ejemplo el concepto penal del delito de traicin a
la Patria, que est circunscrito a dos posibilidades: a) conspirar contra la integridad territorial o contra
las instituciones republicanas; b) hostilizarla por cualquier medio para alguno de estos fines. Ambas
369
_________________________________________________________________
posibilidades estn sujetas a la condicin de que haya acuerdo con una Nacin extranjera o con
enemigos exteriores. Sin embargo, para la Ley Moral, el concepto de traicin a la patria es infinitamente
ms amplio, ya que puede comprender multitud de formas de perpetracin, segn la naturaleza del
hecho violatorio del Principio tico. As, son formas de traicin a la Patria: atentar contra la
independencia, la autodeterminacin, la integridad territorial, las instituciones legtimamente
establecidas, el patrimonio cultural, los fundamentos democrticos, los fundamentos de la nacionalidad,
los recursos estratgicos; destruir las instituciones y atentar contra las tradiciones espirituales y culturales del pas.
14.
15.
Adems de las ventajas del Enjuiciamiento Moral que acabamos de sealar, las siguientes son
comunes al ejercicio de las restantes Acciones Morales:
1.
permite destacar con ms amplia libertad la evidenciabilidad de la infraccin del Principio tico
2.
370
IUS-TICA
3.
Deja establecido cmo la validez del acto jurdico descansa sobre la correccin
5.
pblicos, quienes tienen que actuar reflexivamente en funcin de los valores ticos y de los
principios morales, para realizar el acto en nombre del Estado.
16.
La Jurisprudencia tica
17.
Por cuanto estamos seguros de que algunos juristas saltarn alarmados ante nuestras propuestas,
juzgamos conveniente adelantarnos a sus posibles objeciones, especialmente en cuanto se refiere a la
Accin de Enjuiciamiento Moral.
371
_________________________________________________________________
Ubicadas las Acciones Morales en un nivel superior, no es adecuadamente lgico someterlas a
criterios de naturaleza meramente jurdica. Para combatir la idea de las Acciones Morales se requieren
argumentos de naturaleza moral.
372
IUS-TICA
Sin embargo, debemos admitir que existe la Justicia Moral como existe la Justicia Jurdica, en
correspondencia, respectivamente, con los Principios tico y Jurdico. Negarlo seria acallar la voz del
Principio tico.
Lo ideal es llegar algn da a una Justicia Integral, que represente la voz del Derecho,
impulsada, limpia y puramente, por los valores ticos y los principios morales. Con todo, falta recorrer
mucho camino para llegar a esa meta. La consciencia de que existe y rige el Principio tico es el
comienzo.
Ahora bien, el Principio tico no cubre una finalidad ornamental en el sistema jurdico: debe
cumplirse, debe realizarse, y, cuando se le infringe, debe lograr su recuperacin a la mayor brevedad, a
travs de determinadas vas indispensables, como lo son las Acciones y los Recursos Morales.
La recuperacin del Principio tico no escapa al principio constitucional de que todos los
Jueces estn obligados a asegurar la integridad de la Constitucin.
Por cuanto el Principio tico, junto con el Principio Jurdico, integra la constitucionalidad, no
vemos cmo pueda ser posible que un Juez rechace la interposicin de una Accin Moral, siendo que
con ello incurrira en denegacin de justicia jurdica y moral al mismo tiempo, si no se olvida que el
Principio tico es tambin principio jurdico, por su incorporacin tcita al sistema jurdico.
Las causas y los asuntos morales son de la competencia de todo Juez, salvo cuestiones de
territorialidad. Sonara simplemente monstruoso que algn Juez pudiese afirmar que carece de
jurisdiccin moral.
373
_________________________________________________________________
tica. Como se trata de un principio absoluto, no est escrito en la ley sino en el orden natural de las
cosas. De ah surge el Principio de Legalidad Moral, por lo que, para oponerse a las Acciones
Morales, estn fuera de lugar los argumentos fundados en el Principio de la Legalidad Jurdica. Las
Acciones Morales atienden a un Principio que les es especfico, como lo es el Principio de la Legalidad
Moral, que tambin tiene carcter jurdico.
Frente al Principio de la Legalidad Moral, el Principio de la Legalidad Jurdica es de categora
inferior. En primer lugar porque su autor es el hombre. En segundo lugar porque es moralmente
imperfecto, toda vez que del mismo se desprende, por simple argumento a contrario, que aun cuando se
trate de un hecho gravsimo, basta que el mismo no est descrito expresamente como delito por la Ley
Penal para que el autor no sea castigado.
Supngase, por ejemplo, la perpetracin de un hecho especialmente grave, intrnsecamente
criminoso, pero que, por una u otra causa, no haya sido previsto como delito por la Ley Penal:
consecuentes con el Principio de la Legalidad Jurdica diremos, "sencillamente" que ese "delito" no
existe, no obstante los perjuicios reales que ocasione contra las personas, contra la sociedad, y pese a la
alta carga de inmoralidad que le agobie?
Quiere decir que el Principio de la Legalidad Jurdica no es suficiente para defender a la
sociedad, por lo que, en substancia, debe regir el Principio de la Legalidad Moral, que es inexorable,
absoluto, y cubre aspectos que la Ley Penal no toma en cuenta.
Ahora bien, no se trata de restar importancia al Principio de la Legalidad Jurdica ni a los
efectos de la Seguridad Jurdica, sino de destacar la necesidad del Principio de la Legalidad Moral que,
con su plenitud y carcter absoluto, garantiza que nadie pueda lesionar gravemente a las personas, a la
colectividad, a la Nacin y a la Patria, sin recibir sancin.
Conclusin
La luz de la razn nos dice que si la Ley Moral es jurdicamente obligatoria, supone juicio y
procedimiento.
374
IUS-TICA
3.2.
3.3.
4. Sntesis complementaria383
4.1.
4.2.
Marco general384
5.1.1.
5.1.2.
5.1.3.
5.1.4.
5.1.5.
La extincin de la Accin
5.1.6.
Jurisdiccin
5.1.7.
Competencia
5.1.8.
Recusacin e inhibicin
375
_________________________________________________________________
5.1.9.
Ministerio Pblico
5.1.10.
"Acusado", no "imputado"
5.1.11.
5.1.12.
5.1.13.
5.1.14.
Las costas
Recurso de Apelacin393
9.1.1.
Apelacin de autos393
9.1.2.
9.2.
9.3.
9.4.
Recurso de Avocamiento395
376
IUS-TICA
1.
Expresadas en los Subcaptulos anteriores las ideas relativas al delito moral y a la esencia y
razn de ser de la Accin para el Enjuiciamiento Moral del funcionario pblico, llega el momento de
sugerir la va procedimental a lo largo de la cual se podra canalizar el ejercicio de dicha Accin: a
tales efectos ejemplificaremos in concreto la propuesta, recurriendo al Cdigo Orgnico Procesal
Penal de la Repblica Bolivariana de Venezuela (COPP), en cuanto al Procedimiento Ordinario,
pero con carcter abreviado.
Comencemos por preguntar: en qu nos apoyamos para proponer una va de expresin
procedimental con este carcter especfico?
Nos apoyamos en los elementos que sealaremos a continuacin, y que constituyen otras tantas
razones que justifican la propuesta.
Dichos elementos y razones son:
a)
La Ley Moral, debido a su rango axiolgico, no se somete a la rigidez del Derecho, porque
requiere la mxima libertad de accin para imponer su autoridad. Ella no se subordina a los conceptos y
a los criterios jurdicos porque tiene los suyos propios.
b)
La Ley Moral genera un sistema de pensamiento coherente que no siempre coincide con
el sistema de pensamiento meramente jurdico, sobre el cual rige debido a su fuerza y a la
expansividad natural del reclamo tico.
c)
Los principios de soberana y de inters moral que asisten al pueblo, exigen una va
procedimental expedita. A los fines del ejercicio de las Acciones Morales la soberana popular
halla en el Principio tico el fundamento de su titularidad, y en el Patrimonio Moral de la
Nacin el motivo para actuar.
e)
377
_________________________________________________________________
La Accin Moral participa del espritu del Amparo, debido a elementos de analoga
existentes entre ellos (Ver VII.B.4 de este mismo Captulo).
g)
La Accin Moral es impulsada por los fines fundamentales que se persiguen, por la
naturaleza de los bienes tutelados y por el carcter urgente de la Accin.
Son fines fundamentales y bienes tutelados: la recuperacin de la eticidad como
condicin de la constitucionalidad; la reivindicacin y resguardo del Patrimonio Moral de la
Nacin; la realizacin del Estado como Estado tico de Derecho; la depuracin de la
Administracin Pblica mediante la disciplina del funcionario pblico; la humanizacin del
ordenamiento jurdico; y el cumplimiento de la Justicia Moral.
h)
el principio de co-laboracin
El Derecho debe facilitar a la Moral sus estructuras adjetivas para que canalice la
autoridad de sta en virtud del poder de delegacin y de la prevalencia axiolgica.
i)
la verdad moral
2.
La Accin para el Enjuiciamiento Moral del funcionario pblico sigue el curso del
Procedimiento Ordinario regido por el COPP, pero dentro del siguiente cuadro de caractersticas:
1.
procedimental inferida del Cdigo Civil, que lleva a tomar de la base analgica (Procedimiento
Ordinario del COPP) slo los elementos indispensables para el logro de la finalidad
recuperadora del Principio tico.
2.
378
IUS-TICA
la simplificacin de fases y etapas, en funcin de la urgente finalidad de restablecer la eticidad
mediante la decisin judicial. Lo anterior implica la exclusin de elementos jurdicos -entre
ellos algunos del Procedimiento Ordinario (COPP)- que obstaculicen la inmediacin, sin
perjuicio del derecho a la defensa.
3.
verdad moral, razn por la cual no debe enfocarse con criterios penalsticos.
4.
A.
Ante la autoridad de la Ley Moral nada justifica el privilegio del Antejuicio de mrito a favor de
los "altos funcionarios", quienes deben ser los primeros en brindar ejemplo de comportamiento tico.
La consideracin de que tales funcionarios son "piezas fundamentales en la conduccin de las
polticas pblicas", abona a favor de la Moral, por cuanto si les corresponde el ejercicio de funciones
bsicas, deben regirse en todo momento por los valores ticos y los principios morales. La idea de evitar
que "acusaciones fundadas o no, formuladas en su contra y a las cuales se encuentran expuestos... los
desven de sus obligaciones", no encuentra justificacin ante la Ley Moral, toda vez que, cuando un
funcionario quebranta sus deberes ticos, ya est "desviado", y en trminos esenciales, por lo que un
llamado a su enjuiciamiento moral es lo que se requiere para imponer la correccin.
En tales supuestos, no encuentra razn de ser que, exigindose un Antejuicio, se siembre de
obstculos la va, tratando, si no de impedir, s de dificultar y retrasar el proceso de recuperacin de la
eticidad, pese a la posible gravedad del hecho presumiblemente perpetrado.
Ante la Ley Moral no tiene sentido la "necesidad" de una previa declaracin de "mritos".
Sonara risible seguir los trmites de un segundo proceso para llegar a la misma conclusin de que,
efectivamente, el funcionario viol gravemente el Principio tico.
Lo ms absurdo de todo radicara en que el Tribunal tuviese que supeditar su decisin positiva,
a la autorizacin o no, del rgano legislativo, para el enjuiciamiento del "alto funcionario", lo que es lo
mismo que supeditar la majestad de la Justicia a la conveniencia de los polticos, pese a la gravedad de
los hechos imputados.
379
_________________________________________________________________
As, pues, el primer descarte que el principio de inmediacin exige para el ejercicio de la
Accin de Enjuiciamiento Moral, es la exclusin absoluta del Antejuicio de mrito. Ms aun cuando
ante la Ley Moral todos los funcionarios son seres iguales, sin discriminacin alguna, ni siquiera por
razn de la jerarqua burocrtica.
De manera que, a los fines de la Accin Moral, excluido el Antejuicio de Mrito, se debe
entrar de lleno en el enjuiciamiento moral propiamente dicho. La nica diferencia entre "altos" y "no
altos" est en el Tribunal competente.
B.
Tampoco es admisible ante la Ley Moral el otorgamiento de privilegios a los miembros del
rgano legislativo, quienes carecen de inmunidad moral, por lo que deben ser acusados como
cualquier otro funcionario pblico, sin discriminacin alguna y sin injerencia de la Asamblea o
Congreso, cuando haya violado el Principio tico.
C.
Hemos de enfatizar que formulamos estos planteamientos de exclusin del Antejuicio de mrito
y de la Inmunidad parlamentaria, slo en el nivel de la funcin tica (PE) de la Ius-tica. Lo cual
significa que, en el nivel de la funcin jurdica (PJ), ambas instituciones conservan su entidad plena.
En consecuencia, ambos casos de exclusin (Antejuicio y Allanamiento) se producen cuando se trata del
ejercicio de la Accin de Enjuiciamiento Moral de los altos funcionarios. Cuando no se pretende ejercer
esta Accin Moral, el Antejuicio y el Allanamiento mantienen el perfil tradicional.
Ello corrobora cmo el Sistema Ius-tico es uno solo; que consta de la funcin jurdica o del
Principio Jurdico y de la funcin tica o del Principio tico y que estas funciones no se interfieren en
modo alguno, toda vez que la Accin Moral se puede poner en movimiento, antes, durante o despus de
la Accin penal, y que, incluso, puede darse el caso de que se interponga nicamente la Accin Moral.
Esta independencia funcional nos indica que no existe el peligro de sentencias contrarias o
contradictorias, pues, a los efectos procesales, la culpabilidad penal no debe confundirse con la
culpabilidad moral.
380
IUS-TICA
3.
Nada autoriza a limitar los alcances de la analoga, pretendiendo que la misma se circunscribe al
campo meramente sustantivo. Antes por el contrario, la analoga tambin puede ser adjetiva o de
procedimiento, pues los imperativos constitucionales y, sobre todo, morales, no deben resultar
frustrados por la falta de vas procedimentales expresas.
En el presente caso proponemos utilizar por analoga la estructura del Procedimiento Ordinario
del COPP, para dar curso al ejercicio de la Accin de Enjuiciamiento Moral. Por supuesto, tambin la
analoga adjetiva supone elementos que la apoyen, y tales son los que citamos a continuacin.
2.
4.
Moral.
delito moral.
5.
b) orden moral.
8.
correccin moral.
10.
381
_________________________________________________________________
3.3. Premisas de la analoga adjetiva
Las premisas de la analoga adjetiva en relacin con el Enjuiciamiento Moral, son stas:
b)
cierre anticipado del caso, pues impediran el estudio y decisin de fondo del asunto moral
planteado.
c)
que desven, retarden o impidan llegar al fondo de la cuestin moral fundamental. Por ejemplo,
los obstculos al ejercicio de la accin.
2.
Del principio del debido proceso moral se deriva que ste tiene sus propios
fundamentos, no necesariamente coincidentes con las reglas del debido proceso jurdico.
4.
Del principio del deber moral de los juzgadores se deriva: los Jueces estn
en la obligacin moral de indagar a fondo la verdad; de condenar slo cuando les asista plena
conviccin moral de la culpabilidad del acusado; y de absolver cuando les asalte duda
moralmente razonable.
382
IUS-TICA
4.
Sntesis complementaria
4.1. En cuanto a la analoga adjetiva:
383
_________________________________________________________________
principios de adaptacin y adecuacin, sustentados sobre los Principios Procesales Constitucionales,
para conformar el marco adjetivo de la eticidad.
En consonancia con la naturaleza de la Moral, los Principios de simplificacin, brevedad y
substancialidad que, a los efectos de la Ius-tica, se resumen en la "inmediacin, deben servir de pauta
para adaptar los procedimientos jurdicos a la finalidad de reintegrar la eticidad a travs de las Acciones
y de los Recursos Morales. La inmediacin -repetimos- consiste en el avance gil, pronto, directo,
inmediato, del proceso, con la "direccionalidad" necesaria para desembocar en una decisin de fondo, a
la mayor brevedad posible, aunque sin menoscabo del derecho a la defensa.
Atendiendo a los Principios Constitucionales Procesales, se requiere,
-
resultados no sean compatibles con la naturaleza urgente y expansiva del Principio tico.
-
las estructuras procesales, bajo idntico criterio de urgencia que, por otra parte, no deben
sujetarse a la rigidez de procedimientos formales, pues ello equivaldra a limitar y constreir la
naturaleza expansiva de la Moral, que por este medio terminara sofocada, tornndose intil e
inoperante.
La Moral es la anttesis de los formalismos y de los esquemas, tan naturales y necesarios para el
Derecho. El actuar de la Moral es espontneo y su imperio incondicionado.
5.
b)
Moral.
En cuanto a la "nica persecucin", este principio funciona de lo jurdico a lo jurdico y de lo
moral a lo moral, no de lo jurdico a lo moral ni de lo moral a lo jurdico, pues la Accin Moral y la
Accin Penal no se condicionan ni se interfieren mutuamente. As, un proceso penal preexistente
384
IUS-TICA
seguido contra un funcionario, no impide el subsecuente o posterior enjuiciamiento moral del mismo. Y,
a la inversa, nada impide el enjuiciamiento moral antes o durante el curso del ejercicio de la Accin
Penal.
La cosa juzgada jurdicamente (res iuridice iudicata) no impide el enjuiciamiento moral del
funcionario. Y la cosa moralmente juzgada (res moraliter iudicata) no impide el enjuiciamiento penal
del mismo.
385
_________________________________________________________________
5.1.4. Alternativas a la prosecucin del proceso
Todas las alternativas que consagra el Cdigo Orgnico Procesal Penal -Principio de
Oportunidad, Acuerdos Reparatorios, Suspensin Condicional del Proceso- estn excluidas en el
ejercicio de la Accin Moral, pues contradicen el imperio de los valores ticos y de los principios
morales: a) el principio de oportunidad minimiza el hecho penal, pero no puede reducir el hecho
violatorio del Principio tico, cuya entidad debe ser llevada ntegra hasta el final del proceso, para
establecer la verdad y el grado de responsabilidad moral del sujeto; b) los acuerdos reparatorios
operan menos aun, pues la infraccin de la Moral no se negocia; c) en cuanto a la suspensin
condicional del proceso, tampoco encuentra cabida en esta Accin, aunque el acusado admitiese haber
infringido el Principio tico, pues la Justicia Moral es inexorable, no puede eludirse su dictamen.
5.1.6. Jurisdiccin
La Jurisdiccin pertinente es la ordinaria. Por analoga cabe afirma, con apoyo en el artculo 55
del COPP, que a los Tribunales ordinarios corresponde el ejercicio de la jurisdiccin de los asuntos
ticos sometidos a su conocimiento.
5.1.7. Competencia
5.1.7.1. Competencia territorial
La competencia por el territorio es determinada por el lugar donde el funcionario pblico haya
violado el Principio tico.
Podemos decir, en general, que las pautas relativas a la Competencia por el Territorio
encuentran aplicacin en materia moral, si no son incompatibles con la naturaleza de sta. Por lo dems,
caben los ajustes o las omisiones necesarios.
Es posible que operen las pautas de la extraterritorialidad.
La radicacin procede cuando el caso se refiere a delitos morales graves que causen alarma,
sensacin o escndalo.
386
IUS-TICA
5.1.7.2. Competencia por la materia
Debido a la importancia moral del caso, sea cual sea ste, y a su trascendencia, la competencia
para conocer y decidir debera corresponder al Tribunal Mixto.
387
_________________________________________________________________
Conforme al principio de congruencia, al carcter tico-constitucional de la Accin debe
corresponder la naturaleza del inters afectado. Todos los habitantes de un pas, en efecto, son vctimas
morales de los hechos inmorales perpetrados por los funcionarios pblicos, pues se trata de actuaciones
estatales, y los actos del Estado violatorios del Principio tico afectan el inters moral general. Los
Valores Superiores del Estado constituyen el contenido del inters de la colectividad. Los fines
esenciales del Estado pertenecen al inters de la sociedad. Los principios fundamentales de la
Constitucin son de nuestro mayor inters.
Cuando un funcionario pblico, (en especial los de alto coturno), irrespeta o infringe franca y
rotundamente los valores ticos y los principios morales; cuando traiciona moralmente la Patria; cuando
quebranta los valores libertad, verdad, justicia, igualdad, democracia, pluralismo poltico; cuando rompe
deliberadamente con los fines estatales de defensa y desarrollo de la persona y con los derechos que
emanan de la dignidad humana, todos los ciudadanos son vctimas, porque todos son afectados. Y no
es el Fiscal del Ministerio Pblico el que goce de la cualidad para accionar en estos supuestos a nombre
de otro. Porque la afeccin es frontal, directa, contra el pueblo. Ya no se trata de la tradicional vindicta
pblica, sino de la autoridad de la Ley Moral, cuyo acatamiento no acepta intermediarios. El orden
pblico ordinario atae al Derecho. El orden moral atae a la Ley Moral.
Los Magistrados y los Jueces no deben exigir la injerencia del Fiscal del Ministerio Pblico, y
excluir al ciudadano de su indiscutible cualidad de parte actora, fundndose en un concepto restringido
de "vctima", pues aqu no se trata de un planteamiento puramente jurdico sino constitucional y moral.
En fin, ante el quebrantamiento del Principio tico, tienen el carcter de vctimas los habitantes
de un Municipio respecto a las autoridades municipales; los habitantes de un Estado, respecto a las
autoridades estadales, y todos los ciudadanos respecto al Poder Nacional.
388
IUS-TICA
Debido a la especial naturaleza de este juicio, es necesario que el Juez profesional instruya a los
escabinos respecto al Principio tico en cuanto patrn de referencia de los hechos probados,
explicndoles en qu consiste el mismo, cul es su contenido, cules sus alcances, qu relacin guarda
con la Ley Moral y con el Principio Superior de Perfeccin, y cmo ellos estn en la obligacin de
acatarlo. Y, del mismo modo, les advierte que deben cumplir su cometido con entera responsabilidad,
explicndoles, ante el carcter expansivo del Principio tico y el giro de la Espiral tica, cmo la fuerza
de sta alcanza a los Jueces que se manifiestan negligentes o que desvan los fines del proceso o dejan
de actuar con objetividad e imparcialidad.
389
_________________________________________________________________
Fiscal. A saber: investigar, recoger pruebas, precalificarlas, clasificarlas, jerarquizarlas, y elaborar el
escrito de acusacin.
La acusacin debe contener la identificacin completa del acusado; una relacin completa,
clara y precisa de los hechos de los que aflore alguna forma de violacin del Principio tico; los
fundamentos de la acusacin, destacando la forma y cuando fuere necesario, el sentido en que
efectivamente fue infringido dicho Principio y las razones que justifican la Accin; los aspectos del
Principio tico violados, el ofrecimiento de las pruebas que sirven de fundamento a la Accin; y la
solicitud de enjuiciamiento moral contra el acusado para que el mismo sea sancionado moralmente.
Cuando la infraccin radica en expresiones verbales proferidas por el infractor, por ejemplo, a
travs de la televisin o en declaraciones recogidas en video-casetes, de ellas debe emerger la
conviccin moral de que el funcionario pblico viol en forma consciente y libre los valores ticos y los
principios morales.
En ocasiones es conveniente destacar el ambiente humano en el cual se produjo el
quebrantamiento, para que el mismo se relacione con la naturaleza del hecho violatorio: el mensaje, la
influencia reverencial, los gestos y el silencio cmplice, y el reto y oposicin a la verdad evidente.
B. Etapa Pblica
1.
El Juez convoca a las partes a una audiencia preliminar, que debe realizarse
entre los diez y los veinte das siguientes, conforme al Art. 327.
