Teoría de La Pena
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Teoría de La Pena
TEORA DE LA PENA
Sin lugar a dudas, la pena constituye uno de los rasgos definidores del Derecho penal. De este
modo, el anlisis de la norma penal no se reduce al estudio de la conducta penalmente relevante
y del bien jurdico protegido, sino que debe comprender el anlisis de sus consecuencias
jurdicas, en especial, la pena. Pero ms all de preguntarnos por las sanciones previstas en
cada disposicin penal en concreto, sera bueno preguntarnos con qu objeto se establecen
dichas sanciones. Pues bien, cuando hablamos de los fines de la pena no hacemos otra cosa
que intentar hallar las razones de la conminacin (pena abstracta fijada por el legislador),
imposicin (la fijada por el Juez) y ejecucin de la pena en un nivel deontolgico, es decir, del
deber ser. Desde luego, existen diversas posiciones al respecto. Sin embargo, a grandes rasgos,
stas se pueden reconducir a las teoras.
CONCEPTO DE PENA
La palabra pena proviene del latn poena, que significa castigo, tormento fsico, padecimiento,
sufrimiento.
CARACTERSTICAS DE LA PENA
Son:
CLASIFICACIN DE PENAS
Por Su Naturaleza. Esta clasificacin, que depender del bien jurdico del que es privado el
penado, se divide en privativas de libertad, privativas de derechos y multa. El Cdigo Penal as lo
dispone cuando establece que: Las penas que pueden imponerse con arreglo a este Cdigo,
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bien con carcter principal bien como accesorias, son privativas de libertad, privativas de otros
derechos y multa, puntualizando a continuacin en el artculo que: No se reputarn penas:
Por Su Gravedad. En esta clasificacin se distingue entre penas leves, graves y menos graves,
basndose en un criterio meramente temporal.
Por su autonoma. En este caso se distingue entre principales y accesorias. Las primeras se
aplican como sancin a una conducta delictiva. Cada delito tiene una pena principal, que le da
sentido a la norma penal y tiene vida propia. Las penas accesorias son aquellas que dependen
de otra, que en este caso es la principal. Las penas principales, en ocasiones, llevan consigo
otras accesorias.
TEORIAS
Como se sabe, estas teoras se fundamentaban ya sea en las exigencias de Justicia (Kant) o en
la necesidad de restablecer la vigencia del ordenamiento jurdico (Hegel). Kant rechazaba
cualquier intento de justificar la pena en razones de utilidad social ya que si el hombre es un fin
en s mismo no era lcito instrumentalizarlo en beneficio de la sociedad. De ah que la pena
debiera ser impuesta aun cuando no fuese til o necesaria para la sociedad. La pena se impona
entonces slo por el hecho de haber delinquido, con independencia de cualquier otra
consideracin.
Hegel, a su vez, desarrolla una fundamentacin dialctica bien conocida: si el delito cometido es
la negacin del Derecho, la pena vendra a representar la negacin del delito y, por tanto como
negacin de la negacin, la afirmacin del Derecho. Como seala Mir Puig, esta construccin
se concibe slo como reaccin que mira al pasado y no como instrumento de fines utilitarios
posteriores.
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liberalismo decimonnico y con una concepcin de Estado que marca las distancias entre la
moral y el Derecho.
La pena, cuando se la entiende como forma de expiacin de las culpas, no puede encontrar
terreno en el plano jurdico. Como seala Roxin: la idea misma de la retribucin compensadora
slo se puede hacer plausible mediante un acto de fe. Pues considerndolo racionalmente no se
puede comprender cmo se puede borrar un mal cometido, aadiendo un segundo mal, sufrir la
pena.
Con Jescheck, se puede decir que a pesar de que la imposicin de la pena mira hacia el
pasado en el sentido de que tiene como presupuesto una infraccin jurdica ya producida, el
Derecho penal sirve a la finalidad de prevenir infracciones jurdicas en el futuro, con lo cual, sus
fundamentos no pueden encontrarse en las ideas retributivas de mal por mal.
TEORAS RELATIVAS
A diferencia de las teoras absolutas, las teoras relativas atribuyen a la pena fines preventivos.
En efecto, la pena no puede fundarse en la sola comisin de un hecho delictivo, cual Derecho
expiatorio que pretenda la realizacin de la Justicia en la tierra, sino en el fin utilitario de proteger
a la sociedad mediante la prevencin o evitacin de nuevos delitos. Las teoras relativas o
preventivas miran, pues, hacia el futuro. Dentro de las teoras relativas se admiten dos posturas:
la prevencin general y la prevencin especial.
