Marzo A.C 2017
Marzo A.C 2017
Marzo A.C 2017
com/ricalaria
Publicacin mensual del Instituto Pacfico
Nmero 33, Marzo, 2017
Actualidad Civil es una publicacin especializada en derecho civil, procesal civil, registral, inmobiliario, arbitraje y
temas afines. Est dirigida a los jueces, fiscales, abogados e investigadores jurdicos. La misin de Actualidad Civil
es proporcionar una herramienta que contribuya con eficiencia y eficacia en el proceso de interpretacin y aplicacin
de las normas civiles, abordando las teoras consolidadas, a nivel nacional e internacional, que hayan servido como
fundamento de los pronunciamientos jurisprudenciales y de las iniciativas legislativas en nuestro pas.
Civil Presentacin
Asimismo, se incluyen la absolucin de casos prcticos por medio de consultas, as
como las ms recientes reseas jurisprudenciales.
En el rea de derecho registral, hemos recopilado dos importantes trabajos referi-
dos a las hipotecas especiales y a las nuevas tecnologas en el servicio de inscripcin
registral; la cual incluye la absolucin de una consulta especializada y una resea
jurisprudencial. Por su parte, en el rea de derecho de consumo, contamos con un tra-
bajo sobre arbitraje de consumo ms su respectiva consulta y resea jurisprudencial.
En el rea derecho procesal civil, destacamos el anlisis que se realiza alrededor de
la correcta valoracin que debe efectuarse a los informes psicolgicos y psiquitricos,
de tal manera que las conclusiones que se obtengan sean objetivas y que responden
a las necesidades de la pretensin que se pretende tutelar. Tambin, incorporamos
un comentario de jurisprudencia en la que se desestima la defensa del ejecutado por
ser impertinente discutir la nulidad del acto contenido en el ttulo se concluye que
existen ciertas situaciones que deben ser evaluadas como causales de contradiccin
para efectos de evitar situaciones en que en virtud de un ttulo viciado el ejecutante
obtenga un provecho indebido. Asimismo, incluimos un trabajo que reflexiona,
sobre cul es el plazo adecuado para que el poseedor inmediato solicite el reembolso
de las mejoras tiles y necesarias luego de ser requerida la desocupacin del bien,
prefirindose la aplicacin del Cdigo Civil al Cdigo Procesal Civil.
Por otro lado, en nuestra seccin jurisprudencia fundamental se recogen diver-
sos pronunciamientos emitidos por la Corte Suprema respecto de cmo se viene
evaluando la imposicin de medidas de proteccin a los menores a quienes se les
ha imputado actos contra el pudor y la libertad sexual, conforme a lo prescrito en
el Cdigo de los Nios y Adolescentes.
Finalmente, incluimos un resumen legal y jurisprudencial al cierre de la edicin,
del cual destacamos la emisin del decreto supremo que aprueba el Texto nico
Ordenado de la Ley N. 29090, Ley de Regulacin de Habilitaciones Urbanas y de
Edificaciones, as como las ltimas regulaciones sobre el nuevo horario de atencin
a justiciables y/o abogados patrocinantes por parte de jueces de Paz Letrados, espe-
cializados, mixtos y superiores de los distritos judiciales del pas, as como jueces de
los juzgados y salas penales nacionales.
Actualidad Civil
4 Instituto Pacfico
COLUMNA DE DIRECTORES
Desde que se promulg la Ley N. 26872, deba entenderse aquellos que tienen un
Ley de Conciliacin Extrajudicial, era pre- contenido patrimonial; es decir, los que son
decible que cuando entrara en vigencia susceptibles de ser valorados econmica-
su obligatoriedad, el primer problema se mente, agregando que eran tambin dere-
presentara respecto a las denominadas chos disponibles aquellos que, no siendo
materias conciliables. necesariamente patrimo-
El artculo 9 de la ley ha- niales, pueden ser objeto
ba establecido que eran de libre disposicin.
conciliables las preten-
siones determinadas o Se entiende que con dis-
determinables que versen posiciones tan vagas, una
sobre derechos disponi- vez iniciada su obligatori-
bles de las partes y el dad (con el famoso plan
artculo 9 de su entonces piloto establecido en el
reglamento se encarg Decreto Supremo N. 007-
precisar que por preten- 2000-JUS que puso en vi-
sin determinada deba gencia la obligatoridad en
entenderse aquella por los distritos conciliatorios
la cual se desea satisfacer del Cono Norte de Lima,
un inters que ha sido Trujillo y Arequipa y luego,
perfectamente fijado en por ley, a partir de marzo
la solicitud de conciliacin, del 2001, en toda Lima y
mientras que por determinable deba en- Callao), comenzaran los problemas para
tenderse aquella que era susceptible de aquellos justiciables que, considerando su
fijarse con posterioridad a la presentacin pretensin como no conciliable, presen-
de la solicitud de conciliacin; de igual taban directamente su demanda ante el
forma el artculo 7 del primer reglamento de juez, el cual, no pocas veces, considern-
la ley precis que por derechos disponibles dola conciliable, declaraba la demanda
inadmisible porque no se haba adjuntado
el acta de conciliacin.
* Profesora de la Pontificia Universidad Ca-
tlica del Per y de la Universidad Nacional Recuerdo que la entonces Secretara
Mayor de San Marcos. Tcnica de Conciliacin del Ministerio de
Actualidad
6 Instituto Pacfico
Columna de directores Las torturas del justiciable: lo conciliable y ...
Actualidad Civil 7
Actualidad
luz del acta, no era posible la conciliacin Si estas soluciones consensuales (co-
extrajudicial y que, por lo tanto, el deman- existenciales) asistidas ofrecen tantas
dante s cuenta con el (abusado) inters bondades, pues que los centros de
para obrar. Es decir, un autntico crculo conciliacin se ganen su mercado,
vicioso para el justiciable que lo nico que ofreciendo su producto alternativo
pretende es iniciar un proceso judicial (y sin la ayuda del Estado y que sean,
solucionar su conflicto). pues, los consumidores libremente
los que escojan si optan por los tradi-
Frente a esta situacin, no me queda cionales o por los nuevos proveedo-
sino reiterar lo que dije en el lejano ao res de justicia, en esta cada vez ms
de 1999: evidente justice industry1.
8 Instituto Pacfico
Nmero 33 - Marzo / 2017
NDICE GENERAL
Columna de directores .................................................................................... 5
Doctrina prctica
DERECHO CIVIL
DERECHO REALES
Doctrina prctica
Resea de jurisprudencia
DERECHO DE OBLIGACIONES
Doctrina prctica
Resea de jurisprudencia
RESPONSABILIDAD CIVIL
Doctrina prctica
Procede una indemnizacin por dao al honor por va civil si en un proceso penal
se concili pero no se lleg a un acuerdo econmico?............................................. 191
Resea de jurisprudencia
PROBATORIO
Comentario de jurisprudencia
Resea de jurisprudencia
Poseen valor probatorio los certificados de salud expedidos por Minsa, ESSALUD,
Medicina Legal y hospitales municipales para determinar rasgos psicolgicos de las
partes (CAS. N. 3176-2015 Lima).................................................................... 222
EJECUCIN
Comentario de jurisprudencia
Marylin Garca Rosas: Una mirada crtica a las causales de contradiccin como
mecanismo de defensa en los procesos de ejecucin de garantas ...................... 233
Resea de jurisprudencia
PROCESOS
Doctrina prctica
Resea de jurisprudencia
Doctrina prctica
Jorge Ortiz Pasco: Hipotecas especiales: caminando hacia una Ley de Hipotecas?
Una ms, ahora la hipoteca acucola ................................................................. 285
Max Adolfo Panay Cuya: Nuevas tecnologas en el servicio de inscripcin
registral: la firma digital . .................................................................................. 299
Resea de jurisprudencia
Doctrina prctica
Resea de jurisprudencia
ABREVIATURAS
Civil Abreviaturas
ESPECIAL
DEL MES
Conciliacin extrajudicial y materias
(no) disponibles
CONTENIDO
Doctrina prctica
La conciliacin extrajudicial actual a propsito de los lineamientos
contenidos en la Directiva N. 001-2016-JUS/DGDP-DCMA
Jaime David Abanto Torres... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... 19
Colisin normativa que una directiva produce en la regulacin del
accionar de los operadores de la conciliacin extrajudicial - Donde
manda capitn, no manda marinero
F. Martn Pinedo Aubin... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ..... 43
Directiva Lineamientos para la correcta prestacin del servicio de
conciliacin extrajudicial - A propsito de la sobrerregulacin de la
conciliacin extrajudicial por parte del ente rector
Jenny Daz Honores... ..... . ..... . ..... . ..... . ..... . ..... . ..... . ..... . ..... . .... 61
Biografa de una conciliacin: a propsito de la Directiva sobre
lineamientos para la correcta prestacin del servicio de conciliacin
extrajudicial - Resolucin Directoral N. 069-2016-JUS-DGDP
Omar Sumaria Benavente... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. 77
En la conciliacin: qu se entiende por pretensiones determinadas
o determinables y qu se entiende que versen sobre derechos
disponibles
Beatriz A. Franciskovic Ingunza... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... 91
rea prctica
Doctrina Especial del mes
DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica
La conciliacin extrajudicial actual a propsito de los
lineamientos contenidos en la Directiva N. 001-2016-
JUS/DGDP-DCMA
RESUMEN ABSTRACT
Se reflexiona si: La regulacin sustanti- It ponders if: the substantive regulation of
va de la Directiva podra tener carcter the Directive could have normative charac-
normativo? Sera coherente normar en ter? Would it be consistent to regulate in
la Directiva las materias no disponibles the Directive the not available matters in
que son competencia del legislador?, La the conciliations objective scope? Does the
inclusin de vas de tramitacin, objeto de inclusion of processing routes, object of pro-
actuacin probatoria derivan en un nue- bative action derive in a new conciliation
vo procedimiento conciliatorio regulado procedure regulated in this Directive?,
among others.
en esta Directiva?, entre otros.
Palabras clave: Conciliacin extrajudicial / Key words: Out-of-court settlement /
Materias conciliables / Derechos dispo- Available matter / Conclusion of procedure
nibles / Conclusin del procedimiento
conciliatorio Title: The actual out-of-court settlement
on purpose of the guidelines contained in
Recibido: 05-02-17 the Directive N 001-2016-JUS/DGDP-
Aprobado: 13-03-17 DCMA
Publicado en lnea: 03-04-17
* Juez Titular del Primer Juzgado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima.
Abogado por la Universidad de Lima. Maestrando en Derecho Constitucional de la Pontificia Uni-
versidad Catlica del Per.
11 Sala Civil Permanente, Casacin N. 2539- suelto en definitiva por el Poder Judicial,
2000 Lima, publicada en el diario oficial El todos los derechos seran indisponibles
Peruano, Lima: 5 de noviembre del 2001. y, por ende, no existiran derechos dis-
12 Sala Civil Transitoria, Casacin N. 2376-
2001 Loreto, publicada en el diario oficial El ponibles, tesis absurda y equivocada que
Peruano, Lima: 2 de abril del 2002. no resiste el menor anlisis.
Artculo 1372.La rescisin se declara judi- En el punto 5.2.2, literal c), la di-
cialmente, pero los efectos de la sentencia se rectiva seala que:
retrotraen al momento de la celebracin del
contrato. A travs de la accesin, el propietario de un
La resolucin se invoca judicial o extrajudi- bien adquiere por accesin lo que se une o
cialmente. En ambos casos, los efectos de la adhiere materialmente a l y por su naturale-
sentencia se retrotraen al momento en que se za; por tanto requiere la actuacin de medios
produce la causal que la motiva. probatorios y pronunciamiento del juez.
Por razn de la resolucin, las partes deben La pretensin de accesin regulada
restituirse las prestaciones en el estado en
que se encontraran al momento indicado en por los artculos 938 al 943 del Cdigo
Civil, al ser una forma de adquirir la pro-
piedad, versa sobre derechos disponibles.
13 Bigio Chrem, Jack, Exposicin de motivos
oficial del Cdigo Civil, Lima: Cuzco, 2004, Por lo tanto, es una materia conciliable.
p. 106. El hecho que en un proceso judicial se
requiera de actividad probatoria y que, Las reglas contenidas en este artculo son de
como todo proceso judicial culmine aplicacin supletoria a todos los dems casos
en los que exista deber legal o convencional de
normalmente con una sentencia, no la
presentar cuentas de ingresos y gastos o informes
convierte en una materia no conciliable, de gestin.
tesis que no resiste el menor anlisis.
Como podemos ver, la norma glo-
4.4. La rendicin de cuentas sada reconoce que hay otros casos en los
En el punto 5.2.2, literal d) de la que existe deber legal o convencional de
directiva, se seala que: rendir o presentar cuentas de ingresos y
gastos. Estos casos no han sido consi-
Constituye un derecho permanente y no
derados como derechos no negociables,
negociable de los asociados para la correcta
gestin de los negocios sociales. por lo que la directiva tiene un trato
diferenciado a supuestos iguales, por
La directiva yerra al sealar que la lo que est vulnerando el derecho a la
rendicin de cuentas es un derecho no igualdad en la aplicacin de la ley.
negociable. Cuando hace algunos aos
ejercimos la abogaca, nuestro cliente 4.5. El laudo arbitral
(que era demandado) concili con el
En el punto 5.2.2, literal g) de la
demandante en la audiencia de concilia-
directiva, seala que:
cin o fijacin de puntos controvertidos
y el acuerdo total fue rendir cuentas en El laudo es definitivo, inapelable y de obli-
un plazo determinado. El juez aprob el gatorio cumplimiento desde su notificacin
acuerdo sin objecin alguna. a las partes, produciendo efectos de cosa
juzgada similares a una sentencia judicial,
Por otro lado, la directiva no ad- por tanto, no puede ser modificado por la
vierte que existen muchos supuestos de voluntad de las partes.
rendicin de cuentas, como sucede en el Consideramos que la directiva incu-
caso del albacea, previsto en el artculo rre en un error pues no tiene en cuenta
794 del Cdigo Civil: que no se pretende modificar el laudo
Artculo 794. Aunque el testador le hubiera sino realizar un procedimiento conci-
eximido de este deber, dentro de los sesenta liatorio que facilite la celebracin de un
das de terminado el albaceazgo, el albacea acto jurdico que regule su ejecucin.
debe presentar a los sucesores un informe es-
crito de su gestin y, de ser el caso, las cuentas Ello est permitido por el artculo
correspondientes, con los documentos del 339 del CPC relativo al acto jurdico
caso u ofreciendo otro medio probatorio. posterior a la sentencia, que en nuestra
Las cuentas no requieren la observancia de
formalidad especial en cuanto a su contenido,
opinin, resulta aplicable por analoga
siempre que figure una relacin ordenada de al proceso arbitral. Sobre ello, abundare-
ingresos y gastos. [] mos en el punto 5 del presente trabajo.
Artculo 339. Acto jurdico posterior a la sen- El acta de conciliacin que contiene dicho
tencia.Aunque hubiera sentencia consentida acuerdo est sujeta a la observancia de las
o ejecutoriada, las partes pueden acordar con- formalidades solemnes, previstas en el art-
donar la obligacin que sta contiene, novar- culo 16 de la ley, bajo sancin de nulidad.
la, prorrogar el plazo para su cumplimiento, Artculo 5.Restricciones a la autonoma de
convenir una dacin en pago y, en general, la voluntad. La autonoma de la voluntad a
celebrar cualquier acto jurdico destinado a que hace referencia el artculo 3 de la ley, no
regular o modificar el cumplimiento de la se ejerce irrestrictamente. Las partes pueden
sentencia. Sin embargo, dicho acto jurdico disponer de sus derechos siempre y cuando no
no tiene la calidad de transaccin ni produce afecten con ello normas de carcter imperativo
los efectos de sta. ni contraren el orden pblico ni las buenas
costumbres.
La norma es clara. Las partes pue-
den celebrar cualquier acto jurdico No negamos que ha habido casos
destinado a regular o modificar el cum- de conflicto entre sentencias y actas de
plimiento de una sentencia. Y la conci- conciliacin en materias de alimentos,
liacin es una institucin consensual. tenencia y rgimen de visitas. Algunos
El artculo 3 de la ley prescribe que: muy lamentables, por cierto, a tal punto
que llegaron a ser conocidos por los me-
Artculo 3. Autonoma de la voluntad. La dios de comunicacin. Ello ha devenido
conciliacin es una institucin consensual, en una mala percepcin de la autoridad
en tal sentido los acuerdos adoptados obe-
decen nica y exclusivamente a la voluntad de cosa juzgada por parte del MINJUS.
de las partes. A tal punto que se ha perdido de vista el
carcter consensual de la conciliacin y
En el mismo sentido, los artculos la norma expresa que permite la celebra-
3, 4 y 5 del reglamento precisan que: cin del acto jurdico posterior a la sen-
Artculo 3.Definicin. La conciliacin es tencia. Y qu mejor manera de resolver
una institucin consensual, que implica la un conflicto suscitado por una sentencia
generacin de un acto jurdico, por medio que acudir a un centro de conciliacin
del cual, las partes buscan solucionar su y llegar a un acuerdo conciliatorio total
conflicto de intereses con la ayuda de un
o parcial.
tercero llamado Conciliador. Se funda en el
principio de la autonoma de la voluntad. Y lo peor de todo es que dichas
Artculo 4.El acuerdo conciliatorio. El pretensiones no generan cosa juzgada,
acuerdo conciliatorio es fiel expresin de la pues los alimentos pueden ser materia
voluntad de las partes y del consenso al que
han llegado para solucionar sus diferencias.
de aumento o reduccin, as como la
tenencia y rgimen de visitas pueden ser
materia de variacin15.
puente de oro entre los MARCs y la justicia
ordinaria, Lima: Grijley, 2010, p. 117. En el
mismo sentido, Stein Crdenas, Christian, 15 En el mismo sentido, pero por otros funda-
Aproximacin a la conciliacin extrajudicial mentos, Pinedo Aubin, Martn, Acerca del
posjudicial, en Actualidad Civil, vol. 21, efecto de cosa juzgada de las actas de conci-
Lima: marzo del 2016, pp. 52-62. liacin. Recuperado de <goo.gl/G4cmvA>.
puedan ser invitadas a conciliar y que en o parcial que pueda ejecutarse espont-
el procedimiento conciliatorio, negocien neamente. Recordemos que conforme al
y lleguen a un acuerdo conciliatorio total artculo 4 de la ley, la conciliacin no
constituye acto jurisdiccional.
3. El agente diplomtico no podr ser objeto Con relacin al supuesto b) con-
de ninguna medida de ejecucin, salvo en
los casos previstos en los incisos a, b y c del forme al artculo 7 de la ley, son ma-
prrafo 1 de este artculo y con tal de que teria de conciliacin las pretensiones
no sufra menoscabo la inviolabilidad de su determinadas o determinables que
persona o de su residencia.
4. La inmunidad de jurisdiccin de un agente versen sobre derechos disponibles de las
diplomtico en el Estado receptor no le
exime de la jurisdiccin del Estado acredi- 3. El agente diplomtico que emplee a per-
tante. sonas a quienes no se aplique la exencin
Artculo 32. prevista en el prrafo 2 de este artculo,
1. El Estado acreditante puede renunciar a la habr de cumplir las obligaciones que las
inmunidad de jurisdiccin de sus agentes disposiciones sobre seguridad social del Es-
diplomticos y de las personas que gocen tado receptor impongan a los empleadores.
de inmunidad conforme al Artculo 37. 4. La exencin prevista en los prrafos 1 y 2 de
2. La renuncia ha de ser siempre expresa. este Artculo no impedir la participacin
3. Si un agente diplomtico o una persona voluntaria en el rgimen de seguridad social
que goce de inmunidad de jurisdiccin del Estado receptor, a condicin de que tal
conforme al artculo 37 entabla una ac- participacin est permitida por ese Estado.
cin judicial, no le ser permitido invocar 5. Las disposiciones de este artculo se en-
la inmunidad de jurisdiccin respecto tendern sin perjuicio de los acuerdos
de cualquier reconvencin directamente bilaterales o multilaterales sobre seguridad
ligada a la demanda principal. social ya concertados y no impedirn que
4. La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin se concierten en lo sucesivo acuerdos de esa
respecto de las acciones civiles o adminis- ndole.
trativas no ha de entenderse que entraa Convencin de Viena sobre relaciones
renuncia a la inmunidad en cuanto a la consulares, celebrada el 24 de abril de 1963,
ejecucin del fallo, para lo cual ser nece- que entr en vigor el 19 de marzo de 1967.
saria una nueva renuncia. Artculo 43. Inmunidad de jurisdiccin
Artculo 33. 1. Los funcionarios consulares y los emplea-
1. Sin perjuicio de las disposiciones del prra- dos consulares no estarn sometidos a la
fo 3 de este artculo, el agente diplomtico jurisdiccin de las autoridades judiciales
estar, en cuanto a los servicios prestados y administrativas del Estado receptor por
al Estado acreditante, exento de las dispo- los actos ejecutados en el ejercicio de las
siciones sobre seguridad social que estn funciones consulares.
vigentes en el Estado receptor. 2. Las disposiciones del prrafo 1 de este
2. La exencin prevista en el prrafo 1 de este artculo no se aplicarn en el caso de un
artculo se aplicar tambin a los criados procedimiento civil:
particulares que se hallen al servicio exclu- a) que resulte de un contrato que el
sivo del agente diplomtico, a condicin funcionario consular, o el empleado
de que: consular, no haya concertado, explcita
a. no sean nacionales del Estado receptor o o implcitamente, como agente del
no tengan en l residencia permanente; Estado que enva, o
y b. estn protegidos por las disposi- b) que sea entablado por un tercero como
ciones sobre seguridad social que estn consecuencia de daos causados por un
vigentes en el Estado acreditante o en accidente de vehculo, buque o avin,
un tercer Estado. ocurrido en el Estado receptor.
10. Es necesario convocar a todos los bajo con los operadores privados de la
operadores y actores de la concilia- conciliacin extrajudicial, los procura-
cin extrajudicial dores pblicos, los jueces, y abogados de
En la fundamentacin de la directi- las diversas instancias y especialidades.
Estamos convencidos que un debate
va se seala que se integra la totalidad de
alturado producir una serie de normas
los criterios establecidos por la DCMA
y polticas de estado que optimicen el
para que los operadores del sistema
servicio de conciliacin extrajudicial28.
conciliatorio puedan conocer y aplicar
en el desarrollo del procedimiento con- Los novsimos cambios en nuestra
ciliatorio, lo que conlleva a la correcta legislacin como los introducidos por
prestacin del servicio. el Decreto Legislativo N. 1326, que
reestructura el Sistema Administrativo
Ello explica porque el contenido de Defensa Jurdica del Estado y crea la
de la directiva contiene la visin uni- Procuradura General del Estado29 y el
lateral del ente rector, pero no la de los Decreto Legislativo N. 1341, Decreto
centros de formacin de conciliadores, Legislativo que modifica la Ley N.
centros de conciliacin y conciliadores 30225, Ley de Contrataciones del Esta-
extrajudiciales privados, cuya expe- do30, al igual que la posible reforma del
riencia prctica la hubiese enriquecido CPC31 que inevitablemente conllevar
notablemente. la modificacin de algunas normas de
Tampoco se advierte la perspectiva la ley, son una oportunidad interesante
de los actores como Consejo de Defensa para la construccin de consensos. Es-
Judicial del Estado y de los Procurado- peramos con optimismo la convocatoria
res Pblicos, teniendo en cuenta que respectiva.
existen entidades estatales que someten
a conciliacin sus controversias sin nin-
guna objecin y otras ven la manera de 28 En la misma lnea Castillo Rafael, Carlos,
La nueva conciliacin extrajudicial. Publi-
exonerarse de dicha exigencia. cado en el diario oficial El Peruano, el 1 de
marzo del 2016, p. 11.
Tampoco se advierte el punto de 29 Publicado el 6 de enero del 2017 en el diario
vista del Poder Judicial, cuyos jueces oficial El Peruano.
califican las actas de conciliacin como 30 Publicado el 7 de enero del 2017 en el diario
oficial El Peruano.
requisito de procedencia o como ttulo
31 Por Resolucin Ministerial N. 0299-2016-
ejecutivo. Es verdad que la judicatura JUS, publicada el 18 de octubre del 2016, en
nacional, como en muchos temas, no el diario oficial El Peruano, se constituy el
tiene una posicin uniforme en la in- grupo de trabajo encargado revisar y proponer
mejoras respecto al Cdigo Procesal Civil,
terpretacin de la ley y normas conexas. acogiendo los desarrollos jurisprudenciales,
los aportes de la doctrina procesal civil y
Sin embargo, ello no es bice para del derecho comparado, acorde con nuestra
que la DCMA promueva mesas de tra- realidad jurdica.
TRATADO DE DERECHO
DE SUCESIONES
RESEA
En este tratado, el autor desarrolla de
manera clara y completa las principales
instituciones jurdicas del derecho suceso-
rio, como la sucesin testamentaria,
intestada, la masa hereditaria, entre otras;
para ello, se aprecia un anlisis exegtico y
doctrinario de la materia. El valor de esta
obra es innegable por el desarrollo de una
de las reas del derecho con gran inciden-
cia en la prctica.
AUTOR:
Augusto Ferrero Costa
Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Doctor en
PRESENTACIN
Derecho por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Diploma en DE LUJO EN
Derecho Tributario y Derecho Procesal Civil por la Universit degli Studi di TAPA DURA
Roma. Embajador del Per en Italia, con concurrencia en Turqua, Chipre y
San Marino. Repblica del Per 20092010. Ha sido decano de la Facultad FICHA TCNICA
de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad de Lima. Profesor honorario Formato: 17 x 24 cm
de las universidades Nacional de San Agustn de Arequipa, San Antonio Cosido y encolado Hot
Abad del Cusco, San Luis Gonzaga de Ica, Particular de Chiclayo, Privada de Melt
los Andes de Huancayo, e Inca Garcilazo de la Vega. Profesor emrito en la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Socio del estudio Philippi,
Prietocarrizosa, Ferrero DU & Ura. Autor de diversos textos.