3.
preliminar, las partes promovern las pruebas que producirn en el juicio oral, con indicacin
de su pertinencia y necesidad, y ofrecern pruebas de las cuales hayan tenido conocimiento con
posterioridad a la presentacin de la acusacin.
Las excepciones y el resto de propuestas que contempla el artculo 328 no tienen lugar
en este proceso debido a la naturaleza de la Accin.
4.
IUS-TICA
naturaleza jurdica sino moral. Tampoco procede pronunciarse sobre cuestiones de
sobreseimiento, excepciones, medidas cautelares, admisin de los hechos, acuerdos reparatorios
o suspensin condicional del proceso. Decide sobre la legalidad, licitud, pertinencia y necesidad
de la prueba ofrecida para el juicio oral. Sin embargo, este estudio debe ser de carcter tico, lo
cual supone mayor amplitud, menos formalidad y mayor sutileza en la apreciacin.
6.
9.
en lo que respecta a las que no cuadran con la naturaleza y fines de la Accin Moral, como los
artculos 350,351 y 354. Es decir: nueva calificacin jurdica, ampliacin de la acusacin e
interrogatorio de expertos.
10.
6.
La Sentencia Moral
La sentencia debe cumplir las exigencias impuestas por el artculo 364, excepto por lo que se
refiere al sobreseimiento.
Debe determinar en forma precisa y circunstanciada los hechos que el Tribunal estime
acreditados en relacin con la violacin del Principio tico.
Cuando se alega la violacin grave del Principio tico se trata, en esencia, de establecer, con
base en los elementos probatorios, si el funcionario acusado quebrant, en alguna forma el Principio
Superior de Perfeccin, conforme al cual se debe practicar siempre el bien y evitar siempre el mal.
391
_________________________________________________________________
7.
Las sanciones morales deben ser adecuadas a la entidad del hecho viola-torio del Principio
tico.
Proponemos las siguientes sanciones morales que sean impuestas en la correspondiente
sentencia condenatoria:
A. Por violacin culposa del Principio tico:
a)
b)
c)
impondr destitucin del cargo, inhabilitacin poltica perpetua y absoluta, y para ocupar cargos
pblicos.
B. Por violacin dolosa del Principio tico:
a)
b)
c)
b)
c)
Los infractores dolosos del Principio tico son en realidad "delincuentes morales".
Consecuencia lgica de las sanciones morales impuestas al funcionario, es la prdida de
prestaciones, pensiones, jubilaciones, y otros ingresos provenientes del patrimonio pblico. La violacin
grave del Principio tico determina la inexistencia moral de los llamados derechos adquiridos.
8.
Disposiciones restantes
392
IUS-TICA
9.
_________________________________________________________________
La Corte debe limitarse a considerar la cuestin del quebrantamiento del Principio tico y, en
caso positivo, declarar la sentencia moralmente inexistente y ordenar la celebracin del juicio oral. Y as
mismo, cuando se trata de la configuracin de las dems causales que seala el mismo Cdigo.
Otro ejemplo: el Juez infringe la ley por inobservancia o errnea aplicacin de una norma
jurdica. Ello podra implicar la violacin del Principio tico, en forma culposa, si la negligencia fuese
totalmente inexcusable. As, es inexcusable, por ejemplo, la omisin del anlisis y valoracin de las
pruebas, lo cual constituye un caso de negligencia grave.
En esta hiptesis, -salvo que se amerite un nuevo juicio sobre los hechos, "por exigencias de la
inmediacin y la contradiccin"-, la Corte de Apelaciones, declarada cierta la violacin de la ley como
consecuencia de la violacin del Principio tico, se pronuncia sobre el fondo de lo jurdico.
de que la infraccin tica haya determinado que la Corte violara la ley, por falta
394
IUS-TICA
vez que, si esta exclusin no procede cuando se trata de infraccin de garantas constitucionales (Art.
460), con mayor razn debe admitirse el Recurso si se trata de la violacin de los valores ticos y de los
principios morales.
En otras palabras: en todo caso de alegato de quebrantamiento de las reglas de procedimiento,
cabe el Recurso de Casacin si dicha infraccin ha sido consecuencia de la violacin grave del Principio
tico.
El Tribunal Supremo es garante de la Justicia Jurdica y sobre todo de la Justicia Moral, ambas
integrantes de la Constitucionalidad. De ah que la Sala no debera rechazar y declarar inadmisible un
Recurso de Casacin fundado en alegatos de violacin del Principio tico. Ello sera negar el
Patrimonio moral de la Nacin y sustraera base y substancia real al ordenamiento jurdico.
Si la Sala declara con lugar el Recurso, fundado en la violacin grave del Principio tico, debe
dictar una decisin propia, declarando la inexistencia moral de la sentencia recurrida, salvo las
alternativas que platea la disposicin citada.
o amenazas, incluidas las de naturaleza poltica, ejercidas sobre la persona del Juez, de su
familia o de su patrimonio econmico o moral,
c)
clase de presin ejercida sobre el Juez por autoridades superiores del Poder Judicial o de otros
Poderes del Estado.
El recurso de Revisin Moral no debe confundirse con el de Casacin, porque se apoya -como
hemos dicho- en causales especficas: prevaricacin, corrupcin, parcialidad, presiones y amenazas.
Proponemos las pautas procedimentales que establece el COPP respecto al Recurso de
Revisin, mas ajustadas al carcter de la Ley Moral, conforme al principio de inmediacin.
395
_________________________________________________________________
Este Recurso procede, a solicitud del interesado, en cualquier etapa o fase del proceso, cuando
no funcionen los mecanismos inherentes al debido proceso, como consecuencia directa de la mala fe o
rectitud moral o, en general, violacin grave del Principio tico, perpetrados por el Juez o los
funcionarios auxiliares. De igual modo, cuando el retardo, las omisiones injustificadas, la inobservancia
substancial de las normas procesales, la denegacin, la parcialidad, el cohecho o la prevaricacin, sean
consecuencia directa de aberrante mala fe o de evidente inters personal del Juez.
El Recurso de Avocamiento se presentara por ante la Sala de Casacin Penal.
Observacin:
El RECURSO MORAL DE AVOCAMIENTO no sera exclusivo de la materia penal:
procedera en cualquiera de las dems materias (civil, mercantil, contencioso-administrativo, laboral,
agrario, etc. etc.), y sera competente la Sala respectiva del Tribunal Supremo.
A la Sala competente correspondera el estudio del caso, y si declarase con lugar el
Avocamiento, dispondra la remisin del expediente a otro Tribunal competente, radicando el caso en
otra Circunscripcin Judicial si lo considerase conveniente.
10.
Jurisprudencia tica
La adaptacin y adecuacin del Procedimiento Ordinario del COPP a las exigencias impuestas
por la naturaleza y fines de la Ley Moral, corresponder a los Tribunales. Sus decisiones integrarn la
Jurisprudencia tica, fuente de sabidura prctica, de prudencia inteligente, que fortalezca la institucin
jurdica de la Accin Moral, mediante el aporte de Jueces probos, ejemplares y conscientes e incluso
dotados de una mentalidad joven, creativa, que sepa responder a los requerimientos de los nuevos
tiempos.
11.
IUS-TICA
12.
Para que las Acciones Morales se realicen a cabalidad, se debe contar con la atencin vigilante
y activa de las organizaciones ciudadanas de Lucha por el Poder Moral. A las ONGs corresponde
marchar a la cabeza de estas iniciativas.
13.
Conclusin
Exceptuando la justificada exclusin del Fiscal del Ministerio Pblico, la casi totalidad de las
disposiciones del Procedimiento Ordinario del COPP se aplican a los fines de la Accin Moral. La
eticidad tiene, as, posibilidades de reintegracin. Las normas del derecho a la defensa se mantienen. Se
logra un equilibrio entre la necesidad de reivindicar la eticidad y las reglas del debido proceso.
Para aceptar estas propuestas se requiere una mente abierta al espritu del nuevo milenio.
Quines la tienen?
Ms all de la sacralizacin del Derecho, quienes adversan la idea de la Accin de
Enjuiciamiento por violacin del Principio tico, tienen la responsabilidad moral de proponer vas
inmediatas y eficaces para que se regenere el Estado, se moralice el Poder Pblico, se depure el
funcionario, y se logre, siquiera, la mediana en la lucha por la transparencia administrativa.
397
_________________________________________________________________
398
IUS-TICA
CAPTULO VIII
HACIA EL ESTADO TICO DE DERECHO
El Estado se ubica ante una alternativa crucial:
o admite su esencia de Estado tico o desaparece
SUMARIO:
1. La humanidad ante el abismo402
2. Una chispa de esperanza402
3. Buena voluntad404
4. El Estado en la escala evolutiva de la humanidad406
5. La tica como principio operativo del Estado tico de Derecho407
5.1.
Derecho409
5.2.
5.3.
5.4.
5.5.
6.2.
6.3.
6.4.
6.5.
6.6.
399
_________________________________________________________________
7.1.
7.2.
7.3.
13.2.1.1.
13.2.1.2.
de mala fe.444
13.3. Conclusin445
14. Enfoque ius-tico de la Organizacin de Naciones Unidas y de la Organizacin
de Estados Americanos445
14.1. Enfoque ius-tico de la Carta Democrtica Interamericana447
14.2. Actualizacin de la ONU y de la OEA450
14.3. Enjuiciamiento moral de los funcionarios de la ONU y de la OEA..451
15. La autenticidad moral del Estado-451
400
IUS-TICA
18. Por una Corte Moral Universal para la Proteccin de los Derechos colectivos
o difusos457
19. La anti-utopa y la universalidad del Estado tico de Derecho457
20. El abogado como defensor de la eficacia del Principio tico460
+ Elementos integrables al concepto de Estado tico de Derecho461
401
_________________________________________________________________
De tiempo en tiempo, las nuevas ideas surgen espontneas y los
seres humanos las asumen aun en contra de sus propios intereses.
1.
Impulsada por la energa de su proceso evolutivo, la humanidad intuye que el nuevo milenio
tiene ante s un reto perentorio, cual es concebir los medios adecuados para salvarla de la aniquilacin
universal. Ella se encuentra en la encrucijada final, ante su gran alternativa: continuar habitando el
Planeta, o desaparecer con l. Afirmar que el mundo est "armado hasta los dientes" es una expresin
desgastada como frase, pero subsistente como realidad.
Y el rescate se torna tanto ms difcil cuanto el hombre no avanza porque se lo impide una
realidad decadente que lo absorbe, aliena y mediatiza, y no domina esa realidad porque carece de
conciencia y voluntad.
Cuando fueron desatadas las fuerzas del poder nuclear, hubo "sabios" que, ante la posibilidad de
que el mundo quedase reducido a menos cero por una reaccin en cadena, se limitaron a preguntar
dnde estaba escrito que la humanidad debe existir por siempre (!), como si los cientficos y los
polticos fuesen dueos del destino de la Tierra.
Framente hay que decirlo: o la humanidad hace los esfuerzos necesarios para salvarse a s
misma, o perece irremediablemente. Lo que significa que debe extraer fuerzas de lo ms profundo de su
ser, como en una gesta suprema.
" Si de verdad queremos que el nuevo milenio sea ms pacfico y de mayor armona para la
humanidad -ha expresado el Dalai Lama- nosotros tendremos que hacer el esfuerzo para lograrlo".
2.
En este epicentro de angustia y pesimismo muchos no dejan de preguntarse si resta algn rasgo
de esperanza que pueda salvar a la humanidad en el ltimo momento.
Es evidente que ese rasgo de esperanza no puede ser hallado ni en la Religin ni en la
Tecnologa. No en la Religin porque sta es fuente de enfrentamiento entre los seres humanos, quienes
carecen de sabidura de voluntad para coincidir en lo esencial. Tampoco en la Tecnologa porque la
inconsciencia de quienes la usurpan la utiliza como medio de destruccin.
La solucin puede hallarse en el Derecho, mas slo a condicin de que salte, de ciego
instrumento de intereses subalternos, puramente econmicos o materiales, a factor de fines superiores,
concordando la Justicia y el Bien Comn sobre la base de la Seguridad Moral.
402
IUS-TICA
Con todo, no sera suficiente la depuracin del Derecho: se precisa un sujeto colectivo, capaz de
motorizar el cambio. Una organizacin que, aunque defectuosa, por lo menos ya exista y no est por
crearse, pues es preferible contar con algo que empezar con nada. Un ente que, a la altura de la
transmutacin del Derecho, sea capaz de realizarlo en funcin de los valores superiores de la humanidad
y que, como en una especie de renacimiento inesperado, pueda enderezar el rumbo hacia el rescate,
abriendo un haz de luz para los hombres de buena voluntad. Una asociacin eficiente, capaz de abocarse
a plenitud al cumplimiento de tan altos cometidos, como lo significa contribuir a la salvacin de la
humanidad y del Planeta. Algo as como lo que Gaspar de Jovellanos llamaba "una asociacin bien
constituida", es decir, autoridad que dirija, fuerza que defienda y coleccin de medios que sustente.
Una asociacin casi perfecta que se conjugue, internacionalmente, a otras asociaciones similares, con
miras a integrar una entidad superior, de nivel universal, que vele activa y autnticamente por la Paz.
Dicha asociacin debe estar en posesin de un conjunto de condiciones necesariamente
concurrentes. A saber:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
Evidentemente, esta organizacin no puede ser sino EL ESTADO Pero tampoco puede ser el
Estado tradicional, con su carga de vicios e imperfecciones, el que pueda emprender la gran tarea de
transmutar la sociedad.
El Estado tradicional carece de la auctoritas, de aquella fuerza interior que se funda en un
ntimo sentido de correccin y de Justicia. Antes por el contrario, el Estado tradicional ha llegado a
colocarse por encima de los intereses esenciales de la humanidad, hasta el punto de erigirse en causa
determinante de la actual crisis planetaria. Adems, se manifiesta como un aparato cuyo control no
puede ser garantizado por el solo Derecho. Porque el Derecho mismo est por renacer l tambin,
redimensionando sus fines y elevando el nivel cualitativo de sus medios para adaptarse a las exigencias
del nuevo milenio.
403
_________________________________________________________________
La fuerza moral es esencial para que el Estado obre en funcin nica del bien, bajo un criterio
de permanente y autntica responsabilidad. Slo as podr contribuir, seriamente, al rescate pleno de la
sociedad, conjugando acciones con otros Estados de la misma tnica, y coadyuvando a la salvacin y al
avance de la humanidad.
El Estado actual puede convertirse en aquella organizacin ideal a condicin de que, en un
esfuerzo supremo, se vuelva sobre s mismo para revisarse, reorganizarse, reorientarse y transmutarse.
Es decir, a condicin de que reflexione respecto a la anttesis entre lo que debera ser y lo que
lamentablemente ha venido siendo. Un Estado que se justifique moralmente ante la humanidad, tratando
de resarcir en parte tanto dolor y tantas lgrimas causados por la muerte intil de millones y millones de
seres humanos, y por la destruccin de los bienes materiales y del medio ambiente.
Este esfuerzo auto-transmutador del Estado, tiene que convertirse en una realidad, si no por
razn de ideales, s, tan siquiera, por motivos pragmticos de elemental supervivencia. Y el punto de
partida es la conciencia moral, el Principio tico.
La reestructuracin del Estado y la reconstruccin del pas, deben ser profundas. No se trata de
un maquillaje, de una simple cuestin de superficie. No se trata de cambiar una piel por otra, como lo
hacen las serpientes: la transmutacin debe ser total, y lo ser en la medida en que, aprovechando la
oportunidad del rescate, se reconozca la Ley Moral como roca firme, capaz de garantizar la estabilidad
del Estado.
El espritu del nuevo milenio es de cambios positivos profundos, jams vistos. Si la sociedad y
el Estado no adoptan estructuras "antissmicas", estarn llamados a nuevos fracasos.
El Estado debe estar en condiciones de resistir las vibraciones de los nuevos tiempos.
3.
Buena voluntad
IUS-TICA
Estos ideales son plenamente vlidos cuando se trata de transmutar el Derecho para transmutar
el Estado.
A una clase especialsima de hombres y mujeres ejemplarmente probos, corresponde impulsar y
dinamizar el Derecho sobre la base de los valores ticos. No para que las normas jurdicas hayan de
devenir en normas morales, sino para que la Moral se constituya en centro de referencia y de calibracin
consciente de la creacin, de la aplicacin y de la realizacin del Derecho. El crculo vicioso se romper
al quedar la tarea de la transmutacin del Derecho en manos de lo ms puro y honesto de la sociedad,
como deben serlo los integrantes del Poder Moral.
Para quien cree que todo est jerarquizado, resulta natural admitir que el postulado ltimo del
Derecho y del Estado son los valores espirituales, y el penltimo los valores ticos. Sin embargo, no
obstante el avance de la humanidad desde que Rudolf Steiner propusiera, en 1905,23 la visin
espiritualista de la cuestin social, seran muy pocos los juristas que, en los das que corren, estuvieran
dispuestos a admitir un enfoque de esta ndole, respecto al Estado y al Derecho. Pero, por lo menos,
estarn de acuerdo en que los valores ticos ocupan una grada superior a la del Derecho, si se tiene en
cuenta que el valor Justicia no pertenece propiamente al Derecho sino a la Moral.
405
_________________________________________________________________
Si, en contra de la lgica de lo que hasta ahora ha sido el Derecho, el corazn, vale decir, la
intuicin, nos dice que es obligacin moral y espiritual nuestra, aceptar nuevos caminos que salven la
Humanidad y la impulsen hacia el futuro, debemos optar por la voz del corazn, aun en contra de los
impulsos del intelecto. Slo por esta va estaremos en condiciones de aceptar el concepto de un Estado
realmente nuevo, como lo es el Estado tico de Derecho y sus implicaciones.
Como alguien ha dicho, estamos bajo el deber espiritual y moral de contribuir a la redefinicin
y al rediseo de la Humanidad, rompiendo sus ataduras. Pero, mal podremos ser "liberadores" si no nos
liberamos a nosotros mismos de los prejuicios y del "yo oprimido". Es decir, del yo apagado, derrotado,
triste, aherrojado a la inmovilidad que genera el miedo al futuro y a los cambios.
Si la Humanidad se hubiese dejado atar por el espritu de los misoneistas, es decir, de quienes
tienen miedo a lo nuevo y todo lo califican de "utpico", todava estara reptando en las cavernas. O
hubiese perecido por causa del fro, aun ante la posibilidad de utilizar el fuego.
El misonesmo y la utpico-mana siempre han sido malos consejeros.
4.
Pese a todas las crticas que puedan recaer sobre l, no puede negarse que, presionado por la
energa de ascenso de la humanidad y por las circunstancias histricas y sociales, el Estado viene en
progreso desde los tiempos primitivos, pasando por el Estado Absoluto, el Estado Liberal Burgus de
Derecho y el Estado Social de Derecho, hasta llegar al Estado Democrtico y Social de Derecho.
Sin embargo, el Estado Democrtico y Social de Derecho ha pasado a la historia: le ha
reemplazado -quirase o no- el ESTADO TICO DE DERECHO. El salto cualitativo del concepto de
Estado Democrtico y Social de Derecho, al concepto de Estado tico de Derecho, se produjo desde el
mismo instante en que los Estados, por iniciativa de la Organizacin de Naciones Unidas, se hicieron
partcipes de la idea de aceptar los Derechos Humanos como objeto de atencin del Derecho.
Ahora bien, el Estado tico de Derecho no pretende sepultar sino, por el contrario, elevar y
perfeccionar las conquistas que, en pro del ascenso de la sociedad y de la humanidad, lograron los
Estados anteriores. A saber: la consagracin de los derechos sociales y la economa del bienestar, del
Estado Social de Derecho; y la participacin popular, la democracia jurdica, poltica y social y la
democratizacin de la economa, del Estado Democrtico y Social de Derecho.
Al Estado tico de Derecho corresponde, pues, asumir y aquilatar esos aportes, sometiendo
todas sus actuaciones a los valores ticos y a los principios morales, para que el Principio tico
discipline al funcionario, depure la Administracin Pblica y produzca la moralizacin y humanizacin
de todo el ordenamiento jurdico.
406
IUS-TICA
En la medida en que esto se realice podr garantizarse la democracia jurdica, poltica y social, y
la democratizacin de la economa, que no se han desarrollado a cabalidad porque se han dejado
libradas a la inseguridad de un Derecho regido por sus solas fuerzas.
Jams en su historia haba contado el Estado con una plataforma filosfica tan plausible para la
accin como lo es el principio de la dignidad humana. Jams haban tenido todos los Estados un
denominador comn calificado, por encima de todo otro inters, para conjugar a la humanidad, como los
Derechos Humanos.
5.
El Estado no debe ser objeto de una visin exclusivamente jurdica. El Derecho est agotando
sus fuerzas y requiere de una revitalizacin que slo la Moral puede brindarle. Antes que "puro
Derecho", la humanidad necesita un "Derecho Puro".
Las teorizaciones jurdicas suelen caer en lo repetitivo. Giran en el mismo plano de la
autosuficiencia del Derecho, recreando los conceptos sin proponer un cambio radical y profundo en la
idea del Estado y del Derecho, cuya crisis no podr solventarse mientras no se apele a una fuerza
superior a ambos.
En qu sentido lo decimos?
Permtasenos explicarnos a travs de dos ejemplos: segn el profesor de Derecho de la
Universidad de Cornell, Robert S. Summers, una de las condiciones para que exista el Estado de
Derecho consiste en que "todas las formas de Derecho" sean "apropiadamente claras" y que estn
"determinadas en su sentido".24
Pues bien. La Ius-tica, lejos de negar la realidad evidente de este principio o de poner en duda
su validez y sus alcances, propone que la tica tome parte activa en el proceso de establecimiento y
expresin de las formas del Derecho, y que la interpretacin de las normas se realice con apoyo en los
valores ticos y en los principios morales, con direccin al bien y a la dignidad humana.
Otro de los principios del Estado de Derecho que seala Summers, expresa que "los cambios en
el Derecho deben llevarse a cabo mediante procedimientos apropiados, por instituciones, autoridades o
personas debidamente autorizadas para ello".25
Lo que agregara la Ius-tica al respecto sera: a) que los procedimientos no colidan con el
Principio tico; y, b) que los funcionarios encargados de efectuar los cambios lo hagan en funcin de
ese Principio.
Lo que interesa, pues, a la Ius-tica es que el Derecho apoye las formas en la instancia superior
de los valores ticos y de los principios morales como razn de seguridad o garanta.
407
_________________________________________________________________
En este mismo sentido cabe la idea de relegitimacin del Estado, que suele referirse al grado de
aceptacin del mismo por el pueblo, lo cual constituye un criterio inseguro, a menos que la aceptacin
se califique ticamente pues, de lo contrario, la relegitimacin se fundara sobre opiniones vagas e
intereses no siempre plausibles.
Lo que hoy puede relegitimar al Estado es la realizacin de su naturaleza tica, es decir, de los
valores ticos y de los principios morales que deben regir todas y cada una de sus actuaciones y,
consecuencialmente, la realizacin de los Derechos Humanos. El respeto a la dignidad humana, la
altitud de miras, la probidad, la rectitud, la utilizacin moralmente responsable de los recursos, el uso
racional del poder, el mayor y mejor bien para todos, la solidaridad, la honradez de propsitos, la buena
fe, la administracin honesta y eficiente, la discrecin, la defensa esmerada de los intereses de la Nacin
y la contribucin a la salvacin de la humanidad y del Planeta. He ah lo que hoy relegitima al Estado.