La Prevencin General
Tanto la prevencin general negativa como la positiva han sido objeto de crticas. En un caso,
como seala Quintero, se deja una puerta abierta a la pura intimidacin utilitarista, donde se
rebajara al hombre a la pura condicin de instrumento al servicio de una poltica penal que
degrada el respeto a su dignidad.
Asimismo, Mir Puig pone de manifiesto los problemas de una consideracin preventiva general
ilimitada: requerira sanciones ms severas para comportamientos que por su escasa gravedad
son de realizacin ms frecuente, mientras que para los delitos ms graves, aquellos que por las
fuertes barreras de la moral social son ms episdicas, les bastara con penas de menor cuanta,
ya que los mecanismos de sancin social se muestran ms eficaces y hara menos necesario el
recurso a la pena estatal.
Para Luzn Pea, la prevencin general intimidatoria que en lo posible debe ser conciliada
con exigencias de prevencin especial no tiene por qu desembocar necesariamente en la
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aplicacin de penas ilimitadas en atencin a los fines preventivos, ya que la finalidad preventiva
general debe vincularse con las exigencias de eficacia e idoneidad, las mismas que se conectan
con exigencias de proporcionalidad y necesidad de la pena
Pinsese por ejemplo en los delitos de aborto o eutanasia; en los delitos de rebelin, sedicin y
conspiracin, o en los de ultraje a los smbolos de la patria. La motivacin de la norma slo
puede estar encaminada a evitar estos comportamientos por no deseados, pero no puede,
ciertamente, incidir en las convicciones morales, polticas o culturales de cada ciudadano.
Prevencin Especial
En cuanto a la prevencin especial, tambin se puede decir que atribuye a la pena el fin de
prevenir los delitos, slo que a diferencia de la prevencin general que se dirige a toda la
comunidad se dirige a quien ya ha delinquido con el fin de evitar que vuelva a delinquir. As,
segn Von Liszt, se buscaba intimidar al an intimidable, resocializar al corregible y hacer
inofensivo al incorregible. El mtodo empleado variaba entonces en funcin de si estbamos
ante un delincuente ocasional o ante un delincuente habitual.
Como es fcil de apreciar, las consideraciones preventivas especiales, llevadas hasta el extremo,
podan suponer el abandono de un Derecho penal de hecho para enarbolar un Derecho penal de
autor, es decir, uno que atienda exclusivamente a la peligrosidad del autor. Lo que es advertido
por Luzn, al evocar el Derecho penal del nacional socialismo: lo fundamental es la peligrosidad
por su modo de conducta o de vida en general, lo que se llam culpabilidad por la conduccin de
vida, o por el modo de comportarse el sujeto a lo largo de su vida, y no tanto por lo que hace.
De otro lado, Roxin seala que la idea de correccin como un fin de la pena no contiene en s
misma la justificacin de dicho fin, preguntndose por ello cules son las razones que justifican
la sancin y correccin de quienes no se adaptan a la forma de vivir de la mayora, de los que
viven al margen de la sociedad, de los que resultan molestos o incmodos; en fin, donde se
puede perseguir y sancionar lo distinto o discrepante. Es de la misma opinin Mir Puig, quien
sostiene que la prevencin especial no puede por s sola justificar el recurso a la pena: en
algunos casos porque puede no ser necesaria, en otros porque no es posible y, finalmente,
porque puede no ser lcita.
Sin embargo, no se puede prescindir de los criterios preventivos especiales, pues la propia
Constitucin reconoce, en el artculo 139 inc. 22, que el rgimen penitenciario tiene por objeto la
reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad. De esto, seguimos a
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Carbonell Mateu para quien la reinsercin social del individuo no constituye un fin de la pena,
sino una tendencia a la que debe dirigirse la ejecucin de sta cuando considera que con la
readaptacin se trata de conseguir que el ciudadano se mantenga en el respeto al deber ser
ideal, no a que lo asuma como propio.
Como sostiene Luzn, no se trata de que al individuo que ha delinquido y se ha impuesto una
sancin sea en el futuro un modelo de ciudadano socialmente adaptado, sino que, mnimamente
adaptado, ya sea discrepante o desviado, simplemente no delinca, que no infrinja las normas
mnimas de convivencia que suponen las normas penales de cualquier pas: que no mate, que
no robe, etc.