Doctrina prctica Colisin normativa que una directiva produce en la ...
DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica
Colisin normativa que una directiva produce en
la regulacin del accionar de los operadores de la
conciliacin extrajudicial*
Donde manda capitn, no manda marinero
RESUMEN ABSTRACT
El autor absuelve las siguientes interro- The author absolves the following questions:
gantes: la directiva fortalece a la conci- Does the Directive strengthen conciliation as
liacin como mecanismo alternativo de an alternative mechanism of conflicts? Does
conflictos?, con la directiva en supuestos the Directive in certain cases contradict the
determinados se contradice el principio principle of the review of rights? Does the
de revisin de derechos?, la regulacin regulation of the Directive on unavailable
de la directiva en materia no disponible matter develop an own way of processing
desarrolla una va propia de tramitacin y and evidence acting?, among others.
actuacin probatoria?, etctera.
Key words: Enforceability of agreements /
Palabras clave: Exigibilidad de acuerdos / Alternative mechanisms of conflicts/ Conci-
Mecanismos alternativos de conflictos / liatory procedure
Procedimiento conciliatorio Title: Normative collision that a Directive
produces in the regulation of the actuate of
Recibido: 21-02-17 the operators of the extrajudicial concilia-
Aprobado: 14-03-17 tion Where a captain rules, a sailor has
no sway!
Publicado en lnea: 03-04-17
circunscriben dentro del vocablo ley, Kelsen, establece que una norma de
y en palabras de Marcial Rubio: inferior jerarqua depender su validez a
que no sea incompatible con una norma
[] aunque la utilizacin del vocablo ley
pareciera excluir a las normas de rango infe-
de superior jerarqua, pues el ordena-
rior tales como los decretos y resoluciones miento jurdico es un sistema de normas
[] como en el caso de los decretos legisla- ordenadas jerrquicamente entre s. Se
tivos, tambin aqu consideramos procedente precisa que en caso de incompatibilidad
recurrir a la analoga sealando que, en de una norma constitucional o superior
aplicacin a pari de este artculo, un decreto
supremo solo podr ser modificado por otro con una de inferior jerarqua, priman las
decreto supremo, y as sucesivamente [...] .5 primeras y no las segundas.
y que, apelada la resolucin, ha sido confir- ha sido objeto del respectivo recurso
mada por el superior, en estos casos podrn impugnatorio y cuyo criterio ha sido
iniciar el procedimiento conciliatorio, de-
biendo adjuntarse copia de las resoluciones
confirmado por el superior jerrqui-
judiciales de ambas instancias. Luego, se co. Esto supone habilitar al centro de
precisa que en audiencia efectiva, si las conciliacin nicamente a recibir y dar
partes pretenden disponer de derechos que trmite a la solicitud de conciliacin con
son indisponibles, el conciliador debe con- el nico objetivo de que el demandante
cluir la audiencia por decisin debidamente
motivada del conciliador. cumpla con adjuntar a su demanda un
acta de conciliacin que acredite haber
Esta disposicin vulnera lo esta- transitado por la instancia conciliatoria,
blecido en el artculo 7-A de la Ley de estando prohibido poder conciliarse el
Conciliacin que establece un catlogo tema de fondo que evidentemente no es
de materias no conciliables para cul- una materia conciliable y ordenndose
minar en su literal j) sealando como concluir el procedimiento mediante un
mandato legal imperativo que no pro- acta de conclusin de procedimiento
cede la conciliacin en las pretensiones por decisin debidamente motivada del
que no sean de libre disposicin por las conciliador.
partes conciliantes. Recordemos que el En lugar de optar por salidas fciles
artculo 7 de la misma ley precisa que que estn dirigidas al mero cumplimien-
son materia de conciliacin las preten- to de una exigencia judicial surgida de
siones determinadas o determinables un acto de calificacin deficiente de la
que versen sobre derechos disponibles demanda aunque esto signifique el
de las partes. En este sentido, encontrar- dar trmite a un procedimiento sobre
nos frente a una materia que la ley de materia evidentemente no conciliable y
conciliacin le da un mrito de ser no que no habr posibilidad de culminar
conciliable no puede ser transformada con acuerdo de algn tipo, debera
en materia conciliable simplemente por pensarse en empezar a unificar criterios
un acto contenido en una resolucin entre los operadores de la conciliacin
jurisdiccional pues nos encontraramos extrajudicial, los operadores jurisdic-
frente a un absurdo que denota una falta cionales y el ente rector de la concilia-
de comprensin respecto de la concilia- cin, a fin de establecer lineamientos
bilidad, esto es, de lo que es susceptible slidos respecto de determinar con la
de conciliarse o no. mayor precisin cules son las materias
En este caso se visualiza que debe conciliables en las que s deba exigirse
cumplirse con la formalidad del requi- agotar el intento previo de la concilia-
sito de procedibilidad, pero no porque cin extrajudicial y evitar este tipo de
lo diga la norma sino porque lo ha situaciones en que se desvirta la fina-
determinado de manera errnea un lidad que debe perseguir la conciliacin
magistrado a travs de una decisin que extrajudicial.
EL ACTO
JURDICO
RESEA
El acto jurdico es una de las instituciones
ms importantes del Derecho Civil, por su
incidencia prctica y su uso. De all que,
constantemente, la doctrina realice
estudios analticos sobre su prctica; por
ello, esta obra comprende de manera
analtica y exegtica las instituciones
relacionadas a esta, que permitir a toda la
comunidad jurdica contar con un estudio
especializado.
AUTOR:
Fernando Vidal Ramrez
Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Ha sido profe-
PRESENTACIN
sor de Derecho Civil en la Pontificia Universidad Catlica del Per, en la Uni- DE LUJO EN
versidad de Lima, en la Universidad Femenina de Sagrado Corazn (Unife). TAPA DURA
Ha sido distinguido con el doctorado honoris causa por diversas universida-
des del pas. Miembro de la Academia Peruana de Derecho. Miembro hono- FICHA TCNICA
rario de la Real Academia Valenciana de Jurisprudencia y Legislacin. Ha Formato: 17 x 24 cm
sido decano del Colegio de Abogados de Lima. Es miembro del Tribunal de Cosido y encolado Hot
Honor de la Orden. Ha sido miembro de la Comisin Reformadora del Melt
Cdigo Civil de 1936. Ha sido miembro del Tribunal de Honor del Pacto tico
Electoral de 2006-2011. Socio del estudio Vidal, Quino & Polack Abogados.
Autor de diversas obras en derecho civil.
Doctrina prctica Directiva Lineamientos para la correcta prestacin del ...
DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica
Directiva Lineamientos para la correcta prestacin
del servicio de conciliacin extrajudicial
A propsito de la sobrerregulacin de la conciliacin extrajudicial por
parte del ente rector
RESUMEN ABSTRACT
La autora realiza puntuales crticas a la di- The author makes specific criticisms to
rectiva aprobada por la Direccin General the Directive approved by the General
de Defensa Pblica y Acceso a la Justicia, Directorate of Public Defense and Access
pues considera que varias de sus dispo- to Justice, this is why she considers that
siciones trasgreden la normativa vigente several of its provisions transgress the
establecida por la ley y el reglamento sobre current regulations established by the law
conciliacin. and the conciliations regulation.
Keywords: Family conciliation / With-
Palabras clave: Conciliacin familiar / Desis- drawal of conciliation / Reconcilable
timiento de la conciliacin / Materias concilia- matters / Conciliatory application
bles / Solicitud conciliatoria
Title: Directive Guidelines for the proper
Recibido: 07-03-17 provision of the extrajudicial conciliation
Aprobado: 13-03-17 service. With regard to the over-regula-
Publicado en lnea: 03-04-17 tion of the extrajudicial conciliation by the
governing body.
* Magster en Derecho Civil por la Universidad Privada Alas Peruanas y Maestra en Derecho Civil y
Comercial por la Universidad Nacional Federico Villarreal, conciliadora y capacitadora en conciliacin
autorizada por el Ministerio de Justicia, especialista y expositora en Conciliacin y Medios Alternativos
de Resolucin de Conflictos. Presidenta de la Asociacin Internacional de Mecanismos Alternativos de
Resolucin de Conflictos & Derecho (Asimarc). rbitro laboral registrada en el Ministerio de Trabajo.
rbitro en el Centro de Arbitraje rbitra Per del Ministerio de Justicia.
no el servicio que prestan los centros de A esto hay que agregar el hecho de que
conciliacin extrajudicial privados. Esto el inciso l del artculo 102 del Regla-
nos platea las siguientes preguntas: La mento de Organizacin y Funciones
DGDP estaba facultada para emitir la del Ministerio de Justicia y Derechos
directiva analizada? La Directiva N. Humanos establece que la DGDP tiene
001-2016-JUS/DGDP-DCMA, linea- como funciones emitir resoluciones, cir-
mientos para la correcta prestacin del culares y dems documentos de gestin
servicio de conciliacin extrajudicial, de carcter general orientados a lograr la
puede aplicarse obligatoriamente a los eficacia y eficiencia de los servicios que
centros de conciliacin privados? presta la DGDP, mas no hace referencia
a los servicios que prestan los centros de
IMPORTANTE conciliacin privados; en consecuencia,
la directiva en cuestin solo sera aplica-
[N]o existe impedimento legal para ble con carcter obligatorio a los Centros
que los centros de conciliacin puedan de Conciliacin gratuitos del Ministerio
atender solicitudes de exoneracin de de Justicia, pero no a los privados.
pensin de alimentos a favor de meno-
res, puesto que la Ley de Conciliacin Por otro lado, no podemos dejar
seala expresamente como materias de mencionar que los operadores del
conciliables en asuntos de familia. sistema conciliatorio, al igual que cual-
quier ciudadano en el Per, tienen una
garanta constitucional para el ejercicio
Respecto con la primera y segunda
de su derecho fundamental a la liber-
pregunta que constituye un anlisis
formal sobre la directiva, consideramos
que la DGDP no estaba facultada para Conciliacin vigente y aprobado por Decreto
Supremo N. 014-2018/JUS establece ni-
aprobar dicha directiva con carcter camente que por Resolucin Ministerial se
obligatorio, en principio, porque ni la aprobar la directiva emitida por la DCMA,
ley ni el reglamento de conciliacin mediante la cual se establecer el procedimien-
to y tramitacin de las solicitudes de audiencia
extrajudicial han facultado a la DCMA de conciliacin extrajudicial fuera de los loca-
a emitir la directiva y mucho menos les de los centros de conciliacin Extrajudicial.
a la DGDP aprobar la directiva sobre El Reglamento de la Ley de Conciliacin
facultad a la DCMA a emitir la mencionada
lineamientos para la correcta prestacin directiva que segn sabemos hasta la fecha
de servicios de conciliacin extrajudicial, no ha sido aprobada, pero no les facultad
que solo tendra alcance a todos los o autoriza a emitir una directiva distinta a
esta. Habindose excedido de sus facultades
operadores del sistema conciliatorio, si la DGDP al emitir la directiva lineamientos
la legislacin sobre conciliacin, antes para la correcta prestacin del servicio de con-
sealada, as lo hubiera contemplado2. ciliacin extrajudicial, pues esta directiva no
tiene alcance en sede administrativa, sino que
se pretende exigir su aplicacin a los opera-
2 Observemos que la sptima disposicin com- dores del sistema conciliatorio (conciliadores,
plementaria final del Reglamento de la Ley de centros de conciliacin, capacitadores, etc.).
demanda judicial, sino que es facultad disposicin por las partes conciliantes.
del futuro demandante decidir entre pre- De esta manera, el artculo comentado
viamente intentar conciliar o demandar incorpora dos sistemas normativos de
directamente al Poder Judicial. interpretacin sobre las materias no
Del mismo modo, el artculo 7-A conciliables.
de la Ley de Conciliacin seala ex- Por otro lado, el artculo 7 de la
presamente cuales son los supuestos y Ley de Conciliacin ha sealado que
materias no conciliables (lista cerrada)7, son materias conciliables las preten-
es decir, aquellas pretensiones sobre las siones determinadas y determinables
cuales los centros de conciliacin no que versan sobre derechos disponibles.
tienen competencia, y, por ende, no pue- En consecuencia, aquellas pretensio-
den ser resueltas en un procedimiento nes que versen sobre derechos de libre
de conciliacin. Empero, el artculo en disposicin y que no estn numeras
mencin en su inciso i) incorpora, ade- en los artculos 7-A y 9 de la ley sern
ms, un numerus apertus al sealar que consideradas materias conciliables sobre
tampoco procede la conciliacin en las las cuales en forma obligatoria se debe
dems pretensiones que no sean de libre agotar el intento conciliatorio antes de
acudir al proceso judicial.
7 Ley de Conciliacin. Artculo 7-A.
Supuestos y materias no conciliables de la 3.1. En materia de familia
Conciliacin. No procede la conciliacin en
los siguientes casos: La directiva comentada seala que
a) Cuando se desconoce el domicilio de la parte para fijar pensin de alimentos a favor de
invitada.
b) Cuando la parte invitada domicilia en el ex- convivientes se deber exigir previamen-
tranjero, salvo que el apoderado cuente con te reconocimiento judicial o notarial de
poder expreso para ser invitado a un centro la convivencia (num. 5.1.1. b), conside-
de conciliacin.
c) Cuando se trate de derechos y bienes de in- ramos que la conciliacin extrajudicial
capaces a que se refieren los artculos 43 y 44 es un mecanismo rpido, econmico,
del Cdigo Civil. flexible y voluntario que busca resolver
d) En los procesos cautelares.
e) En los procesos de garantas constitucionales. un conflicto de intereses entre las partes,
f ) En los procesos de nulidad, ineficacia y anu- a efectos de evitar recurrir a un proceso
labilidad de acto jurdico, este ltimo en los judicial. El otorgamiento de una pensin
supuestos establecidos en los incisos 1, 3 y 4
del artculo 221 del Cdigo Civil. de alimentos no solo es una obligacin,
g) En la peticin de herencia, cuando en la de- sino un acto de liberalidad del obligado
manda se incluye la solicitud de declaracin al voluntariamente acordar con la otra
de heredero.
h) En los casos de violencia familiar, salvo en la parte del conflicto el monto o porcen-
forma regulada por la Ley N. 28494, Ley de taje de una pensin de alimentos; por
Conciliacin Fiscal en Asuntos de Derecho de consiguiente, la exigencia sealada en la
Familia.
i) En las dems pretensiones que no sean de libre directiva es una formalidad no contem-
disposicin por las partes conciliantes. plada en la legislacin sobre conciliacin
Daz Honores, Jenny, Manual de conciliacin mientos para la Correcta Prestacin del Servi-
extrajudicial, Gua prctica para resolver con- cio de Conciliacin Extrajudicial. Recuperado
flictos sociales, 7. ed., Lima: Asimarc, 2016. <http://bit.ly/2n1R5BK>.
Direccin General de Defensa Pblica y Direccin de Conciliacin y Medios Al-
Acceso a la Justicia del Ministerio de ternativos de Solucin de Conflictos.
Justicia y Derechos Humanos, Directiva Compendio sobre Conciliacin. Lima: MIN-
N. 001-2016-JUS/DGDP-DCMA, Linea- JUS, 2010.
ANLISIS DE LA LEY DE
LA GARANTA MOBILIARIA
RESEA
Este libro es uno de los textos ms
especializados que abordan de manera
completa las principales instituciones
jurdicas del derecho civil de garantas
mobiliarias, que han sido desarrolladas
por ley especial. Constituye un texto de
innegable valor por sus aportes al Derecho
Civil.
AUTOR:
Mario Castillo Freyre
Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Magster en Dere-
PRESENTACIN
cho con mencin en Derecho Civil y doctor en Derecho por la Pontificia Uni- DE LUJO EN
versidad Catlica del Per. Profesor de Derecho en la Pontificia Universidad TAPA DURA
Catlica del Per. Es rbitro en diversos arbitrajes ad hoc, y en los centros de
arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima, del OSCE, del Colegio de Abo- FICHA TCNICA
gados de Lima, del Colegio de Ingenieros del Per, de la Pontificia Universi- Formato: 17 x 24 cm
dad Catlica del Per y de AMCHAM. Es miembro de nmero de la Acade- Cosido y encolado Hot
mia Peruana de Derecho, acadmico correspondiente de la Academia Astu- Melt
riana de Jurisprudencia y Legislacin y acadmico correspondiente de la
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, Argentina.
Autor de numerosos libros y tratados de su especialidad.
Doctrina prctica Biografa de una conciliacin: a propsito de la ...
DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica
Biografa de una conciliacin: a propsito de
la Directiva sobre lineamientos para la correcta
prestacin del servicio de conciliacin extrajudicial
Resolucin Directoral N. 069-2016-JUS-DGDP
Omar Sumaria Benavente*
Pontificia Universidad Catlica del Per
El que quiere desmadejar lo confuso y enredado no toma la madeja entera. De la misma
manera, para disolver un combate no se empuan las alabardas.Sun Pin, El arte de la guerra**
RESUMEN ABSTRACT
El autor absuelve las siguientes interrogantes: The author absolves the following questions:
Qu determina el mtodo y/o frmula para What determines the method and/or for-
asignar una solucin negociada o no?, Cules mula for assigned a negotiated solution or
son los elementos necesarios que determi- not?, Which are the necessary elements that
nan si una relacin es conflictiva o no?, Se determine if a relationship is conflicting or
condice el objetivo de la conciliacin como not? Does the conciliations goal joint as a
solucin negociada y su constitucin como negotiated solution and Its constitution as a
presupuesto procedimental?, entre otros. procedural budget ?, Among Others.
Palabras clave: Conciencia de conflicto / Keywords: Conflict Awareness / Static Di-
Dimensin esttica / Relacin de conflicto / mension / Conflict Relationship / Mediator
Mediador Title: Biography of a conciliation: On
Recibido: 07-03-17 purpose of the Directive about guidelines
Aprobado: 13-03-17 for the correct provision of the extrajudicial
Publicado en lnea: 03-04-17 conciliation service
* Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per y magster en Derecho Procesal por la Universidad
Nacional de Rosario (Argentina). Profesor en Derecho Procesal. Miembro de la Asociacin Internacional
de Derecho Procesal, Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal, Instituto Panamericano de Derecho
Procesal, Instituto Vasco de Derecho Procesal, Instituto Colombo Venezolano de Derecho Procesal e Instituto
Itapuetense del Paraguay de Derecho Procesal. Profesor en Derecho Procesal Universidad Continental, Uni-
versidad Peruana de Integracin Global, Universidad Inca Garcilaso de la Vega y Academia de la Magistratura.
** Sun Tzu, El arte de la guerra, traducido por Jaime Barrera Parra, Bogot: Panamericana, 1999, p. 99.
se produca al cerrar la puerta de la sala Pero los caminos tienen senderos que
luego de los informes orales, cuyo poder uno no conoce y que Dios o el universo,
se transformaba en caresta, en donde o como se quiera llamar, dispone y a
no haba mquinas de escribir que veces, a pesar de querer ir por la derecha,
tampoco servan de mucho y las pocas se tiene que virar a la izquierda e iniciar
que podan ser utilizadas eran destinadas una nueva etapa.
para los empleados, haciendo los exten- Pues, a causa del know how que
sos provedos a mano. Un ambiente casi posea de conocer al monstruo de la
franciscano, pero no por voto, sino por justicia por dentro y, sobre todo, cmo
necesidad, en donde no haba ni siquiera saber domarlo, de saber cmo caminar
papel o papel carbn para las copias que por los laberintos del Palacio y del Cen-
muchas veces tenamos que proveer de tro de Lima sin perderme, por conocer a
nuestro bolsillo, as como llevar nuestros las personas que tal vez cul Jons viven
propios manuales y cdigo. atrapadas dentro de este mundo, me
Pero, pese a esa caresta, sent real- contrat un estudio de abogados que se
mente para qu vale el derecho por- dedicaban exclusivamente a litigar, es
que desde mi modesta funcin de meri- decir, se autodenominaban procesalis-
torio o practicante sent que ayudaba al tas aunque creo que el nombre correcto
litigante, al abogado, al funcionario y al sera de litigantes como la novela de
magistrado en una sola misin en la que Grisham.
todos tenamos y compartamos (al me- En este momento son oportunas
nos era lo que perciba): la de resolver un las palabras del profesor Wellman, a
conflicto real, de distintas dimensiones quien en ese tiempo cunto hubiera
o repercusiones econmicas o sociales. deseado haber ledo, y deca a los abo-
Ahora bien, todos tenan una misma gados jvenes que deseen dedicarse a la
caracterstica, que era importante para rama procesal las inestimables ventajas
quien lo sufra y la nica solucin era que comporta la prctica de unos pocos
completar ese farragoso trmite para que aos de cualquier fiscala o tribunal, por
finalmente un tercero, en este caso una que en ellas es posible obtener conoci-
triada, que era el tribunal (quien tena el miento ms exacto y verdadero sobre los
poder de las vidas, de esas vidas sobre seres humanos, sobre sus debilidades y
las personas, ya que cada conflicto era la sobre los mviles que dirigen y controlan
representacin de la propia vida). todos sus actos3
As me enamor del Palacio de En este nuevo recinto en donde segui-
Justicia, de la actividad que desarrollaba ra desarrollando mi profesin, ya no como
con dignidad y orgullo, y daba cada vez practicante sino como abogado y procesa-
ms de m y en la que me qued hasta
finalizar mis estudios superiores y en la 3 Wellman, Francis, Cmo ganar juicios, Bue-
que tal vez quise quedarme para siempre. nos Aires: Guillermo Kraft, 1944, p. 51
lista pues la dinmica sera distinta, ya no debera durar quince das, en la prctica
son los casos en masa, annimos, efmeros, era susceptible de llegar hasta casacin,
sino los clientes, identificados y concretos dependiendo del monto de la renta
que presionan por ganar sus casos y que con lo que se estara hablando de casi
para eso a uno le pagan. tres meses a tres aos de proceso o de
Es as que recibo mi primer caso que litigio, pago de tasas, medidas cautela-
deba atender a solas, porque hasta el res para asegurar el pago, investigacin
momento lo haba realizado acompaa- registral, etc. Adems, era predecible
do por un abogado socio, un reconocido que durante todo el tiempo de litigio
procesalista, de quien observaba el trato se vaya acumulando an ms la deuda,
al cliente, el desarrollo de la entrevista, el sin posibilidad de cobrar al final y el
planteamiento de una estrategia y, sobre ocupante viva o utilice el bien de forma
todo, la propuesta de honorarios. gratuita. Finalmente, era costumbre que
despus de un largo proceso de desalojo,
El caso pareca sencillo, una seo- el lanzado si es que no se va volunta-
ra, cuyo nombre ya no recuerdo, haba riamente deje el inmueble totalmente
alquilado o arrendado, para hablar con deteriorado, habiendo visto casos en los
propiedad jurdica, un inmueble a una cuales se llevan los interruptores, focos,
empresa. Este inquilino haba dejado de cables, caeras, sanitarios, etc. dejando
pagar tres meses la renta. Aplicando el al inmueble en condicin pauprrima
artculo 1698 del Cdigo Civil y hacien- debindose invertir una gran cantidad
do una subsuncin de los hechos en la de dinero para las refacciones si se desea
norma, el contrato (que se encontraba en volver a utilizar o explotar econmica-
escritura pblica) se haba resuelto por mente.
falta pago al haber transcurrido ms de
dos meses y quince das, por lo tanto, se No exista la ley de conciliacin,
generaba la obligacin de restitucin a menos el reglamento y en la cabeza de
travs de un proceso sumario de desalojo nadie se pensaban en unas directrices
o desahucio, no recuerdo si ya estaba para ver que se puede conciliar o que
plenamente vigente el Cdigo Procesal cosa no. Sin embargo, as le sugera a
Civil de 1993. la seora que proponga a la empresa,
a travs de mi persona como interme-
Tena un caso aparentemente sen- diario, que le condonara la deuda si
cillo. Estaba acreditado el contrato, la desocupaban el inmueble en dos meses
ocupacin y la falta de pago que haba sin pago de renta. Era para m obvio
sido requerida va carta notarial, no que si la empresa no haba cumplido
poda ser ms simple la respuesta: un con el pago de la renta anterior menos
proceso sumario de desalojo. iba hacerlo con los pagos futuros, dado
No obstante, pens, si bien el que seguramente no tenan liquidez y,
Cdigo Procesal deca que el desalojo aunque era solo un supuesto, dos meses,
en mi concepto era mejor que tres aos No exagero si digo que la seora
de litigio. estaba feliz, yo estaba feliz, la empresa
estaba feliz y cuando con toda esa felici-
IMPORTANTE dad fui a contarle a mi jefe de lo exitosa
de mi gestin, quien luego de escucharla
[] conciencia del conflicto, que con atencin, literalmente me tir un
implica un doble aspecto, la con- cocacho y me dijo sonso has perdido
ciencia propiamente dicha que es el cliente entendiendo en ese momen-
el conocimiento interno que tienen
los sujetos que se encuentran en una
to que el estudio viva de litigios, mi
relacin de conflicto y la percepcin sueldo sala del litigio, al practicante y
que son los elementos externos que las secretarias se les pagaba del litigio y
indican la existencia de una relacin no de conciliaciones o acuerdos con
de conflicto. Si no se dan ambas di- finales felices.
mensiones, podemos encontrarnos
en situaciones que pueden parecer
relaciones conflictos pero que en 2. La estructura de las soluciones ne-
realidad no lo son porque atribu- gociadas
yen mal al sujeto o al objeto, como
las situaciones del conflicto aparen- Pues a donde he querido llegar con
te, oculto, desplazado, contingente, esta larga y extensa exposicin o tal
irreal, etc. vez confesin tarda de un trauma proce-
dimental, pues, en primer lugar, con
La empresa dijo que le dieran tres un poco de atrevimiento experimentar
meses, y se qued en dos meses y quince como el profesor Robert Cover quien
das, la solucin al principio no fue muy enseaba en la Universidad de Yale un
agradable para la seora quien pretenda curso semestral de derecho procesal
la restitucin del inmueble, el pago de (procedura) a travs de un nico caso,
la renta no pagada ms una indemni- Goldberg vs Kelly4 en igual forma, he
zacin. No se firm ningn acuerdo, tratado de describir a la conciliacin
ni siquiera un acta o transaccin, todo a travs de este nico caso.
se bas en el dilogo sincero y franco Como se aprecia, en principio el
entre reclamante y reclamado, o como primer supuesto es que la conciliacin
quieran decirle que se reconstruy nue- no nace de una ley o reglamento, no es la
vamente. Pasado los dos meses y antes voluntad del Estado la que se transmite
de los quince das, la empresa devolvi de manera mediata a travs de la conci-
el inmueble sin mayor deterioro, salvo liacin, sino es la voluntad de los sujetos
el de uso comn, con el que se tuvo
que invertir muy poco para la nueva 4 Cover, Robert, Derecho, narracin y violencia.