Todo, bajo el Principio tico como factor activo, ante la vigilancia permanente de las organizaciones
ciudadanas del Poder Moral.
El Principio tico es un factor activo en la medida en que sature el espritu y el quehacer del
Estado en forma substancial y permanente, garantizando al mismo tiempo la libertad del individuo y la
satisfaccin de los intereses de la colectividad, para favorecer la realizacin holstica de los Derechos
Humanos en proyeccin universal, sobre la base de un Estado tico-humanista (Ver 5.1. de este
mismo Captulo).
La humanidad requiere Estados moralmente insobornables. Pero un Estado no es moralmente
autntico slo porque lo predique en los congresos internacionales, mientras amenaza a otros pases con
el garrote de la prepotencia, apeteciendo sus riquezas, pretendiendo resolver a expensas de ellos sus
problemas econmicos. Los Estados no son ticos cuando incrementan las exigencias arancelarias,
invocando presuntas "medidas proteccionistas de la industria nacional", mientras, por otro lado, esperan
las puertas francas para sus productos. Ni cuando rechazan la idea de disminuir la contaminacin del
ambiente y el recalentamiento de la Tierra, porque para ellos es ms importante que sigan engordando
los dueos de las grandes fumarolas. Tampoco adquiere y vivencia un Estado el espritu tico slo
porque establezca en la Constitucin o en la Ley de Carrera Administrativa, "el principio de
honestidad". En fin, para ser Estado tico no basta el nombre: es necesario realizar los valores ticos en
todas y cada una de las actuaciones, sin fingimientos, sin posiciones "polticas", sin "estrategias", ni por
motivos de conveniencia "diplomtica".
La Moral -ha dicho alguien- no se impone a las Naciones con las leyes: se les infunde con el
ejemplo.
La cuestin, sin embargo -hemos de advertirlo una vez ms- no radica en la pretensin de que la
Idea Moral irrumpa contra el Derecho para suplantarlo, ni contra el Estado para generar una estructura
408
IUS-TICA
puramente tica: se trata, por el contrario, de conservar ambas estructuras, sus elementos, sus conquistas
e instituciones, slo que sobre la base del Principio tico como factor y savia nueva, pero -eso sfundamental. Por consiguiente, la estructura y el funcionamiento del Estado se mantienen; la labor
investigativa de los juristas sigue adelante; el Derecho terico y el Derecho prctico -de litigantes y de
jueces- conservan su curso... pero, todo ello, bajo el foco del Principio tico como factor indispensable,
del Estado tico-humanista.
tico, le resulta absolutamente imposible escapar a la necesidad moral. Por consiguiente, todas
las actuaciones del Estado -emanadas de actos humanos- quedan sometidas a la calificacin moral.
c)
parte de la idea general del bien -y racionalmente tiene que ser as- est apoyando su razn de
ser en elementos axiolgicos que implican la presencia del Principio tico.
administrados, quienes gozan de plena libertad como individuos, en cuanto atae a la tica
privada: cada quien se traza el plan ltimo de vida conforme a los fines de su interioridad moral,
de su progreso y perfeccin interior, de su salvacin, de su virtud, de su propio bien o
enaltecimiento ntimo.
409
_________________________________________________________________
2.
particulares pues slo rige sobre ellos cuando actan en nombre del Estado o con ocasin de la
realizacin de tales funciones.
Ello supone que el funcionario, en cuanto simple individuo, goza de libertad moral, pero
que, cuando acta en nombre del Estado debe someterse al Principio tico. Sin embargo, la
doble moralidad es cuestionable cuando la conducta privada contradice gravemente la condicin
de funcionario, sealndolo como indigno de la detentacin del cargo, tanto cuanto mayor sea la
jerarqua de ste.
3.
devienen en normas morales pues no tienen por objeto regir sobre la intimidad tica del
individuo: se limitan a cumplir las funciones que corresponden al Derecho en cuanto regulador
de las relaciones inter-subjetivas en la sociedad en un nivel superior.
La simbiosis de la Moral con el Derecho que sirve de apoyo a la Ius-tica, se produce en el
sentido de que el Derecho es orientado y conducido por los valores ticos y por los principios morales,
para que cumpla sus funciones inherentes, bajo el principio de la Seguridad Moral. Es decir, la
seguridad a) de que las leyes han nacido y son interpretadas y aplicadas en atencin a la dignidad
humana, por funcionarios imbuidos por el Principio tico; y, b) de que se aplicar, en todo caso y
circunstancia, la Justicia Moral, conforme a la calidad tica de la actuacin del funcionario.
En efecto: Cuando se trata del funcionario pblico, en el Estado tico de Derecho no puede
mantenerse la tesis del carcter puramente ntimo de la Moral, pues, de ser as, el Principio tico
resultara intil: el funcionario podra desecharlo libremente porque no le conviniera y porque se
considerase con "derecho" de apelar a la privacidad tica, aun respecto a los momentos en que acta en
nombre del Estado o con ocasin de dichas funciones. Este supuesto acarreara la intrusin del libre
albedro en el mbito del Estado y de la Ley. En consecuencia, cabra libertad para el funcionario, de
410
IUS-TICA
violar el Principio tico e, implcitamente, la Ley Moral y el Principio Superior de Perfeccin, lo cual
determinara la violacin de la Constitucin, ya que el Principio tico es norma constitucional.
Podra objetarse que el funcionario cumple su deber si satisface los fines del Estado y de la Ley,
y que esto es suficiente, con absoluta independencia de su interioridad moral. Posicin totalmente vlida
en un Estado de mero Derecho, donde slo interesa el Principio Jurdico. Pero no as en el Estado tico
de Derecho cuyo fin esencial es, por definicin, de carcter moral: realizar siempre el bien.
En un caso dado el funcionario puede dar cumplimiento a los fines esenciales (jurdicos) del
Estado que traza la Constitucin (Jurdica). Sin embargo, puede, aun as, contradecir el fin esencial que
implantan la Ley Moral y el Principio Superior de Perfeccin. Por lo tanto, sera absurdo dejar a
voluntad del funcionario satisfacer o no el fin moral estatal, pues ello no slo tornara ineficaz el
Principio tico sino tambin al propio Estado. La voluntad jurdica del Estado debe ser al mismo tiempo
voluntad moral, porque as lo exige el Principio tico. Y, por cuanto el Estado se manifiesta a travs
del funcionario, la voluntad de ste debe operar como responsabilidad moral para no desvirtuar el acto
estatal. No es que la moral privada se haga pblica sino que la Moral Pblica penetra al mbito de la
responsabilidad moral individual del funcionario en virtud del Principio tico.
_________________________________________________________________
igualdad de oportunidades y como libertad y universalidad de pensamiento. Lo que sugiere la
racionalidad del pluralismo como postulado fundamental del Principio Superior de Perfeccin de los
rdenes moral y social.
El Principio Superior de Perfeccin del orden moral, mdula del Estado tico de Derecho, debe
proyectarse sobre el Principio Superior de Perfeccin del orden social, con la eficacia necesaria, en
condiciones de armona. Por ello, no admite, a ttulo de bandera ideolgica, la prdica del odio y el
recurso a la envidia y al resentimiento sociales, ni al atropello al adversario.
En definitiva, mal puede tildarse de "fundamentalista" el Estado tico de Derecho que prohiba
las ideologas del odio social, puesto que stas no contribuyen al progreso y al perfeccionamiento sino,
por el contrario, implican grave retroceso a tiempos de barbarie que la humanidad considera definitivamente superados por ser contrarios a su ascenso espiritual.
IUS-TICA
justificar stos ltimos, y de paso hacer tolerable el proceder de los regmenes totalitarios; el hecho de
que algunos hayan convertido la poltica en tierra de trogloditas o en circo de fingimientos, no quiere
decir que el nuevo milenio haya de seguir soportando la poltica del matadero.
Con base en esta premisa tal vez no sea difcil aceptar la tesis de que al Estado del nuevo
milenio
debe corresponder un nuevo concepto de poltica, la que supone, del mismo modo, un nuevo
concepto de poder. Y, por cuanto ste es inseparable de los fines superiores, se infiere que el poder no
debe ser otro sino aqul que tiende a la realizacin del bien en la sociedad y para la sociedad, sobre la
base y en funcin de la dignidad humana. Es decir, el poder que busca apoyarse en la conjuncin
armnica del Principio Superior de Perfeccin del orden moral y del Principio Superior de Perfeccin
del orden social.
De esto se desprende que todo movimiento, agrupacin, corriente, tendencia o propuesta
polticas que por definicin sean disociantes, excluyentes, anti-pluralistas, contraran la esencia del
Estado tico, que debe poner tanto empeo en conservar su carcter tico, como en conservar la
necesidad de su permanencia histrica.
Justamente, el signo tico impone al Estado como deber moral indeclinable, luchar por su
propia conservacin. De lo contrario, estara favoreciendo su propio retroceso histrico y el
consiguiente perjuicio para la humanidad.
Por todo lo anterior hemos de expresar que la supervivencia del poltico entendido como falto
de escrpulos, demagogo, hipcrita, consubstancialmente egosta y megalomanaco, resulta
esencialmente incompatible con el carcter del Estado tico de Derecho, donde la tica no es cuestin
de "tmalo o djalo" sino principio operativo, necesario, permanente. Sera absolutamente ilgico que
en el seno de la sociedad, pervirtindola, existiesen sujetos dedicados a llevarle la contraria al Estado
cuando ste se dedique a la realizacin de los Valores Superiores.
No se trata de que en el Estado tico de Derecho se prohba la crtica, pues no se propicia un
Estado fundamentalista, contrario al pluralismo y a la diversidad. Se trata de que las crticas, al igual que
las doctrinas polticas, deban girar en el mbito de los valores ticos, como obligado centro de referencia
de toda actuacin poltica.
En el Estado tico de Derecho que realmente sea tal, el poltico de viejo cuo tendr que
desaparecer: el pueblo lo asfixiar mediante el Principio tico.
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respetando las normas del ordenamiento jurdico. Sin embargo, no en forma dogmtica sino con
espritu crtico, sobre todo teniendo en cuenta la subordinacin del sistema legal al sistema tico, de la
Constitucin Jurdica a la Constitucin Moral. Y teniendo en cuenta, tambin, que deben respeto a la
autoridad legtimamente constituida en la medida en que sea autoridad moralmente sustentada, y que la
obediencia a las leyes jurdicas es consecuencia de la sujecin de stas a la Ley Moral.
Es necesario, igualmente, que el Estado despierte a la juventud en el entusiasmo creativo,
impulsndola hacia los ideales de una sociedad fundada en la paz social y en la armona universal,
mediante la aplicacin de la Ley Moral de Cooperacin, en los mbitos nacional e internacional. Todo
lo cual est condicionado al crecimiento de la consciencia respecto a la solidaridad humana y social,
anttesis del egosmo, aborto de la Humanidad.
Ser imposible la existencia de un Estado tico de Derecho en un ambiente carcomido por el
egosmo individual y de las Naciones.
6.
Norberto Bobbio, citado por Agustn Squalla,28 seala la existencia de tres definiciones de
Estado de Derecho.
La definicin dbil -Kelsen- expresa que todo Estado es de Derecho porque no hay Estado que
no est regido por el Derecho. Conforme a la definicin intermedia o fuerte, en el Estado de Derecho
gobiernan las leyes, no los hombres. Finalmente, la definicin fortsima: el Estado de Derecho es aqul
donde se reconocen como naturales "algunos" derechos que estn por encima del Estado.
Cuando en un Estado gobiernan los hombres y no las leyes, o cuando gobiernan las leyes y no
los hombres, lo que rige, en ltima instancia, es la arbitrariedad: la diferencia entre un sistema y otro
radica en que, mientras en la primera forma la arbitrariedad se sujeta a la improvisacin y, por lo tanto,
es ms inmediata e impredecible, en la segunda est latente, por cuanto la ley no puede, por s sola,
garantizar la verdadera justicia, ni aun en el supuesto de que fuese una ley justa. Y, lo que sera peor:
podra tratarse de la arbitrariedad hecha ley, con apariencias de justicia, como ocurre en los regmenes
dictatoriales, que elaboran y aprueban leyes a la medida de su conveniencia.
Slo cuando el Estado admite que por encima de l rige una Ley que justifica el Derecho, existe
la verdadera seguridad: las reglas del juego estn claras, no pueden ser alteradas ni desviarse de su meta
natural, cual es realizar el bien en funcin de la dignidad humana. Y si el funcionario las viola o las
desvirta en contra del Principio Superior de Perfeccin, resulta moralmente reprobado, y traiciona el
juramento de lealtad al fin esencial del Estado.
414
IUS-TICA
La definicin fortsima de Estado de Derecho coincide slo parcialmente, con la de Estado
tico de Derecho, pues a ste le sirve de apoyo el valor de la dignidad humana, sobre el cual descansan deben descansar- absolutamente todos los derechos, aun los de naturaleza privada, pues el Principio
tico, vale decir, la Moral hecha Ley de Derecho, no admite distinciones: el Principio tico es
totalizador.
Otra diferencia consiste en que, por definicin, en el Estado tico de Derecho el Principio tico
debe surtir como efecto esencial la moralizacin del Estado y del Derecho y la humanizacin de todo el
ordenamiento jurdico, mediante un proceso de pedagoga popular que reeduque al funcionario pblico.
No obstante todo esto, hemos de enfatizar que el Estado tico de Derecho no excluye los
elementos ni los mecanismos creados para el Estado de mero Derecho. Antes por el contrario, los asume
totalmente, reconociendo sus avances y aprovechando sus experiencias, slo que revitalizndolos al
calor del Principio tico, como correccin y garanta. Aquellos elementos y mecanismos del Estado de
mero Derecho, y especficamente de la democracia, se agilizan en el Estado tico de Derecho sobre la
base de los valores ticos y de los principios morales, partiendo de la conducta ticamente recta del
funcionario pblico. Lo que significa que en el Estado tico de Derecho se busca apoyar la Seguridad
Jurdica sobre la Seguridad Moral.
En fin, el Estado tico de Derecho hace suyo el Principio tico como factor consubstancial
permanente, y no como elemento simplemente ocasional.
En el Estado tico de Derecho, el Estado y el funcionario deben operar indefectiblemente bajo
el criterio de la responsabilidad moral. La violacin del Principio tico no se reduce a un asunto de
disciplina interna surgida entre el funcionario y la Administracin, sino que trasciende a un problema
que ubica tanto al Estado como al funcionario, directamente, frente a la sociedad.
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representa: si el principio de independencia de los Poderes funciona, ello depende, no de lo que pueda
decir la ley sino de la forma en que lo acaten los funcionarios; si el Estado no incurre en hechos de
arbitrariedad, ello no depende del Estado en s sino del grado de consciencia de los funcionarios que
actan en su nombre; si la Administracin Pblica realiza el principio de legalidad, ello ocurre slo
porque los funcionarios respectivos optan por cumplirlo; si los Derechos Humanos y el debido proceso
son respetados, esto no es consecuencia de la voluntad del Estado ni de la autoridad de la ley sino de la
inclinacin, de la consciencia y de la voluntad de los funcionarios que manejan las instituciones del
Estado. Y as, sucesivamente, respecto a todos y cada uno de los elementos configurativos del concepto
de Estado de Derecho.
Independientemente de las consecuencias legales para el funcionario infractor, lo que hacen el
Estado y el Derecho es "proponer", pues el funcionario es quien en realidad "dispone".
As, pues, todos y cada uno de estos constitutivos del Estado de Derecho dependen, en la
prctica, del funcionario pblico, en una relacin donde si bien la expresin jurdica es producto de la
voluntad del Estado por obra del poder organizativo del Derecho, sin embargo la voluntad del ser
humano que entonces lo representa es factor determinante desde el punto de vista de la realidad prctica
que le sirve de apoyo.
Lo anterior nos indica que a los elementos tradicionales del Estado -poblacin, poder y
territorio- debe considerarse conjugado, como condicin necesaria, el elemento moral, del cual
dependen, en ltima instancia, la eficiencia o la ineficiencia del Estado, la correccin o incorreccin del
acto.
Esto significa que en el Estado subyace la idea de necesidad moral, de donde se colige que la
conciencia moral del funcionario es factor condicionante de la realizacin de los fines del Estado.
Tambin significa que la voluntad y la responsabilidad del funcionario corren parejas, en forma
indisoluble, con la voluntad y responsabilidad del ser humano que realiza tales funciones.
Por esta razn afirmamos que, en realidad, todo Estado de Derecho implica la nocin tica, si
no se olvida que el funcionario es sujeto de responsabilidad moral. Por lo tanto, el Estado tico de
Derecho siempre ha permanecido latente en el Estado de Derecho, slo que no se ha tenido consciencia
de esta realidad, en una especie de evasin, voluntaria o no, de la responsabilidad moral.
Traer la existencia del Principio tico a la superficie de la entidad del Estado, determina de por
s la transmutacin del Estado de Derecho en Estado tico de Derecho.
De esta manera, el perfil del Estado de Derecho se perfecciona bajo la regencia y conduccin
del Principio tico. Lo que significa en realidad que el Estado tico de Derecho es el Estado de Derecho
moralmente regenerado.
416
IUS-TICA
Se desprende, pues, que el Estado tico de Derecho es de signo netamente humano. No slo en
el sentido de que su fin primordial radica en procurar el bien de toda la comunidad, sino tambin porque
el quehacer del Estado es absolutamente indesvinculable del comportamiento real, cotidiano, del ser
humano que acta por l bajo la condicin de funcionario pblico.
En otras palabras: Lo humano, con toda su potencialidad de virtudes o de vicios, pesa,
fundamentalmente, a la hora de las actuaciones estatales, mucho ms all de toda teorizacin relativa al
ser, a la naturaleza y a los fines del Estado. En este mbito, lo fctico es determinante frente a lo
jurdico. Un funcionario que haya pasado una mala noche puede ocasionar un mal da para la
administracin pblica. Y un grupo de funcionarios coayuntados por la perversin, que logren
aduearse de los Poderes del Estado, puede causar graves problemas al pueblo y a los pases vecinos,
pese a todas las leyes habidas y por haber.
Podemos admirar sobremanera el Derecho, ponderar las ventajas del Estado de Derecho y
llenarnos de solaz en el estudio de las instituciones jurdicas, analizando, desglosando y comparando la
estructura de las leyes que las rigen. Pero ello no debe llevarnos a suponer que las leyes operan de por s
y que basta su vigencia para que todo haya de marchar "conforme a los procedimientos establecidos".
Pues todo depende del talante del funcionario, no de la "voluntad" de la ley, independientemente de las
sanciones que sta contemple.
En los regmenes de Derecho laxo, la realizacin de la ley queda librada a la buena o mala
intencin de los individuos que laboran como funcionarios, quienes suelen acomodar la "justicia" a su
conveniencia particular. En manos de los fanticos, el Derecho cae progresivamente en la inexistencia,
hasta que es reemplazado por el Anti-derecho.
Qu esperamos, entonces, para convencernos de que toda teorizacin sobre el Estado fenece
ante la dureza de los hechos; de que, en instancia ltima, la ley queda subordinada a la buena o la mala
voluntad de los gobernantes; y de que es esencial el grado de responsabilidad moral de los funcionarios?
Los buenos deseos, las buenas intenciones plasmadas en la Constitucin como fines y objetivos
del Estado y del Derecho; los elementos -cada vez ms afinados por el pensamiento de los juristas- del
concepto de democracia, constituyen ideales plausibles. Pero slo representan la mitad del asunto: la
otra mitad -que corresponde precisamente a la praxis- est en manos de los funcionarios pblicos que,
como seres humanos, tienen hbitos, intereses, problemas, afecciones, preferencias, estados de nimo, y
un enfoque muy personal y por lo general muy poco exigente de las cuestiones morales.
Esta otra mitad puede, pues, como "realizador de la voluntad de la ley", imponer la suya propia
cuando ejerce la funcin pblica, frustrando con su accin aquellos buenos deseos, sanas intenciones e
ideales del Derecho, la democracia y el Estado: se trata de lo que Pound denominaba "elemento sub-
417
_________________________________________________________________
jetivo personal", susceptible de enervar o torcer el contenido o propsito de una norma "por esplndido
que sea" -como anotaba Jerome Frank.
En definitiva, el elemento subjetivo del sistema jurdico es una realidad innegable: si se espera
la eficacia de la ley, debe disciplinarse al funcionario para frenar sus inclinaciones a la laxitud moral y a
la tendencia de hacer prevalecer su voluntad sobre la voluntad del Estado.
Esa disciplina la impone, justamente, el Principio tico, como referencia obligada y objetiva
que, a travs de la Seguridad Moral, garantiza el cumplimiento de la ley y la realizacin del Derecho y
de las instituciones democrticas.
Ello hace del Principio tico y de la simbiosis entre el Derecho y la Moral, un pensamiento para
la accin prctica, fundado sobre un hecho real, histrico, indiscutible, como lo es el Reencuentro, y no
sobre una propuesta puramente terica e ideal.
IUS-TICA
El Derecho viene a ser as, "condicin de eficacia de una tica universal",29 fundada en los
Derechos Humanos.
Es cierto que al Derecho no le interesan la intencin del sujeto o los mviles que le impulsan ni,
en sntesis, el mundo interior de la consciencia, y que slo atiende a la exteriorizacin de las conductas,
en la medida en que afecten el orden social. Pero no es menos cierto que este conjunto de rasgos se
refiere a los particulares, no a los funcionarios pblicos en el Estado tico de Derecho.
Lo que exige el Estado de mero Derecho es que el funcionario cumpla cabalmente las
exigencias de la Ley Jurdica, con total independencia de sus intenciones, de su interioridad moral. Una
multa es impuesta "con estricto apego a la ley", cuando el administrado da causa para ello, sin importar
los mviles personales que impulsen al funcionario.
Para el Estado tico de Derecho la exterioridad del acto no es suficiente: destinado el Principio
tico a regir sobre el Estado y sobre el ordenamiento jurdico, rige tambin, necesariamente, sobre el
funcionario pblico pues, sin la colaboracin de ste no podra configurarse ni expresarse la voluntad
del Estado, ni existir y realizarse el sistema jurdico. En consecuencia, se plantea la posibilidad de que el
funcionario desve los fines del Estado o de la ley, por satisfacer sus intereses personales. Y as, el bien
que por esencia estn llamados a cumplir el Estado y la ley, puede resultar frustrado por causa exclusiva
del funcionario, quien ha impuesto aquella multa, no para cumplir la ley jurdica sino para vengarse
contra el administrado porque se neg a entregarle cierta suma de dinero.
Quiere decir que el Principio tico hace eco, directa y necesariamente, sobre el funcionario
pblico; y por va de consecuencia necesaria, sobre el Estado y sobre el ordenamiento jurdico. Pues ni
el Estado ni la ley son seres "de por s", y la voluntad de ambos existe y se manifiesta a travs de la
voluntad del funcionario, en virtud de la organizacin que emana del Derecho y de la cual no puede ser
ajena la responsabilidad moral.
El funcionario pblico, por causa de la regencia del Principio tico, constituye una excepcin
respecto al imperativo moral, pues su intencin, sus mviles, su mundo interior, guardan relacin
necesaria y directa con la calidad de las actuaciones estatales, slo que no tiene libertad de albedro,
porque, cuando acta como tal, est legal y moralmente obligado a realizar el bien y nicamente el bien,
en nombre del Estado.
La injerencia de la Moral en el Estado tico de Derecho viene a superar el "principio de
desconfianza" hacia el Estado de Derecho y hacia la ley, que ha llevado a proponer, incluso, un Derecho
sin Estado.