Las teoras mixtas buscan conciliar los distintos aspectos de las teoras anteriores. Algunas
posturas hacen prevalecer los fines preventivos especiales, mientras que otras conceden
preferencia a criterios de prevencin general, sea en clave positiva o negativa. Es de mencionar
la posicin asumida por Roxin, que hace una distincin entre los distintos estadios por los que
discurre el Derecho penal. Seala que las conminaciones penales slo se justifican en tanto
supongan una proteccin subsidiaria de los bienes jurdicos, y en este mbito el fin de las
disposiciones penales es de prevencin general. La imposicin y medicin de la pena tambin
conserva finalidades preventivas generales, pero debe ser limitada por la culpabilidad. Y en la
etapa de la ejecucin de la condena la pena slo puede justificarse si tiene como contenido la
reincorporacin del delincuente a la comunidad.
Ahora bien, el anlisis del fin de la pena no puede realizarse de manera aislada, sino que se
inscribe dentro de un modelo de Derecho penal histrica y socialmente determinado. En este
sentido, cualquier finalidad que se atribuya a la pena debe estar ntimamente conectada con los
fines del Derecho penal de un Estado social y democrtico de Derecho.
El Derecho penal se configura y legitima por constituir un lmite a la potestad punitiva del Estado.
De esto, la pena se justifica en atencin a los fines del Derecho penal a los que sirve y siempre
que se encuadre dentro del ms estricto respeto a los principios y garantas propios de un
Estado social y democrtico de Derecho. Fuera de aquellos lmites, como seala Mir Puig, la
prevencin penal perder su legitimacin.
CLASES DE PENAS
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El sistema de penas y medidas de seguridad que el legislador nacional adopto, incluyo a las
medidas de internamiento, penitenciara, prisin, relegacin, expatriacin, multa e inhabilitacin.
La Constitucin Poltica de 1993 se inspira en un Estado social democrtico de derecho (art. 43);
por ello, se declara que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y
reincorporacin del penado a la sociedad (artculo 139, inciso 22). Las Clases de Sanciones
Penales Aplicables estn previstas en el Cdigo Penal y de conformidad con est segn el
artculo 28 reconoce como clases de penas a:
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Contiene una declaracin de culpabilidad por el injusto perpetrado por el autor lesionando la
norma jurdica por lo que el juez decide abstenerse de dictar la parte resolutiva de la
sentencia condenatoria, sin perjuicio desde luego de las responsabilidades civiles del caso
(Art.62 del C.P.). Se trata de una alternativa a la pena privativa de libertad de corta duracin,
a las de multa y a la pena limitativa de derechos.
Que el delito este conminado con una pena privativa de libertad no mayor de tres
aos o multa.
Cuando la pena pronstico no supere las noventa jornadas de servicios a la
comunidad o de limitacin de das libres.
Cuando la pena pronstico no supere los dos aos de inhabilitacin.
C. Exencin De Pena
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Es un instituto procesal que busca la composicin del conflicto jurdico, por la que
agraviante y agraviado se reconcilian entre s careciendo de objeto a partir de ello, que
intervenga el Estado.
Procede eximir de sancin en los casos en que el delito est previsto en la ley con pena
privativa de libertad no mayor de dos aos o con pena limitativa de derecho o multa, si la
responsabilidad del agente fuere mnima.
Rehabilitacin
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ningn caso deber afectar la salud fsica o mental del obligado ni su dignidad
personal, la duracin mnima de esta pena es de diez y la mxima de ciento
cincuenta y seis jornadas.
Limitacin de das libres (art. 35, del C.P) No afecta a la familia ni al trabajo del
condenado pues la limitacin de das libres, normalmente afectara los fines de
semana. El periodo flucta entre un mnimo de diez y un mximo de diecisis horas
por fin de semana, el lugar se estructura con propsitos resocializadores y educativos
sin la caractersticas de un centro penitenciario.
Inhabilitacin (art.36, del C.P.) Esta pena consiste en la supresin de algunos
derechos ciudadanos (polticos, sociales, econmicos, familiares) La inhabilitacin
puede acarrear:
1. Privacin de la funcin, cargo o comisin que ejerca el condenado, aunque
convenga de eleccin popular.
2. Incapacidad para obtener mandato, cargo, empleo o comisin de carcter
pblico.