Poder constructivo y poder destructivo en la in-
puesta en el mercado y su explotacin terpretacin judicial, Christian Courtis (ed.),
econmica. Barcelona: Gedisa, 2002, p. 11.
el tercero, quien tiene una autoridad ro lo necesario para que este realice sus
real, aceptada por ambos sujetos, y no actividades a cambio de que en cualquier
una autoridad formal impuesta, pues el momento se le pida cualquier cosa.
mecanismo fracasa. Ni el que pide se excede toma solo
lo necesario ni el que cobra tampoco se
IMPORTANTE excede sino que recibe lo justos, porque
de lo contrario, nadie le prestara ni
Una conciliacin no se puede basar pedira prestado al abusivo y al que se
en pretensiones, dado que el negocia- aprovecha de forma desmedida.
dor o mediador debe buscar el hecho
histrico jurdicamente relevante y Cuando tienen un conflicto, los
sobre l es que versar la propuesta papues lo someten a gritos en la plaza
de solucin. Si bien este elemento central pudiendo llegar a los golpes y
despus va a formar parte de la pre-
tensin, ser cuando se formalice la la muerte de uno de ellos y luego la
relacin de conflicto y se presente en guerra entre clanes y tribus; sin embar-
un litigio. go, un tonowi puede escuchar el caso y
proponer una solucin, la cual es libre
de ser aceptado o no, pudiendo ir a otro
3. La aptitud del negociador, mediador tonowi ms rico hasta que se llegue a una
o conciliador solucin aceptada por ambos sujetos o,
finalmente, iniciar la guerra.
Bruce Benson6 narra la forma en
que los papes kapauku de Nueva Gui- Qu identifica a este mecanismo?,
nea resuelven sus controversias. En esta pues precisamente la ausencia de una
poblacin no existe una autoridad for- autoridad formal, un jefe, un Estado, as
mal, es decir, no hay un Estado. Es una como la ausencia de formalismos, pero,
sociedad altamente comercial en donde sobre todo, el valor de individualidad y
libertad del pape, adems de la hones-
se presentan unos sujetos denominados
tidad y generosidad del tonowi.
tonowi (que significara el rico), quien
no es precisamente un jefe sino un pri- Los mecanismos de soluciones ne-
mus inter pares quien goza del prestigio gociadas, en la forma o etiqueta que se
en la comunidad porque ha acumulado le quiera poner. As, en este escenario se
riqueza de manera honesta. Su autoridad mueve la ausencia de formas, la ausen-
se basa en la honestidad y generosidad cia de autoridad formal y no la de una
en que se realizan los acuerdos entre un autoridad real (confianza), la libertad e
pape y un tonowi, quien presta al prime- individualidad de los sujetos.
En las soluciones negociadas no
6 Benson, Bruce, Justicia sin Estado, traducido
por Jos Ignacio del Castillo, Madrid: Unin, hay una sola respuesta correcta sino
2000, pp. 26-31. que hay varias respuestas satisfactorias
que se mueven en el campo del margen puede estar frente a una posible disputa.
de utilidad de reserva de los sujetos que En este punto aparece el mediador.
pueden sacrificar sin perder el inters
personal y se pueden encontrar en varios IMPORTANTE
puntos, dependiendo del negociador el
desplazamiento para la bsqueda de la [] el litigio se encuentra en una
solucin negociada del punto de acuerdo segundo escenario que es la fase de
al punto de desacuerdo. validacin conceptual, en la que ha-
yan definidas las hiptesis sustanti-
El profesor F. Lee Bailey7 explica vas con los conceptos (pretensin y
que el ejercicio de la profesin legal resistencia), que determina el objeto
est estructurado como una pirmide. modelo conceptual del proceso, y en
En la base de ella se hallan los abogados donde se produce la carga de alega-
y sus clientes, quienes piden y redactan cin que especifican las condiciones
bajo las cuales las pretensiones fc-
contratos y otros instrumentos legales. ticas/jurdicas sern consideradas
Cundo se cumple el contrato o la para su inclusin en un litigio y son
obligacin del instrumento legal que distribuidas segn la preferencia del
lo contiene el asunto se ha concluido legislador []
dejando sin base a la pirmide.
El siguiente nivel de actividad de la Estrechando an ms la pirmide,
pirmide lo llevan a cabo los abogados el mediador trata de identificar el hecho,
intrpretes de la ley o del contrato, motivo de la disputa, y al resolverla, a
cuando surge una duda respecto del menudo se da cuenta de que el pleito
significado real del lenguaje en un solo es falta de comunicacin entre
documento o estatuto. Si el consejo las partes. Si este es el caso, es menos
de interprete es aceptada por todas las complejo llegar a un acuerdo negociado.
partes interesadas, el problema queda
terminada y no se sigue ascendiendo en Pero cuando el verdadero de motivo
la pirmide. de la disputa es una cuestin de hecho,
es decir, un hecho que necesita ser pro-
Sin embargo, si la interpretacin bado, o hay un descuerdo contundente
del lenguaje legal no es aceptada por sobre lo que significa el lenguaje aplica-
las partes interesadas, o cuando no hay ble, entonces se requiere a un proceso,
acuerdo respecto de los hechos a los estrechndose en la cima de la pirmide
cuales se refiere este lenguaje, entonces se en donde se requiere la evidencia o prue-
ba para informar a un tercero decisor
que es el juez.
7 Lee Bailey, Francis, Cmo se ganan los juicios. De esta forma, el mediador en la
El abogado litigante, traducido por Jos Hurta-
do Vera, Mxico: Limusa Noriega, 2008, pp. etapa que le corresponde nunca est
17-19. seguro de lo que dira un juez con la
ciones bajo las cuales las pretensiones funciones especficas distintas dentro
fcticas/jurdicas sern consideradas para del proceso.
su inclusin en un litigio y son distribui- Si tal vez existieran todas estas reglas
das segn la preferencia del legislador, procedimentales no hubiera podido lle-
asignadas generalmente a la parte que gar a la solucin negociada con la que
est pidiendo un cambio en el statu quo, empec esta breve opinin y la seora
produciendo, de esta forma, a travs de personaje del relato tal vez seguira liti-
la legislacin, incentivos para la posterior gando para recuperar su inmueble.
produccin de la prueba dado que si se
obligara a la parte no controladora del 5. Referencias bibliogrficas
hecho a asumir la carga de la prueba
Benson, Bruce, Justicia sin Estado, traducido por
entonces quien tiene ms informacin Jos Ignacio del Castillo, Madrid: Unin,
tendra ms incentivo para no producir 2000.
la prueba. Los costos de producir prueba Entelman, Remo, Teora de los conflictos. Hacia
aumentan y se aleja la posibilidad de un nuevo paradigma, Barcelona: Gedisa,
2002.
establecer la verdad de los hechos
Estudio Glvez Consultores Asociados,
Finalmente, me resulta extrao Informe Legal: Obligatoriedad del proce-
que los estudiosos, y quienes se de- dimiento conciliatorio extrajudicial indi-
gestin procedimental? A propsito del pro-
dican a los denominados MARCS, cedimiento conciliatorio y nuestra cultura.
tienen conciencia y saben que tienen Recuperado de <http://bit.ly/2lXUH8a>.
una lgica distinta al proceso, pero se Lee Bailey, Francis, Cmo se ganan los juicios. El
insiste en su obligatoriedad, lo que es abogado litigante, traducido por Jos Hur-
tado Vera, Mxico: Limusa Noriega, 2008.
materia de una discusin, tal vez ms
Sun Tzu, El arte de la guerra, traducido por Jaime
amplia, pero lo que es an ms confuso Barrera Parra, Bogot: Panamericana, 1999.
es el uso de trminos procesales que Wellman, Francis, Cmo ganar juicios, Buenos
no son solo nombres sino que tienen Aires: Guillermo Kraft, 1944.
RESOLUCIONES JUDICIALES,
IMPUGNACIONES Y LA
COSA JUZGADA
RESEA
En esta obra, la autora analiza de manera
crtica las instituciones procesales ms
usadas: las impugnaciones, la apelacin,
el recurso de casacin, la nulidad de cosa
juzgada fraudulenta, la nulidad de senten-
cias, los poderes del juez en apelacin, la
impugnacin de las resoluciones interme-
dias, las impugnaciones en el arbitraje,
entre otros. La aguda crtica a estas
instituciones procesales brindar un gran
aporte a todos los abogados, fiscales y
jueces.
AUTORA:
Eugenia Ariano Deho PRESENTACIN
DE LUJO EN
Abogada por la Universidad de San Martn de Porres. Magster en
Derecho Procesal por la Pontificia Universidad Catlica del Per.
TAPA DURA
Profesora de Derecho Procesal en la Universidad Nacional Mayor de FICHA TCNICA
San Marcos, en la Pontificia Universidad Catlica del Per y en la Formato: 17 x 24 cm
Universidad de Lima. Profesora y miembro del Comit Directivo de Cosido y encolado Hot
Melt
la Maestra en Derecho Procesal de la Pontificia Universidad Catlica
del Per. Autora de diversos textos y artculos en derecho procesal.
Doctrina prctica En la conciliacin: qu se entiende por pretensiones ...
DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica
En la conciliacin: qu se entiende por pretensiones
determinadas o determinables y qu se entiende que
versen sobre derechos disponibles
RESUMEN ABSTRACT
Se reflexiona sobre: solo los derechos Reflects on: are only the rights or matters
o materias que contengan derechos de that contain freely available rights of the
libre disponibilidad de las partes son parties conciliable? What should be de-
conciliables?, qu debe determinarse en termined in the claims of a conciliation?
las pretensiones de una conciliacin?, la Are the economic valuation, negotiability
valoracin econmica, negociabilidad y and free will conditions of availability?,
libre voluntad son condiciones de dispo- among others.
nibilidad?, entre otros.
Keywords: Determined claim / Determi-
Palabras clave: Pretensin determinada / nable claim / Available rights / Unavai-
Pretensin determinable / Derechos dispo- lable rights.
nibles / Derechos indisponibles
Title: In the conciliation: what is meant
Recibido: 04-03-17 by determinated or determinable claims
Aprobado: 05-03-17 and what is understood to be about avai-
Publicado en lnea: 03-04-17 lable rights
* Abogada y magister por la Universidad de San Martn de Porres. rbitra adscrita al OSCE. rbitra
Per-MINJUS y Consensos PUCP. Profesora de la Unif, Universidad Cientfica del Sur, San Juan
Bautista y URP. Asociada y abogada del Instituto Vida, Salud & Gestin SRL.
Por su parte, el artculo 72 de la Ley JUS) establece [] que las partes pue-
de Conciliacin N. 26872, modificada den disponer de sus derechos siempre y
por el artculo 1 del Decreto Legislativo cuando no sean contrarias a las leyes que
N. 1070, seala textualmente que son interesan al orden pblico o a las buenas
materia de conciliacin las pretensiones costumbres. Se trata de una limitacin
determinadas o determinables que ver- al derecho de disposicin que tienen las
sen sobre derechos disponibles de las partes dentro de un conflicto. Es decir,
partes. puedo conciliar respecto de un conflicto
El artculo 43 del reglamento de la de derecho disponible, siempre y cuando
Ley (Decreto Supremo N. 014-2008- no contravenga el orden pblico o las
buenas costumbres. Por ejemplo: existe
un conflicto entre el arrendador y el
2 Ley de Conciliacin N. 26872. Artculo
7. Materias conciliables: Son materia de arrendatario por falta de pago, solicitan-
conciliacin las pretensiones determinadas o do el desalojo. Las partes pueden acordar
determinables que versen sobre derechos dis- la forma y el plazo de pago o la fecha
ponibles de las partes. En materia de familia,
son conciliables aquellas pretensiones que del retiro del bien, pero nunca podran
versen sobre pensin de alimentos, rgimen conciliar por ejemplo con pagar la deuda
de visitas, tenencia, as como otras que se con prestacin de servicios sexuales.
deriven de la relacin familiar y respecto de
las cuales las partes tengan libre disposicin. Es decir, nicamente ser materia
El conciliador en su actuacin deber aplicar de conciliacin, todos aquellos derechos
el Principio del Inters Superior del Nio. La
conciliacin en materia laboral se llevar a o materias que contengan derechos de
cabo respetando el carcter irrenunciable de libre disponibilidad de las partes. Tanto
los derechos del trabajador reconocidos por es as, que el artculo 325 del Cdigo
la Constitucin Poltica del Per y la ley. La
materia laboral ser atendida por los Centros Procesal Civil, al regular la figura de la
de Conciliacin Gratuitos del Ministerio de conciliacin como una forma especial de
Justicia, Ministerio de Trabajo y Promocin concluir el proceso, tambin prescribe
del Empleo y por los Centros de conciliacin
privados para lo cual debern de contar con que el juez aprobar la conciliacin que
conciliadores acreditados en esta materia por trate de derechos disponibles, siempre
el Ministerio de Justicia. En la audiencia de que el acuerdo se adece a la naturaleza
conciliacin en materia laboral las partes
podrn contar con un abogado de su eleccin jurdica del derecho en litigio.
o, en su defecto, deber de estar presente al
inicio de la audiencia el abogado verificador
Por ello, es que considero impor-
de la legalidad de los acuerdos. En materia tante se precisen algunas nociones, sobre
contractual relativa a las contrataciones y todo, para comprender qu se entiende
adquisiciones del Estado, se llevar a cabo de
acuerdo a la ley de la materia.
por derechos disponibles a diferencia de
3 Reglamento de la Ley (Decreto Supremo los indisponibles.
N. 014-2008-JUS). Artculo 4. Restricciones
a la Autonoma de la Voluntad: La autonoma
de la voluntad a que hacen referencia los derechos siempre y cuando no sean contrarias
artculos 3 y 5 de la ley, no se ejerce irrestric- a las Leyes que interesan al orden pblico o a
tamente. Las partes pueden disponer de sus las buenas costumbres.
Jos Garrone, citado por Abanto nacin de sus bienes por donacin, venta,
Torres, seala que los derechos perso- renuncia, etc. Normalmente, es hacer lo
nalsimos o indisponibles son una clase que se quiere con una cosa. Disponible es,
de derechos extrapatrimoniales. En- lo existente y utilizable, susceptible de ser
tindase por derecho personalsimo por aprovechado, aplicado o usado de algn
aquel tan ntimamente consustanciado modo, cuando ocurre valerse, echar mano
con la persona que no es trasmisible por o disponerse de ello. Dcese de aquello que
serle inherente8. puede usarse o utilizarse10.
Ahora bien, la facultad de disposi-
IMPORTANTE cin consiste en la posibilidad que tiene
un titular de enajenar, ceder o transmitir
La facultad de disposicin consiste en a terceros su derecho, por va negocial,
la posibilidad que tiene un titular de de autolimitarlo, constituyendo otros
enajenar, ceder o transmitir a terceros
su derecho, por va negocial, de auto- derechos menores o, finalmente, de ex-
limitarlo, constituyendo otros dere- tinguirlo por medio de una renuncia11.
chos menores o, finalmente, de extin- La facultad o poder dispositivo es
guirlo por medio de una renuncia [] la posibilidad jurdica que tiene el titu-
lar de un derecho de realizar actos que
Por el contrario, con la expresin afecten radicalmente a la sustancia o a la
derechos disponibles se hace referencia subsistencia de dicho derecho. La facul-
a aquellos derechos que s se pueden dis- tad o poder de disposicin forma parte y
poner, negociar, transar, ceder, negociar se integra dentro del derecho subjetivo,
y hasta se pueden renunciar. cualquiera que sea la naturaleza de este.
No constituye desde este punto de vista
La frase derecho disponible se compone de algo especfico de los derechos reales y
dos vocablos latinos: Jus que significa auto- es aplicable a todo tipo de derechos12.
ridad, poder, y dispono, ponere que significa
decidir, arreglar, establecer, administrar. La Zegarra Escalante, Wilmer,
traduccin literal sera autoridad o poder para citado por Nizama, seala:
decidir, arreglar, establecer o administrar9.
Verdad es que, cuando analizamos la expresin
Es un trmino que proviene de la pa- derechos disponibles, nos encontramos que
labra disponer que entraa la idea de obrar es una frase muy sugestiva e interesante; sin
libremente de alguno en el destino o enaje- embargo, vemos que no existe acuerdo entre los
autores respecto a sus alcances, porque es una
orden pblico o a las buenas costumbres. Pensin de alimentos a favor del conviviente (previo
reconocimiento de unin de hecho en sede judicial o
Su ejercicio, es un proceso, debe adecuarse notarial)
a la naturaleza jurdica del litigio. Segn Reduccin o aumento de pensin de alimentos (cuan-
el Dictamen de la Comisin de Justicia do ya haya sido establecida por acta de conciliacin,
la cual deber adjuntarse)
sobre la Ley N. 26872, se entiende por Exoneracin de alimentos (cuando el beneficiado sea
derecho disponible aquellos derechos de mayor de edad. Para ello, a la solicitud de concilia-
cin deber anexar la resolucin judicial o el acta de
contenido patrimonial y por tanto pueden conciliacin extrajudicial mediante la cual se otorg
pensin de alimentos)
ser objeto de negociacin (transaccin). Se
Rgimen de visitas (puede ser solicitada por el padre
regulan desde normas creadas interpartes o la madre que no vive con el (los) hijo(s), debiendo
con lmites a las normas de carcter im- adjuntar la partida de nacimiento que acredite su
entroncamiento, a su vez, acreditar con prueba sufi-
perativo; son susceptibles de embargo, ciente el cumplimiento o la imposibilidad de cumplir
la obligacin alimentaria conforme lo previsto por el
enajenacin o subrogacin; son transmi- artculo 88 del Cdigo de los Nios y Adolescentes).
sibles por herencia, con susceptibles de Variacin del rgimen de visitas (cuando ya haya
sido establecida por acta de conciliacin que deber
caducidad y prescripcin16. adjuntarse)
Tenencia (solo podr ser ejercida por uno de los padres,
debindose acreditar el reconocimiento del (los) hijo(s)
IMPORTANTE con la partida de nacimiento o partida de matrimo-
nio para el caso de hijos nacidos dentro de relacin
Entindase por pretensin determi- matrimonial. En ningn caso podr ser otorgada a
familiares o terceros que se atribuyen legtimo inters)
nada a aquel pedido claro, concreto
y preciso que formula el solicitante y Gastos de embarazo, tenencia y alimentos (los mayores
de 14 aos podrn solicitar procedimientos concilia-
por pretensin determinable cuando torios sobre alimentos, tenencia, gastos de embarazo y
en la solicitud dicho pedido no est parto, a partir del nacimiento del hijo, conforme a lo
sealado de manera clara, de manera establecido en el artculo 46 del Cdigo Civil. Cuando
precisa ni detallada, sino que poste- el mayor de 14 aos solicita alimentos por gastos de
embarazo antes del nacimiento del hijo, tendr que
riormente se determinar. estar representado por uno de sus padres (artculo 92
del Cdigo del Nio y Adolescentes). Los menores
de 14 que soliciten gastos de embarazo debern ser
representados por uno de sus padres)
Rectificacin de reas y linderos (cuando sea necesario Prorrateo de la pensin de alimentos conforme lo
determinar el rea, linderos y/o medidas perimtricas dispone el artculo 570 del Cdigo Procesal Civil
de un inmueble, o cuando existan discrepancias entre
Reduccin de pensin de alimentos, cuando ha sido
estas y las que aparecen en la correspondiente partida
establecida por sede judicial
registral, es posible que el propietario del predio y los
propietarios de todos los predios colindantes puedan Exoneracin de alimentos, de menores de edad y que
realizar actos de disposicin con la finalidad de so- haya sido establecida en sede judicial
lucionar y poner fin a la discrepancia sobre el rea, Variacin de tenencia (cuando haya sido determinada
medidas perimtricas y/o linderos, segn corresponda) con tenencia judicial)
Ofrecimiento de pago (cuando una persona, natural Variacin de rgimen de visitas (cuando haya sido
o jurdica, desee cumplir con el pago de la deuda a su determinada en sede judicial)
acreedor, podr arribar a acuerdos sobre la forma de
pago) Autorizacin de viaje o trabajo de menor
Desalojo (se puede solicitar desalojo por falta de Patria potestad (solo se pierde por declaracin judicial)
pago, vencimiento de plazo y ocupacin precaria, Reconocimiento o conclusin de unin de hecho
incumplimiento de contrato, etctera)
Filiacin
Divisin y particin (conforme a lo previsto en el
artculo 984 del Cdigo Civil) Anticipo de herencia donde no se advierta conflicto
DERECHO
CIVIL
ISSN 2313-4828 (impresa)
ISSN 2415-2277 (en lnea)
DERECHOS
REALES
CONTENIDO
Doctrina prctica
Las accesiones fluviales en el Cdigo Civil y en la Ley de Recursos
Hdricos
Gunther Hernn Gonzales Barrn... ...... ...... ...... ...... ...... ... 105
Resea de jurisprudencia
La accin declarativa de dominio es imprescriptible ya que constituye
una forma de ejercicio del derecho de propiedad
[CAS. N. 4148- 2015 Apurmac] ... .. .... .. .... .. .... .. .... .. .... .. .... .. .. 120
rea prctica
Doctrina Derechos reales
DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica
Las accesiones fluviales en el Cdigo Civil y en la Ley
de Recursos Hdricos
RESUMEN ABSTRACT
Se reflexiona:si el sujeto titular de las adi- It reflects: if the titular subject of the
ciones de las aguas determinan su rgimen water additions determines its legal
legal?, el agua como bien y en su carcter regime? Does the water, as good and in
demanial gozan de una tutela especial?, se its demanial character, enjoy of a spe-
ha normado coherentemente el aluvin cial guardianship? Have the flood and
y avulsin?, en los casos de abandono avulsion been consistently regulated? In
de cauce y de formacin de islas se ha the cases of abandonment of channel and
regulado por una normativa especial?, formation of islands, has been regulated
entre otras. by a special regulation?, among others.
Palabras clave: Principalidad de los bienes/ Keywords: Principality of the goods/
intervencin del hombre/ tutela especial man intervention/ special guardianship
Recibido: 06-03-17 Title: The river accessions in the Civil
Aprobado: 10-03-17 Code and in the water resources law
Publicado en lnea: 03-04-17
* Abogado. Magster en Derecho Civil y doctor en Derecho por la Pontificia Universidad Catlica del
Per; adems con estudios concluidos de Maestra en Derecho con mencin en Poltica Jurisdiccional
en la misma casa de estudios. Mster universitario en Derecho Constitucional por la Universidad de
Castilla La Mancha. Abogado especialista en derecho de propiedad, agrario y de aguas.
del trfico. Si el destino de una cosa tarse un edificio sin contar con el apoyo
es servir a los fines de otra, entonces del suelo? Si bien el principio superficies
evidentemente estaremos en presencia solo cedit tiene una evidente connota-
de un bien accesorio. Es el caso de los cin econmica, esta se complementa
materiales de construccin con respecto con el fundamento estrictamente fsico
a todo el edificio (art. 945 del CC). o natural: Hasta el momento no se ha
En segundo lugar, el mayor valor inventado una tcnica constructiva que
pecuniario tambin sirve para determi- no requiera el apoyo del suelo! En suma,
nar la principalidad del bien. mientras los edificios no floten, entonces
el suelo seguir siendo lo principal.