En el Estado tico de Derecho, el Estado est al servicio del Derecho, el Derecho al
servicio de la Moral y la moral al servicio del Bien en pro del individuo, de la sociedad y de la
Humanidad.
419
_________________________________________________________________
Esta premisa genera las siguientes inferencias:
Primera: el Estado est subordinado al Derecho en forma inmediata y a la Moral en forma
mediata. Sin embargo, la fuerza de la Moral es tan intensa respecto al Estado como lo es respecto al
Derecho.
Segunda: el Estado y el Derecho no son sino instrumentos calificados de la Ley Moral.
Tercera: los principios de la Ley Moral se canalizan hacia el Estado y hacia el Derecho,
sintetizados en el Principio Superior de Perfeccin.
Cuarta: conforme a la Ley Moral, el Estado y el Derecho tienen como fin supremo realizar el
bien para impulsar el perfeccionamiento de los individuos, de la sociedad y de la humanidad, lo cual
supone la realizacin del Principio Superior de Perfeccin del orden moral, vertido sobre el Principio
Superior de Perfeccin del orden social, todo lo cual responde al Principio Superior del orden humano y
universal, que es la dignidad humana.
Quinta: en el Estado tico de Derecho la Moral no pretende suplantar al Derecho sino
perfeccionarlo; ni destruir al Estado sino dignificarlo.
Sexta: el Estado tico de Derecho no subyuga a los gobernados, quienes, por el contrario,
gobiernan al Estado a travs de la exigencia de acatamiento del Principio tico.
Sptima: el Estado tico de Derecho es la anttesis esencial de la dictadura y de la tirana, pues
se funda en la dignidad humana como fin y en el Principio tico como medio, base de la igualdad y de
la democracia.
Octava: el Estado tico de Derecho atiende ms a la substancialidad de los fines morales, que a
las formalidades del Derecho, si bien no desecha stas ltimas en cuanto tengan de necesarias y se
sujeten al imperativo tico.
Novena: en el Estado tico de Derecho los elementos y alcances legales y doctrinarios del
Estado de mero Derecho cobran nueva vida, a travs de la dimensin moral que los justifica y
trascendentaliza.
Dcima: en definitiva e instancia ltima, la validez y eficacia de las actuaciones del Estado no
dependen de la voluntad de ste ni de los fines de la ley sino de la voluntad concreta y del grado de
conciencia moral del funcionario pblico, que es determinante.
IUS-TICA
deber de actuar directamente, sin intermediarios, por ante los rganos competentes, con el fin de que la
Ley Moral recupere su autoridad, cada vez que los funcionarios violen el Principio tico. Debe entonces
interponer las Acciones y los Recursos Morales pertinentes, para que se cumpla cuanto antes esa
finalidad.
La soberana del pueblo, as como implica el poder de delegar en los rganos del Estado,
implica, del mismo modo, el deber de reasumir el control de la constitucionalidad moral, haciendo valer
su condicin de Poder Moral Popular, sin cuya realizacin no existe, cabalmente, la soberana.
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en los hallazgos ms revolucionarios de la ciencia poltica; aun cuando parta de una fijacin estricta de
objetivos y de una planificacin totalmente ajustada; y aunque se la dote de una organizacin que
prometa ser plenamente eficiente, resulta ociosa si carece de "alma".
Esta "robtica estatal", estara condenada al fracaso, pues la perfeccin formal, externa, es intil
sin la perfeccin interna que la anime y le brinde sentido y calor. Para ello se requiere la formacin
simultnea de un funcionario dotado de espritu nuevo, capaz de insuflar autntica vida humana a la
estructura estatal recin creada; fuego, vitalidad, nimo emprendedor, sentido de obra comn,
proyeccin cruzada de entusiasmo. Conjugar una gestin perseverante, virtuosa, impulsada por altos
intereses, con un hacer de resultados palpables.
El elemento de mayor importancia en lo jurdico no es la norma sino el ser humano,
especialmente cuando se trata del Estado, que no existe sino a travs de los funcionarios, sujetos de
responsabilidad moral. De ah la necesidad de atender al Principio tico en la concepcin de todo
modelo de Estado.
En la cspide del poder debe producirse una tempestad de entusiasmo creativo, para que una
lluvia fecundante caiga sobre los estratos inferiores de la Administracin. Hay que electrizar a los
funcionarios. Motivarlos. Sacarlos de la rutina y de la mediana. Trazarles metas de excelencia. Abrir
puertas a las iniciativas. Todo, bajo el impulso de ideales, de valores superiores, de principios sentidos.
Es necesario que el Estado asuma su naturaleza de Estado tico de Derecho, y se aboque de
inmediato a realizar campaas de induccin, para que los funcionarios no slo comprendan el Principio
tico, sino tambin, para que lo sientan como fibra de entusiasmo, hallando en l una oportunidad para
contribuir a la perfeccin del Estado y de la sociedad.
Es plausible toda iniciativa tendente a la moralizacin del Estado. Sin embargo, las propuestas
de una Moral "externa" no funcionan: cuando se sugiere un conjunto de principios ticos al Estado, para
que ste conduzca su accin, todo termina en que los funcionarios abortan la idea y se limitan, si acaso,
a mencionar la "tica" ocasionalmente y sin convencimiento. La nica forma efectiva consiste en que la
Moral se haga parte obligante del sistema jurdico, con capacidad coactiva sobre el funcionario pblico:
es esto, justamente, lo que plantea la Ius-tica, cuando llama las consciencias para que se perciba la
vigencia real del Principio tico como norma suprema del sistema legal.
De esta forma, el funcionario no tiene escapatoria: se trata de una endo-reforma moral del
Estado.
422
IUS-TICA
6.6. Las "tcnicas operacionales" del Estado de Derecho y el Principio tico
Robert Sommers anota que existen cinco tcnicas operacionales mediante las cuales funciona el
sistema jurdico en el Estado de Derecho: penal, de remedio de daos, administrativo-regulatoria, de
concesin de un beneficio pblico, y del acuerdo privado.
Nosotros preguntamos: si estas tcnicas son slo medios o instrumentos, qu garantiza que el
funcionario har de ellas un uso correcto? Basta "la autoridad de la ley"? Basta la autoridad que
emana del Estado de Derecho? La tcnica penal garantiza que las autoridades persigan y castiguen a
los criminales? La tcnica garantiza que los tribunales obliguen a las empresas poderosas a reparar los
daos?
No, sin duda. Porque la tcnica es manejada por el hombre, sujeto moral, y depende de la
voluntad de ste...
7.
Derecho
Es, pues, evidente que en el Estado tico de Derecho la democracia no se reduce a cuestin de
formas: la estructura constitucional, las instituciones que contemple, los mecanismos que establezca, no
garantizan de por s la realizacin de la democracia, a menos que su mdula est integrada por los
valores ticos y los principios morales. Las solas exigencias de que la democracia se configure por la
satisfaccin de determinadas condiciones, -como el derecho al voto popular, el derecho a elegir y ser
elegido, la participacin del pueblo en la vida poltica, la libertad de informacin y de opinin, la divisin de los poderes, la igualdad ante la ley, la consagracin de los Derechos Humanos, la seguridad
jurdica, la altenatividad, y los dems requerimientos de la democracia representativa etc. etc., si bien se
manifiestan plausibles, pues contribuyen a perfeccionar el perfil de la democracia, no aseguran sin
embargo, su cumplimiento. Porque parten del supuesto de que las instituciones marchan por obra de su
sola dinmica; confunden aspiraciones y deseos, con logros y realizacin; todo lo reducen a una
expresin de confianza en el desarrollo "normal" de las instituciones; y apelan a las solas fuerzas del
Derecho, reputndolo autosuficiente.
La democracia que postula y favorece el Estado tico no hace abstraccin del ser humano que
est a cargo de las instituciones democrticas, y juzga fundamental la responsabilidad moral que todo
esto implica. Los requerimientos externos no bastan para el Estado tico: la democracia efectiva radica
en la consciencia de los seres humanos que dirigen e integran la Nacin, no slo en las leyes que se
puedan implantar, pues ellas, por s solas, no constituyen base insegura. La democracia es, ante todo y
sobre todo, tica, Moral.
423
_________________________________________________________________
La idea de democracia debe hallar su fundamento ms all del derecho positivo, para liberarse
de las eventualidades de ste ltimo. Cuando la democracia se funda nicamente en la estructura
constitucional, y sta no tiene como fundamento la superestructura moral, no hay seguridad de que ser
satisfecha.
De qu vale la presunta perfeccin de las leyes electorales si los intereses polticos del
momento pueden desvirtuarlas? La democracia no puede funcionar con seres humanos moralmente
neutros: se requiere de funcionarios compenetrados de la conviccin moral del significado de aqulla, y,
por esta razn, cuando se define la democracia no debe dejarse fuera el ingrediente humano, a saber, el
comportamiento moral de los funcionarios, pues ellos colaboran para que se realice o conspiran para que
se frustre.
En la realizacin de la democracia no basta lo jurdico-formal. Cuando una Constitucin
"democrtica" se limita a exigir, para ser Presidente de la Repblica, que el candidato tenga determinada
nacionalidad, una edad mnima y estado seglar, y que no est sometido a condena mediante sentencia
firme, hemos de admitir que hasta el gnster ms conspicuo puede participar en la contienda electoral
pues nada importa el curriculum moral del sujeto.
Es plausible, por otra parte, la exigencia de que el Poder Judicial sea independiente porque,
como condicin de democracia, slo se pliegue a la ley. Pero, ms plausible y eficaz aun que el Juez se
independice de la tendencia al dogmatismo jurdico-conceptual, para impartir justicia con base en la Ley
Moral, en consonancia con la esencia de los Derechos Humanos.
En el Estado tico de Derecho democracia e independencia del Poder Judicial son correlativos y
mutuamente condicionantes, pues ambas se sujetan al Principio Superior de Perfeccin del orden moral,
proyectado sobre el Principio de Perfeccin del orden social. La democracia moralmente fundada,
realiza el bien a travs de la Ley Jurdica moralmente conducida. Todo ello, en funcin de la dignidad
humana del individuo como elemento de la sociedad y como sntesis de la humanidad.
En la democracia las leyes pueden ser formalmente perfectas, pero, por cuanto el hombre no lo
es, corren el riesgo de ser manipuladas y dirigidas hacia objetivos injustos. Ms importante que la ley es
el ser humano que la aplica. No en vano Aristteles adverta que un Estado es gobernado mejor por un
hombre bueno que por una buena ley.
Se evidencia, pues, que de la realizacin de la democracia no debe separarse la necesidad de la
buena fe de los funcionarios que manejan las instituciones. Ello destaca el papel que debe cumplir el
Principio tico, cuya presencia viene a romper, en la prctica, con la teora de que la Moral no tiene
prioridad sobre el Derecho. Incluido el Principio tico en el sistema jurdico por va de los Derechos
Humanos, determina, necesariamente, la sujecin absoluta del Derecho a la Ley Moral. Constituira un
424
IUS-TICA
absurdo que, delegada la Moral por el Derecho, quedase supeditada a ste ltimo o que ella subordinase
al Derecho slo a medias.
La beligerancia activa de la Moral se requiere, pues, en la idea de democracia. Los riesgos de
desviacin o de frustracin slo pueden sortearse a condicin de que a) los valores ticos y los
principios morales orienten la concepcin, creacin y aplicacin de la ley; b) los funcionarios que la
apliquen sean impulsados por la conviccin tica; c) los ciudadanos exijan el cumplimiento de la ley,
haciendo valer el Principio tico a travs del ejercicio de los Recursos y de las Acciones Morales.
Se precisa una democracia esencialmente fundada en la tica. Y si la democracia constitucional
se entiende como sujecin del poder a la ley, sta no debe ser otra sino la Ley Moral, en dominio sobre
la Ley Jurdica por va del Principio tico.
425
_________________________________________________________________
Derechos Humanos, y a mayor plenitud e intensidad de los Derechos Humanos, mayor vitalidad
de la democracia.
IUS-TICA
extensin suya en pro de los objetivos estatales, toda vez que el Estado tico de Derecho y las ONGs
deben hablar el mismo lenguaje: el lenguaje de los valores ticos y de los principios morales.
En el terreno prctico, -sobre todo cuando el Estado de Derecho no ha cobrado consciencia de
su naturaleza tica, o cuando, no obstante esto, no termina de desprenderse de vicios inveterados y
substanciales- es posible que el mismo no responda a las expectativas de las ONGs; que ondee entre el
abuso y la negligencia; que se manifieste indolente ante los problemas que acucian la angustia de las
Organizaciones; que desve los recursos econmicos hacia objetivos inocuos e intrascendentes o
totalmente carentes de pulcritud; que los funcionarios pretendan conservar el espritu de indolencia,
componendas y negociados.
En tales circunstancias las ONGs deben dinamizar la fuerza del Principio tico mediante el
ejercicio de las Acciones y de los Recursos que la Ley Moral pone a su alcance en el sistema jurdico.
Estamos plenamente conscientes de que no habr espontaneidad en el propio Estado para abrir
puertas al ejercicio de estas Acciones y de estos Recursos. Y por esta razn, proponemos que todas las
ONGs generen y perfilen una Mancomunidad que tenga por objeto exclusivo la lucha por el Poder
Moral: se trata de crear y de poner en funcionamiento una super-ong, no para que "predique" a la
sociedad y en tono "fundamentalista" los preceptos de la Moral, sino, nicamente, para presionar al
Estado de Derecho a objeto de que se transmute en el Estado tico de Derecho que ya es, pero de lo
cual no quiere tener consciencia.
La vigencia del Principio tico en el Estado tico de Derecho, constituye para todas las ONGs
una valiosa oportunidad y una poderossima herramienta que les permitir "gobernar al Gobierno"
utilizando el Poder Moral como acicate.
Ha sonado la hora de demostrar que la democracia no es una ddiva del Estado, sino un derecho
de los pueblos, que emana de la Ley Moral.
427
_________________________________________________________________
Las ONGs estn conscientes del principio de la igualdad de todos los seres humanos, con base
en la dignidad. Sin embargo, requieren de un factor jurdico comn que les una y les aliente, nacional e
internacionalmente, y ste es el Principio tico, instrumento calificado de lucha.
Presente y vigente el Principio tico en todas las legislaciones, por el solo hecho de consagrar
los Derechos Humanos, se erige en la norma suprema de los diversos sistemas jurdicos, por lo que
constituye una herramienta comn y eficaz, de lo micro a lo macro, es decir, de lo interno a lo externo,
de lo nacional a lo internacional.
As, pues, las ONGs podran realizar una doble funcin, intra y extraterritorial, utilizando los
medios que les brinda el Principio tico:
a)
Calidad de vida- todas las ONGs de cada pas, conjugaran esfuerzos para presionar
directamente a sus gobiernos, e indirectamente en el mbito mundial a travs de la
FEDERACIN.
8.
Derecho.
En el Estado tico de Derecho se presume que el elector tiene plena consciencia de los
programas de gobierno que formulan los candidatos. Programas que en ninguna circunstancia supongan
menoscabo de la dignidad humana. Un programa de gobierno -nacional, regional o subregionalexcluyente, que predique o fomente el odio o pueda implicar la negacin de los derechos fundamentales
de algunos individuos, contrara la idea de democracia moral por el solo hecho de atentar contra la
dignidad humana.
La Ley Moral impone reconocer el principio de la igualdad espiritual de todos los seres
humanos, quienes se distinguen entre ellos slo por sus respectivas experiencias personales. Abstradas
estas circunstancias individuales, queda el denominador comn de la dignidad humana, razn de ser del
principio de la igualdad, base, a su vez, de la democracia.
Se trata, entonces, de hallar un sano equilibrio de intereses, en el seno de una democracia moral,
donde las decisiones emanen de la mayora, pero sin desconocer la dignidad humana de ningn sector
de la poblacin, ni de quienes puedan disentir. Atenta, pues, contra la Ley Moral la pretensin de que el
solo criterio de la mayora se erija en factor determinante de la democracia. El criterio cuantitativo no
debe marchar solo e imponerse en forma absoluta, pues existe un lmite natural, y el mismo consiste en
428
IUS-TICA
respetar la dignidad humana de todos, en reconocer los Derechos Humanos de todos, sin excepcin. Aun
respaldado por la mayora, un proyecto poltico no se justifica de ningn modo cuando las
reivindicaciones que propone, requieren la exclusin de otros sectores, pues ello significa sacrificar la
dignidad de unos en aras del presunto beneficio de otros. Y mejorar a expensas de los dems es inmoral.
Por otra parte, la democracia moral no propicia el goce abrupto de derechos que no se han
ganado mediante el esfuerzo: crea igualdad de oportunidades, sin exclusiones fundadas en criterios de
raza, sexo, credo o condicin social, pero sobre la base de la capacidad natural y del esfuerzo real de
cada individuo para obtener conquistas que otros hayan logrado en la misma forma.
El Estado tico de Derecho, anttesis de la demagogia y del populismo, no halaga a las masas
porque ello las degrada y las envilece; no predica el facilismo; no despierta bajas pasiones, como el
odio, la envidia, el resentimiento social, la sed de venganza: hace ver con claridad que el camino es
intrincado, y demanda el esfuerzo de todos. No fomenta el ocio ni utiliza la poltica de pan y circo:
genera fuentes de trabajo y en tal forma y con tal intensidad, que nadie tenga la excusa del paro forzoso
para mendigar o vivir a expensas de otros. Pero, a la vez que genera empleo, abre centros de educacin
y de capacitacin para que todos avancen conforme a su inters y potencialidades, justificando con el
esfuerzo individual su propio progreso.
El Estado tico de Derecho es el Estado de la meritonoma moral: del mrito moral a la
satisfaccin ideal. (Ver 11 del presente Captulo).
9.
Derecho
Conforme a la Ius-tica, en el Estado tico de Derecho la representatividad democrtica no
puede ser tal si no se manifiesta como representatividad moral pues no es simple cuestin de formas y ni
siquiera slo cuestin de Derecho.
El marco de la representatividad moral est constituido por presupuestos y por condiciones:
1.
429
_________________________________________________________________
a.2.) porque ha sopesado su capacidad, planteando ante s mismo y en trminos
de absoluta sinceridad, si satisface las condiciones y exigencias del cargo al que aspira.
a.3.) porque, en el supuesto de que llene las exigencias de ley, tiene concebido
y elaborado un programa objetivo de cometidos para aplicarlo si resulta electo. O si, por
el contrario, proyecta recurrir a "rellenos" y frases hechas e ideas vagas para engaar a
los posibles electores,
b) Se supone que el elector ha realizado todos los esfuerzos necesarios para
conocer plenamente al candidato: su trayectoria moral pblica y privada; su capacidad,
idoneidad y grado de responsabilidad. El elector debe estar consciente de que es mucho ms
importante elegir a un ciudadano como Presidente de la Repblica, diputado, alcalde o
concejal, que escoger un "ejemplar" para las carreras hpicas. De que mientras no tiene
mayor importancia atender a la sugerencias de una vecina cuando se trata de candromos y
loteras, es fundamental cuanto se refiere al pas, cuyo destino debemos colocar en manos
responsables.
Si el elector est en condiciones de probar los hechos, debe cuestionar al candidato,
ejerciendo la Accin de Veto Moral a objeto de impedir la candidatura.
2.
IUS-TICA
calificacin moral previa de los candidatos y de la calificacin moral peridica de los
representantes.
Las conclusiones que se extraen son las siguientes:
Primera: el derecho a elegir no se basta a s mismo: el elector debe atender, como cuestin de
consciencia y de responsabilidad moral, a las condiciones ticas del candidato.
Segunda: el derecho a ser elegido se apoya sobre la autoconsciencia moral. El candidato
incurre en grave irresponsabilidad moral cuando se propone a sabiendas de que no califica ticamente.
Tercera: la libertad a elegir y ser elegido no es simple cuestin de Derecho; es, ante todo,
cuestin tica. De lo contrario, nada importara que el candidato fuese un bandido y el elector un
inconsciente.
10.
Derecho
Para el Estado tico de Derecho los Derechos Humanos no constituyen una concesin graciosa,
un "favor" que el Estado o el Derecho positivo dispensan a los seres humanos: son la expresin,
histricamente determinada, de atributos inherentes a la naturaleza humana que por cuanto emanan de
su dignidad, deben ser objeto de responsabilidad moral por parte de todos.
Esta definicin sintetiza los fundamentos natural, histrico y moral de los Derechos Humanos
que, para el Estado tico del Derecho no resultan excluyentes: los Derechos Humanos, en efecto, son
derechos naturales porque toda persona nace libre y con igualdad de derechos. O, como expresara Juan
XXIII en la Encclica Pacem in terris, el hombre es una "naturaleza dotada de inteligencia y voluntad
libre".
Los Derechos Humanos son, del mismo modo, histricos, porque prexistentes en la naturaleza,
afloran en un momento determinado de la historia, cuando la sociedad los descubre al cobrar
consciencia de ellos en virtud de las necesidades emergentes. Cuando los fundadores de los Estados
Unidos de Norteamrica consagraron los derechos en el Acta de Independencia, no los "crearon", slo
los expresaron, porque para ellos se trataba de "verdades evidentes". Finalmente, los Derechos Humanos
son derechos morales en cuanto reflejos substanciales de la dignidad humana pues, siendo toda persona
valiosa por s misma, de igual manera "valen" los atributos que la componen, razn por la cual deben ser
reconocidos y respetados.
En otras palabras: por cuanto la dignidad humana existe de por s, y los valores que la integran
son objeto progresivo de consciencia en la sociedad, y todos deben respetar los atributos inherentes a
esa dignidad, se infiere que el fundamento de los Derechos Humanos es, al mismo tiempo, natural,
431
_________________________________________________________________
histrico y moral: los Derechos Humanos son naturales por su origen; histricos por su conocimiento;
morales por la necesidad tica de su valoracin.
El Estado tico de Derecho sintetiza la esencia de los Derechos Humanos, a cuya realizacin se
debe por definicin propia.
Mientras el sistema jurdico no consagra los atributos esenciales de la dignidad humana, los
mismos subyacen como valores. Cuando la urgencia de estos valores se hace sentir en la sociedad, se
manifiestan como necesidades. Cuando la ley plasma estas necesidades, se manifiestan como derechos.
IUS-TICA
10.2. Sistema poltico pluridimensional
El hombre es una unidad bio-psico-socio-cultural- moral-espiritual, que no debe desmembrarse,
porque perece. Por esta razn, est llamado al fracaso todo sistema poltico que unilateralice su accin,
dirigindola nicamente hacia las dimensiones material y cultural, medio-tocando la dimensin
psciolgica, descuidando los valores morales y obviando la dimensin espiritual del ser humano. La
exclusin de la dimensin espiritual, causa la perversin de los sistemas polticos.
El Estado tico asume al individuo como totalidad, en todas sus dimensiones, en forma
armnica. Para impulsar al Estado a esta accin pluridimensional, est el pueblo apoyado en el Principio
tico, que incita a los valores superiores.
El tratamiento de los valores superiores en el Estado tico de Derecho, es un tratamiento iustico, que se caracteriza por la substancialidad, la profundidad, la trascendencia, la interioridad, la
legalidad moral, el sentimiento moral, la sinceridad, el altruismo, la coherencia y la conviccin. A
diferencia del tratamiento propio del Estado de Derecho, que es un tratamiento jurdico, que se
caracteriza por la formalidad, la superficialidad, la inmanencia, la exterioridad, la legalidad jurdica, el
sentido jurdico, la insinceridad, el egosmo, la contradiccin y la coaccin.
11.
Si el ser humano es condicin fundamental de la eficiencia del Estado, ste debe contar con
funcionarios idneos.