3. Suspensin de los derechos polticos que seale la sentencia.
4. Incapacidad para ejercer por cuenta propia o por intermedio de tercero,
profesin, comercio, arte o industria que deban especificarse en la sentencia.
5. Incapacidad para ejercer la patria potestad, tutela o curatela.
6. Suspensin o cancelacin de la autorizacin para optar o hacer uso de armas
de fuego.
7. Suspensin o cancelacin de la autorizacin para conducir cualquier tipo de
vehculo.
8. Privacin de grados militares o policiales, ttulos honorficos u otras
distinciones que correspondan al cargo, profesin y oficio que se hubiese
servido el agente para comerte delito.
D. PENA DE MULTA
Tambin conocida como pena pecuniaria, obliga al condenado a pagar al Estado una suma
de dinero fijadas en das-multa.
El Cdigo penal peruano, regula la pena de multa sealando las siguientes caractersticas:
a) La duracin de la pena flucta de un mnimo de diez das a trescientos sesenta y
cinco das multas salvo disposicin distinta de ley (art. 42 del C.P.)
b) El limite a pagar por el condenado por concepto de multa no ser menor del
veinticinco por ciento ni mayor del cincuenta por ciento del ingreso diario, cuando
viva exclusivamente de su trabajo (art.43 del C.P.)
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Ventajas
Desventajas
No es suficientemente preventiva.
Se afecta el patrimonio y los ingresos familiares.
La insolvencia del condenado puede llevar a la impunidad.
Es discriminatoria.
Es impersonal.
La pena se determina en la ley, y con el Juez. La determinacin ejecutiva a que lleva el sistema
penitenciario, no es propiamente de una determinacin de pena sino de un gesto de
administracin.
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MEDIDAS DE SEGURIDAD
El artculo 77 dispone tambin que el Juez puede, incluso, reducir o extinguir la pena si
la medida de seguridad permiti la aplicacin de un tratamiento exitoso.
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bien, el juez debe administrar con el derecho civil que regula en ese mbito, la materia y
entre otros conceptos se atender al dao emergente lo mismo que el lucro cesante.
La restitucin, consiste en la restauracin material del estado anterior a la violacin del derecho.
Puede tener por objeto las cosas muebles robadas o apoderadas, y las cosas inmuebles a cuya
posesin se haya llegado mediante una usurpacin. Si la restitucin es imposible de hecho
(Destruccin o perdida), o legalmente (Derecho legtimamente adquirido por un tercero), el
damnificado puede exigir en sustitucin de ella y como reparacin, el pag del valor del bien. Si
la falta de restitucin fuese parcial, la reparacin consistir en el pago de la diferencia del valor
actual del bien.
Respecto a la indemnizacin de los daos y perjuicios. En el Derecho Civil se entiende por dao
o perjuicio los menoscabos sufridos y las ganancias que se han dejado de obtener, es decir el
dao emergente que consiste en la prdida o disminucin de las cosas y derechos y lucro
cesante que es la prdida o disminucin de una ganancia esperada.
Entonces, concluyendo, la reparacin civil es nada ms ni nada menos aquella suma de dinero
que permitir que la persona daada pueda restaurar las cosa al estado anterior a la vulneracin
(o se vea compensada, si ello no es posible).
CONSECUENCIAS ACCESORIAS
Son medidas de sancin que se aplican a las personas jurdicas que resulten involucradas a
travs de su actividad, administracin u organizacin con la comisin, favorecimiento u
ocultamiento de un hecho punible. Son consecuencias accesorias porque su aplicacin
depender de que se haya identificado y sancionado a una persona natural como autora del
delito. Nuestro Cdigo Penal ha incorporado en su artculo 105 varias consecuencias
accesorias y que son las siguientes:
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La cosa juzgada
La exencin de pena
El perdn del ofendido
Finalmente, debemos reflexionar que el legislador no debe de ver en las normas penales como la
nica solucin a los conflictos sociales, as como tampoco puede creer que a travs del derecho
penal se vayan a terminar con los grandes males nacionales. Esa a sido una de las razones del
porque la sancin penal ha dejado de cumplir con las finalidades contempladas en el Cdigo
Penal. Lo que ha incrementado los niveles de inseguridad ciudadana, incidiendo en la poltica
criminal de nuestro Estado que es rediseada constantemente por la opinin pblica y los
medios de comunicacin, perdindose el verdadero sentido de la pena y su funcin social.
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