Sin embargo, en algunos casos la
propia ley establece qu bien se toma
5. Distintas hiptesis de accesin
como principal. As ocurre en la hip-
tesis del suelo (inmueble) frente a las La unin fsica de dos bienes, uno
construcciones que se levantan sobre l. principal y secundario, se presenta en
Este principio se conoce con la mxima distintas hiptesis, tales como:
superficies solo cedit, y seala que las cons- - Construccin en suelo ajeno
trucciones (accesorio) siguen la suerte - Construccin en franja del predio
del suelo (principal)9. El fundamento de vecino
este principio se sustenta usualmente en
el poder absorbente del suelo sobre todo - Aumento de terreno por diferente
lo que ingresa a su rbita, y ello debido a accin de las aguas, lo que en doc-
los condicionamientos de una economa trina se denomina accesiones flu-
agraria en donde el suelo es el factor de viales, y que ser objeto de estudio
produccin ms importante10. A pesar ms detallado.
de las voces que reclaman la sustitucin - Materiales en construccin ajena
de este principio, en nuestra opinin, - Semillas en terreno ajeno
el valor dogmtico de este se encuentra
fuera de toda duda. En efecto, el suelo se 6. Las accesiones fluviales en el Cdigo
reputa como bien principal, no necesa- Civil
riamente por su mayor valor econmico Una tradicin histrica proveniente
o por ser el factor productivo ms im- del Derecho romano incluye dentro
portante, sino por ser el mbito fsico de la accesin los problemas derivados
en donde se asientan materialmente las de las mutaciones producidas en los
construcciones. Cmo podra levan- predios por efecto de las aguas. Los
problemas clsicos sobre esta materia
9 Sin embargo, hay excepciones: art. 310, 2, y son: el aluvin, la avulsin, la mutacin
el art. 944 CC. de los cauces y la formacin de islas11.
10 Dez Picazo, Fundamentos de derecho civil
patrimonial, t. III, op. cit., p. 253. 11 Ibid., p. 273.
El Cdigo solo prev las dos primeras abandonando una parte del lveo13. Esta
figuras, mientras las otras dos quedaron segunda hiptesis no est contemplada
desreguladas12. en el artculo 939 del Cdigo Civil,
Las accesiones fluviales estn pre- aunque se ha propuesto la analoga para
vistas en el artculo 939 y articulo 940 cubrir la laguna .
14
del CC.
El aluvin consiste en las uniones IMPORTANTE
de tierra e incrementos que se forman
[] [L]a ley especial ha regulado las
sucesiva e imperceptiblemente en los distintas modalidades de accesin
fundos situados a lo largo de ros o fluvial, tales como la accesin, la
torrentes de agua, los cuales pertenecen avulsin, los terrenos ganados en for-
al propietario del fundo (art. 939 del ma artificial, el abandono de cauce,
CC). Se trata de una accesin natural, la formacin de islas, los predios ais-
pues la unin de tierras se realiza sin in- lados o separados por nuevos cauces
y las crecientes temporales de aguas,
tervencin del ser humano y por efecto con lo que se acrecienta el fenmeno
de las corrientes de agua. Segn Stolfi, imparable de la descodificacin.
el acrecentamiento de un fundo no solo
puede originarse por la adicin gradual
de partculas de tierra que la corriente Cabe recordar que el aluvin es
transporta al fundo ribereo (aluvin), una figura de carcter natural, por tan-
sino tambin por la accin insensible del to, en estricto no resulta de aplicacin
retiro de agua de una ribera hacia la otra, cuando la unin de tierras es producto
de una obra industrial, como es el caso
de las presas o canalizaciones de agua
12 El anteproyecto de enmiendas al Cdigo realizadas por el hombre. Sin embargo,
Civil preparado por algunos especialistas de queda la duda: a quin se le atribuye
la Universidad de Lima sugiri incorporar al-
gunas normas sobre las figuras actualmente no
esas adiciones de terreno ganadas al agua
reguladas: Dado que por haberse derogado o al mar, incluso? Tambin en este caso
el art. 883 han quedado los fundos rsticos se ha propuesto la analoga, aunque la
sujetos a las disposiciones del Cdigo Civil,
estamos proponiendo las correspondientes
solucin podra complicarse si la obra
disposiciones que establezcan soluciones hubiese sido realizada por un poseedor,
por accesin para los casos de abandono de y no por el propietario.
cauce, cambio de cauce y formacin de islas:
Guevara Pezo, Vctor. Derechos Reales:
Propuestas de enmienda, en Vv.Aa, Cdigo 13 Vid., Lacruz Berdejo, Jos Luis y otros,
Civil peruano. Diez aos. Balance y perspectivas, Elementos de derecho civil, t. III-1: Derechos
t. I, Lima: Universidad de Lima, 1995, p. 396. Reales. Posesin - Propiedad, Barcelona: Jos
Sin embargo, lo que no adverta este autor es Mara Bosch, 1990, p. 152.
que el contexto actual es muy diferente al del 14 Sobre esta segunda hiptesis, debe agregarse
derecho romano, pues, ya en el momento de que no se entiende producido el aluvin si el
publicacin del artculo, se encontraba en terreno no ha sido abandonado del todo por el
vigor la Ley General de Aguas. agua, en vista a las crecidas ordinarias del ro.
por las normas publicistas de la Ley Ge- o generalizado del recurso, por lo que no
neral de Aguas, en tanto las adiciones le puede admitirse un uso excluyente ni la
corresponden ahora al dominio pblico, apropiacin exclusiva de los particulares.
lo que es lgico en su contexto de cance- Es la traduccin moderna de la vieja
lar la propiedad privada sobre las aguas. categora romana de las res omnium com-
Sin embargo, paradjicamente, el munis (cosas de todos), que en esa poca
Cdigo de 1984 nuevamente regul el comprenda a las playas, parques, plazas,
tema de accesiones fluviales bajo una caminos, entre otros, que se caracterizan,
tnica privatista, pese a que la Ley Ge- precisamente, por ser espacios pblicos
neral de Aguas era norma especial con accesibles a todos, en tanto se trata de la
principios opuestos, y que adems com- manifestacin ms notoria y extendida de
prenda todo el mbito de los recursos la convivencia social.
hdricos, por lo que difcilmente podra En la actualidad, el agua es conside-
suponerse que la ley general derogase rada un bien de uso pblico, pues, toda
a la especial. Por ello no extraa que persona tiene la facultad de servirse de
la doctrina civilista se haya mostrado ese recurso, sin que pueda privatizarse
perpleja respecto al mbito de aplicacin ni aplicarse el rgimen de propiedad
del artculo 939 y el artculo 940, que, privada19, conforme lo establece, en
en realidad, carecan de objeto frente
a la sistemtica publicista del rgimen 19 En tal sentido: El agua es un bien natural,
que se caracteriza por su gran movilidad y
de las aguas, mxime cuando la versin por su presencia en todos los elementos de la
original del Cdigo exclua la regulacin naturaleza. Es un elemento que no puede ser
de los predios agrarios (art. 883 del CC). totalmente destruido, e independientemente
de cul sea su uso, siempre ser restituido de
una forma o de otra al medio acutico. Esta
8. El agua es bien de dominio pblico movilidad impide toda apropiacin real y
permanente. Esta observacin nos permite
Los bienes de dominio pblico se clasificar al agua bajo la categora de cosas co-
caracterizan por la titularidad pblica munes. Los seres humanos, con toda la ciencia
y tecnologa que han desarrollado, no pueden
y la afectacin a un inters general, ejercer el dominio exclusivo y absoluto, por-
sea el servicio pblico, el uso pblico que su produccin y autorregeneracin se nos
o la condicin de recurso natural. El escapa por completo. Por ello, sea cual sea el
sistema aplicable al agua, el hombre siempre
rgimen jurdico de estos bienes, en ha tenido conciencia de que el agua pertenece
sentido amplio, se caracteriza por una a todos, porque es un elemento que ordena
tutela reforzada mediante los caracteres la vida y tiene el carcter de un bien que se
renueva sin cesar, por tanto, no puede ser la
de indisponibilidad, imprescriptibilidad propiedad de uno solo. La imposibilidad de la
e inembargabilidad (arts. 66 y art. 73 de apropiacin se debe a sus caractersticas fsicas
la Const.). y su papel indispensable en la vida y desarrollo
de la vida humana. Solo la calificacin jurdica
Por su parte, los bienes de uso pbli- de cosa comn toma en cuenta la naturaleza
co permiten el aprovechamiento comn de la misma, aunque algunos juristas afirmen
que esa naturaleza jurdica es consecuencia
Cuando las aguas, por causas propias de la adquiere de facto una nueva porcin de
naturaleza, arrancan una porcin considera- terreno. El Cdigo Civil no contempla-
ble y reconocible de un terreno colindante
con la faja marginal, el propietario perder
ba la figura, por lo que se propuso aplicar
su derecho de propiedad, si dentro de los el artculo 939 en va analgica, sin
siguientes dos aos de ocurrido el evento no embargo, la cuestin aparece claramente
inicia las acciones necesarias para su recupe- resuelta por el artculo 109 de la RLRH:
racin. En este caso pasa a formar parte del
dominio pblico hidrulico. Los cauces que han quedado inactivos por
variacin del curso de las aguas, continan
Por tanto, el artculo 940 del Cdigo siendo de dominio del Estado, y no podrn
Civil ha quedado superado por el artcu- ser usados para fines de asentamientos hu-
lo 6.1.g de la LRH y el artculo 121 de la manos o agrcolas.
RLRH, pues sus efectos son diferentes, La solucin de la norma especial
en tanto el primero privatiza la accesin, es coherente con la visin publicista del
mientras los segundos optan por la op- rgimen de las aguas, mxime que la ex-
cin publicista, por cuanto la porcin de periencia demuestra que el cauce inactivo
terreno pasa al dominio pblico, con lo volver a cargarse de agua, por lo que no
que se produce la derogatoria tcita de es conveniente permitir la privatizacin
la norma anterior, por incompatibilidad de esas zonas, que podra traer como
con la nueva disposicin, de conformi- consecuencia la edificacin de viviendas
dad con el artculo I del Ttulo Prelimi- y otras instalaciones permanentes.
nar del mismo Cdigo. La conclusin es
que el artculo 940 est derogado. 9.5. El caso de formacin de islas
Por otro lado, si el terreno arranca- El derecho romano prevea ya la
do por la fuerza de las aguas perteneca situacin de islas que se formaban natu-
al dominio pblico, entonces la misma ralmente en el curso de los ros o aguas,
zona incorporada a otro fundo, mantie- como una modalidad ms de accesin
ne ese rgimen, y no puede privatizarse privatista, por cuya virtud, el propietario
por ninguna causa, de conformidad con del fundo ribereo con ms vinculacin
la naturaleza de los bienes demaniales. atraa la isla a su rbita. El Cdigo Civil
En tal caso, no hay necesidad que el no contempl la hiptesis. Sin embargo,
Estado inicie acciones para recuperar la el artculo 6.1.f de la LRH salva la laguna
porcin en el plazo de dos aos, en tanto cuando establece que: las islas existentes
el dominio pblico no puede perderse. y las que se formen en los mares, lagos,
lagunas o esteros o en los ros forman
9.4. El caso del abandono del cauce
parte del dominio pblico hidrulico
La figura se produce cuando las (art. 7 de la LRH). Ntese que la solu-
aguas se retiran del cauce originario, el cin es la misma en caso de las islas ya
que paulatinamente se seca por efectos existentes o de las islas que se forman
naturales, por lo que el fundo ribereo con posterioridad a la vigencia de la ley.
6.1.g de la Ley de Recursos Hdricos N. Dez Picazo, Luis, Fundamentos de derecho civil
29338, concordante con el artculo 121 patrimonial, t. III, Madrid: Civitas, 1995.
del Reglamento. Guevara Pezo, Vctor, Derechos Reales: Pro-
puestas de enmienda, en Vv.Aa, Cdigo
En suma, la ley especial ha regulado Civil peruano. Diez aos. Balance y perspec-
las distintas modalidades de accesin flu- tivas, t. I, Lima: Universidad de Lima, 1995.
vial, tales como la accesin, la avulsin, Lacruz Berdejo, Jos Luis y otros, Elementos
de derecho civil, t. III-1: Derechos Reales.
los terrenos ganados en forma artificial, Posesin - Propiedad, Barcelona: Jos Mara
el abandono de cauce, la formacin Bosch, 1990.
de islas, los predios aislados o separa- Mariani De Vidal, Marina, Derechos reales, t.
dos por nuevos cauces y las crecientes II, Buenos Aires: Zavala, 2000.
temporales de aguas, con lo que se Nuez Boluda, Mara de los Desamparados,
La accesin en las edificaciones, Barcelona:
acrecienta el fenmeno imparable de la JM Bosch, 1994.
descodificacin. Ramrez Cruz, Eugenio Mara. Tratado de de-
rechos reales, t. II: Propiedad Copropiedad,
11. Referencias bibliogrficas Lima: s/e, 1999.
Trujillo Segura, Julio, Hacia una nueva na-
lvarez Caperochipi, Jos Antonio, Curso de
turaleza jurdica del agua: res communis, en
derechos reales, t. I, Madrid: Civitas, 1986.
Rabasa, Emilio y Arriaga Garca, Carol
Cuadros Villena, Carlos Ferdinand, Derechos B. (coords.), Agua. Aspectos Constitucionales,
reales, t. II, Lima: Cultural Cuzco, 1995. Mxico: UNAM, 2011.
Contenido
CONSULTA
La existencia de procesos judiciales o la remisin de cartas notariales interrumpen el carcter
pacfico de la posesin?
CONSULTA
Un seor viene poseyendo un bien inmueble, ubicado en el distrito de
Pilco Marca- Hunuco, por ms de 10 aos, que se inicia en la fecha de
22 de junio de 1987 y se consolida para fines prescriptorios el 22 de junio
de 1996. Seala que durante ese lapso de tiempo no ha existido denuncias
penales y/o civiles sobre el rea objeto de prescripcin que contravenga
la posesin pacfica, pblica y continua, sino que, recientemente, en el
2003, el propietario que figura en registros pblicos demanda reivindi-
cacin en su contra. Posteriormente, en el 2004 el poseedor interpone
prescripcin adquisitiva de dominio. Se nos consulta si la existencia de
procesos judiciales relacionados con la titularidad del inmueble sublitis,
causan que la posesin deje de tener la calidad de pacfica.
RESEA DE JURISPRUDENCIA
Resea de jurisprudencia
CAS. N. 4148-
2015 Apurmac La accin declarativa de dominio es
imprescriptible ya que constituye una
forma de ejercicio del derecho de propiedad
TEXTO DE LA CASACIN
confirma el auto de primera instancia del trece de abril de dos mil quince (fojas ciento
veinte) que declara fundada la excepcin de prescripcin extintiva de la accin; en los
seguidos con la Municipalidad Provincial de Abancay, Julia Portillo de Sotomayor y
Benito Sotomayor Bautista.
II. ANTECEDENTES
1. DEMANDA. En fecha diecinueve de agosto de dos mil trece, Rosa Tula Batallanos
Bocangel solicita declaracin de mejor derecho de propiedad a favor de la recurrente
sobre la fraccin del predio denominado Quinta Pedregal, la misma que es de mayor
extensin respecto al predio sublitis, ubicado en la avenida Circunvalacin Mario
s/n de Abancay. Accesoriamente, solicita la restitucin del predio indicado, bajo
apercibimiento de lanzamiento y demolicin de todas las mejoras y construcciones
introducidas en el predio sublitis. Argumenta lo que sigue: El ttulo de propiedad
del predio en litigio en mayor extensin, consiste en un contrato de compraventa
por escritura pblica del nueve de marzo de mil novecientos cuarenta y cinco, ce-
lebrado a favor de Serapio Batallanos Hermoza, inscrito en los Registros Pblicos
el doce de junio de mil novecientos sesenta y nueve. Que el doce de junio de mil
novecientos sesenta y nueve, la heredera del causante Serapio Batallanos Hermoza
inscribe el predio, por lo que ningn precepto legal es aplicable para el despojo del
mismo, bajo sancin de nulidad absoluta.
2. CONTESTACIN DE LA DEMANDA. El veintisis de diciembre de dos mil trece,
el Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales de la Municipalidad Provincial
de Abancay contesta la demanda, sealando que se remite a los extremos del informe
que ha de emitir el Departamento de la Gerencia de Obras de la Municipalidad
Provincial de Abancay, para todo cuanto la Municipalidad considere afectado sus
derechos materiales y/o inmateriales de conformidad a la ley de la materia. El tres de
enero de dos mil catorce, Benito Sotomayor Bautista y Julia Portillo de Sotomayor
contestan la demanda, sealando que la actora no tiene derecho material que sustente
su pretensin, menos para debatir un mejor derecho de propiedad, incluso adolece
de inters y legitimidad para obrar, pues su relacin jurdica con el bien inmueble
desapareci y se extingui por imperio de la ley.
3. EXCEPCIN DE COSA JUZGADA, PRESCRIPCIN, FALTA DE LEGITI-
MIDAD PARA OBRAR DEL DEMANDATE Y REPRESENTACIN INSU-
FICIENTE DEL DEMANDATE. El dos de diciembre de dos mil trece, Benito
Sotomayor Bautista y Julia Portillo de Sotomayor deducen excepcin de cosa juz-
gada, prescripcin, falta de legitimidad para obrar del demandante y representacin
insuficiente del demandante, bajo los siguientes argumentos: -Con la actora Rosa
Tula Batallanos Bocangel se ha sostenido varios juicios (Expedientes N.os 69-1991
y 112-1996) sobre nulidad de ttulo de propiedad, reivindicacin y restitucin de
inmueble, por lo que se habra configurado la triple identidad de los sujetos, objeto
y causa. -Desde la fecha de inscripcin en los registros pblicos de su ttulo de
propiedad, que data del diez de noviembre de mil novecientos ochenta y nueve, ha
empezado a transcurrir el inicio del plazo prescriptorio, siendo que la pretensin de
mejor derecho de propiedad y restitucin por el transcurso del tiempo ha prescrito
a los diez aos en aplicacin del inciso 1 del artculo 2001 del Cdigo Civil, esto
es, que en el ao dos mil prescribi cualquier accin para cuestionar su ttulo de
propiedad. -No demandaron todos los que deberan hacerlo ni tampoco la actora
tiene poder para ocurrir en juicio en su beneficio.
4. AUTO FINAL. El trece de abril de dos mil quince, el Juzgado Mixto de Abancay
de la Corte Superior de Justicia de Apurimac mediante resolucin nmero diez
expide auto final, declarando fundada la excepcin de prescripcin extintiva de la
accin, bajo los siguientes fundamentos: -De la Partida N. 05003955, adjuntada a
la solicitud cautelar, se advierte que el bien inmueble ubicado en el sector Mario,
trminos de la ciudad de Abancay, de una extensin de setecientos noventa y dos
con setenta y cinco metros cuadrados, ha sido inscrito en los Registros Pblicos de
Abancay, teniendo como propietarios a Benito Sotomayor Bautista y Julia Portillo
de Sotomayor en fecha diez de noviembre de mil novecientos ochenta y nueve. -
La interposicin de la demanda de mejor derecho de propiedad fue realizada el
diecinueve de agosto de dos mil trece, por lo que ha superado en demasa el plazo
establecido por el inciso 1 del artculo 2001 del Cdigo Civil.
5. RECURSO DE APELACIN. Mediante escrito de fojas ciento veintinueve, la
demandante Rosa Tula Batallanos Bocangel fundamenta su apelacin sealando:
-Que por principio elemental de justicia, no se puede dejar sin proteccin al pro-
pietario originario de un inmueble con derecho inscrito, cuando respecto a ese bien
exista posteriormente concurrencia de acreedores sin la preexistencia de un deudor,
disquisicin jurdica sustantiva que no se ha tomado en cuenta. -Que tampoco se
ha observado la sentencia dictada en Casacin N. 2689-2009 Callao que seala
que la pretensin procesal de mejor derecho de propiedad es imprescriptible, ya que
constituye una forma del ejercicio del derecho de propiedad, por ello el carcter
de imprescriptibilidad de la reivindicacin se extiende tambin a la pretensin de
mejor derecho de propiedad. - Que lo ordenado en el inciso 1 del artculo 2001 del
Cdigo Civil es de carcter genrico y lo ordenado por el artculo 927 es de carcter
especfico en aplicacin del principio de interpretacin, por lo que prima el segundo
precepto legal sobre el primero.
6. AUTO DE VISTA. La Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Apurmac,
mediante resolucin nmero catorce del diecisiete de julio de dos mil quince (fojas
ciento cincuenta y tres), confirma el auto de primera instancia que declara fundada
la excepcin de prescripcin extintiva de la accin, bajo los siguientes fundamentos:
-Desde la fecha de inscripcin en los Registros Pblicos del ttulo de propiedad, diez
de noviembre de mil novecientos ochenta y nueve, ha empezado a transcurrir el inicio
del plazo prescriptorio, siendo as la pretensin de mejor derecho de propiedad y
restitucin, en aplicacin del artculo 2001, inciso 1, del Cdigo Civil, ha prescrito.
III. RECURSO DE CASACIN
La Suprema Sala mediante la resolucin de fecha once de setiembre de dos mil quince
ha declarado procedente el recurso de casacin interpuesto por Rosa Tula Batallanos
Bocangel, por la infraccin normativa de los artculos 923, 927 y 2001, inciso 1, del Cdigo
Civil, al haber sido expuestas las referidas infracciones con claridad y precisin sealndose
adems que habra incidencia de ellas en la decisin impugnada.
1 Gonzles Barrn, Gunter, Tratado de derechos reales, t. II, Jurista, 2013, p. 1412.
2 Gonzles Barrn, Gunter, Tratado de derechos reales, t. II, Jurista, 2013, p. 1431.
SEXTO. En esa perspectiva, a este tipo de pretensiones no le son de aplicacin los plazos
contenidos en el artculo 2001 del Cdigo Civil, cuyos supuestos ms bien estn dirigidos
a otras acciones reales.
STIMO. Siendo ello as debe ampararse la casacin y dada las facultades contenidas en
el primer prrafo del artculo 396 del Cdigo Procesal Civil, emitir pronunciamiento de
fondo, desestimando la excepcin planteada, disponiendo que se prosiga el trmite del
proceso conforme corresponda.
VI. DECISIN
Por estas consideraciones y de conformidad con lo establecido en el primer prrafo del
artculo 396 del Cdigo Procesal Civil: Declararon FUNDADO el recurso de casacin
interpuesto por la demandante Rosa Tula Batallanos Bocangel (fojas ciento sesenta y dos);
en consecuencia CASARON el auto de vista fecha diecisiete de julio de dos mil quince
(fojas ciento cincuenta y tres); y actuando en sede de instancia: REVOCARON el auto final
apelado del trece de abril de dos mil quince (fojas ciento veinte), que declara fundada la
excepcin de prescripcin extintiva de la accin, reformndola declararon INFUNDA-
DA dicha excepcin, debiendo el juez de la causa continuar con el desarrollo del proceso;
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano
bajo responsabilidad; en los seguidos con la Municipalidad Provincial de Abancay, Julia
Portillo de Sotomayor y Benito Sotomayor Bautista, sobre mejor derecho de propiedad;
y los devolvieron; interviniendo como ponente el seor juez supremo Caldern Puertas;
por licencia de seora juez suprema Del Carpio Rodrguez, participa el seor juez supremo
Yaya Zumaeta.
SS. TELLO GILARDI, RODRGUEZ CHVEZ, CALDERN PUERTAS, YAYA
ZUMAETA, DE LA BARRA BARRERA.
DERECHO
DE OBLIGACIONES
CONTENIDO
Doctrina prctica
La prdida legal del bien en la relacin obligatoria en curso
Un caso de aplicacin retroactiva de la ley?
Luis Bardales Siguas... ..... . ..... . ..... . ..... . ..... . ..... . ..... . ..... . 127
Resea de jurisprudencia
No existe obligacin de cancelar servicios extraordinarios si
comunicado interno de universidad no acredita la existencia de contrato
verbal aludido (CAS. N. 276-2015 La Libertad) ... ...... ...... .... 153
rea prctica
Doctrina Derechos de obligaciones
DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica
La prdida legal del bien en la relacin
obligatoria en curso
Un caso de aplicacin retroactiva de la ley?
RESUMEN ABSTRACT
Se reflexiona si: la prdida legal genera la Is reflects if: does the legal loss generate the
extincin de la relacin contractual bajo la extinction of the contractual relationship
causal de ilicitud sobrevenida?, una dis- under the supervening illegality causation?
posicin legal de exclusin de un bien del a legal provision of exclusion of a good from
mercado se configura como un escenario the market is configured as a scene of diver-
gence or of relationship in progress? Is the
de divergencia o de relacin en curso?, el original legal business of a goods marketing
negocio jurdico original de comercializar extinguished and justified in the legal loss?,
un bien se extingue y se justifica en la among others.
prdida legal?, entre otros.
Palabras clave: Autonoma privada / Ili- Keywords: Private autonomy / supervening
citud sobrevenida / Aplicacin de la ley illegality / law enforcement
Recibido: 23-01-17 Title: The legal loss of the good in the obli-
Aprobado: 08-03-17 gatory relationship in progress. A case of
retroactive application of law?