El establecimiento de esta idoneidad implica la seleccin de las personas que vayan a ejercer
funciones pblicas: surge, as, la cuestin de quines tienen mritos suficientes para ello, y bajo cules
criterios realizar la escogencia.
Estos conceptos y la estructura organizativa que de ellos deriva, suelen denominarse
meritocracia, trmino que despierta desconfianza, pues sugiere la idea de una casta implacable que
empua el mando sobre un sector mayoritario y que, como lo insina Michael Walzer, nos llevara a
estar a su merced, "con toda su autoridad y prerrogativas".30 Por lo que no en vano agrega este autor que
la meritocracia parece defendida por personas que pretenden garantizar nicamente consideracin para
quienes sean calificados, y no cargos para quienes tengan merecimientos.31
De ah que, en lugar de la voz meritocracia, propongamos, por mayor conveniencia la palabra
meritonoma, con lo cual se sugiere que la cuestin de los mritos para la seleccin obedece a normas
jurdicas y morales, en lugar de remitirse directamente a la idea del mando o poder. La cuestin no es
ascender para dominar sino para co-laborar en una empresa de humanismo ticamente asumido.
433
_________________________________________________________________
La seleccin para el ejercicio de las funciones pblicas debe arrancar de la idea de adecuacin a
la naturaleza del Estado tico de Derecho, que lo es menos de formas que de substancia. Dicha
adecuacin debe ser de carcter tico, fundamentalmente, lo cual implica que los mritos no descansan
slo en el curriculum de estudios sino, tambin y bsicamente, sobre el curriculum moral. El primero,
por excelente que luzca, puede resultar descalificado en los hechos por el curriculum moral. El comit
de seleccin -como expresa Walzer- no debe mirar slo hacia atrs, es decir, a las notas obtenidas en los
exmenes sino de igual modo hacia adelante, "al rendimiento an no producido".32
La trayectoria moral del individuo implica tomar en cuenta el grado de esfuerzo y las
circunstancias, ms o menos difciles, en que haya realizado los estudios. No abriga el mismo mrito
quien ha podido cursarlos en situaciones de plena comodidad, que en medio de limitaciones econmicas
y duplicacin de esfuerzos, pues, en este segundo caso, se conjugan las enseanzas de la academia con
las lecciones de la vida. Y no slo el mrito moral para acceder al cargo sino tambin para permanecer
en l, con un sincero sentido de humanidad, de sensibilidad social, de pertenencia, de responsabilidad,
de equidad, eficiencia, ponderacin y seriedad y, sobre todo, de carcter, con rectitud de fines, correcto
proceder, altitud de miras, fidelidad a los principios y consciencia y firmeza en las decisiones. Todo
ello, para integrar un cuerpo estatal eficiente, laborioso, serio, creativo y ajustado a los requerimientos
del Estado en desarrollo del nuevo milenio
Y, para extirpar de raz la idea de "casta meritocrtica", se requiere que quienes hayan sido
seleccionados, sea cual sea el rea de que se trate, lejos de encumbrarse en los aires de una presunta
superioridad, sepan integrarse con humildad al pueblo, conscientes de que no son titulares de un
privilegio sino servidores de una obligacin moral, llamados a cumplir fines plausibles, con suma
vocacin de servicio, en atencin al bien comn.
En el Estado tico de Derecho, por excelentes que sean los mritos, la seleccin no otorga un
premio, asigna una carga. No es un privilegio sino un deber de orden moral.
12.
tico de Derecho
Incorporados los Derechos Humanos a la comunidad internacional, a raz de la Proclamacin
efectuada por la ONU el 10 de diciembre de 1948, les corresponde ahora, como hito histrico, la
trascendentalizacin moral.
Mientras la internacionalizacin abriga un predominante matiz cuantitativo toda vez que se
refiere al hecho de que el reconocimiento y la defensa de los Derechos Humanos se haya extendido y
consagrado en la legislacin de todos los pases civilizados, la trascendentalizacin abriga un matiz, ante
todo, cualitativo, cuyo perfil es el siguiente:
434
IUS-TICA
1.
ms all de lo meramente jurdico, como deber moral que atae a lo esencial humano.
2.
Asuncin de los Derechos Humanos como esencia espiritual comn a todos los
hombres y a todos los pueblos de la Tierra, obviando toda diferencia de segundo orden.
3.
435
_________________________________________________________________
12.1. Estado de nivel mental superior
En el Estado tico de Derecho, los gobernantes, desde un primer momento, deben generar un
nivel mental superior, un nivel elevado de aspiraciones e ideales, a partir del cual se tracen los planes de
desarrollo y se realicen las actuaciones del Estado.
El nivel mental superior constituye la tnica general del sistema estatal ius-tico, que marca el
grado de exigencia axiolgica mnima, para el propio Estado y con proyecciones reales hacia la
sociedad, proponiendo al pueblo ideales superiores.
Se trata de la apelacin a la naturaleza superior del ser humano; de un reto a que cada quien d
lo mejor de s para llevar a cabo aquellos ideales. Es la bsqueda consciente de una senda contraria al
egosmo, madre y raz de todos los males; contraria a la envidia, a la usurpacin, a la violencia, a la
crueldad, al engao, al pretender vivir a expensas de los dems.
Es la bsqueda de una sociedad superior con una Humanidad en ascenso, no atada a fines
deleznables; es crear las condiciones necesarias para el surgimiento de un nuevo grado de consciencia
en los individuos y en la colectividad.
Para ello se requiere un Estado que no slo se esmere en la solucin real de los problemas
atinentes a los Derechos Humanos, sino que tambin impulse y exija a los gobernantes, erigirse en
ejemplo vivo de rectitud, honradez, generosidad y espritu de servicio.
Mientras el Estado poco exigente, apegado a la mediana de espritu, preste atencin exclusiva a
lo meramente econmico y material; mientras no contribuya a despertar en los gobernados la tendencia
natural al Bien, no slo no habr avance efectivo sino incluso franco retroceso, en contradiccin con el
nivel mental y espiritual que del hombre espera el nuevo milenio.
436
IUS-TICA
"nuevo", que se apoye en el principio de igualdad absoluta de todos los pueblos o naciones y que se
realice a travs de la Ley Moral de Cooperacin. De resto, la pretensin de los ms poderosos, de vivir a
expensas de los ms dbiles, no tiene nada de "nuevo" bajo el sol.
13.
Todos los Estados cuya legislacin admita los Derechos Humanos, integran, moralmente, un
solo Estado tico Internacional, porque -aunque todava no hayan cobrado consciencia de ello- les
conjuga el denominador comn de la dignidad humana. Y por cuanto este valor se funda en la Ley
Moral y de la Ley Moral emana el Principio Superior de Perfeccin, se concluye que existe un
Principio tico Universal que rige sobre el Estado tico Internacional;que el Estado tico
Internacional debe perseguir nicamente el bien de todas las Naciones, comenzando por la Paz
437
_________________________________________________________________
internacional; y que a las organizaciones internacionales, como la ONU y la OEA, les obliga, bajo el
peso de una gran responsabilidad moral, el Principio tico.
Ahora bien, el Estado tico de Derecho ha nacido para cosas mucho ms grandes que para
adormilarse, como anciano cansino y agotado, entre las cuatro paredes de su territorio. Debe mirarse a s
mismo, en cada pas, como instrumento de la humanidad.
Para trabajar por la paz y por la salvacin de la humanidad es necesario partir de lo micro a lo
macro; de lo particular a lo universal; de cada Estado en particular hacia la universalidad; de un Estado
tico Transmutado a un Estado tico Trascendente. El Estado tico Transmutado es el Estado tico
de Derecho en plena realizacin. La realizacin del Estado tico de Derecho ser plena cuando satisfaga
a cabalidad los fines fundamentales del Principio tico: la depuracin moral de los Poderes Pblicos a
travs de la depuracin moral de los funcionarios, y la moralizacin de todas las actuaciones del Estado
y de todo el ordenamiento jurdico y, en consecuencia, la humanizacin de todo el Derecho.
Moralizado y humanizado todo el Derecho, el pueblo ceder ante el ejemplo del Estado y ante
el poder de leyes cabalmente justas, y espontnea y progresivamente sustituir el espritu de coaccin
por el de la conviccin moral, en una actitud generalizada y multiplicadora. El egosmo, aborto de la
humanidad, se ver cada vez ms reducido, en presencia de una tnica comn de comprensin,
tolerancia y colaboracin, e ir fomentando el espritu de servicio y de fraternidad, donde los intereses
individuales se armonicen con los fines comunes, y donde, excluida la idea de vivir a expensas y
menoscabo de los dems, el desarrollo pleno del individuo no slo no parezca contrario al desarrollo de
la colectividad sino que sta lo califique, asuma y correalice como iniciativa particular al servicio de
todos.
El Estado tico Transmutado desembocar de por s en el Estado tico Trascendente, es decir,
en el Estado que inevitablemente busque la universalidad, generando la unin de todos los Estados
plenamente conscientes del Principio tico.
Un Estado tico Transmutado no puede concebir justo, bueno y correcto su propio desarrollo al
margen o en menoscabo de otras Naciones. Lo que significa que slo en la medida en que los Estados
ticos se conjuguen y colaboren entre s, ir desapareciendo el "egosmo internacional", la
contraposicin de intereses. Sumada la buena voluntad de los Estados ticos, emerger como algo
necesario la Confraternidad Universal.
El logro de esta nueva humanidad constituye un reto impuesto por el espritu del nuevo milenio.
Pero, ante todo, representar la respuesta del hombre universal a la necesidad de supervivencia, a travs
del Estado tico Trascendente. Resulta imposible concebir un Estado tico si al mismo tiempo no
implica la aspiracin por un Estado tico Universal. Pues la idea no est nicamente en salvar
individualidades sino en salvar tambin a toda la humanidad.
438
IUS-TICA
Y, por cuanto el encuentro de lo particular con lo universal y de lo universal con lo particular es
fundamental en esas aspiraciones, debe mirarse como plausible y necesaria la labor simultnea de las
Organizaciones ticas internacionales, y de las organizaciones no gubernamentales.
_________________________________________________________________
nuevas condiciones de vida". Pasa luego a enfocar la cuestin desde la perspectiva normolgica,
expresando que los modelos de referencia abstracta en el Derecho son afines a la abstraccin del
capitalismo financiero, a lo que agrega que "la gran carencia de normas y la necesidad relativa de
nuevos criterios son muestras de la existencia de una nueva era histrica". Finalmente, la dimensin
dikelgica o de los valores, en relacin con la cual advierte que "a diferencia de la relativa
generalizacin de la legitimacin democrtica de los gobernantes estatales tradicionales, no existen
cauces de democracia planetaria, de manera que los gobernantes democrticos de los pases dominantes
resultan repartidores sin legitimidad ("antiautnomos") respecto a los pases dominados".38
A nuestro modo de ver, el Estado que hoy necesita cada uno de los pases del mundo, para
llenar el "vaco de estatalidad", es, justamente, el Estado tico de Derecho. La consciencia y la voluntad
ticas implican los elementos y enfoques que plantea el trialismo jurdico, pues considera esencialmente
interdependientes las dimesiones sociolgica, normativa y dikecolgica, toda vez que impulsa una
justicia de base real, social, que se refleje en normas jurdicas ticamente concebidas y aplicadas, en
funcin del valor de la dignidad humana.
Cuando los Estados se regeneren y transmuten por obra de la consciencia moral, este solo hecho
les impulsar a la unin plena, sin contraposicin de intereses y regidos por la Ley de Cooperacin.
En sntesis, el Estado tico Mundial ser la respuesta idnea a las inquietudes que manifiesta
Caldani en cuanto a la superacin de la "globalizacin/marginacin"; a la organizacin "universal" ms
respetuosa de las particularidades; y la "proteccin de los individuos econmicamente dbiles", en pro
de un humanismo real y universal.
440
IUS-TICA
que todas las Naciones integran la Gran Familia, cuyos intereses deben predominar sobre los intereses
particulares.
Sobre estas bases, el Principio tico Universal lleva a comprender: a) que ninguna Nacin tiene
derecho moral a progresar a expensas de otras; b) que si en verdad los Estados quieren contribuir a la
salvacin de la humanidad, deben deponer las actitudes egostas.
Consciencia sta que conduce a la solucin sana y coherente de los conflictos internacionales.
Aqu radica la respuesta al por qu existe un sistema jurdico que obliga a todos los Estados:
porque se trata de un sistema donde el Derecho no es sino instrumento exclusivo del bien, lo cual
invierte hacia sus trminos verdaderos la cuestin: no es que los Estados deban "resignarse" a la
existencia de un sistema, sino de que ellos toman consciencia de la necesidad del mismo y lo fortalecen
con su accin.
De lo anterior se desprende que todos los fundamentos tradicionales del Derecho Internacional,
quedan supeditados al Principio tico Universal y que todas las actuaciones de los Estados en sus
relaciones mutuas, deben sujetarse a este parmetro.
De ah que, ante un problema concreto, bilateral o multilateral, planteado entre los Estados, la
pregunta no sea si existe una regla de Derecho aplicable y si sta es obligatoria para los Estados: la
pregunta es si, existiendo o no reglas de Derecho, los Estados estn dispuestos a acatar las exigencias de
la Ley Moral, es decir, dispuestos a realizar el bien en funcin de la dignidad de las Naciones,
moralmente obligados como estn, al hallazgo de una solucin necesariamente equitativa.
Es que la fuente suprema del Derecho Internacional no es la voluntad del hombre expresada en
el derecho positivo, sino la Ley Moral, acogida por el Derecho.
Como puede observarse, se trata, no de un planteamiento terico, de una posicin filosfica,
sino de un hecho que, rebasando todas las teoras, plantea esta alternativa: o las Naciones destierran de
su sistema jurdico los Derechos Humanos, o los conservan. Y por cuanto no les resulta posible lo
primero, al Derecho Internacional no le queda otra alternativa sino la de reconocer en l la presencia
activa y determinante de la Moral, hecha ley por acogimiento del Derecho.
Carece de sentido, pues, plantear si la validez de las normas del Derecho Internacional radica en
las razones del jusnaturalismo o en los argumentos del positivismo, pues la cuestin no es de postura
filosfica sino de imperativo fctico, real.
Es necesario sealar que el Principio tico como fuente del Derecho Internacional, no excluye
ni contradice las fuentes tradicionales, como los principios generales, las convenciones internacionales,
la jurisprudencia internacional y la doctrina de los juspublicistas: slo lleva a suponer que todas ellas
reconocen como base las exigencias de la Ley Moral. En general, toda fuente tradicional del Derecho
441
_________________________________________________________________
Internacional es vlida, si se apoya sobre la necesidad moral de realizar el bien en funcin de la
dignidad de las Naciones.
Siendo anloga la dignidad de las Naciones a la dignidad de los humanos, no debe extraarnos
que la Moral constituya el fundamento de los Derechos de las Naciones, como lo es de los Derechos
Humanos. En esencia, absolutamente todas las Naciones estn unidas por la identidad espiritual, y slo
difieren en razn de sus circunstancias particulares. El Derecho Internacional debe asumir esta realidad
y actuar en consecuencia.
IUS-TICA
maniataban a los ciudadanos, impidindoles oponerse al estropicio y la traicin, a travs de los medios
que el ordenamiento jurdico hubiese podido contemplar.
todo Estado desea el bien para las dems Naciones en la misma medida en que
443
_________________________________________________________________
adquirir ventajas a sus expensas, lo cual implica grave inmoralidad, pues -como lo anotamos ya- la Ley
Moral prohibe vivir o progresar a expensas de los dems, porque ello atenta contra su dignidad.
En esta "aldea global" que es el mundo -menos aun existiendo relaciones diplomticas- cabe
admitir el pretexto de que el Estado co-contratante ignoraba las circunstancias particulares del Estado
con el cual suscribi el Acuerdo, lo cual lleva a presumir mala fe por parte de aqul, sin que ello
signifique negar la mala fe de ste ltimo.
Debemos distinguir que la buena fe se requiere no slo como exigencia de fiel cumplimiento a
los Estados co-acordantes, sino tambin, como base, respecto a la formacin inicial del acto que los
Estados realicen. Es decir, la buena fe ocupa en la vida de los Acuerdos internacionales, dos niveles de
operacin: el que corresponde al nivel inicial o del nacimiento o formacin del acto; y el que
corresponde a la etapa siguiente, o de ejecucin. De ah el absurdo y la injusticia de que pretenda
obligarse a un pas a soportar las consecuencias ominosas de un Acuerdo, cuando el mismo -he ah la
razn que justifica la revisin moral- es moralmente inexistente debido a que, cuando se produjo su
formacin o nacimiento, qued afectado de raz, por causa de la violacin grave del Principio tico
Internacional.
Cabe agregar que, en ningn caso o circunstancia, el Principio tico Internacional considera
justificado el criterio de un enfoque meramente poltico de la suscripcin de Acuerdos y de la
adquisicin de compromisos, pues las actuaciones polticas del Jefe de Estado implican responsabilidad
moral, por lo que es imposible escindir en l el homo polticus del homo moralis.
13.3. Conclusin
Lejos de erigirse en factor de perturbacin y de atentar contra la estabilidad y la seguridad
jurdica, la revisin moral de los Acuerdos Internacionales resulta conveniente y necesaria, no slo
porque se reivindica la Seguridad Moral Internacional, sino tambin porque torna posible enmendar
errores y corregir injusticias.
14.
444
IUS-TICA
La transmutacin moral de la ONU y de la OEA impone que todos los intereses -incluyendo los
de carcter econmico- de cada uno de los Estados que las integran, sean subordinados, en todo
momento, al principio de la dignidad humana y al deber de realizar los Derechos Humanos. Ambas Organizaciones deben cobrar consciencia de que estn signadas por el Principio tico, ya por va de
participacin, ya por va de compenetracin. Por va de participacin porque todos los Estados
miembros son Estados ticos, y esta cualidad se refleja, lgicamente, sobre el ser de las Organizaciones
que los concentran; y, por va de compenetracin porque ambas Organizaciones consagran la proteccin
terica y deben impulsar la realizacin prctica de los Derechos Humanos, obrando con plena
autenticidad moral.
Bien es cierto que entre los principios de la ONU no existe en forma manifiesta o expresa el
Principio tico. Tampoco entre los de la OEA. Pero, no es menos verdad que este Principio rige
implcitamente en las Organizaciones desde que penetraron en su estructura normativa, por las vas ya
sealadas, la admisin de los Derechos Humanos y el carcter tico de los Estados miembros.
Es ms: aunque tcito, el Principio tico prevalece sobre los principios de igualdad soberana, de
arreglo de controversias por medios pacficos, de abstencin de amenaza y uso de la fuerza, de
obligacin de prestar ayuda y de no intervencin en asuntos de jurisdiccin interna, que rigen la ONU.
Debido a su naturaleza, el Principio tico impone que ninguno de estos principios pueda
interpretarse ni aplicarse al margen de consideraciones ticas o morales, por parte de la propia
Organizacin ni por parte de los Estados Miembros.
Tampoco los principios de la OEA -el Derecho Internacional como norma de conducta de los
Estados, el respeto a la personalidad, la solidaridad de los Estados, el ejercicio de la democracia
representativa, etc. etc.- estn expresamente presididos por el Principio tico. Pero el hecho de que est
ausente la expresin literal del Principio tico no le resta carcter imperativo sobre los dems Principios
de la Organizacin, por las razones ya anotadas. De ah que tambin la interpretacin y aplicacin de los
principios de la OEA deban conducirse por la orientacin de los valores ticos y de los principios
morales.
Por consiguiente, ni a la ONU, ni a la OEA, ni a los Estados ticos de Derecho, ni a los
respectivos funcionarios, cabe alegar que el Principio tico se reduce a un mero asunto de consciencia y
que se est en libertad de acatarlo o no. Antes por el contrario, para ser consecuentes, tanto a la ONU
como a la OEA corresponde respetarlo y cumplirlo plenamente y, en virtud de ello, exigir que todas las
actuaciones de los Estados Miembros se sometan a los valores ticos y a los principios morales. Del
mismo modo, que todas las normas jurdicas que cada Estado Miembro sancione en su territorio,
fundadas en acuerdos, pactos o compromisos contrados con la ONU o con la OEA, se conciban,
elaboren, aprueben y apliquen conducindose por el Principio tico. Tambin, que los pactos suscritos
445
_________________________________________________________________
con otros Estados se fundamenten y conduzcan por dicho Principio. Porque el Principio tico tiene
carcter jurdico debido a la penetracin de la Moral en el Derecho.
Slo cuando todos y cada uno de los Estados miembros estn sinceramente conscientes de que
su fin supremo radica en la proteccin de la dignidad humana y de que absolutamente todos los
problemas deben ser enfocados bajo criterios ticos y morales, podrn marchar en la misma direccin,
evitndose, as, la posibilidad de disidencias que pongan en peligro la integridad de la Organizacin.
El grado de consciencia respecto a la necesidad de la altitud de miras depende del grado de
autenticidad moral de cada uno de los Estados integrantes y de la auctoritas que le asista en la prctica,
en cuanto atae a la defensa y realizacin efectiva y plena de los Derechos Humanos dentro de sus
fronteras.
La exigencia de la autenticidad moral debe hacer ver a la ONU que mal puede encabezar la
Comisin de defensa de los Derechos Humanos un Estado cuyo Gobierno los pisotee en su mbito
interno y que mal puede encabezar la lucha por el desarme un Estado cuyo Gobierno posea, fabrique y
venda armas a otros pases, aun en conocimiento de que reprimen a su propio pueblo y amenazan a los
pueblos vecinos.
El mundo est a punto de destruirse y no es tiempo lo que sobra. Las Organizaciones deben ser
conducidas por "los autnticos", es decir, por los amantes de la verdad, pulcros de corazn; conscientes
de que la dignidad humana de los individuos y de los pueblos es "materia no negociable" y de que la
realizacin de los Derechos Humanos no debe supeditarse a las "polticas" del mandatario de turno ni a
las conveniencias econmicas o de obscuras relaciones del Poder.
Para que esta nueva generacin de funcionarios se integre, es necesario poner en
funcionamiento la fuerza del Principio tico, cuya presencia no es casual sino causal en el sistema
jurdico del mundo y en el de cada una de las naciones. La transmutacin moral de la ONU y de la OEA
impone la adopcin de un grado de consciencia elevado.
En sntesis, opinamos que
*Primero: las ONU y la OEA deben ser impulsadas por el Principio tico y, por lo tanto,
constituye obligacin primordial suya hacer respetar este Principio por los Estados Miembros y por la
propia Organizacin.
*Segundo: las dos Organizaciones se definen mediante "el aporte bi-factorial", es decir, su
fundamento no es slo el Derecho (Principio Jurdico) sino tambin la tica o Principio tico.
*Tercero: ha de admitirse que dichas Organizaciones se denominan implcitamente,
ORGANIZACIN TICA DE NACIONES UNIDAS y ORGANIZACIN TICA DE ESTADOS
AMERICANOS.
446
IUS-TICA
Se trata de que hagan honor al carcter tico que las califica. Si cada representante de los
Estados miembros actuase con la inteligencia del corazn y la luz de la buena voluntad, los problemas
se resolveran, pues absolutamente todo lo referiran al objetivo de los Derechos Humanos, sin
esguinces ni complicaciones, bajo la Ley Moral de la Cooperacin. Los representantes de las Naciones
estn moralmente obligados a ello, evitando que los intereses subalternos o malsanos obscurezcan el
camino. De lo contrario perdern los pueblos y no slo quienes dicen representarlos.
La ONU y la OEA deberan instituir el voto de censura moral e imponer contra los Gobiernos
de los Estados miembros, sanciones morales por la violacin grave del Principio tico y de los
principio democrticos.