Publicado en lnea: 03-04-17
* Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Cursando Maestra de Derecho Civil en la
Pontificia Universidad Catlica del Per. Jefe de Prcticas de Derecho de las Personas y Derecho de las
Obligaciones en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro del Taller de Derecho Civil
Jos Len Barandiarn de la misma Casa de Estudios.
en forma retroactiva a quienes tienen vigentes una fuerte dosis de intervencin estara
contratos de compraventa, suministro, etc., de prohibida, a fortiori la extincin del con-
vehculos usados con arreglo al Decreto Legislati-
vo N. 843, as como respecto de los vehculos
trato mismo, que representa la mxima
que se encuentren en trnsito, en depsito o expresin de intervencionismo estatal,
inmovilizados por la autoridad aduanera3. debera considerarse proscrita. En tal
sentido nos proponemos abordar el
Esta sentencia constituye una excu- argumento que seala que toda ley que
sa perfecta para analizar cules son las retire del comercio un bien o modifique
implicancias legales de todo dispositivo un contrato, constituye una aplicacin
legal que tenga como tenor la exclusin retroactiva de la misma, lo que clara-
del mercado nacional de una clase de bie- mente ha afirmado reconocida doctrina
nes o servicios y finalmente respondernos nacional al observar que no es posible
si una norma como el Decreto Supremo reconciliar la idea de que la ley no puede
N. 045-2000-MTC, puede aplicarse a ser aplicada de manera retroactiva con
un contrato celebrado con anterioridad la idea de que el Estado puede alterar
a su entrada en vigencia o estara siempre una decisin de las partes tomada en el
incurriendo en una aplicacin retroactiva pasado5. A los efectos de adentrarnos en
de la ley. Esta interrogante cobra adems el problema de fondo, consideremos el
mayor relevancia en la medida en que la estudio del instituto civil que est detrs
postura a favor de la intangibilidad de de toda esta problemtica.
los contratos se encuentra respaldada por
un importante sector de la doctrina, que
2. Naturaleza jurdica de la institucin
asevera con claridad y firmeza que dado
de la prdida del bien por retiro del
el tenor del artculo 62 de la Constitu-
comercio
cin Poltica del Per ningn contrato
podra ser modificado por ley posterior4. Se trata de la figura civil conocida
como la prdida del bien, la cual se
De este modo, si la modificacin de
un programa contractual que conlleva
5 Vase, al respecto: El argumento se hace
ms patente con el ejemplo colocado por
3 Tribunal Constitucional, Expediente N. los autores en el cual se establece que: Si al
0325-2001-AA/TC, Kanagawa Corporation amparo de la norma 1, A y B pactan X, Y, Z,
S.A.C. contra la Sala Corporativa Transitoria A y B deben actuar en base a X, Y, Z durante
Especializada en Derecho Pblico de la Corte el plazo del contrato. Si una norma posterior,
Superior de Justicia de Lima, la misma que la Norma 2 prohbe el pacto Z, A y B deben
puede ser ubicada y leda en la pgina web seguir actuando en base al pacto Z. La pro-
del Tribunal Constitucional. Recuperado de hibicin impuesta por la norma 2 no puede
<goo.gl/smnzFF>. afectar la decisin tomada por A y B, ya que
4 Vase, al respecto, Rubio Correa, Marcial, aquella norma no exista al momento en que
Estudio de la Constitucin Poltica de 1993, t. A y B pactaron X, Y, Z: Escobar Rozas,
III, Lima: Fondo Editorial PUCP, 1999, p. Freddy y Guillermo, Cabieses Crovetto,
279; e igualmente Bernales Ballesteros, La Libertad bajo ataque: Contratos, regulacin
Enrique, La Constitucin de 1993. Anlisis y retroactividad, en Ius et Veritas, n. 46, Lima:
comparado, Lima: R.A.O, 1999, p. 362. julio del 2013, pp. 122-123.
tiva referida a los remedios contractua- tipo de bienes o servicios prohibidos por
les. El numeral 3 del artculo 1137 del el propio orden legal. De este modo, al
CC se integra bsicamente uno de los momento de celebrarse un contrato, las
supuestos de la resolucin por causar partes deben evaluar si el bien o servicio
imposibilidad sobrevenida del bien, es sobre el cual estn negociando es de lcita
decir, un tipo de ineficacia funcional. comercializacin11.
Sin embargo, el contenido normativo Ahora bien, hasta aqu podemos de-
de la prdida legal se encuadra, igual- cir que el remedio para el caso de comer-
mente, en el remedio de la invalidez del cializar un bien o servicio prohibido por
acto jurdico por la causal de fin ilcito, ley es claramente la nulidad por causal de
un tipo de ineficacia estructural, como fin ilcito del acto jurdico. Sin embargo,
explicaremos a continuacin. como hemos visto al estudiar la prdida
Podemos comenzar sealando que legal, el ordenamiento de forma latente
para que todo contrato sea considerado est siempre evaluando y reevaluando
vlido debe cumplir con los requisitos la licitud de las prestaciones, y es jus-
establecidos por el artculo 140 del tamente por este constante anlisis que
Cdigo Civil, dentro de los cuales se el artculo 1137 del Cdigo Civil avala
encuentra claramente regulado en el la emisin de una disposicin legal que
inciso 3 el fin lcito, cuya antpoda, dicte que lo que antes era comercializa-
la causa ilcita, se produce segn la ble ahora ya no lo sea, configurndose
doctrina italiana cuando se realiza de este modo un caso de ineficacia
un asunto de intereses contrastantes con funcional con la consecuente resolucin
o elusivos de normas imperativas (de de la relacin obligatoria por causal de
orden pblico orden pblico o buenas imposibilidad sobrevenida regulada en
costumbres)9 o cuando la razn y el el artculo 1138.
sentido que las partes persiguen a travs De este modo, cuando la prestacin
de la operacin, son reprobados por el prometida viene a ser prohibida por
ordenamiento jurdico porque contras- disposicin imperativa posterior a la
tan con intereses objetivos, valores esen- formacin de la obligacin, es impropio
ciales para el ordenamiento mismo10. En hablar de nulidad, ya que se trata de una
tal sentido, dentro de los innumerables extincin por ilicitud sobreviniente12.
actos que representan un atentado
contra los valores del ordenamiento, se 11 As lo establece el artculo 1403 del Cdigo
encuentra la comercializacin de todo Civil el que dispone al pie de la letra:
Artculo 1403. La obligacin que es objeto del
contrato debe ser lcita. La prestacin en que
9 Di Marzio, Fabrizio, La Nullita del Contratto, consiste la obligacin y el bien que es objeto
Padova: CEDAM, 1999, p. 282. de ella deben ser posibles.
10 Roppo, Vincenzo, El Contrato, traduccin a 12 Busso, Eduardo, Cdigo Civil anotada, t. IV,
cura de Eugenia Ariano Deho, Lima: Gaceta Buenos Aires: Ediar, Sucesores de Compaa
Jurdica, 2009, p. 374. Argentina S.R.L., 1951, pp. 93-94. Del mismo
en tal escenario, solo se puede hablar de el artculo 950 del Cdigo Civil.
dos tipos de efectos o situaciones jurdi- De este modo, consideremos lo
cas. Primero, el supuesto de hecho que siguiente: una persona se encuentra en
se encuentra en formacin, al cual, por posesin de un inmueble la misma que
comodidad, podemos denominar como ha venido desarrollando ya por 9 aos y
efecto pendiente, aunque en puridad no 11 meses. Qu ocurrira si durante los
se trata de una situacin jurdica si no primeros das del onceavo mes se publica
del supuesto mismo, as, por ejemplo, una ley que modifica el artculo 950 se-
cuando una persona est por cumplir 18 alando que la prescripcin adquisitiva
se encuentra ante un efecto pendiente se genera ahora con una posesin de 12
por lo que se dice que se encuentra en aos y ya no de 10? Veamos cmo se
una expectativa de hecho de ser titu- aplica la ley temporalmente:
lar de una nueva situacin jurdica y, Aplicacin inmediata, dado que to-
segundo la consecuencia legal, que es dava no se concluyen los 10 aos,
la situacin jurdica a adquirirse una estamos ante un efecto pendiente y,
vez completado el supuesto, la misma por tanto, el plazo se extiende y el
que puede denominarse como el efecto
perfeccionado, caso en el cual estaremos 18 Este ejemplo es bastante til a efectos de
ya ante la situacin jurdica adquirida y distinguir entre expectativas y derechos, as
se explica que [...] a tal situacin es a la que
no a una mera expectativa . 17
se le ha asignado el ropaje de expectativa
En el ejemplo descrito lneas arriba, apoyndose en el hecho de que lo que importa
para el caso (y obtiene calificacin jurdica)
dicha situacin jurdica sera claramen- es el inters del poseedor en continuar pose-
te la capacidad plena de ejercicio que yendo en vista de la evolucin de su posicin
puede encuadrarse en una situacin de actual (posesin) hacia una situacin (final)
de derecho real. O sea de aquel derecho que
poder dentro del marco de la autonoma el poseedor puede adquirir (precisamente
privada. En tal sentido cuando estamos continuando en la posesin por el tiempo y
frente a una situacin jurdica ya perfec- las condiciones fijadas por la ley) por medio
de la usucapin. Vase, al respecto, Breccia,
cionada la nueva ley no podr modificar Umberto; Bigliazzi Geri, Lina; Natoli,
Ugo; Busnelli, Francesco, Derecho civil
normas, sujetos y relacin jurdica, t. I, vol. I,
17 Espinoza Espinoza, Juan, Los principios con- traduccin de Fernando Hinestrosa, Bogot:
tenidos en el ttulo preliminar del cdigo civil Universidad Externado de Colombia, 1992,
peruano de 1984, Lima: Grijley, 2011, p. 201. p. 426.
sujeto tendr que continuar con su cuando el efecto deja de ser pendiente y
posesin dos aos ms para adquirir se perfecciona estamos ante un derecho
la propiedad por prescripcin adqui- adquirido y, por lo tanto, inmodificable,
sitiva. salvo que se genere una aplicacin re-
Aplicacin retroactiva, imaginemos troactiva de la ley. Visto esto pasemos al
ahora que el sujeto ya haba posedo segundo escenario.
los 10 aos y que al da siguiente de
concluida esta posesin se emite la 5. Anlisis del segundo escenario:
misma ley de 12 aos. Dado que es- produccin no simultnea de la
tamos ante un efecto perfeccionado formacin del supuesto y del efecto
si se desconociera la adquisicin y se jurdico ejercitable
requiriera dos aos adicionales se es- Un escenario distinto es aquel en vir-
tara ante una aplicacin retroactiva. tud del cual al momento de completarse
Aplicacin ultraactiva, imaginemos el supuesto de hecho se produce el efecto
ahora que el sujeto se encuentra legal previsto en la norma y se materializa
poseyendo 9 aos, y se emite el en una nueva situacin jurdica, pero esta
dispositivo sealado de 12 aos. Si situacin no se puede ejercitar de forma
al momento de cumplir los 10 aos, inmediata pues para tal efecto se necesita
se le reconoce el derecho de propie- un requerimiento adicional. Como se
dad, ignorando la modificacin del aprecia se trata de un caso completamente
artculo 950 a pesar de encontrarse opuesto al escenario del coincidencia (en
el efecto pendiente, se estara apli- el que las situaciones jurdicas producidas
cando de forma ultraactiva la ley. pueden ser ejercitadas de manera inme-
Curiosamente, este escenario de diata) por lo mismo que le llamaremos
coincidencia se encuadra perfectamente escenario de divergencia.
con uno de los principios de regulacin A diferencia de los derechos absolu-
de la aplicacin temporal de la ley. Se trata tos, que parecen encajar muy bien con el
del principio de los derechos adquiridos, escenario de la coincidencia, el escenario
regulada en el artculo 2120 del Cdigo de divergencia se encuadra mejor con los
Civil19. Y es que cuando nos encontramos derechos relativos, y en especfico con el
ante un supuesto en proceso de formacin derecho de crdito, pues, por lo general,
no hay ninguna situacin jurdica solo en la mayora de las relaciones obligato-
una esperanza o una expectativa no legal rias, el derecho de crdito se encuentra su-
de que se producir dicha adquisicin, por peditado su ejercicio a un requerimiento
tanto no hay derecho alguno, en cambio adicional, que no es otro que el plazo de
cumplimiento20. Es decir, no basta el solo
19 Cdigo Civil, Artculo 2120.Se rigen por
la legislacin anterior los derechos nacidos, se-
gn ella, de hechos realizados bajo su imperio, 20 As con respecto al plazo se seala que las
aunque este Cdigo no los reconozca. partes pueden fijar convencionalmente un
14-07-07 14-08-07
S. hecho C. jurdica 16-08 20-08 14-09-17
S. hecho C. jurdica 14-10-17
S. hecho C. jurdica 14-11-17
S. hecho C. jurdica
23 Se refiere a aquellas relaciones cuyo desenvol- Ahora bien, consideremos que con
vimiento no se agota en una sola prestacin fecha 16 de agosto del 2007 se emite
sino que supone un periodo de tiempo ms o
menos largo, por cuanto su contenido implica una disposicin del BCR sealando que
bien una conducta duradera o la relacin de el nuevo inters legal es de 10 % y que
prestaciones peridicas. Tales relaciones se de-
nominan relaciones de obligacin duradera.
Vase, al respecto, Larenz, Karl, Derecho de
las obligaciones, ob. cit., p. 41.
24 Asamblea Constituyente, Constitucin Pol- 25 Espinoza Espinoza, Los principios contenidos
tica del Per, Artculo III.La ley se aplica a las en el ttulo preliminar del Cdigo Civil peruano
consecuencias de las relaciones y situaciones de 1984, op. cit., p. 205.
jurdicas existentes. No tiene fuerza ni efectos 26 Cdigo Civil, Artculo 1244. La tasa del
retroactivos, salvo las excepciones previstas en inters legal es fijada por el Banco Central de
la Constitucin Poltica del Per. Reserva del Per.
1.a cuota s. hecho: plazo del 1.er mes interpretacin conjunta de los artculos
de celebrado el contrato el14-08-07 155229 y 155830 del Cdigo Civil, de
(efecto total per.). los cuales se extrae claramente que de
2.a cuota s. hecho: plazo del 1.er mes no haberse pactado plazo alguno para
de vencida la 1.a cuota 14-09-07 la entrega del bien materia de la venta,
(efecto per. pen.). esta debe ser efectuada inmediatamente
3.a cuota s. hecho: plazo del 1.er mes a la celebracin del contrato, y el precio
de vencida la 2.a cuota 14-10-07 a su vez pagado de la misma forma. De
(efecto futuro). tal modo, cualquier norma posterior a
4.a cuota s. hecho: plazo del 1.er mes la celebracin del contrato que excluya
de vencida la 3.a cuota 14-11-07 al bien objeto del contrato del mercado,
(efecto futuro). producira un efecto retroactivo.
Dicho esto, la aplicacin de una
nueva ley a una relacin obligatoria en IMPORTANTE
curso solo es retroactiva cuando se aplica
a las obligaciones ya vencidas; en cam- [] a falta de plazo pactado se apli-
bio, su aplicacin a aquellas que estn ca de modo supletorio lo establecido
en camino a vencerse, son de aplicacin por la interpretacin conjunta de los
inmediata. Sabiendo esto, procedamos artculos 1552 y 1558 del Cdigo Ci-
vil, de los cuales se extrae claramente
a encuadrar los escenarios narrados al que de no haberse pactado plazo al-
caso de la prdida legal. guno para la entrega del bien materia
de la venta, esta debe ser efectuada
6. Aplicacin del primer y segundo inmediatamente a la celebracin del
escenario al instituto de la prdida contrato, y el precio a su vez paga-
do de la misma forma. De tal modo,
legal
cualquier norma posterior a la cele-
El primer escenario se produce bracin del contrato que excluya al
cuando no hay plazo de vencimiento bien objeto del contrato del mercado,
y, por tanto, coincide la formacin del producira un efecto retroactivo.
supuesto con la perfeccin de la conse-
cuencia. As, esto ocurre cuando el mo- 29 Cdigo Civil, Artculo 1552.El bien debe
mento de la celebracin del contrato y ser entregado inmediatamente despus de ce-
lebrado el contrato, salvo la demora resultante
el momento del vencimiento de la obli- de su naturaleza o de pacto distinto.
gacin se producen simultneamente, 30 Cdigo Civil, Artculo 1558.El comprador
que es lo que sucede cuando las partes no est obligado a pagar el precio en el momento,
de la manera y en el lugar pactados. A falta
establecen plazo para el cumplimiento de convenio y salvo usos diversos, debe ser
de la obligacin. pagado al contado en el momento y lugar de
la entrega del bien. Si el pago no puede hacerse
As, a falta de plazo pactado se aplica en el lugar de la entrega del bien, se har en el
de modo supletorio lo establecido por la domicilio del comprador.
fecha 4 de octubre del 2002, el Ministerio elaborados con esta sustancia (efectos
de Salud declar dicha sustancia no apta totalmente perfeccionados). Tendra
para el consumo humano establecindose que haberse aplicado la Ley N. 27923
como motivacin de la propia resolucin de forma retroactiva o se tendra que
que de las investigaciones efectuadas por haber dejado intacta la circulacin de
la International Agency of Research on estos productos para respetar el principio
Cancer, institucin creada por la Orga- de irretroactividad? Consideramos que
nizacin Mundial de la Salud, sobre los la respuesta a esta interrogante amerita
agentes carcingenos a nivel mundial, se un extenso desarrollo por el trasfondo
ha evidenciado que dicho aditivo pro- y la complejidad de su problemtica,
duce daos en animales menores y que sin embargo, nos sirve de excusa para
tambin podra poner en riesgo la salud esbozar unas breves consideraciones,
de las personas40, por lo que claramente tanto desde la perspectiva constitucional
el ministerio, con la opinin favorable de como desde las instituciones civiles.
la Direccin General de Salud Ambiental
declar no apto para el consumo humano 8. Dos perspectivas complementarias:
y, asimismo, dispuso que dicha direccin la ptica de los derechos fundamen-
adopte las medidas preventivas y correc- tales y el instituto de la base del
tivas necesarias. negocio jurdico
Esta resolucin cobr fuerza cuan- Lo que en principio salta a la vista es
do, con fecha 20 de enero del 2003, que la comercializacin de un producto
se aprob la Ley N. 27932, Ley que que es declarado inapto para el consumo
prohbe el uso de la sustancia qumica humano (y que, por tanto, posee un alto
bromato de potasio en la elaboracin nivel de nocividad) estara vulnerando
del pan y otros productos alimenticios flagrantemente el derecho fundamental
destinados al consumo humano. A la vez a la salud de la poblacin regulado en el
la ley fue desarrollada por su respectivo artculo 65 de la Constitucin41.
reglamento, establecindose todas las En tal sentido, la Constitucin
pautas y pasos a seguir con el prop- en lo que respecta a sus disposiciones en
sito de ejecutar las rdenes contenidas especfico en el artculo 103 establece
en dicho dispositivo. Lo que mueve que la proscripcin de la aplicacin
a duda, sin embargo, es qu hubiese
pasado si al igual que con el caso de los
autos importados hubiesen existido al 41 Asamblea Constituyente, Constitucin Pol-
momento de la emisin de la ley obliga- tica del Per, Artculo 65.El Estado defiende
el inters de los consumidores y usuarios. Para
ciones ya vencidas de entregar productos tal efecto garantiza el derecho a la informacin
sobre los bienes y servicios que se encuentran a
su disposicin en el mercado. Asimismo vela,
40 Vase, al respecto, la Resolucin Ministerial en particular, por la salud y la seguridad de la
N. 1608-2002-SA-DM. poblacin.
en que permite al Estado disponer la [T]odo contrato se estipula entre los que en l
expulsin del mercado nacional de bie- participan teniendo en cuenta determinadas
circunstancias de carcter general, ya sean
nes y servicios en la medida en que estos conscientes o no de ello en el caso concreto
vulneran claramente los derechos funda- [...], sin las cuales el contrato no cumple la
mentales de la poblacin. Por tanto, ms finalidad para la cual fue pensado ni puede
all que la aplicacin sea efectivamente realizar la intencin de las partes46.
retroactiva, s existe una afectacin de los
Se considera que dentro de esta base
derechos fundamentales que el Estado
se tiene una base subjetiva correspon-
no la podra avalar permitiendo la per-
diente a las representaciones internas
manencia del producto en el mercado.
que los sujetos se han hecho del negocio
El caso del bromato de potasio es un
y la base objetiva referida las propias
ejemplo al respecto.
circunstancias existentes al momento de
Desde la ptica constitucional y la celebracin del negocio sealndose
desde la perspectiva civil, considera- que existe un grupo de casos referidos a
mos que la prdida legal se encuadra la equivalencia entre las prestaciones (lo
en el gnero de casos que la autorizada que conducir al remedio de la excesiva
doctrina nacional ha calificado como onerosidad de la prestacin en nuestro
supuestos de evolucin en el tiempo de ordenamiento) y un segundo grupo
las situaciones jurdicas duraderas y de conformado por los casos en que el fin
la alteracin de las circunstancias, en las contractual objetivo expresado en el
que se ha sealado al respecto45 que la contrato se ha transformado en defini-
capacidad de previsin de las partes por tivamente irrealizable, sin que por ello la
la evolucin futura de las circunstancias prestacin del deudor haya llegado a ser
que afectan la ejecucin de los negocios imposible (caso de frustracin del fin)47,
es falible y muchas veces las partes son mencionndose entre otros el siguiente
sorprendidas en el desenvolvimiento de ejemplo:
la relacin contractual con evoluciones
sorprendentes que no pudieron prever [S]i es arrendado un inmueble bajo inventa-
rio, estipulndose su uso para un fin deter-
y que no se haban tomado en cuenta. minado (por ejemplo para ejercer en l una
En tal sentido, consideramos que industria de hospedaje o semejante) y este
es irrealizable porque en esa regin ha sido
la prdida legal se puede encuadrar en prohibido el turismo por las autoridades ha
el instituto civil alemn denominado desaparecido de esta forma la base objetiva
base del negocio jurdico la misma del contrato48.
que establece que:
45 Morales Hervias, Rmulo, Las patologas 46 Larenz, Derecho de las obligaciones, ob. cit.,
y los remedios del contrato, tesis para optar el p. 314.
grado de doctor en Derecho, Lima: Pontificia 47 Ibid., 318.
Universidad Catlica del Per, 2010, p. 223. 48 Ibid., 316.
polticas pblicas como el cambio de La prdida del bien por quedar fuera
matriz energtica52. Sin embargo, es del comercio, que se encuentra re-
claro que nos falta investigar si es que gulada en el numeral 3 del artculo
esta desaparicin de la base y/o frustra- 1137, constituye un hecho jurdico
cin del contrato est limitada por la legal que integra la causal de resolu-
proscripcin de la retroactividad legal cin por imposibilidad sobrevenida
o ms bien se complementa y refuerza por caso de fuerza mayor, cuyo con-
con la proteccin de los derechos fun- tenido es la ilegalidad sobrevenida
damentales. Sin duda estas interrogantes de comercializar un bien o servicio.
merecen ser abordadas en un estudio de Este contenido se repite en la ile-
mayor profundidad que la limitacin del galidad original de comercializar
presente artculo no permite pero que un bien sancionada con la nulidad
nos incita con la excusa perfecta para por fin ilcito. Esto podra significar
adentrarnos en esta importante rea o que la prdida legal implica una
punto de interseccin entre el derecho aplicacin retroactiva de la ley pues
civil y el derecho constitucional. se extinguen los efectos de un acto
jurdico, por hechos ya evaluados al
9. Conclusiones momento de la celebracin, en base
a una norma posterior.
Mil Soles de Oro por un Inti, de tal manera
que en la contabilidad de las empresas, la es-
Frente a esto, es necesario distin-
timacin y cumplimiento de los presupuestos guir dos escenarios en cuanto a los
de las entidades del Sector Pblico Nacional, efectos producidos: Supuesto de
los contratos y, en general, toda transaccin
[...].
Coincidencia, en el que el ejercicio
52 Poder Ejecutivo, Decreto Supremo N. de la situacin jurdica est habilita-
045-2009-EM, Artculo 1. Queda prohibi- do inmediatamente a la realizacin
da la venta de kerosene y Diesel N. 1 (D1) del supuesto (efecto perfeccionado)
La Direccin General de Hidrocarburos
proceder a cancelar o modificar todas las y el supuesto de divergencia en el
inscripciones en el Registro de Hidrocarburos que se requiere un hecho adicio-
de los Consumidores Directos y Distribui- nal para habilitar el ejercicio de
dores Minoristas de los productos a que hace
referencia el prrafo anterior. Asimismo, con- la situacin (efecto perfeccionado
forme el avance del Programa de Sustitucin pendiente). La propiedad y el crdi-
de consumo domstico de Kerosene por Gas to son ejemplos de cada escenario,
Licuado de Petrleo, a que hace referencia el
artculo siguiente, proceder a cancelar las respectivamente. El ejercicio de este
inscripciones en el Registro de Hidrocarburos ltimo se encuentra supeditado al
de los Establecimientos de Venta al Pblico de vencimiento del plazo.
Combustibles de venta exclusiva de kerosene
y a modificar las inscripciones en el Registro Dado que la prdida legal constitu-
de Hidrocarburos de los Establecimientos de ye un hecho legal, su aplicacin se
Venta al Pblico de Combustibles que expen-
den Kerosene, eliminando este producto de las regula de acuerdo con los principios
mismas. de derecho transitorio: principio
de los derechos adquiridos y de los Busso, Eduardo, Cdigo Civil anotada, t. IV,
hechos cumplidos. Siendo que en Buenos Aires: EDIAR y Sucesores de Com-
paa Argentina S.R.L., 1951.
nuestro ordenamiento prevalece
Crdenas Quirs, Carlos, Autonoma Privada,
constitucionalmente (artculo 103) Contrato y Constitucin, en Bullard Al-
el principio de los hechos cumpli- fredo y Gastn Fernndez (eds.), Derecho
dos, la aplicacin de la prdida legal Civil Patrimonial, Lima: PUCP, 1997.
a efectos perfeccionados constituye Charman, Mary, Contract law, 4.a ed., Oregon:
William Publishing, 2007.
una aplicacin retroactiva, pero la
Di Marzio, Fabrizio, La nullita del contratto,
aplicacin a efectos perfeccionados Padova: CEDAM, 1999.
pendientes solo es una aplicacin Escobar Rozas, Freddy y Guillermo, Cabieses
inmediata. Crovetto, La Libertad bajo ataque: Con-
Sin embargo, pueden existir casos tratos, regulacin y retroactividad, en Ius et
Veritas, n. 46, Lima: julio del 2013.
de prdida legal retroactiva que
Espinoza Espinoza, Juan, Derecho de la respon-
aparentemente sean constituciona- sabilidad civil, 6.a ed., Lima: Rodhas, 2011.
les. Esto se puede evaluar desde la Espinoza Espinoza, Juan, Los principios conte-
ptica de la proteccin de los dere- nidos en el ttulo preliminar del cdigo civil
chos fundamentales en cuanto que peruano de 1984, Lima: Grijley, 2011.
deben retirase del comercio bienes Gazzoni, Franceso, Situazioni Giuridiche
Soggetive, en Manuale di Diritto Privato.
o servicios daosos de aquellos. Y Captulo V, traduccin realizada por Jos
se puede complementar esta visin Luis Gabriel Rivera, t. 59, 7.a ed., Napols:
con el anlisis de los institutos civiles Edizioni Scientifiche Italiane, 1998.
alemn de la base del negocio jur- Irti, Natalino, Introduccin al estudio del derecho
dico y anglosajn de la frustracin privado, traduccin y notas de Rmulo
Morales Hervias y Leysser L. Len, Lima:
del contrato. Grijley, 2003.
Landa Arroyo, Csar, La constitucionalizacin
10. Referencias bibliogrficas del derecho civil: el derecho fundamental
Barchi Velaochaga, Luciano, Prdida del a la libertad contractual, sus alcances y sus
bien, en Cdigo Civil comentado, t. VI, 2.a lmites, en Themis, n. 66, Lima: 2014.
ed., 1.a ed. reimp., Lima: s.e., 2007. Larenz, Karl, Derecho de las obligaciones, t. I, ver-
Bernales Ballesteros, Enrique, La Constitu- sin espaola y notas de Jaime Santos Briz,
cin de 1993. Anlisis comparado, Lima: Madrid: Revista de Derecho Privado, 1958.
R.A.O, 1999. Len, Leysser, Derecho de las relaciones obligato-
rias, Lima: Jurista, 2007.
Breccia, Umberto; Bigliazzi Geri, Lina; Nato-
li, Ugo; Busnelli, Francesco, Derecho civil Lohmann Luca de Tena, Guillermo, El negocio
normas, sujetos y relacin jurdica, t. I, vol. I, jurdico, 2.a ed., Lima: Grijley, 1994.
traduccin de Fernando Hinestrosa, Bogot: Marasco, Gerardo, La rinegoziazione del
Universidad Externado de Colombia, 1992. contratto, Strumenti legali e convenzionali
Breccia, Umberto; Bigliazzi Geri, Lina; Na- a tutela dellequilibrio negoziale, Padua:
toli, Ugo; Busnelli, Francesco, Diritto Cedam, 2006.
Civile 3, Obligazzioni e contratti, Turn: Moisset De Espans, Luis, Derecho de las obli-
Utet, 1992. gaciones, t.I, Lima: Gaceta Jurdica, 2016.
Morales Hervias, Rmulo, Las patologas y los Rubio Correa, Marcial, Estudio de la Constitu-
remedios del contrato, tesis para optar el gra- cin Poltica de 1993, t. III, Lima: PUCP,
do de doctor en Derecho, Lima: Pontificia 1999.
Universidad Catlica del Per, 2010. Rubio Correa, Marcial, El ttulo preliminar del
Osterling Parodi, Felipe con colaboracin Cdigo Civil, 9.a ed., Lima: PUCP, 2007.
de Carlos Crdenas Quirs, Exposicin de Stone, Richard, The modern law of contract,
Motivos y Comentarios al Libre VI del Cdigo 8. a ed., Oxon and New York: Routledge
Civil. Las Obligaciones, Lima: s.e., 1985. Cavendish, 2015.
Roppo, Vincenzo , El contrato, traduccin a cura Von Tuhr, Andreas, Tratado de las obligaciones,
de Eugenia Ariano Deho, Lima: Gaceta t. I, traduccin de W. Roces, Madrid: Reus,
Jurdica, 2009. 1934.
CONSULTA
Una persona realiz operaciones financieras con un banco entre
1992 y 1997, las cuales se verifican honradas en una constancia de
extincin de deudas expedida por dicha institucin. Este demanda
a la institucin la devolucin de uno de los pagars emitidos, sien-
do que el banco no ha cumplido con la obligacin de devolverlo.
Argumenta adems, que dicho pagar est siendo utilizando en un
proceso de ejecucin de garantas contra una persona a la cual se le
ha consignado su nombre y firma, advirtiendo que dicho pagar se
est usando fraudulentamente. El banco afirma que las empresas del
sistema financiero tienen la obligacin de conservar los documen-
tos provenientes de una operacin financiera solo hasta diez aos
despus de terminadas dichas operaciones y que posteriormente
pueden ser archivados o desechados. Se nos consulta si el banco
tiene la obligacin de devolver el pagar.
RESEA DE JURISPRUDENCIA
Resea de jurisprudencia
CAS. N. 276-2015
La Libertad No existe obligacin de cancelar servicios
extraordinarios si comunicado interno de
universidad no acredita la existencia de
contrato verbal aludido
CAS. N. 276-2015 LA LIBERTAD
Publicado en Sentencias en Casacin, ao XX, N. 724
(El Peruano 28-02-17, p. 89123)
Proceso Obligacin de dar suma de dinero.
Decisin Fundado
Normas aplicables Cdigo Civil: artculos 1220 y 1767
Fundamentos [E]n efecto, si bien se ha verificado que se han realizado labores extraordinarias, lo que
jurdicos relevantes no se ha podido probar es el monto exacto de la retribucin ni todas las actividades
realizadas, todo ello, adems, en el marco de un contrato verbal, con las deficiencias
probatorias que ello acarrea, y que ha obligado a la Sala Superior a inferir la naturaleza
y calidad de los servicios extraordinarios e invocar la norma legal que se cuestiona,
por supuesto, dentro de los alcances de valoracin probatoria que le permite la ley.
TEXTO DE LA CASACIN
labor; que son los rganos societarios los que toman sus acuerdos para la adecuada
marcha de la sociedad, plasmndose en la respectiva acta redactada culminar cada
junta y que era entregada en borrador a esa seorita para que sean digitadas, quien
estaba a cargo de llevar los libros, de actas del directorio y de la junta general, as
como de trmites notariales y registrales.
6. SENTENCIA DE VISTA. Los Jueces Superiores de la Primera Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de La Libertad, expiden la sentencia de vista, contenida en la
resolucin de fojas mil ciento treinta y cinco, del quince de octubre de dos mil catorce,
que confirma la sentencia apelada que declara fundada la demandada; en consecuen-
cia, fija la cantidad de cien mil nuevos soles por concepto de prestacin de servicios
extraordinarios, ms el pago de intereses legales correspondientes. Fundamentando
la decisin en que: 1) Existi una relacin contractual entre la demandante sociedad
Sevillano Altuna & Asociados S.C.R.L., con la ahora demandada Universidad Csar
Vallejo S.A.C., tal como se puede corroborar con los medios probatorios aportados
por ambas partes procesales. Dicha relacin contractual tuvo su inicio en el mes de
febrero del ao dos mil hasta agosto del ao dos mil tres, fecha en la que se le pone
fin, conforme al Oficio N. 07-2003/AAAR-UCV de fecha diecisis de junio del
dos mil tres, (que reitera el Oficio N. 002-2003/AARUCV de fecha veintisiete de
febrero del dos mil tres), ampliado mediante Carta Notarial de fecha seis de julio del
dos mil tres, por los cuales se resuelve dicho contrato de locacin de servicios que
se pact de manera verbal entre la demandante y la demandada; 2) Que como ya lo
han expresado ambas partes en la mayora de sus escritos durante todo el proceso,
los servicios ordinarios pactados en el contrato verbal de locacin de servicios fueron
el patrocinio de un mximo de tres procesos judiciales y la absolucin de consultas
verbales y por escrito sobre estos procesos y sobre asuntos civiles, laborales y penales
en general; as como el patrocinio de un mximo de tres procesos administrativos; en
este punto la parte demandante seala que por motivos de una relacin de amistad
existente entre el Presidente de la empresa demandante y el Ingeniero Csar Acua
Peralta se llev ms de tres procesos tanto judiciales como administrativos. Este
hecho no ha sido negado ni desvirtuado por la parte contraria, siendo as que ambas
partes estn de acuerdo en ello. Asimismo por dichos servicios ordinarios se pact
una retribucin mensual de dos mil trescientos sesenta nuevos soles (S/ 2,360.00);
3) Analizando los medios probatorios sealados por la instancia suprema respecto
a la Carta de fecha seis de julio del dos mil tres de fojas trescientos sesenta y ocho,
el Oficio N 07-2003/AAAR-UCV del diecisis de junio del dos mil tres, de fojas
cuatrocientos diez, las Cartas Notariales de fojas cuatrocientos quince-A y cuatro-
cientos diecisis y de fojas cuatrocientos diecisiete a cuatrocientos dieciocho, se puede
concluir que dichos documentos no modifican el criterio y la decisin tomada por la
Sala en sus anteriores resoluciones, que como ya se ha analizado estos documentos
carecen de entidad suficiente como para hacer variar la conviccin de la existencia
de los servicios extraordinarios brindados por la demandante; que de la valoracin
integral de todos los medios probatorios se concluye que la demandante s brind
los servicios extraordinarios descritos anteriormente; 4) Que en los comunicados
de fechas tres de abril y diez de julio del dos mil; veintiocho de agosto y ocho de
julio del dos mil dos; veintids y treinta y uno de enero del dos mil tres, de fechas
a cambio de una retribucin mensual. d. Infraccin normativa de los artculos 289 inciso
2 de la Ley Orgnica del Poder Judicial y 1354 del Cdigo Civil, no se ha precisado cules
fueron las labores ordinarias y cul el servicio extraordinario. Se pact una remuneracin
mensual de dos mil trescientos sesenta nuevos soles (S/ 2360.00), por los servicios de
asesora legal integral, en ejercicio de la libertad contractual de las partes.
IV. MATERIA JURIDICA EN DEBATE
Que, la materia jurdica en debate en el presente proceso se centra en determinar si se ha
vulnerado el derecho al debido proceso en razn que se ha realizado la indebida valoracin
de los medios probatorios a fin de dilucidar si la parte demandante ha realizado trabajos
extraordinarios y si estos no han sido cancelados por parte de la Universidad demandada.
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SUPREMA SALA
PRIMERO. Para efectos de resolver las casaciones presentadas, el Tribunal Supremo
estima que debe hacer las siguientes precisiones: a. No est en discusin la existencia de
un contrato de locacin de servicios entre la Universidad Csar Vallejo S.A.C. y el Es-
tudio Jurdico Sevillano Altuna & Asociados SCRL. b. Lo que se discute es la existencia
de servicios extraordinarios a los contratados que pudieran haber originado una deuda a
favor del referido Estudio Jurdico del orden de ciento setenta y seis mil seiscientos sesenta
y cinco nuevos soles.- c. En el transcurso de proceso, esta Sala Suprema declar nula la
sentencia de la Sala Superior estimando que no se valoraron determinados documentos.
SEGUNDO. Habindose presentado cada parte recurso de casacin, se proceder a ana-
lizar primero el interpuesto por la Universidad Csar Vallejo S.A.C., pues se ha declarado
procedente tambin por infracciones procesales.
TERCERO. La Universidad Csar Vallejo S.A.C. seala que se ha vulnerado el artculo
139 incisos 3 y 5 de la Constitucin del Estado y el artculo 122, inciso 3 del Cdigo
Procesal Civil. Indica: 1. Se ha realizado motivacin aparente en torno a los medios de
prueba ordenados valorar por la Corte Suprema, los que adems acreditaran que la
Universidad Csar Vallejo S.A.C. ya no quera continuar con los servicios del Estudio
Jurdico. 2. Que la Sala Superior expresa que el pago de dos mil trescientos sesenta nuevos
soles.- era por los servicios ordinarios y que ello ha sido reconocido por la demandada,
lo que refiere no es cierto porque dicho pago era por los servicios de asesora legal inte-
gral, no habindose reconocido la existencia de servicios extraordinarios. 3. El tercer
considerando de la sentencia impugnada da por supuesto la existencia de los llamados
servicios extraordinarios. 4. En el sexto considerando de la impugnada la Sala Superior
evala medios probatorios para concluir que hubieron servicios extraordinarios, sin
tener en cuenta que se habla de labores extraordinarias, que no eran tales, que eran
innecesarias (procesos perdidos ante Indecopi) y que la Universidad solo dispuso el pago
de viticos. 5. Seala que no se ha valorado que a partir del mes de febrero del dos mil
tres, la Universidad Csar Vallejo S.A.C. comunic a la demandante su decisin de poner
fi n al contrato de prestacin de servicios, por lo que toda comunicacin a partir de esa
fecha es un medio de sorprender a la administracin de justicia. 6. Las actividades fuera
de la ciudad no pueden ser consideradas extraordinarias. 7. No se ha debido considerar
como labores extraordinarias la elaboracin y tramitacin notarial y registral de minutas,
contratos y poderes, como haber realizado dos informes orales en dos procesos laborales.
8. La Sala Superior concede el pago por servicio de asesora de la sociedad sin que exista
prueba alguna, sin tener en cuenta que el propio Estudio Jurdico refiri que los pagos
por el llevado de libros deberan hacerse a la seorita Fabiola Tvara y que en la abso-
lucin de posiciones la representante de la demandante respondi que los acuerdos lo
tomaba la junta general de accionistas y el directorio. 9. No hay una sola prueba que la
Universidad Csar Vallejo S.A.C. haya solicitado servicios extraordinarios, no habindose
tomado como prueba los anexos 1N y 1 de la contestacin de la demanda. 10. Al no
existir contrato escrito, la Sala Superior debi meritar la conducta de las partes durante la
ejecucin del contrato. 11. La Sala Superior seala que ninguno de los medios probatorios
ha sido cuestionado, pero omite decir que ellos no prueban la existencia de los supuestos
servicios extraordinarios.
CUARTO. Como se advierte de la lectura del considerando anterior, todas las denuncias
presentadas tienen relacin en torno a una deficiente valoracin probatoria que habra
originado la infraccin a las normas legales antes anunciadas. Sobre dicho punto, este
Tribunal Supremo debe recordar que el material probatorio es propio del anlisis de las
instancias, pero que es factible su anlisis en sede casatoria cuando se infringen las reglas
de la lgica en el examen respectivo o hay omisin a valorar las pruebas. En el presente
caso, lo que se denuncia es este ltimo supuesto.
QUINTO. Sobre lo sealado en el considerando tercero de esta sentencia debe indicarse
lo que sigue: 1. El numeral 1 del considerando tercero hace referencia a que se habra
incumplido lo dispuesto en la sentencia casatoria de fecha doce de mayo de dos mil
once. En esa oportunidad, la Corte Suprema dispuso que la Sala Superior evaluara los
siguientes documentos: (i) la carta (en realidad, Oficio) de fojas trescientos sesenta y ocho;
(ii) la carta de fojas cuatrocientos diez; y (iii) las cartas notariales de fojas cuatrocientos
quince a cuatrocientos dieciocho. A criterio de este Tribunal el examen de dichos medios
probatorios ha ocurrido a cabalidad, tal como se aprecia en el considerando quinto de
la sentencia impugnada, donde expresamente se seala: (a) con respecto al primer do-
cumento, que se trata de uno unilateral que verifica la relacin contractual existente y
que fue contestado a folios quinientos; (b) en lo que atae al segundo medio de prueba
se trata de la carta notarial de fecha siete de agosto por la que la demandada pone fin
al contrato de locacin de servicios, lo que a criterio de la Sala Superior corrobora la
relacin obligacional existente; (c) en cuanto a la carta de fojas cuatrocientos quince
A, cuatrocientos diecisis que se trata de pedido de devolucin de libros societarios que
fue respondida a folios ciento sesenta y cinco y ciento sesenta y seis; y (d) que la carta
de folios cuatrocientos diecisiete a cuatrocientos dieciocho se trata de una contestacin
de la demandada al requerimiento de pagos que origin la respuesta que obra a folios
quinientos siete y quinientos ocho. Por consiguiente, hay aqu una valoracin probatoria
que incide en el contenido de los documentos, en las contestaciones que se derivaron de
ellos y que tiene como contexto lo sealado en el tercer considerando de la sentencia que
se impugna y lo expuesto en los considerandos sexto y siguientes en los que se evalan
los otros medios probatorios que a juicio de la Sala Superior determinan la existencia
de servicios extraordinarios a favor de la demandada. En tal sentido, hay contestacin
escrupulosa de lo ordenado por la Sala Suprema, por lo que debe rechazarse la denuncia
formulada. 2. Lo expuesto en los numerales dos a ocho del considerando tercero de esta
sentencia hace alusin a la falta de prueba de los servicios extraordinarios alegados por
la demandante. Sobre tales puntos este Tribunal considera lo siguiente: 2.1. Si bien es
verdad no hay mencin alguna en la contestacin de la demanda sobre en qu consistan
los servicios ordinarios, no es menos verdad que en acpite II.1 de la contestacin se
seala de manera expresa que entre el Ingeniero Acua y la empresa demandante se lleg
al acuerdo de cancelar la suma de dos mil trescientos sesenta nuevos soles.- por servicios
de asesora legal integral. Aunque hay una imprecisin en lo expuesto en el consideran-
do segundo de la sentencia impugnada, ello es irrelevante para decidir la presente causa
porque en nada ha de influir sobre el contenido de la Sentencia. En efecto, de la lectura
de la contestacin de la demanda se advierte: (i) Que la demandada expresa en el rubro
II.8 de su contestacin que la demandante no contribuy en el proceso de adecuacin de
la Universidad Csar Vallejo al Decreto Legislativo 882 para agregar luego, en el rubro
II.13, que se le pag al Estudio una bonificacin por su colaboracin en el proceso de
adecuacin de la universidad al Decreto Legislativo 882. (ii) El reconocimiento de pago de
viticos para realizar labores extraordinarias (rubro II.10). (iii) El silencio en el contexto
de misivas que solicitaban el pago por las labores extraordinarias. Hay que indicar aqu
que este Tribunal Supremo no valora dicha silencio como formante de la manifestacin
de la voluntad, pues ello est negado por el artculo 140 del cdigo civil, pero s como
elemento de la conducta diligente de una empresa a la que se le solicita el pago por pres-
taciones recibidas, lo que presupone la existencia de acto jurdico previo. Lo expuesto, a
criterio de esta Sala Suprema, indica la existencia de trabajos extraordinarios acreditados
por la propia versin de la demandada. 2.2. El tercer considerando de la impugnada de
ninguna forma da por supuesto la existencia de servicios extraordinarios, lo que se dice
es que se van a detallar los servicios que la demandante afirma que son extraordinarios
para hacer, posteriormente, la evaluacin respectiva. Hay, por tanto, error en lo afirmado
en el recurso de casacin. 2.3. La existencia de labores extraordinarias que dan origen al
pago de viticos, supone reconocer la naturaleza especial del trabajo realizado, de forma
tal que lo expuesto en el considerando sexto de la sentencia impugnada no contiene equ-
voco alguno. 2.4. Si bien a partir de febrero de dos mil tres, la Universidad Csar Vallejo
S.A.C inform a la demandante que no quera seguir continuando con sus servicios, no
es menos verdad y es eso lo que se afirma en la impugnada que los documentos del
tres de abril de dos mil, diez de julio de dos mil, veintiocho de agosto de dos mil dos,
ocho de julio de dos mil dos, treinta y uno de enero de dos mil tres y veintids de enero
de dos mil tres hacen mencin a las labores extraordinarias realizadas, siendo que tales
comunicados son de fecha anterior a la Carta aludida por la universidad demandada, lo
que desestima esta imputacin. 2.5. En lo que se refiere a lo consignado en los numerales
6, 7 y 8 del considerando tercero, se trata de pedido de revaloracin probatoria impropio
para resolver en sede casatoria, desde que el Tribunal Supremo analiza infracciones nor-
mativas y no el mrito de la controversia. 2.6. Sobre que no se han valorado los anexos
1N y 1 debe estarse a lo indicado en el punto 1 de este considerando en la que se hace
mencin a la valoracin realizada a dichos documentos. 2.7. La conducta de las partes
ha sido valorada debidamente por la Sala Superior, remitindose este Tribunal Supremo
a lo expuesto en los rubros 2.1. (iii) y 2.4 de este considerando. 2.8. La Sala Superior
no yerra al afirmar que ninguno de los medios probatorios de la demandante han sido
cuestionados, pero declara fundada la demanda valorando los otros medios probatorios
existentes. 3. Presentndose as las cosas puede concluirse que: 3.1. Que se ha respetado
el debido proceso formal pues la demandada ha sido oportunamente informada del
proceso (emplazamiento, notificacin, tiempo razonable para preparar la defensa); ha
sido juzgado por un juez imparcial; se tramitado su causa por los lineamientos legales
establecidos y ha tenido derecho a la defensa por un profesional (publicidad del debate);
ha tenido derecho a la prueba; ha sido juzgado sobre la base del mrito del proceso; y ha
tenido derecho al juez natural. 3.2. En cuanto a la motivacin ella ha sido suficiente y
completa; en efecto, la Sala Superior se ha pronunciado sobre todos los puntos sealados
como agravio por la recurrente y ha argumentado las razones de su pronunciamiento.
Hay, por lo tanto, contestacin explcita a lo que fue materia de agravio, valoracin de los
medios probatorios, validez de la subsuncin realizada y de la decisin tomada, esto es,
hay: (i) un discurso narrativo coherente posible de contrastar y corroborar; (ii) descarte
de las hiptesis planteadas en el proceso; y (iii) decisin congruente con lo examinado.
SEXTO. Asimismo la Universidad Csar Vallejo S.A.C. denuncia: 1. La aplicacin inde-
bida del artculo 1767 del Cdigo Civil. La disposicin normativa en cuestin prescribe:
Si no se hubiera establecido la retribucin del locador y no puede determinarse segn
las tarifas profesionales o los usos, ser fijada en relacin a la calidad, entidad y dems
circunstancias de los servicios prestados. 2. La inaplicacin de los artculos 168 y 1362
del Cdigo Civil, en tanto refiere que solo hubo un contrato de locacin de servicios de
asesora integral y no otro de servicios extraordinarios. 3. La inaplicacin del artculo 289.2
de la Ley Orgnica del Poder Judicial y el 1354 del Cdigo Civil, pues considera que las
partes disean libremente el contenido de sus contratos y que con el Estudio Jurdico
estableci uno de servicios por asesora integral. Ms all del uso de expresiones como
aplicacin indebida o inaplicacin que han sido sustituidas en el cdigo procesal civil
por infraccin normativa, la tesis de la Universidad Csar Vallejo S.A.C., como se ob-
serva, se basa en la inexistencia de servicios extraordinarios, pero ello es, precisamente,
lo que se ha acreditado, conforme se ha expuesto en los considerandos precedentes de
esta sentencia, por lo que los supuestos mismos de las denuncias formuladas carecen de
consistencia; siendo ello as la Sala Superior ha resuelto debidamente la causa aplicando los
enunciados normativos exigidos para establecer la retribucin de la locacin de servicios.
STIMO. Por su parte, el Estudio Jurdico indica que se ha infringido el artculo 1767
del Cdigo Civil porque la documental de folios trescientos sesenta y dos a trescientos
sesenta y cinco establece el monto exacto de la retribucin, tanto parcial como total por
los servicios extraordinarios prestados. A criterio de este Tribunal Supremo tal afirmacin
no se condice con lo actuado en el proceso; en efecto, si bien se ha verificado que se han
realizado labores extraordinarias, lo que no se ha podido probar es el monto exacto de
la retribucin ni todas las actividades realizadas, todo ello, adems, en el marco de un
contrato verbal, con las deficiencias probatorias que ello acarrea, y que ha obligado a la
Sala Superior a inferir la naturaleza y calidad de los servicios extraordinarios e invocar
la norma legal que se cuestiona, por supuesto, dentro de los alcances de valoracin pro-
batoria que le permite la ley. Debe sealarse que el hecho que se ampare la demanda no
significa que tenga que valorarse a favor de la demandante, documentacin unilateral
que presenta.
OCTAVO. Por otra parte, menciona que se ha inaplicado el artculo 1220 del Cdigo
Civil porque la Universidad Csar Vallejo S.A.C. no ha cumplido estrictamente con las
prestaciones a su cargo. Sobre este punto debe mencionarse que tal denuncia est relacio-
nada con la anterior, es decir, tiene como supuesto que hay prestaciones y retribuciones
definidas, lo que ha sido desvirtuado, tanto por lo que se indica en el considerando stimo
de la sentencia como por la propia naturaleza extraordinaria de los servicios prestados.
VI. DECISIN
Por estos fundamentos de conformidad con el artculo 397 del Cdigo Procesal Civil: a)
Declararon INFUNDADOS los recursos de casacin interpuesto por Sevillano Altuna
& Asociados S.C.R.L. y la demandada Universidad Csar Vallejos S.A.C., obrante a
fojas mil doscientos trece y mil ciento ochenta y cinco respectivamente; en consecuencia,
NO CASARON la sentencia de vista de fecha quince de octubre de dos mil catorce. b)
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano,
bajo responsabilidad y los devolvieron; en los seguidos por Sevillano Altuna & Asociados
SCRL con la Universidad Csar Vallejos S.A.C., sobre obligacin de dar suma de dinero.
SS. ALMENARA BRYSON, WALDE JUREGUI, CUNYA CELI, CALDERN
PUERTAS.
cionados al caso y no de una arbitrariedad por parte del juez; de all que una resolucin
que carezca de motivacin suficiente no solo vulnera las normas legales citadas, sino
tambin principios de rango constitucional.