La dignidad humana es el supremo justificador de la existencia de las Organizaciones
Internacionales. Si la ONU y la OEA no son justificadas primordialmente por el deber de defender los
Derechos Humanos, ningn otro fin justifica su existencia.
La solidaridad, ante todo moral, no es solidaridad entre los Estados sino entre
447
_________________________________________________________________
6.
intereses de cada Estado Miembro; y, a la vez, los intereses hemisfricos estn supeditados,
moralmente, al espritu de la universalidad.
7.
jurdicamente realizada.
9.
al Principio tico.
15.
Cuando los Jefes de Estado se desentienden de los graves atropellos que contra
448
IUS-TICA
consolida la democracia, debe hacerlo con criterios ticos y no con criterios puramente jurdicos ni,
menos aun, puramente polticos o diplomticos. Desde esta perspectiva, no es suficiente velar porque
los pueblos tengan derecho a la democracia: es necesario vigilar y determinar si cada Gobierno
promueve, defiende y realiza la democracia con clara consciencia de que se trata de una
responsabilidad moral permanente.
Tampoco es suficiente como base de la democracia el "Estado de Derecho": se requiere un
Estado tico de Derecho. Por consiguiente, no debe exigirse a la ciudadana una participacin tica y
responsable en el marco de la legalidad sin hacer igual exigencia y en primer trmino, a los propios
Gobiernos.
Por encima de los gobiernos estn los derechos de los gobernados y, primordialmente, la
dignidad humana de stos. La situacin de riesgo de un proceso poltico institucional no siempre y
necesariamente debe atribuirse a los gobernados, toda vez que puede provenir de los propios
gobernantes cuando su conducta no se corresponde con los fines de una democracia ticamente
calificada.
El anlisis de la situacin, cuando se han de realizar visitas y otras gestiones respecto al
ejercicio del poder, debe comenzar por un enfoque tico de la forma en que dicho ejercicio se
desarrolla por parte de los gobernantes.
En ninguna situacin ni circunstancia cabe hablar de la "ruptura del orden democrtico" sin
establecer, en primer lugar, si es el Gobierno el que la causa y en qu medida las reacciones del pueblo
se justifican moralmente.
La democracia y los procesos democrticos no son fines en s mismos: son medios
moralmente calificados que deben ejercerse, esencialmente, en funcin de la dignidad humana.
La Ley Moral aconseja que los mecanismos de control que contempla la Carta sean revisados,
reajustados, actualizados, imprimindoseles la agilidad necesaria para que la intervencin de la
Organizacin sea oportuna y eficaz, y pueda evitar graves conflagraciones internas en el pas de que se
trate.
La Organizacin debe distinguir las situaciones "normales", de un desenvolvimiento totalmente
anmalo, como el que manifiestan los regmenes encaminados hacia la implantacin progresiva de un
sistema totalitario dispuestos a subvertir las estructuras del Poder violando el sistema legal.
La Organizacin debe recurrir a mecanismos menos "diplomticos" y de mayor drasticidad
cuando observa cmo el Gobierno restringe da tras da las libertades y el mbito de accin de los
adversarios, en medio de un progresivo deterioro del ejercicio de los Derechos Humanos para
determinados sectores de la poblacin. Es un absurdo que, entonces, mientras los acontecimientos
449
_________________________________________________________________
polticos se precipitan en proporciones geomtricas, la Organizacin se limite a las modosidades
diplomticas, en lugar de abrir paso a medios ms claros, directos y eficaces. No hay derecho a
sacrificar la libertad de un pueblo en aras de los balanceos, de agradable circunspeccin y buenas
maneras, que diluyen el carcter y no concretan soluciones plausibles, ticamente calificadas.
15.
democracia
La observacin internacional debe estar atenta al desarrollo efectivo y normal de la democracia
en los diferentes pases. El concepto de democracia, como el de Derechos Humanos, integra un mundo
de elementos, aspectos y factores cuyo conjunto no debe ser observado a distancia, ni superficial ni glo450
IUS-TICA
balmente. Es posible que un Gobierno se las arregle para simular democracia y disimular la ausencia de
algunos de sus rasgos, al mismo tiempo, y en tal grado, que la tendencia a mirar slo las formas y lo
aparente, se apodere de la atencin de los evaluadores. En otras palabras: que los ciudadanos vivan, en
realidad, una caricatura de democracia que los observadores no quieran ver.
En el Estado tico de Derecho el totum poltico -partidos, programas, bases, candidatos, lucha
por el poder, proceso electoral, etc. etc.-puede cobrar vida slo a condicin de que se apoye, como
esencial y permanente referencia, en los valores ticos y en los principios morales, en funcin, siempre,
del Principio Superior de Perfeccin.
De esta manera, el elemento tica del Estado tico de Derecho, debido a su dinmica natural,
ser impulsor de evolucin necesaria y permanente, con profundas repercusiones humanas y sociales. El
Estado, por el hecho mismo de conscientizarse y de organizarse ticamente, se constituye en espontneo
factor de cambio social ascendente, impulsado por el pueblo -que es el Estado tica y jurdicamente
organizado- hacia conquistas de orden superior, en forma pacfica y bajo el principio de la plenitud
democrtica. A saber, participando activa y creativamente y mediante un aporte necesariamente
pluralista, donde el Estado sea catalizador de transmutacin en una "sociedad abierta", sin
fundamentalismos de ningn gnero.
16.
El Estado tico percibe como suyo el deber de realizar todos los valores y principios inherentes
al ser tico. De ah que, en trminos de autenticidad moral, suene redundante expresar que deba
"tambin" impulsar la verdad, la justicia social, el bien comn, la paz, el cumplimiento del Derecho, etc.
etc. pues tales valores estn nsitos en la naturaleza misma de esta clase de Estado.
Ahora bien, entre los fines fundamentales del Estado tico merecen ser destacados los que
ataen al "desarrollo sostenible". La tica y la actitud moral del Estado no deben ser indiferentes ante
los graves problemas de supervivencia que azotan la Tierra: la cuestin de los recursos energticos, la
calidad de vida, la contaminacin ambiental y la distribucin de los recursos econmicos, en atencin,
no slo al presente, sino tambin a las generaciones futuras.
Sin Desarrollo Moral Sustentable, es decir, sin la adopcin de un elevado grado de
consciencia tica por parte de los Estados, capaces de transmitir e incrementar este sentimiento en la
poblacin, resulta imposible enfocar y resolver, sobre bases slidas y con la eficacia requerida, los
problemas que colocan al Planeta al borde de la desaparicin.
Esta toma de consciencia tica impone que todo planteamiento, enfoque y propuesta de
solucin, relacionados con el "desarrollo moral sustentable", deban referirse, imprescindiblemente, al
elemento esencial teleolgico del Estado y del Derecho: el bien en pro de la dignidad humana y de los
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_________________________________________________________________
Derechos que de ella derivan. El Estado, en efecto, jams debe olvidar que no existe sino para realizar el
bien. Slo el suponer la posibilidad de que exista para el mal, le niega substancialmente razn de ser. De
ah que la voluntad del Estado deba radicar en un camino sostenido, en la realizacin del bien. Se trata
de un querer permanente del bien por el bien mismo. Un impulso que viene de la esencia tica del
Estado.
En consecuencia, los Estados ticos de Derecho no deben olvidar que aquellos graves
problemas desembocan en un denominador comn: los Derechos Humanos que, en forma alevosa,
continuada e impune, violan algunos Estados en nombre de grandes y poderosas corporaciones
econmicas y financieras, dispuestas a sacrificar a la humanidad en aras de sus intereses.
Plausiblemente, la concepcin tica del Estado va abrindose camino, en el nuevo milenio, en
medio de la maraa de intereses subalternos. Ejemplo de ello lo encontramos en el "Manifiesto por la
Vida: por una tica para la Sustentabilidad", consecuencia de la XIII Reunin del Foro de Ministros del
Ambiente de Amrica Latina y el Caribe, celebrada en el mes de octubre de 2001, en Ro de Janeiro. En
la misma se acord profundizar en los principios ticos del Plan de Accin Regional del Ambiente, y
convocar a un Simposio Regional sobre Principios ticos y Desarrollo Sustentable que, en efecto, se
realiz en Bogot en el mes de mayo de 2002, con auspicio, entre otros, de la CEPAL, y del Banco
Mundial.
Algunos de los puntos relevantes all establecidos fueron los siguientes: a) la tica para la
sustentabilidad plantea la necesaria reconciliacin entre la razn y la moral, de manera que los seres
humanos alcancen un nuevo estadio de conciencia, autonoma y control sobre sus modos de vida,
hacindose responsables de sus actos hacia s mismos, hacia los dems y hacia la naturaleza en la
deliberacin de lo justo y de lo bueno; b) la tica para la sustentabilidad es una tica de la diversidad
donde se conjuga el ethos de diversas culturas: la tica de la sustentabilidad entraa un nuevo saber
capaz de comprender las complejas interacciones entre la sociedad y la naturaleza; c) la tica para la
sustentabilidad se nutre de un conjunto de preceptos, principios y propuestas para reorientar los
comportamientos individuales y colectivos, as como las acciones pblicas y privadas orientadas hacia
la sustentabilidad; d) la tica de la sustentabilidad remite a la tica de un conocimiento, orientada hacia
una nueva visin de la economa, de la sociedad y del ser humano.39
Centrados en la 0(E)NU, los Estados ticos de Derecho deben conjugar voluntades para
sancionar moralmente a los Miembros que, con grave irresponsabilidad, se nieguen a colaborar,
activa y realmente, en la solucin del problema ms perentorio de la Tierra: la contaminacin.
Sin desarrollo moral sustentable no puede haber desarrollo econmico y ecolgico sostenible.
452
IUS-TICA
17.
La concepcin ius-tica del Estado y del Derecho puede conducir a la integracin de todos los
Estados ticos de Derecho en un Estado tico Planetario, base de la Confraternidad Universal.
Claro que, ante la pesadilla de la realidad internacional actual, por ahora esto slo parece un
sueo. Pero los Estados deben despertar tomando conciencia de que son Estados ticos.
Sin embargo, no debemos esperar el milagro de que los Estados, inficionados de egosmo y
atados a intereses mezquinos, vayan a tomar consciencia tica en forma espontnea o voluntaria: se
requiere que los sectores ms avanzados de la poblacin, en cada pas, asuman la tarea de despertar y de
incitar al Estado a que se d cuenta de su esencia tica y de la esencia tica del Derecho, y comience a
obrar en consecuencia.
Ante la resistencia inicial de los Estados, los pueblos deben integrarse en Organizaciones de
Lucha por el Poder Moral, con la seguridad del triunfo, puesto que el Principio tico est enclavado en
el ncleo vital del Estado, sin posibilidad alguna de que ste se libere de su imperio.
El Principio tico habr de ser, as, el medio de presin a travs del cual la voluntad, el inters y
la decisin de los pueblos logren la regeneracin del Estado, partiendo de la depuracin del funcionario
pblico.
El Estado Regenerado, plenamente consciente de sus fines y de sus objetivos, se abocar, por
fin, a transformar la sociedad, mediante la realizacin de una verdadera Justicia: la Justicia Jurdica
Moralizada o Justicia Moral canalizada por las vas jurdicas.
El Estado Regenerado, moralmente eficiente en lo interno, asumir la consciencia de que el
mundo no se reduce a sus fronteras y de que debe expandirse espiritualmente hacia las dems Naciones,
deviniendo, as, en Estado tico Trascendente y apoyndose todos los Estados ticos Trascendentes en
la Ley tica de la Cooperacin Internacional.
"En los siglos venideros, -escribe Torkon Saraydarian- la ciencia de la cooperacin se ensear
en todas las escuelas y universidades como base de la vida, y se sabr que la cooperacin se basa en una
ley clara y pura. En el futuro, la legislacin desarrollar minuciosamente la Ley de la Cooperacin, no
slo para una nacin sino tambin para toda la humanidad. La Ley de la Cooperacin ser la Carta
Magna de la Nueva Era".40
Bajo la eficacia de esta Ley podr cristalizar algn da la idea de la Confraternidad Universal,
esencia de un Estado tico Planetario, en el cual estn representadas todas las Naciones, todas las razas,
todos los pueblos, sin discriminaciones negativas y sobre la base de una Justicia tica Planetaria.
Afirmamos en forma tan categrica, porque nos apoyamos en una realidad incuestionable:
segn van las cosas, si no se piensa y aspira en trminos de unidad, la Tierra perecer. Esencialmente,
453
_________________________________________________________________
por causa de ese aborto de la humanidad que es el EGOSMO. Egosmo de los individuos. Egosmo de
las Naciones.
IUS-TICA
Esta conjuncin de voluntades implica que, necesariamente, el Estado participa de lo humano a
travs de la responsabilidad moral del funcionario.
De todo lo anterior se infiere que
Primero: la eficacia del Estado y del Derecho dependen de la responsabilidad moral del
funcionario.
Segundo: la mxima de que sin opcin no hay verdadero mrito, cabe respecto al individuo,
pero no se aplica al Estado que, jurdicamente obligado a realizar siempre y nicamente el bien, carece
de libertad de opcin.
Tercero: el funcionario, cuando acta como tal, no goza de libertad para desviar de la lnea del
bien la actuacin del Estado.
Cuarto: si el funcionario desva la actuacin estatal de la lnea del bien, usurpa moralmente la
voluntad del Estado, al cual compromete en un problema de responsabilidad.
Afirmamos que el Estado est jurdicamente obligado a realizar el bien, sin poder de opcin por
el mal, porque as se lo impone la Ley Moral a travs del Principio Superior de Perfeccin del orden
moral. Mientras en el ordenamiento jurdico se mantengan el reconocimiento y la defensa de los
Derechos Humanos, el bien seguir constituyendo el fin ltimo del Estado a travs del Derecho y la
dignidad humana su objetivo central.
El Principio Superior de Perfeccin del orden moral vincula al funcionario con el
perfeccionamiento del Estado e, igualmente, con el perfeccionamiento de la sociedad:
humano, est inevitablemente obligado a realizar el bien, en coincidencia con el fin esencial del
Estado tico.
455
_________________________________________________________________
El Estado tico de Derecho manifiesta su carcter trascendente porque: a) parte de una
concepcin moralmente expansiva de s mismo, sin menoscabo de la dignidad de las dems Naciones;
b) se considera elemento integrante de la gran estructura universal, y no una simple "pieza" ms o
menos aislada segn las conveniencias del egosmo; c) se conduce por la idea noble de la co-laboracin,
sobre la base de la Ley Moral de Cooperacin Internacional; d) busca, con criterios ticos, un sano
equilibrio de los inters de las dems Naciones; e) reafirma la internacionalidad; f) juzga moralmente
necesario ajustarse a la idea de colectividad; g) considera indispensable la simbiosis con la Moral, para
que nazca y se lleve a la prctica un Derecho eficaz fundado en la Ley Moral.
En fin, el Estado tico de Derecho trascendentaliza su carcter y su espritu de Estado
esencialmente Benefactor, que se proyecta hacia el Mundo con el ideal de que algn da se materialice
la Confraternidad Universal centrada en un Estado tico Planetario. Porque si la esencia de todas las
Naciones es la misma debido a su dignidad, no es difcil concebir un Estado tico Mundial.
18.
colectivos o difusos
Si hoy existe una Corte Penal Internacional que tiene por objeto juzgar los crmenes de
genocidio, de guerra y de lesa humanidad, por qu no crear una Corte Moral Universal, destinada a la
proteccin de los Derechos Humanos Medulares de los Pueblos? Es decir, los Derechos Humanos,
difusos o colectivos, de primer orden, de carcter perentorio, como lo son los Derechos a la Paz,
Ecolgicos, de Alimentacin, de Salud y de Vivienda... a cuya proteccin y realizacin estn obligados
los Estados ticos de Derecho.
Nada justifica que los Estados se lancen a la guerra de espaldas a la opinin y al inters de los
ciudadanos, aplanados por los intereses de los gobernantes quienes no consultan al pueblo si quiere paz
o si quiere destruccin. Nada justifica la indolencia de los Estados frente a la calcinacin de la
Naturaleza, ni su pasividad frente al hambre, la miseria y las enfermedades, de pretexto en pretexto,
mientras el esfuerzo y los recursos se invierten a mansalva en otros objetivos que poco o ningn
beneficio rinden a los pueblos. Hechos de esta naturaleza violan gravemente el Principio tico.
La tarea de creacin de esta Corte Moral puede ser facilitada por el hecho de que el espritu de
normatividad socio-reguladora del Derecho constituye denominador comn a todas las naciones
civilizadas, a lo que se suma la fuerza del Principio tico nsito en cada uno de ellos por va de los
Derechos Humanos.
A la Corte Moral Internacional, apoyada fundamentalmente en un concepto tico del Derecho,
podra acudir cualquier persona hbil y capaz, para interponer la Accin de Amparo a favor de grupos o
sectores en general, afectados por la violacin de derechos colectivos o difusos, en un pas determinado.
456
IUS-TICA
La misma, sobre la base de pruebas adecuadas y mediante un procedimiento breve y expedito, libre de
formalidades intiles, ordenara las medidas necesarias para brindar la proteccin requerida, bien porque
aquellos Derechos estuvieran siendo violados o bajo amenaza de violacin, bien porque el Estado no
acometiera lo necesario para su realizacin. Una Accin Moral Internacional de Amparo, susceptible de
ser interpuesta directamente, sin necesidad de agotar previamente las instancias internas del Estado
respectivo, para evitar que el mismo maniobre sobre los dems Poderes.
19.
Las grandes conquistas del Derecho han sido producto de un esfuerzo persistente y colectivo
que, como dijera Ihering, lesiona intereses arraigados.
El despertar de la consciencia del Estado y de la sociedad respecto a la presencia del Principio
tico, no gira en el mbito totalmente "pacfico" de la evolucin del Derecho: se requiere luchar contra
la corriente de una tradicin que ha mantenido a raya la influencia de la Moral en el Derecho,
considerando que entre ambos existe una real separacin, u opinando que se trata slo de una
"distincin" cientfica, pero, en todo caso, dejando el Derecho liberado a sus solas fuerzas.
No ser fcil, pues, que el pensamiento jurdico y la prctica del Derecho acojan el sistema iustico. Tal vez no abunden los juristas dispuestos a la admisin de la injerencia determinante del
Principio tico. Mucho menos habr funcionarios abiertos espontneamente a la regencia del Principio
tico, admitindolo en forma pacfica, a sabiendas de que ser un vigilante permanente, inflexible e
insobornable de su comportamiento. No debemos esperar que los funcionarios vayan a estar de
plcemes, ni hayan de armar holgorios dominicales para celebrar el hecho de que en adelante debern
marchar por la lnea recta. No les complacer tener que abandonar los zigzagueos, el desperdicio de
tiempo y de recursos, las maas, las componendas, las corruptelas y la voluminosa corrupcin. No les
har felices tener que manejar los dineros de la Nacin en forma escrupulosa, para que se reviertan a su
justo destino, como lo es la satisfaccin de las necesidades del pueblo.
Sin embargo, las experiencias deben servirnos de leccin. Despierta el convencimiento de que
no debe mantenerse el espritu de los viejos tiempos; de que debemos aprovechar las lecciones para
realizar reformas estructurales profundas en la entidad del Estado; de que no ir a lo profundo, es lo
mismo que invocar situaciones calamitosas. La reestructuracin del Estado no es tal mientras se
mantenga relegada la fuerza de la Ley Moral, pues sin ella el Derecho es absolutamente manipulable
bajo el poder de los inmorales. En sntesis: Sin la presencia realmente compulsiva del Principio tico en
la mdula misma del Estado, no puede haber seguridad jurdica ni reestructuracin seria, autntica y
eficaz del aparato estatal.
457
_________________________________________________________________
S. Es necesario revolucionar el concepto de Estado a tono con los requerimientos de una nueva
humanidad. Un Estado que reflexione seriamente sobre su esencia y sobre sus fines, mediante la
elevacin de su consciencia a una nueva razn de ser; mediante propsitos de entidad superior, la
sustitucin progresiva de la coaccin por la conviccin moral, su autoevaluacin para convertirse en
adalid de la transmutacin moral de la sociedad, la rectificacin de su escala de valores, la revisin
calificada de su ser y de su obrar, de los medios puestos a su disposicin, de la calidad de sus
actuaciones, de su perspectiva ideal, de su recto quehacer y de su grado de real autenticidad.
Y no se nos venga con eso de que somos "utpicos". El Estado tico de Derecho es una
realidad, slo que los intereses creados opacan su presencia. Y es una realidad porque el Reencuentro
entre la Moral y el Derecho tambin lo es: se trata de un hecho histrico evidente, ubicable en el tiempo
y en el espacio. No un arranque sentimental, ni una propuesta terica para "rogar" al Estado que "por
favor", acoja, si le place, los valores ticos y los principios morales.
Negar el Reencuentro es negar los Derechos Humanos. Llmenseles as, o derechos del hombre,
o derechos bsicos, o derechos naturales, etc. etc. pues, en definitiva, todos desembocan en la misma
esencia, sin menoscabo de las distinciones histricas ni de las especificidades tericas.
El Principio tico -digmoslo una vez ms- es jurdicamente obligatorio para el Estado y para el
funcionario pblico. Y este carcter extingue toda calificacin del Estado tico como planteamiento
utpico. El Estado tico no est ubicado en la ciudad del sol, de Campanella, ni en la Nueva Atlntida,
de Francis Bacon, ni en la Icaria, de Cabet: est aqu, frente a nosotros. Ms aun: estamos inmersos en
l. Por lo tanto, no debemos negarlo, pues hacerlo constituye una temeridad. Antes bien, acojamos desde
ya esa realidad, dmosle plenitud de accin, que la Ley Moral cumplir su papel.
Que no faltarn quienes rechacen la "intrusin" de la Moral en el Derecho, tambin es posible.
Sin embargo, no les quedar otra alternativa sino admitirlo. Porque si se admite el fundamento moral -y
cul otro podra ser?- de los Derechos Humanos, lgicamente deben admitir la injerencia de la Ley
Moral, toda vez que si la esencia humana "vale", es merecedora del "bien" que consagra el Principio
Superior de Perfeccin impuesto por la Ley Moral.
La Ley Moral, integrada por valores constantes, es calificada por la recta razn (Cicern) como
necesario patrn de referencia para la aplicacin del derecho positivo a la realizacin de los Derechos
Humanos.
La inteligencia humana nos habla de esos valores constantes a manera de un sentido axiolgico
de las cosas: el sentido de lo justo y de lo injusto, de lo bueno y de lo malo, de lo conveniente o de lo no
conveniente para nuestro progreso o perfeccin como personas, como miembros de la sociedad y como
sntesis de la humanidad.
458
IUS-TICA
Conforme a la evolucin histrica, esta substancia constante se adapta a las concreciones
prcticas que genera la evolucin, por lo que la Ley Moral se nutre tambin de los valores y
requerimientos que emergen, histricamente, de la vida del hombre y del discurrir de la sociedad.
Aquel sentido de la esencia de lo humano explica y justifica la razn de ser del valor de la
dignidad humana en cuanto denominador comn merecedor de respeto en todo momento y circunstancia
y en todo sistema poltico justo y "humano".
La universalidad del fin esencial del Estado -el deber de realizar exclusivamente el bien-; la
universalidad de los Derechos Humanos -manifestacin de la dignidad humana-; y la universalidad de
los beneficiarios, -todo ser humano, sin excepcin-, constituyen razn de ser de la universalidad del
concepto de Estado tico de Derecho.