CUARTO. Que, el artculo 197 del Cdigo Procesal Civil regula la valoracin de la
prueba, en los siguientes trminos: Todos los medios probatorios son valorados por el juez
en forma conjunta, utilizando su apreciacin razonada. Sin embargo, en la resolucin solo
sern expresadas las valoraciones esenciales y determinantes que sustentan su decisin. En
virtud del numeral glosado, los medios probatorios forman una unidad y como tal de-
ben ser examinados y valorados por el Juzgador en forma conjunta, confrontando uno
a uno los diversos medios de prueba, puntualizando su concordancia o discordancia,
para que a partir de dicha evaluacin el juzgador se forme una cabal conviccin respecto
del asunto en litis, Michele Taruffo al respecto seala: la funcin principal de la prueba
es ofrecer al juzgador informacin fiable acerca de la verdad de los hechos en litigio. En
realidad, al comienzo de un proceso, los hechos se presentan en formas de enunciados fcticos
caracterizados por un estatus epistmico de incertidumbre. As, en cierto sentido, decidir so-
bre los hechos significa resolver esa incertidumbre y determinar, a partir de los medios prueba
presentados, si se ha probado la verdad o falsedad de esos enunciados []1.
QUINTO. Asimismo, si bien no est dentro de la esfera de las facultades de la Corte de
Casacin efectuar un nuevo examen crtico de los medios probatorios que han servido
de base a la sentencia recurrida, los que formaran conviccin para el respectivo pronun-
ciamiento; no es menos cierto que en algunos casos la arbitraria evaluacin de la prueba
por la instancia inferior, origina un fallo con una motivacin aparente que no corres-
ponde a los criterios legales ni para la seleccin del material fctico, ni para la aprecia-
cin lgica y razonada de la prueba; o, en algunos casos se vulnera el derecho subjetivo
de las partes a intervenir en la actividad probatoria para demostrar sus afirmaciones, lo
que faculta a esta Sala Casatoria a revisar la actividad procesal en materia de prueba, toda
vez, que no solo la admisin y la actuacin del medio probatorio constituye una garanta
del derecho fundamental a probar, sino adems que este medio de prueba incorpo-
rado al proceso por los principios que rigen el derecho probatorio, como pertenencia,
idoneidad, utilidad y licitud sea valorado debidamente.
SEXTO. Mediante casacin N. 1587-2010 de fecha doce de mayo dos mil once
expedida por la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
se declar fundado el recurso de casacin interpuesto por la Universidad Csar Vallejo
S.A.C. en consecuencia nula la sentencia de vista de fecha veintitrs de abril del dos mil
nueve; el fundamento de la instancia suprema consisti en que la Sala de mrito no va-
lor en forma conjunta los medios probatorios, entre ellos, la Carta de fecha seis de julio
del dos mil tres de fojas trescientos sesenta y ocho, el Oficio N. 07-2003/AAAR-UCV
de fecha diecisis de junio del dos mil tres de fojas cuatrocientos diez y las cartas nota-
riales de fojas cuatrocientos quince a cuatrocientos quince-A y cuatrocientos diecisiete;
todo ello con el fin de alcanzar la verdad jurdica consistente en la certeza a la que llega
el juez respecto de la prueba.
1 MICHELE TARUFFO, La Prueba, Marcial Pons Ediciones Jurdicas y Sociales S.A. Madrid 2008.
p. p. 131.
STIMO. Que renovado el acto procesal al expedir nueva sentencia, la Sala de mrito
arriba a la conclusin que: luego de analizados y evaluados los medios probatorios descritos
anteriormente podemos concluir que dichos documentos no modifican el criterio y la decisin
tomada por la Sala en sus anteriores resoluciones, puesto que como ya hemos visto estos do-
cumentos carecen de entidad suficiente como para hacer variar la conviccin de la existencia
de los servicios extraordinarios brindados por la demandante. Sin embargo, se advierte del
considerando quinto de la sentencia recurrida, que solo se limita a realizar un descripcin
incompleta de los referidos medios probatorios sin realizar un anlisis del contenido de
los mismos, de manera tal que mantenga una conexin lgica con los hechos materia del
conflicto, de modo que pueda sustentarse en ellos una conclusin acerca de la verdad
de tales hechos; tambin se advierte que no se ha compulsado los medios probatorios
idneos para dilucidar si existe una prestacin extraordinaria de locacin de servicios por
parte de la demandante; y de ser as, s existe la obligacin de cancelar el pago por dicho
concepto, por parte de la Universidad demandada.
OCTAVO. De lo analizado se colige que la Sala Superior ha emitido una resolucin con
infraccin del derecho a una debida motivacin, contenida en el artculo 139 inciso 5 de
la Constitucin, en sus manifestaciones del derecho a probar y de la debida valoracin
probatoria, observando los criterios o principios lgicos del razonamiento, lo que deter-
mina la nulidad insubsanable de la recurrida a tenor de lo dispuesto en el artculo 171
del Cdigo Procesal Civil; que habiendo acogido la causal de infraccin casatoria procesal
carece de objeto emitir pronunciamiento sobre las alegaciones referente a las infracciones
de derecho material y el recurso de casacin interpuesto por Sevillano Altuna & Asocia-
dos SCRL. Por estos fundamentos de conformidad con el numeral 1 del artculo 396
del Cdigo Procesal Civil: MI VOTO es porque se declare FUNDADO el recurso de
casacin interpuesto por la demandada Universidad Csar Vallejos S.A.C., obrante a fojas
mil ciento ochenta y cinco; en consecuencia NULA la sentencia de vista de fecha quince
de octubre de dos mil catorce, de fojas mil ciento treinta y cinco. ORDENARON que la
Primera Sala Especializada en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de La Libertad emi-
ta nueva resolucin teniendo en cuenta las consideraciones expuestas por este Supremo
Tribunal. DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por Sevillano Altuna & Asociados SCRL
con la Universidad Csar Vallejos S.A.C., sobre obligacin de dar suma de dinero; y los
devolvieron. Interviene como ponente la jueza suprema seora Del Carpio Rodrguez.
S. DEL CARPIO RODRGUEZ
RESPONSABILIDAD
CIVIL
CONTENIDO
Doctrina prctica
Aspectos relevantes en la responsabilidad civil derivada de los
accidentes de trnsito
Carlos Manuel Valdivia Rodrguez... ...... ...... ...... ...... ...... ... 169
Resea de jurisprudencia
Indemnizacin por dao moral debe de analizarse en funcin a la
condicin de vulnerabilidad del pensionista al que se le deneg el
cobro de su jubilacin (CAS. N. 3716-2015 Lambayeque)... ...... 193
rea prctica
Doctrina Responsabilidad Civil
DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica
Aspectos relevantes en la responsabilidad civil
derivada de los accidentes de trnsito
Carlos Manuel Valdivia Rodrguez*
Universidad Nacional Federico Villareal
RESUMEN ABSTRACT
Se reflexiona si: ante un accidente de It reflects if: in a traffic accident, is the civil
trnsito la responsabilidad civil es el nico liability the only one mechanism that gua-
mecanismo que garantiza la reparacin rantees the compensation suffered?, Which
sufrida?, qu criterio de responsabilidad liability criterion should be assumed in a
debe asumirse en un accidente de trnsi- traffic accident? Does the traffic regulation
to?, el reglamento de trnsito establece el stablish the objective attribution factor? ,
factor de atribucin objetivo?, entre otros. Among others.
Palabras clave: Accidente de trnsito / Res-
ponsabilidad objetiva / Seguro obligatorio Keywords: Traffic Accident / Objective
liability / Obligatory insurance
Recibido: 15-12-16
Aprobado: 08-03-17 Title: Relevant aspects of civil liability ari-
Publicado en lnea: 03-04-17 sing from the traffic accidents
solo se refiere a las relaciones contrac- ello, en definitiva, ser a costo (no de la
tuales internas entre la arrendataria y empresa de leasing) del arrendatario, ya
la locadora, mientras que el artculo que, en ltima instancia, es quien lo va
29 de la Ley N. 27181 es respecto a a asumir18.
los supuestos de responsabilidad civil Resulta ms pertinente tener en
extracontractual frente a terceros. cuenta el criterio de responsabilidad por
Lo mencionado lneas arriba es un riesgo establecido en el artculo 1970
razonamiento sugestivo, pero peligroso, del Cdigo Civil y lo regulado por la
porque har que los costos del leasing norma antes sealada, sin embargo, di-
automotriz se eleven en perjuicio del cha disposicin resulta positiva en tanto
propio usuario. Evidentemente esta defina el criterio que ser utilizado por
decisin, no impide que el propietario parte de los jueces al establecer respon-
del vehculo inicie una accin de re- sabilidad solidaria, lo que constituye
greso frente al arrendatario al amparo una herramienta favorable que facilita la
del mencionado artculo 6 del Decreto accin indemnizatoria para las vctimas
Legislativo N. 299. Siendo claro que de accidentes de trnsito.
finalmente la empresa trasladar los
montos de las primas al arrendatario, va 5. Sobre la responsabilidad civil y sus
la renta a pagar. Si bien es cierto la vcti- elementos
ma obtendr siempre la indemnizacin,
La responsabilidad19 es una expresin
que, genricamente, indica la obligacin
pasivamente en la correspondiente accin de
resarcimiento por la muerte de una persona,
de aquel a quien, por cualquier ttulo,
lo que justifica en tanto que la circulacin de incumben las consecuencias de un hecho
un vehculo automotor es considerado como daoso o, en otros trminos, dice relacin
una actividad riesgosa, y por eso quien pone
en circulacin un vehculo asume la responsa-
con la posicin del sujeto a cuyo cargo pone
bilidad objetiva por el dao que pueda causar, la ley las consecuencias de un hecho lesivo de
en atencin a lo dispuesto en el artculo mil un inters o voluntad protegidos. As enten-
novecientos setenta del Cdigo Civil: [].
Que, consecuentemente, contra l podrn
dido, el principio de la responsabilidad es
accionar los deudos o quien habiendo repara- uno de los ms importantes del derecho
do econmicamente el dao causado se haya y, en particular, del derecho pblico, por
subrogado en sus derechos; [] Que, si bien el
artculo seis del Decreto Legislativo doscientos
cuanto se desarrolla en todo un amplio
noventa y nueve establece la responsabilidad
de la arrendataria en el contrato leasing y las 18 Espinoza Espinoza, Juan, Derecho de la
relaciones (entindase derechos y obligacio- responsabilidad civil, 8.a ed., Lima: Instituto
nes) que se dan entre las partes que lo celebran Pacfico, 2016, p. 654.
y no a regular los supuestos de responsabilidad 19 Entendindose jurdicamente el trmino res-
extracontractual ni limitar o determinar quin ponsabilidad como la obligacin de asumir
resulta responsable o quin debe resarcir un las consecuencias de un hecho, de un acto,
evento daoso frente a terceros ajenos a tal de una conducta. Martnez Rave, Gilberto,
acto, lo que se encuentra fuera de su marco y Responsabilidad civil extracontractual, 10.a ed.,
no constituye su finalidad. Santa Fe de Bogot: Temis, 1998, p. 4.
35 El cual fue propuesto en la Comisin Refor- dao, utilizando dos mecanismos: las caracte-
madora que expidi el Cdigo Civil de 1984, rsticas del mercado (sistema de precios) y las
siendo dejado de lado en el Cdigo finalmente tcnicas del seguros. De Trazegnies Granda,
promulgado, basndose el proyecto en la Fernando, La responsabilidad extracontractual,
responsabilidad en los casos de accidentes ruti- 8.a ed., t. II, Lima: ARA, 2016, p. 155.
narios sobre la idea de la reparticin social del 36 Taruffo, Michele, La prueba, Madrid: Mar-
riesgo, para lograr la dilucin de los costos del cial, 2008, p.148.
Civil y Seguros Obligatorios por Accidentes monio se conforma de los aportes del
de Trnsito antes referido. gobierno central de las aseguradoras, de
53 Conforme lo establecen los artculos 30 y 31
del Reglamento Nacional de Responsabilidad las donaciones, as como del monto por
Civil y Seguros Obligatorios por Accidentes multas que impongan por infracciones
de Trnsito modificado por el D. S. N. 014- al Reglamento Nacional de Respon-
2002-MTC del 19-04-02.
54 Estando regulado por el artculo 18 del
sabilidad Civil y Seguros Obligatorios
Reglamento Nacional de Responsabilidad
Civil y Seguros Obligatorios por Accidentes 55 Conforme a lo estipulado en la cuarta
de Trnsito modificado por el D. S. N. 014- disposicin final incorporada por el D. S.
2002-MTC del 19-04-02. N. 014-2002-MTC, del 19 de abril del 2002.
por Accidentes de Trnsito por falta de al cobro del seguro), dado que muchas
beneficiarios y herederos, dando la mis- de estas asociaciones AFOCAT son ad-
ma cobertura solo a los gastos mdicos y ministradas en la mayora de casos por
fallecimiento, habindose aplicado para grupos de choferes que no han asumido
ello la prctica que se realiza en Ingla- la indemnizacin de las vctimas y no cu-
terra con el Motor Insurers Bureau, bren la totalidad de gastos mdicos y as
el cual es cubierto por el conjunto de tampoco exhiben para sus beneficiarios
compaas de seguros autorizadas para una informacin clara sobre los riesgos
contratar seguros obligatorios, donde cubiertos y sus exclusiones incumplien-
la contribucin de cada compaa a tal do de esa manera con sus obligaciones,
fondo es incorporada al costo de la pri- debiendo por ello tener una mayor su-
ma o el Estado cobre un impuesto sobre pervisin y dicha norma debe revisada
la circulacin automotriz de nuevos para garantizarse el resarcimiento a las
vehculos para constituir este fondo56. vctimas del accidente de trnsito.
Sin embargo, no hay que dejar de
mencionar las asociaciones de fondos re- 9. Conclusiones
gionales o provinciales contra accidentes Los accidentes de trnsito son
de trnsito AFOCAT que fueron consecuencia del automvil, que
incorporadas gracias a la modificacin constituye un bien riesgoso y que, al
del artculo 30 de la Ley General de conducirlo, puede generar un resul-
Transporte de Trnsito y Terrestre, Ley tado daoso. Por lo cual se crearon
N. 2718157, que estableci que opcio- las normas sobre responsabilidad
nalmente a la pliza de seguro, se puede extracontractual del Cdigo Civil
contar con certificados contra accidentes y otras normas especiales, como
de trnsito que contengan los mismos el Cdigo de Trnsito y Seguridad
trminos equivalentes, condiciones Vial. Sin embargo, las primeras no
semejantes o mayores coberturas que el funcionan al no garantizar una in-
SOAT vigente. demnizacin satisfactoria, mientras
Sin embargo, esta opcin del cer- que el segundo no regula eficazmen-
tificado de AFOCAT ha tenido serios te el manejo de automviles, facto-
cuestionamientos y reclamos por las res que atentan de alguna manera
vctimas de los accidentes de trnsito, contra la posibilidad de reducir el
como que no han cumplido con pagarles nmero de accidentes y gravedad de
o lo han hecho parcialmente (en relacin accidentes que se debera mejorar.
El artculo 29 de la Ley N. 27181,
Ley General de Transporte y Trn-
56 De Trazegnies Granda, La responsabilidad
extracontractual, ob. cit., p. 180.
sito Terrestre, el cual regula con
57 Vase, al respecto la Ley N. 28839 del 21 de claridad la responsabilidad civil
julio del 2006. derivada de los accidentes de trn-
CONSULTA
Una gerente de recursos humanos emite un comunicado en el peridico
mural de su centro laboral, en el que advierte a todo el personal que
hay una persona seala nombre y apellido que est acosando al
personal femenino, discriminando y poniendo sobrenombres al resto
del personal. El hombre mencionado en dicho comunicado decide
querellar a la gerente con la que finalmente llega a un acuerdo con-
ciliando las disculpas pblicas en el mismo peridico mural pero sin
un monto a subsanar. Tiempo despus este hombre decide demandar
indemnizacin por dao contra el honor, ya que no se haba constituido
como parte civil en proceso penal a la gerente. La empresa afirma que
dicho pronunciamiento si bien lo hizo la gerente de recursos humanos,
no se puede tomar como una afirmacin de la empresa, seala adems
que ese tema ya se vio en la querella que fue archivada y se lleg a un
acuerdo. Se nos consulta si procede dicha pretensin indemnizatoria.
Fundamento legal:
2 Cdigo Civil. Artculo 1981. Responsa-
bilidad por dao del subordinado.- Aquel
- Cdigo Civil: artculo 1981
que tenga a otro bajo sus rdenes responde
por el dao causado por ste ltimo, si ese
dao se realiz en el ejercicio del cargo o en 3 Primera Sala Civil de Piura (ponente: Sr.
cumplimiento del servicio respectivo. El autor Lip Licham), Expediente N. 01277-2012,
directo y el autor indirecto estn sujetos Piura: 13 de mayo del 2015, considerando
a responsabilidad solidaria. dcimo tercero.
RESEA DE JURISPRUDENCIA
Resea de jurisprudencia
CAS. N. 3716-
2015 Lambayeque Indemnizacin por dao moral debe de
analizarse en funcin a la condicin de
vulnerabilidad del pensionista al que se le
deneg el cobro de su jubilacin
TEXTO DE LA CASACIN
tos diecisis-dos mil quince, en audiencia pblica llevada a cabo en la fecha y producida
la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
I. ASUNTO
En este proceso de indemnizacin por daos y perjuicios, es objeto de examen el recurso
de casacin interpuesto por el demandante Pascual Montalvn Huancas, mediante escrito
de fojas trescientos cincuenta y tres, contra la sentencia de vista obrante a fojas trescientos
cuarenta, su fecha uno de julio de dos mil quince, expedida por la Segunda Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, que confirma la sentencia apelada de
fojas doscientos ochenta y tres, su fecha catorce de agosto de dos mil catorce, que declara
infundada la demanda por indemnizacin y perjuicios.
II. ANTECEDENTES
1. DEMANDA. Pascual Montalvn Huancas interpone demanda de indemnizacin
por daos y perjuicios contra la Oficina de Normalizacin Previsional (en adelante
ONP) por los conceptos de: a) dao moral ascendente a trescientos sesenta mil y
00/100 soles (S/ 360,000.00); y b) dao a la persona ascendente a trescientos sesenta
mil y 00/100 soles (S/ 360,000.00). La demanda se sustenta en los siguientes hechos;
i) Mediante actos administrativos, la demandada le deneg su pensin de jubilacin,
supuestamente por no cumplir con los aportes requeridos (quince aos); ii) Mediante
sentencia de fecha doce de diciembre de dos mil ocho, se declar fundada su demanda
de amparo y se orden el pago de su pensin de jubilacin; ii) La demandada le ha
causado dao moral y a la persona, porque en forma dolosa le deneg su pensin,
pese a cumplir con todos los requisitos exigidos por ley; iv) La demandada incurri
en dolo, conforme a lo sealado en el artculo 1321 del Cdigo Civil, afectando de
esta manera su dignidad como persona humana, causndole gran afliccin que ha
repercutido severamente en sus relaciones interpersonales con su familia y amista-
des, produciendo un menoscabo en su vida personal, pues al no percibir la pensin
de jubilacin que legalmente le corresponda, cambi su vida en forma negativa,
ocasionndole un grave dao moral, el mismo que debe ser resarcido conforme a lo
establecido en el artculo 1322 del Cdigo Civil; v) En relacin a los requisitos para
que se configure la responsabilidad civil, la actitud antijurdica se presenta por no
darse cumplimiento a lo dispuesto en el Decreto Legislativo 19990; la relacin de
causalidad se configura, ya que pese a haber presentado los documentos idneos se le
deneg su derecho a la pensin; en cuanto al factor de atribucin, la demandada actu
con dolo; vi) Sobre el dao a la persona, comprende las lesiones a la integridad fsica
y psicolgica y el proyecto de vida de la vctima, la demandada le ha ocasionado un
perjuicio irreversible a su estado emocional, pues a lo largo de los aos no ha podido
gozar de los medios econmicos necesarios para resolver sus gastos de las mltiples
enfermedades que afront en todo este tiempo; por tanto, se han acortado los aos
que le quedan por vivir, deteriorndose su expectativa de vida.
2. CONTESTACIN DE LA DEMANDA. La ONP mediante escrito obrante a
fojas cincuenta y dos, contesta la demanda, negndola y contradicindola en todos
sus extremos, bajo el fundamento que: i) Por mandato judicial procedi a efectuar
la liquidacin respectiva de las pensiones devengadas y de los intereses legales; por
lo tanto, no se cumple con uno de los presupuesto del dao como es la subsistencia
del mismo, en tanto, que el supuesto dao generado ya ha sido resarcido con la
cancelacin de ambos conceptos; ii) El demandante no ha acreditado los daos
que dice haber sufrido, por lo que, ante la inexistencia del dao no puede existir
responsabilidad y por ende tampoco indemnizacin alguna; iii) Para la configuracin
del dao moral debe acreditarse la ilicitud del acto o hecho, el dao ocasionado y
la relacin de causalidad existente entre el acto o hecho ilcito cometido y el dao
ocasionado, situaciones que no se presentan en el caso concreto; iv) El demandante
no ha demostrado en qu consiste el dao moral causado, ni el dao patrimonial.
3. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA. El juez del Octavo Juzgado Civil de
Lambayeque expidi la sentencia de fojas doscientos ochenta y tres, su fecha catorce
de agosto de dos mil catorce, que declara infundada la demanda. Fundamenta: i) Si
bien la ONP vulner el derecho del actor al no otorgarle una pensin de jubilacin,
tambin lo es que su principal funcin es administrar el fondo de pensiones; en con-
secuencia, al expedir la resolucin administrativa cuestionada, actu en el ejercicio
regular de un derecho, por lo tanto, no se presenta el requisito de antijuricidad,
conforme al artculo 1971 del Cdigo Civil; ii) Al no advertirse la antijuricidad de
la conducta de la demandada como generadora del dao, carece de objeto verificar
la presencia de los dems elementos constitutivos de la responsabilidad civil, pues se
requiere que estos existan copulativamente para establecer la responsabilidad de la
demandada; iii) No es posible determinar que el dao moral y el dao a la persona
que alega haber sufrido el demandante haya sido producido como consecuencia de
los hechos expuestos en la demanda, por tanto, no corresponde a la demandada
resarcir dichos daos ocasionados, pues el acto lesivo se encuentra justificado.
4. RECURSO DE APELACIN. El demandante interpone recurso de apelacin a
folios trescientos sesenta y seis, alegando lo siguiente: i) Su derecho a la pensin de
jubilacin se ha visto afectado, pues a pesar de recurrir a la va administrativa para
que se reconozca su derecho, ello no tuvo efecto alguno, por lo que inici un proceso
de amparo; ii) La demandada afect su derecho a la pensin de jubilacin durante
varios aos, causndole una gran afliccin que ha repercutido severamente en sus
relaciones interpersonales con su familia, amistades, produciendo un menoscabo
en su vida personal, pues al no percibir pensin de jubilacin que legalmente le
corresponda le cambi la vida en forma negativa; iii) El mismo hecho de no poder
satisfacer sus propias y mediatas necesidades, mucho menos la de su familia en un
nivel digno, ha hecho de su persona un ser humano infeliz, todo ello como conse-
cuencia inmediata de que la ONP como el Estado tienen responsabilidad por dicha
afectacin; iv) Los procesos previsionales como el instaurado por el demandante,
deberan ser resueltos en el menor tiempo posible, en razn a los derechos que all
se ventilan; sin embargo, al dilatarse por ms de seis aos su proceso contra la ONP
a efectos de que se le otorgue pensin de jubilacin, de acuerdo a lo dispuesto por
la Ley 23908, no solo le ocasiona un serio dao patrimonial, sino tambin perjuicio
moral; motivo por el cual, se interpuso la presente demanda a efectos de ser resarcido
por los daos antes mencionados.
5. SENTENCIA DE VISTA. La Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Lambayeque expidi la sentencia de vista de fecha uno de julio de dos mil quince,
de fojas trescientos cuarenta, que confirma la sentencia apelada, que declara in-
fundada la demanda. Las razones que sustentan dicha decisin son las siguientes:
i) Las alegaciones del apelante, no estn referidas directa y especficamente a los
argumentos con los que el juez sustenta su decisin y que estn contenidos en los
considerandos octavo al dcimo de la resolucin apelada; ii) El demandante no
ha absuelto tal carga procesal, pues no ha probado el dao moral y el dao a la
persona alegados en la demanda, resultando por tanto de aplicacin, lo que dispone
el artculo 200 del Cdigo Procesal Civil.
III. RECURSO DE CASACIN
Contra la decisin adoptada por la Sala Superior, el demandante interpone recurso de
casacin, proponiendo la siguiente infraccin normativa: a) Infraccin normativa del
artculo 1969 del Cdigo Civil. La demandada afect su derecho de acceder a una pensin
de jubilacin. b) Infraccin normativa del artculo 1985 del Cdigo Civil. La demandada
actu de forma dolosa al haberle negado administrativamente su pensin de jubilacin,
siendo que dicho actuar constituye una conducta antijurdica por contravenir las leyes
especiales del rgimen previsional y el derecho de dignidad; que si bien es cierto que la
demandada por mandato judicial cumpli con otorgar pensin de jubilacin devengada
al demandante, ello solo repar el dao patrimonial, mas no el dao moral que sufriera.
c) Infraccin normativa de los artculos 51 inciso 2 y 194 del Cdigo Procesal Civil. Es
deber del juez incorporar de oficio cualquier medio probatorio necesario para diluci-
dar la controversia. d) Infraccin normativa del artculo 139 inciso 5 de la Constitucin
Poltica del Per. La recurrida contiene vicios de motivacin, por cuanto, se indica que
el demandante no demostr el dao invocado, pese a que en el trmite del presente
proceso seal que el dao moral consista en la angustia y sufrimiento de un anciano.