La admisin de la esencia teleolgica y de la universalidad del Estado tico de Derecho
constituye condicin fundamental para dar inicio a la labor pacificadora del Mundo, y punto de partida
para la Confraternidad Universal. Se requiere para ello como pulso inicial y permanente, la sabidura de
inteligencia y de buena voluntad.
20.
El abogado no debe mirar con recelo la presencia del Principio tico, pues no le genera
consecuencias o situaciones negativas, ni respecto a l como profesional, ni respecto al ejercicio mismo
de la profesin. Antes por el contrario, cuando conozca las ventajas que representa el Principio se erigir
en su mximo defensor.
En efecto: El Principio tico obliga al Estado y a los funcionarios pblicos, no a los
particulares, como lo hemos dicho. Tiene por objeto regir las actuaciones del Estado y el ordenamiento
jurdico. El funcionario pblico est obligado a dar cumplimiento pleno a las exigencias del Principio
tico cuando acta como tal, sea cual la sea la rama del Poder Pblico de que se trate.
Las consecuencias de esta realidad repercuten sobre el proceso pues, cuanto mayor sea el
acatamiento prctico, real, al Principio tico por parte del Estado y de los funcionarios, mayor garanta
de pureza habr en la administracin de Justicia. En el curso de todo proceso, el funcionario debe acatar
el Principio, pues debe realizar sus funciones cindose en todo momento al imperio de los valores
ticos y de los principios morales. En este sentido estar bajo la vigilancia atenta del abogado, quien
podr interponer en su contra el Recurso de Reclamo Moral o el Recurso de Queja Moral, cuando
incurra en la perpetracin de hechos contrarios al espritu del Principio tico.
La utilizacin de estos Recursos inmediatos, que no le brinda el sistema jurdico tradicional sino
en forma muy limitada, permitir al abogado desbrozar el camino del proceso de actitudes
459
_________________________________________________________________
inconvenientes asumidas por los funcionarios que participan en l. Y esos peccata minuta, como el
negar informacin, el "extravo" de expedientes, el trato displicente o grosero, etc, ya no quedarn
impunes.
As, pues, la presencia del Principio tico, garanta de garantas, constituye una plausible
ventaja para el abogado honesto, es decir, para el que desea con toda sinceridad una administracin de
justicia completamente seria, sana, que dictamine a favor de quien realmente tenga de su parte la verdad
conforme a las pruebas y que, en general, se conduzca por los principios de igualdad e imparcialidad.
A los abogados que ansan ejercer lejos de un ambiente enturbiado por los manejos deshonestos
resulta absolutamente conveniente el Principio tico, valiossimo aliado por la verdad y la justicia.
Para concluir:
Todo ciudadano, y especialmente todo hombre o mujer que de un modo u otro gocen de la
posibilidad de influir sobre los diversos ncleos de accin de la sociedad -profesionales, gremiales,
religiosos, polticos, estudiantiles, sindicales, etc. etc.-, estn en la obligacin moral de aprovechar las
formidables ventajas que implica la presencia del Principio tico en el ordenamiento jurdico, para
impulsar la transmutacin del Estado y del propio sistema legal. De no ser as, diremos con San
Agustn: cuando pudimos no quisimos; cuando quisimos ya no pudimos. Luego por un mal querer
perdimos un buen poder.
2.
En el Captulo I
el Estado minusvlido
3.
460
IUS-TICA
de Derecho
4.
En el Captulo IV
En el Captulo V
tico de Derecho
6. En el Captulo VI
Estado
7.
En el Captulo VII
Las actuaciones del Estado, objetivo fundamental del Principio tico y las Acciones
Morales.
8.
En el Captulo VIII
461
_________________________________________________________________
462
IUS-TICA
SUMARIO:
1. La sntesis ius-tica y la vigencia jurdica de la Ley Moral. La Constitucin
Moral464
2. El Sistema Is-tico Totalizador (SIT)465
2.1.
2.2.
2.3.
2.4.
2.5.
3. Influjo real del Principio tico sobre las normas del Sistema Jurdico470
4. Concrecin de la presencia del Principio tico: Propuesta de una
CONSTITUCIN IUS-TICA.472
5. Para finalizar
463
_________________________________________________________________
1.
Moral.
De la tesis tradicional de la plenitud autosuficiente del Derecho y de la anttesis de que el
Derecho es, hoy, incapaz para resolver por s solo los problemas agravados que plantea el nuevo
milenio, emerge la sntesis ius-tica de que el mismo requiere, indispensablemente, ser revitalizado y
orientado por la fuerza de valores superiores, lo cual implica la co-laboracin de los Principios tico y
Jurdico, y determina la existencia del Estado tico de Derecho.
En efecto: la presencia del Principio tico y el carcter tico del Estado, introducen
radicalmente la Moral como Ley en el sistema jurdico, con todas sus consecuencias.
As, como resultado de la vigencia jurdica de la Ley Moral, germina una estructura de
valores superiores que se ubica por encima de la Constitucin Jurdica o Poltica, ejerciendo sobre sta,
funciones de subordinacin absoluta: nos referimos a la Constitucin Moral. Porque no es lgico que,
plenamente activa la Ley Moral en el sistema jurdico, deje de trascender hacia la Constitucin Poltica.
Tampoco lo es que su fuerza permanezca ociosa o que intervenga slo a medias u ocasionalmente,
sujetndose a las limitaciones del sistema inferior.
Conforme a la Premisa Fundamental del Principio tico (Cap. II, 11.1.), el poder de ste para
regir sobre el ordenamiento jurdico y sobre el Estado, incluye la primaca plena de la Moral sobre el
Derecho y una referencia permanente al Principio Superior de Perfeccin del orden moral.
Entre los corolarios de dicha Premisa (Cap. II, 11.2.) estn: a) el imperio de la Moral sobre el
Derecho es absoluto; b) la Ley Moral no se subordina a los conceptos ni a los criterios de Derecho; c) la
lgica de la necesidad moral es independiente de la lgica de la necesidad jurdica; d) la Ley Moral es la
Constitucin Suprema de la Nacin de la cual emanan la soberana popular y la Constitucin Poltica; e)
la Ley Moral rige sobre la Ley Jurdica y la Constitucin Moral sobre la Constitucin Poltica.
De donde:
a)
si la Ley Moral comprende los Valores Superiores, los valores jurdicos deben
464
IUS-TICA
2.
b)
d)
465
_________________________________________________________________
2.2. Objetivos y utilidad del S.I.T.
Son objetivos prcticos del Sistema Ius-tico Totalizador:
a) destacar la amplitud real de contenido del Principio
tico
b) resaltar cmo la Ley Moral, en el ordenamiento
jurdico, no constituye una concepcin meramente
abstracta e ideal, sino que se concreta en grados de
penetracin
c) precisar los elementos integrantes de la Constitucin
Moral
d) establecer la dinmica de posibles formas de violacin
del Principio tico.
466
IUS-TICA
c) se apoya en el concurso necesario de los Principios tico y Jurdico, en un intercambio de
mutua co-laboracin, como lo hemos expresado tantas veces.
d) est integrado por la Ley Moral y por los Principios Superiores de Perfeccin, sintetizados en
el Principio tico, por los Valores Superiores inherentes a ste, y por las Constituciones Moral y
Jurdica.
De la Ley Moral emana el Principio Superior de Perfeccin del orden moral, que se proyecta
sobre el Principio Superior de Perfeccin del orden social el cual, a su vez, influye sobre el Principio
Superior de Perfeccin del orden mundial.
Todo lo anterior se sintetiza en el Principio tico, que implica el conjunto de Valores Superiores
inherentes a los Derechos Humanos. Totalidad que genera la Constitucin Moral de la Repblica como
superestructura axiolgica de la Constitucin Jurdica o Poltica.
Es necesario evitar la relativizacin de los conceptos de "Principio tico" y de "bien" y de
"perfeccin" a los fines y a los efectos del Estado tico de Derecho. Pues estos conceptos tienen
carcter objetivo y no pueden quedar librados a "posiciones", "interpretaciones" o mera conveniencia de
los gobernantes. Por consiguiente, quedan excluidas del concepto de Principio tico las ideologas
poltico-sociales y "ticas revolucionarias" de carcter segregacionista que contradigan la esencia
universal, igualitaria, de la dignidad humana y pretendan justificar los medios por los fines
En el mbito de todo autntico Estado tico de Derecho, se entiende como Principio tico slo
el que postula el respeto a valores constantes fundados en la idea realizar el bien. Y se entiende
como "bien" nicamente aquello que redunde en el favorecimiento y progreso de la dignidad humana,
en ptimas condiciones de igualdad y democracia; todo hecho, actuacin o norma estatales, que
redunden en el favorecimiento de la dignidad humana y en el progreso holstico de los seres humanos;
en fin, en lo que contribuya a la perfeccin del individuo, de la sociedad, de la humanidad.
En esencia, lo que persigue la Ley Moral como supremo regente en el Sistema Ius-tico
Totalizador, es la realizacin del bien para el individuo, para la sociedad y para la humanidad, por
parte del Estado.
La realizacin del bien se mide
a)
b)
d)
467
_________________________________________________________________
La regla de oro de la actuacin estatal en orden a su perfeccin, consiste en asumir como fin
esencial la satisfaccin progresiva de las necesidades inherentes a la dignidad humana.
Cualquier hecho, actuacin, norma o "proyecto poltico" que se desve de la lnea de la dignidad
humana, queda fuera del SIT y es repudiado por la Ley Moral, por implicar desigualdad, segregacin,
violacin de los principios democrticos, y por ser contrario a la esencia y a los fines del Estado tico.
La perfeccin sana, conforme a la Ley Moral, se enmarca en los parmetros siguientes:
a)
b)
grupos.
En el Estado tico de Derecho la Ley Moral impone al funcionario pblico, la obligacin de
realizar siempre el bien a travs de las actuaciones del Estado. La realizacin del bien se considera
favorable para la colectividad, pues contribuye a mejorar la calidad de las relaciones intersubjetivas de
lo seres humanos. Al mismo tiempo, el bien social se califica como proyeccin ideal hacia el
mejoramiento de la humanidad. Por consiguiente, la Ley Moral que realiza un Estado tico determinado
se extiende idealmente hacia la universalidad de la dignidad humana: es aqu, justamente, donde
descansa la trascendentalizacin del Estado tico de Derecho, en marcha hacia la integracin de un
Estado tico Mundial fundado en la Confraternidad Universal.
Quiere decir que, cuando el ms modesto funcionario pblico del ms recndito lugar de la
Tierra, acta en nombre del Estado, realiza una esencia universal, si lo hace conforme a la Ley Moral, es
decir, en funcin de la dignidad humana.
De esta manera adquiere trascendencia universal el quehacer moralmente calificado del
funcionario pblico. Y all radica el secreto de su crecimiento y de su dignificacin moral: acta en
representacin del Estado tico de Derecho en nombre de la humanidad.
468
IUS-TICA
c)
la fuerza de la Ley Moral y de los tres Principios que emanan de ella genera, a
o Poltica.
As, pues, la Constitucin Moral es la Constitucin Jurdica regida en forma absoluta por el
Principio Superior de Perfeccin de la Ley Moral, necesaria y plenamente saturada, activa y
creativamente, de los valores ticos y de los principios morales: es la Constitucin Poltica que, bajo el
Principio tico, se conduce por la recta intencin, la idea del bien y la buena fe.
Valores Superiores en el mbito de los Fines Esenciales del Estado, conforme al Principio
Superior de Perfeccin que la Ley Moral impone, de realizar nicamente el bien en funcin de
la dignidad humana.
Basta que el funcionario incumpla alguno de estos parmetros para que deba
considerarse violado el Principio tico.
2.
El funcionario viola el Principio tico cuando desva de algn modo la lnea del
469
_________________________________________________________________
3.
Influjo real del Principio tico sobre las normas del Sistema Jurdico
En qu forma influye el Principio tico sobre las diversas normas del sistema jurdico en el
nivel prctico?
Para comenzar, se trata de una cuestin de bifactoriedad: el Principio tico no slo no excluye
el Principio Jurdico sino que, por el contrario, necesita de l, pues en el sistema Ius-tico la
substantividad de la Moral no puede repercutir sobre el Estado y sobre el funcionario pblico sino
mediante la adjetividad y las formas del Derecho. Y, a su vez, el Principio tico afecta de diversas
maneras las expresiones del Principio Jurdico.
Procedamos, pues, a referirnos a las formas en que se efecta el influjo del Principio tico
sobre las normas constitucionales:
Se trata de evidenciar el carcter prctico del Principio tico como factor permanente, que
debe ser tomado en cuenta por todo aqul que interprete o aplique las diversas normas constitucionales,
legales o sublegales, a los casos concretos de la vida real: los funcionarios pblicos por obligacin, y los
profesionales del Derecho por conveniencia:
a)
todo funcionario pblico est sometido al Principio tico, sea cual sea su
consultores, etc. etc.-, siquiera por motivos eminentemente prcticos, hallan una formidable
ventaja en invocar en su quehacer, alegatos, escritos, peticiones, demandas, dictmenes o
informes, la presencia del Principio tico como advertencia, encarrilamiento y condicin
esencial para la existencia de las actuaciones del Estado.
Para destacar la forma en que el Principio tico influye sobre las diversas normas del sistema
legal, nos permitimos concebir stas ltimas divididas en cuatro categoras generales:
A. Principios
B. Normas definitorias
C. Normas relativas al perfil, a los fundamentos y a los fines de las instituciones
D. Normas que no pertenecen a las categoras anteriores
Partimos del supuesto de que esta misma clasificacin -salvo mejor criterio- puede ser vlida
cuando se trata de las normas sub-constitucionales.
No pretendemos que la expresin denotativa de la presencia del Principio tico, haya de
aparecer literalmente en todas y cada una de las disposiciones del ordenamiento jurdico: lo que
buscamos es destacar la influencia activa del Principio en el sentido de que en ninguna circunstancia se
470
IUS-TICA
omita su participacin determinante. Es como si el Principio tico estuviera entre un parntesis mental
en cada disposicin jurdica.
Todo depende de la naturaleza y de los fines de la norma: de acuerdo a estas caractersticas, se
requiere o no la implantacin expresa, literal, del Principio tico. Lo fundamental es la proyeccin
ideal del Principio tico sobre las normas que tienen que ver con las actuaciones del Estado en toda su
diversidad, as como con las atribuciones y el ejercicio de las funciones inherentes.
Dicha proyeccin emana de la bifactoriedad ius-tica plasmada a) en la definicin del Estado
como Estado tico de Derecho (= Principio tico y Principio Jurdico); b) en la jerarquizacin de los
Valores Superiores bajo la prioridad del Principio tico; c) en la calificacin tica de los fines esenciales
del Estado; y d) en la subordinacin de los rganos del Estado, del ordenamiento jurdico y de la propia
Constitucin, a la Ley Moral.
Despus de esta advertencia, prosigamos con la cuestin de cmo influye el Principio tico
sobre las diversas clases de normas:
A.
Principios
Los Principios de la Constitucin y los que eventualmente coronen las leyes o aun los
reglamentos, estn sometidos a la regencia suprema del Principio tico, e integran un sistema
monoltico e interdependiente, que implica los Valores Superiores y los fines esenciales del Estado.
La forma como el Principio tico influye en el ordenamiento jurdico en relacin con los
principios constitucionales bsicos es inmediata; y es mediata en lo que respecta a los principios
derivados. Ahora bien, la fuerza del Principio tico se proyecta a la distancia aun sobre las normas de
inferior jerarqua, con el mismo grado de intensidad, independientemente de la ubicacin de cada una de
ellas en el ordenamiento jurdico.
B.
Normas definitorias
Las normas definitorias, a los efectos de esta clasificacin, son aqullas que versan sobre la
esencia de las instituciones. Las normas descriptivas se ubican en el rengln C, es decir, el relativo al
perfil de las instituciones.
Lo que realmente interesa es la funcin activa del Principio tico como factor de la definicin,
y no la manera en que ste se inserta material, literalmente, en la misma, lo cual es secundario.
En fin, el Principio tico constituye un factor permanente y universal en el ordenamiento
jurdico total.
471
_________________________________________________________________
C.
instituciones
D.
472
IUS-TICA
EPLOGO
Que cada Estado tome consciencia de que es un
Estado tico, y todo lo dems vendr por aadidura.
473
_________________________________________________________________
El principio de la buena fe es objeto de un conocimiento intuitivo por parte del pueblo, quien
entiende este concepto como sinnimo de "buena voluntad", es decir, como inclinacin al bien y a la
buena intencin.
En otras palabras: en el Estado tico de Derecho el funcionario autntico es, necesariamente, un
ser humano de buena voluntad, incapaz de desviar con mala intencin, los fines de la ley, los recursos
del Estado o la condicin que le brinda la naturaleza de sus funciones.
El Principio tico es, pues, un elemento revolucionario. Tiene la particularidad de que, mientras
l est ubicado estratgicamente en la mdula misma del Estado y del ordenamiento jurdico, quienes
pueden pulsarlo -los ciudadanos- estn fuera del aparato estatal. Y es de tal naturaleza ese "pequeogran detonador", que tiene capacidad para impulsar al Estado a su auto-revolucin: puesto en marcha,
comienzan la depuracin de las actuaciones del Estado, el saneamiento humano de la Administracin
Pblica y la moralizacin del orden jurdico. Es susceptible de manejarse "a control remoto", en forma
pacfica, es decir, a travs del ejercicio de las Acciones y de los Recursos Morales, hasta lograr la
implosin tica del Estado como paso previo a la explosin axiolgica de la sociedad. Constituye un
antdoto contra la corrupcin administrativa, inyectado en el torrente sanguneo del Estado, cuyos
funcionarios tienen que dar cumplimiento estricto y correcto a su quehacer e invertir todos los recursos a
favor de la sociedad con un rendimiento jams visto, ante la vigilancia activa y permanente de la misma.
El pueblo mantiene el control y, corrigiendo oportunamente toda situacin anormal, evita que el Estado
se desve de la lnea tica. Mecanismo con el que no se cuenta en el Estado de mero Derecho.
Est claro que de la consciencia y de la voluntad del pueblo depende dar uso inmediato al
Principio tico para desencadenar el sacudimiento moral del Estado: a las personas conscientes y de
buena voluntad corresponde exigir su cumplimiento; luchar por el Poder Moral; abrir caminos a la
aceptacin de las Acciones y de los Recursos Morales por los Tribunales; y ejercer la Accin de
Enjuiciamiento Moral contra los funcionarios pblicos que violen gravemente el Principio tico.
La lucha ser difcil. Pero, toda una cadena de presiones persistentes llevar a la victoria. No
queda otro camino. Y el camino que se abre es totalmente luminoso, plausible, profundo y trascendente,
porque nada ms fuerte que el Poder Moral.
Ahora bien, el secreto est en que los ciudadanos benevolentes asuman la Lucha por el Poder
Moral como una tarea politica constante, destinada a impulsar el Principio tico a su realizacin. Para
ello es necesario apoyarse en la Energa Moral. Algo as como lo que Gandhi llam Satyaagraha, o
Fuerza Espiritual que l mismo defini como "la vindicacin de la verdad"42
Lo que la Energa Moral exige a los Luchadores del Poder Moral es colocar la verdad por
encima de todo otro inters; sinceridad de vida; autenticidad moral; entrega real a un ideal de Justicia;
amor verdadero por el pas y un deseo sincero de verlo progresar en funcin de la universalidad humana
474
IUS-TICA
y en armona con el desarrollo pleno de todos los pueblos de la Tierra. Lo cual supone que el Estado
tico de Derecho encarne los valores ticos y los proyecte a travs de un Derecho plenamente
humanizado, por una sociedad mejor y hacia una nueva Humanidad. Y ello, conforme a la Satyaagraha,
no depende del nmero de personas sino de su grado de firmeza.43
Idealismo puro? Ilusiones? Esperanzas onricas?
De ningn modo;
La gran espada, concreta, tangible, de los Luchadores del Poder Moral, por un nuevo tipo de
Estado, es el Principio tico, que se impone a travs de ese "gran regulador" que es el Derecho y se
canaliza a travs de la estructura, organizacin y medios del propio Estado.
Un arma poderosa que est ah, al alcance de la mano...
J.J.B.E.
475
_________________________________________________________________
APNDICES
A- PROPUESTAS IUS-TICAS PARA LA REFORMA DE LA
CARTA DE LA ORGANIZACIN DE NACIONES UNIDAS
Fundo mi derecho a proponer, en el hecho
simple de que "soy hombre y nada que a la
Humanidad se refiera me es indiferente"
Observacin previa
Resultara incoherente con su razn de ser fundamental, que la IUS-ETICA se mostrase
indiferente a la cuestin del papel que la Organizacin de Naciones Unidas debe cumplir a tono con el
espritu del nuevo milenio. De ah que proceda a formular algunas propuestas de reforma a la Carta
que naciera en la ciudad de San Francisco el 26 de junio de 1945.
I.
ACTUALIZADA.
En esta "Aldea Global", la inmensa mayora de los problemas que aquejan a los pueblos, son, en
esencia, idnticos: slo difieren la forma, la magnitud y las circunstancias. Por consiguiente, si la
esencia es comn, las soluciones deben ser comunes y, por cuanto la solucin debe canalizarse a travs
del Derecho, las formas de ste deben ser comunes para los pueblos, en la mayor medida posible,
dejando para las diferencias los elementos especficos de cada Nacin. De esta manera surge un
Derecho esencialmente universal, base del Estado tico Mundial y camino hacia la Confraternidad
Universal. Es decir, un Derecho Bsico Universal.
Ojal todas las Naciones, centradas en el valor moral y espiritual de la dignidad humana,
decidiesen, a travs de la ONU, abrirse a esa posibilidad, dando un paso gigantesco hacia el espritu del
Nuevo Milenio, en vez de limitarse a dar simples retoques a una Carta que resulta evidentemente
obsoleta.
476
IUS-TICA
II.
EL NACIMIENTO DE LA CARTA
El 26 de junio de 1945 se firm en San Francisco la Carta de las Naciones Unidas, en medio de
hechos histricos relevantes, ocurridos en el mismo mes y ao. Para no mencionar sino algunos: la
capitulacin total de Alemania, firmada en Reims y Berln, y la delimitacin de las zonas de ocupacin
en Alemania.
Todo, pues, se resuma en la necesidad de la paz que, ya antes, se haba manifestado como
preocupacin, 1930, con el Pacto de Paz aprobado por la Sociedad de Naciones, seguida, en 1933, por la
celebracin, en Washington, de la Tercera Convencin Internacional de la Paz, a lo que sigui, en 1935,
el Pacto de Paz firmado en la Casa Blanca por veinticinco Repblicas de Amrica Latina. En todo lo
cual tuvieron parte muy activa Cordell Hull, secretario de Estado y Henry Wallace, secretario de
Agricultura.
No en vano, entonces, el Prembulo de la Carta de la ONU comienza por destacar, en primer
lugar, la necesidad de preservar a las generaciones venideras del flagelo de la guerra...; en segundo
trmino, la de reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la
persona humana, en la igualdad de derechos de hombres y mujeres y de las naciones grandes y
pequeas. Y, en ltimo lugar, lo relativo al progreso social y a la elevacin del nivel de vida dentro de
un concepto ms amplio de la libertad.
En correspondencia con estas bases, entre los Propsitos de las Naciones Unidas se ubica, en
primer lugar, la necesidad de mantener la paz y la seguridad nacionales... (Art. 1, 1,); en segundo
lugar, la de fomentar entre las naciones relaciones de amistad; en tercer lugar, realizar la
cooperacin internacional en la solucin de problemas internacionales de carcter econmico, social,
cultural o humanitario y en el desarrollo y estmulo del respeto a los derechos humanos y a las libertades
fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin.
Pues bien, mediante este recuento subrayamos que, a sesenta y dos aos del nacimiento de la
Carta, suena la hora de una revisin que comience por los fundamentos, sin perjuicio de otros puntos
vlidos, sugeridos anteriormente por otras personas, como: el incremento del proceso de toma de
decisiones de la Asamblea General, la modificacin del veto en el Consejo de Seguridad, la creacin de
una Organizacin Internacional de Desarme, el mejoramiento del proceso de solucin de disputas, la
capacidad de mantenimiento de la paz, la reforma administrativa, el establecimiento de un programa de
dasarrollo consolidado, la proporcin de autoridades internacionales para zonas no sujetas a un control
nacional y la mejora de la maquinaria de los derechos humanos, etc.etc.
477
_________________________________________________________________
III.
BASES DE LA REFORMA
478
IUS-TICA
humanos. Por consiguiente, las razones que en tal caso invoque la ONU a favor de la paz, deben ser
razones de humanidad antes que razones de naturaleza jurdica, poltica, econmica o diplomtica. Ello
implica que la ONU debe acentuar el criterio de universalidad.
Elementos de la universalidad.
Son elementos de la universalidad los siguientes:
a)
b)
c)
Una esencia superior comn: la identidad espiritual de todos los seres humanos
d)
e)
hacia la Confraternidad Universal. Si lo fundamental es la esencia que nos une, por qu hacer
que prevalezca lo secundario y lo subalterno?
_________________________________________________________________
Planetaria es jurdicamente obligatoria para la Organizacin y para las Naciones Miembros, a las
cuales impone el deber de cooperacin fraterna, no como asunto de mera buena voluntad, sino como
imperativo moral y de Derecho.
De lo que se trata es de que la ONU asuma como centro esencial de atencin, la dignidad
humana y, con ello, los Derechos Humanos en su plenitud, de los cuales forman parte, justamente, la
paz y la seguridad internacionales, que deben ser ubicadas en su lugar natural, como elementos de un
todo -la dignidad humana- y no como objetivos aislados.
Si los individuos, los pueblos, las naciones, los Estados, los gobiernos, tuviesen plena y real
consciencia de lo que significa la dignidad humana como valor moral y espiritual, automticamente
vendra una paz sentida, duradera, en condiciones de seguridad, y se abrira el camino para la
Confraternidad Universal.
480
IUS-TICA
un 10 de diciembre de 1948, bajo la idea de que se trataba de un reclamo jurdico de los
pueblos. Pero, en realidad el reclamo fue de naturaleza moral, slo que canalizado y plasmado por va
jurdica, para darle consistencia de formalidad.
Es necesario tomar consciencia de que, ms all de la consagracin misma de los Derechos
Humanos, est la cuestin de su fundamento y de que, siendo la Moral ese fundamento, no debe
desechrsele como factor cuando se consideran los Derechos Humanos.
_________________________________________________________________
conforme a sus recursos y potencialidades, bajo los principios de igualdad y control democrticos, as
como de la neutralidad religiosa o poltica.
IV.
PREMISAS DE LA REFORMA
Como sntesis de lo expuesto, las premisas de la reforma de la Carta de la ONU, seran las
siguientes:
1.
2.
3.
a) el Derecho ha delegado la Moral para que rija en los sistemas jurdicos nacionales y
en el sistema jurdico internacional
b) la regencia de la Moral en el sistema jurdico es absoluta, no est limitada ni
condicionada por el Derecho.
5.
Por lo tanto;
a) debe actuar siempre conforme a la Ley Moral.
b) la Carta de la ONU debe reformarse atendiendo al precepto de la Ley Moral.
7.
Por cuanto la Ley Moral rige internacionalmente, existe una Ley Moral
Planetaria, que debe proyectarse en la Carta de las Naciones Unidas y en toda la normativa
internacional, reajustada conforme a ese principio.
8.
482
IUS-TICA
9.
obligatorias para la ONU y para cada Estado miembro, porque el Principio tico es norma
moral y norma jurdica al mismo tiempo: de esta manera, la obligatoriedad moral se canaliza
como obligatoriedad jurdica.
V.
PUNTOS DE LA REFORMA
b)
c)
respeto a las obligaciones emanadas de los tratados y de otras fuentes del derecho internacional,
y con tales fines
-
practicar la tolerancia...
Velar activa y eficazmente por que, en cada una de las Naciones miembros,
los gobiernos respeten, acaten y realicen en forma plena los Derechos Humanos, sobre la
base de los principios democrticos y del ejercicio de las libertades. Con tal fin, en virtud del
principio de injerencia humanstica, tomar medidas colectivas eficaces para prevenir y
eliminar, por los medios pacficos o compulsivos que contempla esta Carta, la violacin o
amenazas de violacin que contra los Derechos Humanos o contra los principios
483
_________________________________________________________________
democrticos, perpetren sistemticamente los gobiernos a travs de hechos pblicos y
notorios, independientemente de que dichos gobiernos sean democrticos por su origen.
2.
4.
2.
4.
ninguna disposicin de esta Carta autorizar a las Naciones Unidas a intervenir en los asuntos
que son esencialmente de la jurisdiccin interna...
Para ser Miembro de las Naciones Unidas se requiere que el Estado aspirante
484
IUS-TICA
...
Organizaciones
no
gubernamentales,
partidos
polticos,
asociaciones civiles, etc. del pas respectivo, o Gobiernos de otros Estados, por la violacin
grave de los Derechos Humanos o los principios democrticos, perpetrada en forma
permanente, sistemtica, y a travs de hechos pblicos y notorios,
b)
haya lugar
VI.
PARA FINALIZAR:
_________________________________________________________________
universal. Se requiere, necesariamente, un Derecho consubstanciado con la Moral. La Organizacin de
Naciones Unidas, al igual que la OEA, deben comprender que no hay otro camino. Slo cabe esperar la
accin de los hombres y mujeres de buena voluntad. Los hay? Dnde estn?
486
IUS-TICA
B- PROPUESTA
PROYECTO DE CONSTITUCIN IUS-TICA
487
_________________________________________________________________
ocurri en Venezuela con los proyectos de Ley de Amparo Constitucional, que durmieron all durante
quince aos. Qu decir de cuestiones "atrevidas" o "demenciales", como las que aqu proponemos;
Llegara el cuarto milenio, y seguamos aguardando...
488
IUS-TICA
Artculo 1
El Estado de la Repblica de... es el pueblo tica, jurdica y socialmente organizado en Estado
tico de Derecho, esencialmente benefactor.
Artculo 2
La norma suprema del ordenamiento jurdico es el Principio tico, expresin constitucional de
la Ley Moral y del Principio Superior de Perfeccin del orden moral, que obliga a los funcionarios
pblicos a realizar el bien y nicamente el bien cuando actan en nombre del Estado.
A los efectos de esta Constitucin, se entiende como Ley Moral, la Moral dotada de poder
jurdico como consecuencia de la implantacin de los Derechos Humanos en el ordenamiento jurdico.
Se entiende como bien nicamente lo que redunde en beneficio de la dignidad humana y en la
realizacin de los Derechos Humanos.
Artculo 3
A las exigencias del Principio tico deben someterse la concepcin, elaboracin, aprobacin,
promulgacin y aplicacin prctica de todas las normas jurdicas, as como todas las actuaciones del
Estado y el comportamiento total del funcionario pblico.
Artculo 4
En virtud de la simbiosis del Principio tico con el Principio Jurdico, el sistema jurdico es
necesariamente bifactorial y su interpretacin binaria.
De los Principios tico y Jurdico derivan, respectivamente, los conceptos de delito moral y de
delito jurdico, en cuanto se refiere a los funcionarios pblicos.
Artculo 5
Sobre la Constitucin Poltica rige la Constitucin Moral generada por la Ley Moral.
En la Moral Pblica inherente al Principio tico, no opera el libre albedro.
489
_________________________________________________________________
Artculo 6
El poder de regir en el ordenamiento jurdico y en el Estado tico de Derecho que el Derecho
delega en la Moral a travs del Principio tico, implica todas las consecuencias inherentes:
b)
El Derecho cede a la Ley Moral sus estructuras adjetivas para que canalice su
autoridad
e)
i)
j)
Jurdica
La
validez jurdica no implica por s sola la validez moral de las actuaciones estatales, y la validez
moral no prejuzga de la validez jurdica
k)
q)
IUS-TICA
r)
Artculo 7
El Estado y los funcionarios quedan sometidos al principio del buen uso de poder, actuando con
un criterio de responsabilidad plena, bajo las exigencias de la Ley Jurdica, regida por el Principio tico.
Artculo 8
Los funcionarios quedan sometidos al principio de la buena fe, actuando en nombre del Estado
con la intencin sana y seria de seguir la lnea del bien que traza el Principio Superior de Perfeccin.
Artculo 9
La violacin del Principio tico determina la inexistencia moral del acto estatal y el
enjuiciamiento moral del funcionario pblico que la perpetre, a efectos de lo cual se aplicarn las pautas
del procedimiento penal ordinario, circunscritas por los principios de ajuste: analoga, adecuacin y
abreviacin.
Artculo 10
Las Acciones y los Recursos existentes en las diferentes leyes adjetivas, sern aplicadas por los
Tribunales a los fines del cumplimiento del Principio tico, conforme a los principios de ajuste
sealados en el Artculo anterior.
Corresponde a la soberana popular el ejercicio de las Acciones dirigidas
1.
efectos se crean la Accin de Anti-constitucionalidad por violacin grave del Principio tico; el
Recurso Contencioso-administrativo por causa moral, y la Accin de Amparo Constitucional
por causa moral;
2.
491
_________________________________________________________________
Tambin corresponden al ejercicio de la soberana popular los Recursos Procesales de Orden
Moral: a) la Apelacin por causa moral contra autos o sentencias violatorios del Principio tico; b) el
Recurso de Casacin por causa moral contra autos o sentencias violatorios del Principio tico; c) el
Recurso de Revisin Moral; d) los Recursos de Reclamo o de Queja por causa moral; e) el Recurso de
Avocamiento por causa moral.
Artculo 11
La titularidad para el ejercicio de las Acciones y de los Recursos Morales, pertenece a todo
ciudadano hbil y capaz, quien las interpondr directamente, sin intermediacin de rgano pblico
alguno.
Artculo 12
En toda sentencia subida en alzada, los tribunales debern considerar el acatamiento del
Principio tico por el a quo, como asunto de previo pronunciamiento.
Artculo 13
El Estado, atendiendo al principio de reciprocidad, fundar sus relaciones con los dems
Estados, sobre la Ley Moral de Cooperacin, en funcin de la dignidad humana y de las Naciones.
Artculo 14.
Para ejercer cargos de eleccin popular se requiere constancia de solvencia moral expedida por
el rgano competente, conforme a los principios de rectitud, veracidad, justicia, objetividad e
imparcialidad.
Artculo 15
Las organizaciones democrticas de ciudadanos tienen el poder y el deber de participar con voz
y voto, en el debate relativo a la evaluacin moral del candidato o aspirante a ocupar cargos pblicos en
el nivel de altos funcionarios.
492
IUS-TICA
Artculo 16
El funcionario declarado culpable en el proceso de Enjuiciamiento Moral, por violacin grave
del Principio tico, ser sancionado con destitucin y descalificacin ad perpetuum, para ocupar cargos
pblicos y participar en actividades polticas. Perder, igualmente, los derechos y beneficios que le
hubieren podido corresponder. Todo ello sin perjuicio e independientemente del enjuiciamiento penal al
que fuere sometido.
Artculo 17
Los Tribunales competentes declararn la inexistencia moral de los contratos celebrados por la
Repblica cuando hubiere sido violado gravemente el Principio tico por los funcionarios que
participaron en la realizacin de aqullos. Igualmente ordenarn la recuperacin inmediata de los
derechos y la salvaguarda de los intereses de la Nacin.
Artculo 18
En ningn caso o circunstancia los miembros de los rganos legislativos gozarn de inmunidad
moral en el ejercicio de sus funciones o con ocasin de ello. Todo ciudadano tiene el deber y el derecho
de acusarlos por ante los tribunales competentes, por la violacin grave del Principio tico.
Artculo 19
Incurrir en denegacin de justicia el juez que se abstenga de dar curso o de decidir las causas
fundadas en el Principio tico, bajo el pretexto de que en el sistema jurdico no se contemplan
procedimientos expresos para esa finalidad.
Artculo 20
Corresponde al mximo tribunal de la Repblica velar activamente por la vigencia y
acatamiento de la Constitucin Moral por los dems Poderes y rganos del Estado, fundamentalmente
en lo que respecta a la interpretacin binaria del ordenamiento jurdico y a la calidad tica de las
actuaciones estatales.
493
_________________________________________________________________
Artculo 21
Los Poderes del Estado orientarn a los funcionarios pblicos en cuanto se refiere a la vigencia,
realizacin y cumplimiento del Principio tico.
Artculo 22
Sern especialmente favorecidas por el Estado, las Organizaciones no Gubernamentales que
tengan por objeto la realizacin del Poder Moral en atencin a la vigencia del Principio tico.
Artculo 23
Todas las disposiciones restantes de la presente Constitucin y todas las normas del sistema
jurdico, debern someterse cabalmente al espritu de las Bases Primordiales.
5.
Para finalizar:
El Principio tico genera una realidad de carcter muy particular: en ella el deber jurdico y el
deber moral del funcionario pblico se confunden y co-rrealizan en mutua complementacin, pues el
deber jurdico se hace deber moral y el deber moral se hace deber jurdico porque, en el Estado
tico, el Derecho acoge a la Moral y le cede el mando.
En virtud de la naturaleza superior de la Moral, dicha cesin es plena, aquella realidad particular
reafirma su propia magnitud, y se traduce en el imperio absoluto de la Ley Moral sobre la Ley Jurdica.
Este es, en trminos generales, el marco dentro del cual hemos desarrollado la obra, desde
diversos ngulos. Cuando se enfoca la cuestin desde esta perspectiva especial, no parece "extrao", ni
suena a "demencial" la conclusin de que existe una Constitucin Moral por encima de la Constitucin
Jurdica. Que la existencia esta superestructura jams haya sido planteada con franqueza, no significa
que se trate de una fantasa, ni que sea producto de una mente obnubilada u obtusa.
No terminamos de entender por qu ciertas personas que se dicen pensantes, desestiman las
ideas de otros sin darse un tiempo mnimo para reflexionar sobre ellas, slo porque hasta entonces las
mismas no formaban parte de su esquema mental. Lo que hasta ahora no ha sido, no necesariamente
se mantendr lejos de ser.
Y si de exigencias "cientficas "se trata, la actitud cientfica ms plausible no es la que rechaza
apriori sino la que admite que los nuevos tiempos generan nuevas concepciones, en las cuales radican
el progreso y aun la salvacin.
494
IUS-TICA
BIBLIOGRAFA CONSULTADA
1978.
Mxico, 1978.
ATIENZA, Manuel. Introduccin al Derecho, Fontamara, Mxico, 1998.
BARCIA, Roque. Sinnimos Castellanos, Sopea, Argentina, 1948.
BECK, Ulrich. Qu es la globalizacin? Paids, Espaa, 1999.
BERTRAND, Maurice. La ONU, Acento Editorial, Madrid, 1997.
BOCARANDA ESPINOZA, Juan Jos.
-
1973.
la Asamblea Anual de la Federacin de Psiclogos de Venezuela.
-
(indito).
-
_________________________________________________________________
BUNGE, Mario. Etica y ciencia, Siglo Veinte, Buenos Aires, 1976.
BUZAN, Tony y Barry. El libro de los mapas mentales, Urano, Espaa, 1996.
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario de derecho usual, 5a- edic, Santillana, Madrid
CALDERA, Rafael. El bien comn universal y la justicia social internacional, en: Revista del I.
Venezolano de Derecho Social, Caracas, 1975.
CANTO-SPERBER, Monique. Diccionario de tica y de filosofa moral, traduccin de Carlos
vila y otros, FCE, Mxico, 2001.
CARBONNIER, J. Derecho flexible, Prlogo y traduccin de L. Diez-Picazo, 1974.
CARANDELL, Jos Ma. Las utopas, Grandes Temas, Salvat, Espaa, 1974.
CASTN TOBEAS, Jos. La formulacin judicial del derecho, Reus, Madrid, 1954.
CHAVERO GAZDIK, Rafael J. El nuevo rgimen de amparo constitucional en Venezuela,
Sherwood, Caracas, 2001.
COUTURE, Eduardo J.
-
DE BONO, Edward. Pensamiento lateral, Paids Ibrica, S.A., Barcelona y Buenos Aires, 3ra.
edic, 1993.
DESCARTES. Discurso del mtodo y otros tratados, Edaf, Espaa, 1970.
DAZ y DAZ, Martn. Derecho y orden, ensayos para el anlisis realista de los fenmenos
jurdicos, Biblioteca de tica, Filosofa del Derecho y Poltica, Mxico, 1998.
DICCIONARIO BRUGGER DE FILOSOFA, Herder, 1958.
DIESTRO, M.A. y CALDERA, Rafael Toms. La formacin intelectual, Senderos, Caracas,
1971.
DIEZ PICAZO, Luis. Experiencias jurdicas y teora del Derecho, Ariel, Barcelona, Espaa,
1973.
DEZ, Manuel Mara. El acto administrativo, Tipogrfica Editora Argentina, Buenos Aires,
1961.
DOCUMENTOS:
-
496
IUS-TICA
-
Constitucin Europea.
FROSINI, Vittorio. La estructura del derecho, Real Colegio de Espaa, Bolonia, 1974.
FUENMAYOR, Juan Bautista. Historia de la filosofa del Derecho, primera edicin, Caracas.
FULLER, Len. La Moral del Derecho, Trillas, Mxico, 1967. GARCA BACCA, Juan David.
-
1977.
GARCA MYNEZ, Eduardo.
497
_________________________________________________________________
-
Madrid, 1957.
-
Teora pura del Derecho, Temas, Edit. Universitaria de Buenos Aires, tra-
498
IUS-TICA
KUHN, Thomas S. La estructura de las revoluciones cientficas, Breviarios del FCE, traduccin
de Agustn Confn, Mxico, 1975.
KWANT, R. C.
-
_________________________________________________________________
ORIOL, Fina. Gigantes de la filosofa, Bruguera, Barcelona, 1978.
ORTIZ-ORTIZ, Rafael. Introduccin a la teora general de los valores y a la axiologa
jurdica, UCAB, 1999.
OSORIO, Manuel. Diccionario de ciencias jurdicas, polticas y sociales, Prl. de Guillermo
Cabanellas, Helista, Buenos Aires, 1979.
PARENT, Juan M. Algunas preguntas sobre tica, en: Revista de Filosofa Logos, Universidad
La Salle, No. 35, Mxico, 1984.
PASCAL, Blise. Pensamientos, Orbis, Espaa, 1984.
PECES-BARBA, Gregorio. tica, poder y derecho, Biblioteca de tica, Filosofa del Derecho y
Poltica, Mxico, 2000.
PECZENIK, Aleksander. Derecho y razn, versin castellana de Ernesto Gazn Valdez,
Biblioteca de tica, Filosofa del Derecho y Poltica, Mxico, 2000.
PETIT, Eugene. Tratado elemental de Derecho Romano, Albatros, Buenos Aires, 1958.
PINO ITURRIETA, Elias. El divino Bolvar, ensayo sobre una religin republicana, Catarata,
Madrid, 2003.
PRECIADO HERNNDEZ, Rafael. Lecciones de Filosofa del Derecho, 4a. edic, Mxico,
1965.
RADBRUCH, Gustavo. Introduccin a la Filosofa del Derecho, FCE, 4a. Edic. en espaol,
1974.
RAWLS, John. Teora de la justicia, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 2000.
RECASENS SICHEZ, Luis. Sociologa, Porra, Mxico, 1965.
RIVERO, Jean. Derecho Administrativo, UCV, Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas,
Caracas, 1984.
RODRGUEZ FALCN, Joaqun. Los deberes y la responsabilidad disciplinaria de los
funcionarios pblicos, Caracas, 1985.
RONDN DE SANS, Hildegar. Amparo constitucional, Caracas, 1988.
RUSSELL, Bertrand. El conocimiento humano, Orbis, Espaa, 1983.
SNCHEZ VZQUEZ, Adolfo. tica, Grijalbo, Barcelona, 1992.
SARAYDARLAN, Torkon. Energa psquica, Kier, Buenos Aires, 1996.
SELSAM, Howard. tica y progreso, Grijalbo, Mxico, 1968.
500
IUS-TICA
SHISKHIN, A-F. Teora de la moral, Grijalbo, Coleccin 70, Mxico, 1970.
SOLER, Sebastin. Las palabras de la ley, FCE, Mxico, 1969.
SOLZHENITSYN, Alexander. Bajo los escombros, FCE, 1999.
SOSA CHACN, Jorge. El hombre y el crimen, UCV-UCAB, Caracas, 1986.
SQUELLA, Agustn. Positivismo jurdico, democracia y derechos humanos, Biblioteca de
tica, Filosofa del Derecho, Mxico, 2a. edic, 1998.
STEMBERG, Theodor. Introduccin a la ciencia del Derecho, Editora Nacional', Mxico, 1967
STEINER, Rudolf. El nuevo orden social, Kier, Buenos Aires, 1992.
SUMERS, Robert S. La Naturaleza Formal del Derecho, traduccin de Pablo Larraaga,
Biblioteca de tica, Filosofa del Derecho y Poltica, 2a edic, Mxico, 2001.
ULRICH, Beck. Qu es la globalizacin?, Paids, Barcelona, Buenos Aires, Mxico, 1998.
VSQUEZ, Eduardo. Dialctica y Derecho en Hegel, Monte vila, Caracas, 1976.
VOLTAIRE. Diccionario Filosfico, Bergua, Madrid, 1966.
WALZER, Michael. Las esferas de la justicia, una defensa del pluralismo y de la igualdad,
FCE, Mxico, 1997.
501
_________________________________________________________________
NOTAS
1.
Las ideas que expresamos bajo este rengln se complementan con las que
traduccin e ndices de Manuel Garca Pelayo, Pedro bravo y Juan Carlos Rey.
6.
Ibid.
8.
Ibid.
9.
1958, p. 137.
11.
Cfr. tica del nuevo milenio: justa medida y cuidado esencial (Internet).
12.
13.
Sircides, I, 4.
14.
15.
17.
18.
Op.cit. 467
19.
20.
21.
Op.cit
22.
IUS-TICA
24.
Larrafiaga, Biblioteca de tica, Filosofa del Derecho y Poltica, Distribuidora Fontamara, Mx.
2001, p. 81.
25.
Ibid.
26.
27.
28.
29.
Biblioteca de tica, Filosofa del Derecho y Poltica, 2. edic. Mx, 1988, p< 70
30.
Cfr. "Derecho " en: Diccionario de tica y Filoso/la Moral, FCE, Mx. 2001.
31.
32.
Op.cit. p. 150.
33.
Op.cit. p. 149
34.
Internet: http://www.borras.net/casadeltibet/milenio.htm
35.
Internet: http://www.anti-globalizacion.net/formacio/lailusio.htm
36.
Ibid.
37.
38.
Ibid 38 Ibid
39.
Internet:http://www.rolac.unep.mex/educam/esp7mniestro.htm
40.
41.
cfr. "Ley ", en. Diccionario de tica y Filosofa Moral, FCE, Mx, 2001
42.
impresin, 1972.
43.
Op.cit p. 36
503
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504