IV. MATERIA JURDICA EN DEBATE
La materia jurdica en debate en el presente proceso, se centra en determinar si procede
o no indemnizar al demandante por el dao causado como consecuencia de haberse
denegado su pensin de jubilacin, bajo el rgimen del Decreto Legislativo 19990.
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA
5.1. Que la motivacin de las resoluciones judiciales se encuentra consagrada en el
artculo 139, inciso 5 de la Constitucin Poltica del Estado y constituye un deber-
derecho de las decisiones judiciales. Es un deber porque vincula ineludiblemente a
los rganos jurisdiccionales y es un derecho porque son titulares de la misma todos
los ciudadanos que acceden a los Tribunales con el fin de ejercer la tutela judicial
efectiva de sus derechos e intereses legtimos. Al respecto el Tribunal Constitucio-
nal1 ha establecido que: El derecho a la debida motivacin de las resoluciones importa
que los rganos judiciales expresen las razones o justificaciones objetivas que la llevan a
tomar una determinada decisin. Esas razones, por lo dems, pueden y deben provenir
no solo del ordenamiento jurdico vigente y aplicable al caso, sino de los propios hechos
debidamente acreditados en el trmite del proceso. En ese sentido uno de los supues-
tos lo constituye: la inexistencia de motivacin o motivacin aparente. Est fuera de
toda duda que se viola el derecho a una decisin debidamente motivada cuando la
motivacin es inexistente o cuando la misma es solo aparente, en el sentido de que no
da cuenta de las razones mnimas que sustentan la decisin o de que no responde a las
alegaciones de las partes del proceso, o porque solo intenta dar un cumplimiento formal
al mandato, amparndose en frases sin ningn sustento fctico o jurdico.
5.2. Que, para efectos de determinar si en este caso se ha infringido el derecho a la
debida motivacin de las resoluciones judiciales, es pertinente anotar que para la
procedencia de la pretensin de indemnizacin por daos y perjuicios, se debe
acreditar la existencia de los elementos de la responsabilidad civil: a) la conducta
antijurdica; b) el dao causado que puede ser patrimonial y extrapatrimonial; c)
la relacin o nexo de causalidad; y, d) el factor de atribucin.
5.3. Que se entiende que la conducta es antijurdica no solo cuando contraviene una
norma prohibitiva, sino tambin cuando la conducta viola el sistema jurdico en
su totalidad, en el sentido de afectar los valores o principios sobre los cuales ha
sido construido el sistema jurdico2. El dao es entendido como la lesin o el
perjuicio de un derecho o inters jurdicamente protegido del que puede derivar
consecuencias de carcter econmico. En cuanto al factor de atribucin, se entiende
como el supuesto justificante de la atribucin de responsabilidad del sujeto3. El
nexo o relacin de causalidad est concebido como la vinculacin entre el evento
lesivo y el dao producido, es decir, debe demostrarse que el dao es producto de
la conducta antijurdica del autor.
5.4. Que, analizada la sentencia de vista, se tiene que la ratio decidendi o fundamento
principal en que se apoya la decisin de la ad quem para desestimar la demanda
consiste en que las alegaciones del apelante, no estn referidas directa y especfica-
mente a los argumentos con los que el juez sustenta su decisin y que el demandante
no ha probado el dao moral ni el dao a la persona alegados en la demanda. Al
respecto, se concluye que tales fundamentos no resultan suficientes para confirmar
la decisin adoptada por el juez de primer grado, ms an si no se ha efectuado
una debida motivacin en relacin a cada uno de los agravios sustentados por el
impugnante en su recurso de apelacin, los cuales consisten en el inicio un proceso
de amparo como consecuencia de haberse denegado su derecho de pensin, por
varios aos, hecho que le ha causado una gran afliccin, porque no pudo satisfacer
sus propias y mediatas necesidades, ni la de su familia, conllevndolo a ser infeliz;
que al dilatarse por ms de seis aos el proceso contra la ONP, para que se le otorgue
su pensin de jubilacin, le ha causado un dao patrimonial y moral, motivo por
el cual inici la presente demanda.
5.5. Cabe precisar que el elemento de la causalidad est en funcin de la vinculacin
o relacin que debe existir entre la conducta antijurdica y el dao ocasionado y
no respecto de la existencia del dao, adems que el dao moral es indemnizado
2 TABOADA CRDOVA, Lizardo. Elementos de la responsabilidad civil., Lima: Editorial Grijley, 2001.
p. 27.
3 ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de la responsabilidad civil., Lima: Editorial Gaceta Jurdica,
2003. p. 59.
y resolver la controversia.
5.11. Que, consecuentemente, en aplicacin del artculo 396 del Cdigo Procesal Civil,
se debe amparar la pretensin de la casante, debiendo declararse nula la sentencia
de vista y ordenarse que expida nueva resolucin de acuerdo a los fundamentos
expuestos en la presente ejecutoria, careciendo de objeto emitir pronunciamiento
respecto a la causales de infraccin normativa material.
VI. DECISIN
A) Por los fundamentos y en aplicacin del artculo 396 inciso 1 del Cdigo Procesal
Civil: Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Pascual
Montalvn Huancas, a fojas trescientos cincuenta y tres; en consecuencia NULA
la sentencia de vista de fecha uno de julio de dos mil quince, de fojas trescientos
cuarenta. B) ORDENARON que la Sala Superior emita nueva resolucin, teniendo
en cuenta lo sealado en la presente resolucin y conforme a ley. C) DISPUSIE-
RON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo
responsabilidad y los devolvieron; en los seguidos por Pascual Montalvn Huancas
con la Oficina Nacional de Normalizacin Previsional-ONP, sobre Indemnizacin
por Daos y Perjuicios. Interviene como ponente la jueza suprema seora Tello
Gilardi. Por licencia de la seora jueza suprema del Carpio Rodrguez integra este
Supremo Tribunal el seor juez supremo Yaya Zumaeta.
SS. TELLO GILARDI, RODRGUEZ CHVEZ, CALDERN PUERTAS, DE LA
BARRA BARRERA.
7 Monroy Cabra, Marco Gerardo, Principios de derecho procesal civil, Segunda Edicin. Bogot:
Editorial Temis Librera, 1979, p. 359.
8 De Pina, Rafael, Principios de derecho procesal civil, Mxico DF: Ediciones Jurdicas Hispano
Americanas, 1940, p. 222.
caracterstica del tribunal o instancias de decisin, al procedimiento que debe seguirse y a sus
principios orientadores, y a las garantas con que debe contar la defensa9. Dicho de otro
modo, el derecho al proceso regular constituye un conjunto de garantas de las cuales
goza el justiciable, que incluyen la tutela procesal efectiva, la observancia de los principios
o reglas bsicas y de la competencia predeterminada por ley, as como la pluralidad de
instancias, la motivacin, logicidad y razonabilidad de las resoluciones y el respeto a los
derechos procesales de las partes (derecho de accin y de contradiccin), entre otros.
SEXTO. As tambin, el derecho al debido proceso, consagrado en el inciso 3) del artculo
139 de la Constitucin Poltica del Per10, comprende a su vez, entre otros derechos de
los ya sealados en el considerando precedente, el de obtener una resolucin fundada
en derecho, mediante decisiones en las que los jueces expliciten en forma suficiente las
razones de sus fallos, con mencin expresa de los elementos fcticos y jurdicos que los
determinaron, dispositivo que es concordante con lo preceptuado por el inciso 3) del
artculo 122 del Cdigo Procesal Civil11 y artculo 12 del Texto nico Ordenado de la
Ley Orgnica del Poder Judicial12. Adems, la exigencia de motivacin suficiente prevista
en el inciso 5) del artculo 139 de la Carta Fundamental13, garantiza que el justiciable
pueda comprobar que la solucin del caso concreto viene dada por una valoracin
racional de la fundamentacin fctica de lo actuado y la aplicacin de las disposiciones
jurdicas pertinentes, y no de una arbitrariedad de los magistrados, por lo que en ese
entendido es posible afirmar que una resolucin que carezca de motivacin suficiente
no solo infringe normas legales, sino tambin principios de nivel constitucional.
SPTIMO. En esa misma lnea, cabe anotar que la motivacin escrita de las resoluciones
judiciales en sociedades pluralistas como las actuales, importa el deber de justificar las
decisiones jurdicas, de tal manera que sean aceptadas por la sociedad y que el derecho
cumpla su funcin de gua14. Igualmente, la obligacin de fundamentar las sentencias,
9 Faudes Ledesema, Hctor, El Derecho a un juicio justo. En: Las garantas del debido proceso
(Materiales de Enseanza) Lima. Instituto de Estudios Internacionales de la PUCP y Embajada
Real de los Pases Bajos, pgina 17
10 Artculo 139, inciso 3) de la Constitucin Poltica del Per.- Son principios y derechos de la funcin
jurisdiccional: []3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.
11 Artculo 122, inciso 3) del Cdigo Procesal Civil. Las resoluciones contienen: [] 3. La mencin
sucesiva de los puntos sobre los que versa la resolucin con las consideraciones, en orden numrico
correlativo, de los fundamentos de hecho que sustentan la decisin, y los respectivos de derecho
con la cita de la norma o normas aplicables en cada punto, segn el mrito de lo actuado.
12 Artculo 12 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial. Todas las resolu-
ciones, con exclusin de las de mero trmite, son motivadas, bajo responsabilidad, con expresin
de los fundamentos en que se sustentan. Esta disposicin alcanza a los rganos jurisdiccionales de
segunda instancia que absuelven el grado, en cuyo caso, la reproduccin de los fundamentos de la
resolucin recurrida, no constituye motivacin suficiente.
13 Artculo 139, inciso 5) de la Constitucin Poltica del Per. Son principios y derechos de la funcin
jurisdiccional: [] 5. La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias,
excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos
de hecho en que se sustentan.
14 ATIENZA, Manuel, Las razones del derecho. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1991, pp.
24 y 25.
DERECHO
PROCESAL CIVIL
ISSN 2313-4828 (impresa)
ISSN 2415-2277 (en lnea)
PROBATORIO
CONTENIDO
Comentario de jurisprudencia
Anlisis de las pruebas psicolgicas y psiquitricas en el mbito
jurisdiccional de familia
Manuel Bermdez Tapia... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... .. 211
Resea de jurisprudencia
Poseen valor probatorio los certificados de salud expedidos por Minsa,
ESSALUD, Medicina Legal y hospitales municipales para determinar
rasgos psicolgicos de las partes (CAS. N. 3176-2015 Lima)... ... 222
rea prctica
Doctrina Probatorio
DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica
Anlisis de las pruebas psicolgicas y
psiquitricas en el mbito jurisdiccional de
familia
Manuel Bermdez Tapia*
Universidad Nacional Mayor de San Marcos
RESUMEN ABSTRACT
El autor cuestiona la sobredimensin que The author questions the over-dimension
existe respecto a la valoracin de informes that exists about the valuation of psycho-
psicolgicos y psiquitricos en atencin a logical and psychiatric reports in attention
criterios subjetivos, destacando ms bien to subjective criteria, emphasizing rather
que la autopercepcin de las partes sobre s that the self-perception of the parties
mismas debe contrastarse necesariamente about themselves must necessarily be
con el contexto social. contrasted with the social context.
Palabras clave: Autopercepcin / Iden-
tidad / Informe psicolgico / Informe psi- Keywords: Self-perception / Identity /
quitrico / Valoracin probatoria Psychological report / Psychiatric report /
Proof valuation
Recibido: 08-03-17
Aprobado: 14-03-17 Title: Analysis of psychological and
Publicado en lnea: 03-04-17 psychiatric tests in the jurisdictional area
of family
2.3. La valoracin alcanzada por parte del 3. La evaluacin del perfil personal en
juzgador los informes psicolgicos
Salvo que la ley asigne un valor Por el contenido de las dos juris-
excluyente y preponderante en la de- prudencias en evaluacin, el anlisis
terminacin de un resultado, no existe del perfil individual de un sujeto para
una prueba excluyente que genere una evaluar su identidad resulta referencial
conviccin completa en el juzgador, y por ello haremos mencin a algunos
por cuanto este deber analizar varios conceptos de la psiquiatra, los cuales
elementos probatorios en el desarrollo nos permitirn explicar la posicin de
del proceso. las partes ante el sistema jurisdiccional.
Bajo el contexto expuesto, el juez Queda claro que en ambas juris-
analizar las pruebas que han sido admi- prudencias que evaluaremos, la iden-
tidas por las propias partes en el proceso, tidad como concepto jurdico no es
las pruebas de oficio que determine cuestionada ni tampoco es analizada en
ejecutar, o eventualmente, la admisin detalle dogmtico, principalmente por-
de elementos probatorios aportados de que existe unanimidad, en cuanto a su
parte que adquieren una incorporacin vinculacin procesal, segn los petitorios
al proceso por parte del propio juzgado planteados en cada accin.
en mrito a su importancia, an en una
etapa procedimental posterior al sanea- El problema radica en cuanto a
miento procesal11. la relacin de identidad respecto de la
autopercepcin de las partes cuando se
Una vez ejecutada todas las etapas analiza la personalidad del accionante.
procesales ya en el anlisis del vere- Bajo esta premisa, la imagen o autoper-
dicto final, el juez podr decidir y cepcin que un sujeto tenga sobre s mis-
fundamentar su decisin en el valor que mo se evala en funcin a la pirmide de
cada prueba ha generado en el proceso, Maslow, la cual categoriza las necesida-
superando todo lmite numrico en des humanas frente al contexto social y
cuanto a las pruebas vinculadas a cada no en funcin al derecho a la identidad,
parte, por cuanto el anlisis es cualitati- siendo este punto lo ms destacable de
vo y no cuantitativo (prueba tasada), el las jurisprudencias en anlisis.
10 Bermdez Tapia, Derecho procesal de familia,
ob. cit., p. 119. 12 Al respecto, tener presente el Recurso de
11 Segn reglas de inclusin de un medio pro- Nulidad N. 173-2012 Cajamarca en el cual
batorio de oficio, Casacin N. 4490-2012 se asigna como valor probatorio supletorio a
Hunuco, que reinterpreta el artculo 546 del la declaracin testimonial de un testigo en un
Cdigo Procesal Civil. caso de violencia familiar.
CONSULTA
Se ha iniciado un proceso de indemnizacin por dao moral contra
la administradora de un aeropuerto a causa del fallecimiento de un
joven que, en cumplimiento de sus funciones habra ingresado a la
pista de aterrizaje justo en el momento que un avin comercial des-
cenda, lo que habra provocado su muerte. Segn el juez de primer
grado, el ingreso del joven a la pista se debi a su propia imprudencia
pues no existe prueba en contrario no habiendo cumplido la parte
demandante con su carga probatoria. Los familiares demandantes
advierten que ofrecieron como medio de prueba la exhibicin del
soporte de audio (cinta magnetofnica) que de actuarse habra pues-
to en evidencia que el accionar del trabajador estuvo en funcin a
las rdenes que recibi de la torre de control; por tal motivo se nos
consulta, si es correcto que se haya prescindido de la exhibicin y
cul es el alcance de la carga de la prueba en este caso.
Civil Postulatorio
Civil Probatorio
RESEA DE JURISPRUDENCIA
Resea de jurisprudencia
CAS. N. 3176-
2015 Lima Poseen valor probatorio los certificados de
salud expedidos por Minsa, ESSALUD,
Medicina Legal y hospitales municipales para
determinar rasgos psicolgicos de las partes
CAS. N. 3176-2015 LIMA
Publicado en Sentencias en Casacin, ao XXI, N. 724
(El Peruano 28-02-17, p. 89203)
Proceso Violencia familiar
Decisin Fundado
Normas aplicables Convencin Belm do Par: artculos 1 y 7
Constitucin Poltica: artculos 1, 2.1, 2.24.h) y 139.3
Ley de Proteccin frente a la violencia familiar: artculos 2.a), 3 y 29
Cdigo Procesal Civil: artculos 122.3 y 197
Fundamentos jurdicos re- [L]os protocolos de pericia psicolgica [] no han sido materia de tacha, ni ha
levantes sido desvirtuado con medio probatorio alguno, conservando su plena validez
probatoria; asimismo se advierte que los certificados de salud fsica y mental
que expidan los mdicos de los establecimientos de salud del Estado, como
el Ministerio de Salud, el Seguro Social de Salud (ESSALUD), el Instituto de
Medicina Legal del Ministerio Pblico y las dependencias especializadas de las
municipalidades provinciales y distritales, tienen valor probatorio del estado de
salud fsica y mental en los procesos sobre violencia familiar, de conformidad con
lo establecido en el artculo 29 de la Ley contra la violencia familiar.
TEXTO DE LA CASACIN
Civil Probatorio
dos mil trece, hecho que ha sido negado por el demandado sealando que ese da se
encontraba en una reunin de trabajo; que la denuncia de la presunta agraviada no
se circunscribe a este hecho aislado, sino ms bien a actos de violencia constantes a
travs de insultos y palabras soeces habiendo dado lugar incluso como consecuencia
que se retire del hogar conyugal; 2) Que del protocolo de pericia psicolgica practi-
cado a la presunta agraviada se resalta un nivel de afectacin emocional en perjuicio
de la agraviada; en el cual adems la agraviada refiere que el malestar es ocasionado
por la persona del demandado a quien percibe como una persona controladora,
amenazante y hostil; que dicho resultado se condice con lo que refiere la presunta
agraviada, quien seala que tuvo que realizar un retiro forzoso del hogar debido a
las constantes agresiones psicolgicas como se ha dejado constancia en la Comisaria
de Barranco el da diecinueve de octubre del dos mil trece; y, 3) De lo expuesto se
desprende la existencia de violencia familiar, en agravio de A. Y. M. J. , contra M.
A. N. V., por lo que resulta necesario que se establezcan las medidas de proteccin
pertinentes a favor de la vctima, a efecto que cesen dichas agresiones y prevenir que
las mismas se generen en un futuro, en agravio de la vctima, as como restaurar las
buenas relaciones familiares.
5. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN: El demandado M. A. N. V., mediante
escrito de la pgina cuatrocientos ochenta y uno interpone recurso de apelacin
contra la sentencia de primera instancia, alegando fundamentalmente lo siguiente:
1) Que no se han valorado adecuadamente los medios probatorios presentados por
el apelante; 2) El a quo le atribuye cargos no cometidos, basado en calumnias con
el fin de perjudicarlo para quedarse con sus bienes muebles; y, 3) Que no se ha eva-
luado adecuadamente la pericia psicolgica de la accionante, del cual se evidencia
el resentimiento de la actora contra el recurrente y su inters en perjudicarlo, en un
afn de venganza.
6. SENTENCIA DE VISTA: Los jueces superiores de la Segunda Sala Especializada de
Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima expide la sentencia de vista de fecha
tres de julio de dos mil quince, de fojas seiscientos veintiocho, que revoca la sentencia
apelada que declara fundada la demandada; reformndola, la declararon infundada,
al considerar que: 1) Si bien los Protocolos de Pericias enunciados pertenecientes
a A. Y. M. J. coinciden en que presenta indicadores de afectacin emocional en las
relaciones conyugales, tambin lo es que el demandado con fecha cinco de diciembre
dos mil trece remiti a A. Y. M. J. una carta notarial donde se aprecia que el real
inters es la separacin de los bienes como colofn de la separacin conyugal que
paralelamente viene suscitndose; 2) Estos hechos dieron origen a la interposicin
de otra denuncia verbal ante el Ministerio Pblico por Violencia familiar, maltrato
psicolgico, esta vez, por parte de M. A. N. V. contra A. Y. M. J., del cual tambin se
aprecia el tema patrimonial; y, 3) Estando a los considerandos precedentes se aprecia
bsicamente que el problema o problemas existentes entre los cnyuges derivan de las
discrepancias surgidas por cuestiones patrimoniales de los bienes adquiridos durante
la sociedad conyugal; que de las evaluaciones psicolgicas practicadas a las partes
en principio no se observa la existencia de dao emocional, derivado de la presunta
violencia psicolgica imputada, no pudiendo ser considerados los reproches como
Civil Probatorio
1 Taruffo, Michele, La prueba, Madrid: Marcial Pons Ediciones Jurdicas y Sociales, 2008. p. 131.
Civil Probatorio
sufre la vctima ante la conducta violenta del agresor. Sea la forma en que se manifiesta
dicha conducta agresiva, fsica, verbal, sexual, econmica, la vctima siempre padecer
de temor, ansiedad, depresin, desesperacin, inseguridad.
NOVENO. Bajo este contexto normativo nacional, supranacional y dogmtico, se ad-
vierte de autos que existen elementos objetivos e indiciarios que corroboran la existencia de
afectacin psicolgica por los hechos de violencia que ha sufrido la agraviada A. Y. M. J., por
parte de su cnyuge M. A. N. V., como se evidencia del Dictamen Psicolgico Forense
N. 1985/13 obrante a fojas doce, emitido por la Direccin Ejecutiva de Criminalstica
de la Polica Nacional del Per en favor de A. Y. M. J. , en cuyas conclusiones se precisa:
que evidencia encontrarse dentro de los parmetros de violencia familiar (maltrato
psicolgico), con indicadores de tensin emocional, preocupacin, sentimientos de
tristeza y frustracin sentimental, as como desconfianza y rechazo hacia el denunciado,
a quien percibe como una persona controladora, amenazante y hostil. Recomendacin:
Que, la examinada reciba orientacin y apoyo psicolgico. De igual forma del Informe
Psicolgico N. 0045608, practicado a la agraviada por el Colegio de Psiclogos del
Per de fojas trescientos, en donde se concluye que la agraviada: Muestra personalidad
dependiente, con mucha tensin interna, insegura, afectado en sus estados emociona-
les. No aceptacin de su realidad que le rodea; se le observa signos de irritabilidad ante
situaciones que le ha tocado vivir en el seno familiar, originando ansiedad, con rasgos
evasivos, lo que evidencia problemas en sus relaciones interpersonales. Recomendando
Terapia individual (psicolgica y psiquitrica) y terapia familiar [], resultado que
se condice con lo que refiere la agraviada que tuvo que realizar un retiro forzoso del
hogar debido a las constantes agresiones psicolgicas, como se verifica de la constancia
policial de la Comisaria de Barranco del diecinueve de octubre de dos mil trece, de fojas
doscientos diecisiete; que este hecho adems se condice con las conclusiones a las que
arriba el Dictamen Psicolgico Forense N. 547-14 obrante a fojas trece, elaborado por la
Direccin Ejecutiva de Criminalstica de la Polica Nacional del Per a M. A. N. V., que
determina que: [] muestra predominio de lo emocional sobre lo racional, agresividad
reprimida, conducta narcisista, susceptibilidad a la crtica y opinin de los dems. [] sus
rasgos de personalidad lo predisponen a establecer inadecuadas relaciones interpersonales
con las personas de su entorno, logrando percibir y evaluar la realidad. Recomendando
orientacin psicolgica.
DCIMO. Adems se debe tener en cuenta que los Protocolos de Pericia Psicolgica
antes referidos no han sido materia de tacha, ni ha sido desvirtuado con medio pro-
batorio alguno, conservando su plena validez probatoria; asimismo se advierte que los
certificados de salud fsica y mental que expidan los mdicos de los establecimientos de
salud del Estado, como el Ministerio de Salud, el Seguro Social de Salud (ESSALUD), el
Instituto de Medicina Legal del Ministerio Pblico y las dependencias especializadas de
las municipalidades provinciales y distritales, tienen valor probatorio del estado de salud
fsica y mental en los procesos sobre violencia familiar, de conformidad con lo establecido
en el artculo 29 de la ley contra la Violencia familiar.
VI. DECISIN
A) Por estos fundamentos: Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto
por la agraviada A. Y. M. J. a fojas setecientos tres; en consecuencia CASARON
la sentencia de vista de fecha tres de julio de dos mil quince, de fojas seiscientos
veintiocho; y, actuando en sede de instancia: CONFIRMARON la sentencia apelada
de fecha treinta y uno de marzo de dos mil quince, que declara FUNDADA la de-
manda, con lo dems que contiene. B) DISPUSIERON la publicacin de la presente
resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por
el Ministerio Pblico con M. A. N. V., sobre violencia familiar; y los devolvieron.
Interviene como ponente la jueza suprema seora del Carpio Rodrguez.
SS. TELLO GILARDI, DEL CARPIO RODRGUEZ, RODRGUEZ CHVEZ,
CALDERN PUERTAS, DE LA BARRA BARRERA.
EJECUCIN
CONTENIDO
Comentario de jurisprudencia
Una mirada crtica a las causales de contradiccin como mecanismo
de defensa en los procesos de ejecucin de garantas
Marylin Garca Rosas ... .... .. .... .. .... .. .... .. .... .. .... .. .... .. .... .. 233
Resea de jurisprudencia
Liquidacin de saldo deudor debe contener el capital adeudado y la
tasa de inters aplicada con precisin de los perodos correspondientes
(CAS. N. 3278-2015 Junn)... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 250
Ejecucin
rea de jurisprudencia
Comentario
COMENTARIO DE JURISPRUDENCIA
Comentario de jurisprudencia
Una mirada crtica a las causales de
contradiccin como mecanismo de defensa en
los procesos de ejecucin de garantas
Marylin Garca Rosas*
Universidad de San Martn de Porres
RESUMEN ABSTRACT
La autora reflexiona sobre si las causales de The author reflects on whether the causes
contradiccin deberan ampliarse a nuevas of the contradiction should be broaded to
situaciones en que el juez pueda asegurar new situations in which the judge can also
tambin el derecho del ejecutado, a no ser guarantee also the right of the executed, a
condenado si el monto contenido en el not to be condemned if the amount contai-
ttulo puede rebatirse. ned in the title can be disputed.
Palabras clave: Causales de contradiccin
/ Pagos a cuenta / Proceso de ejecucin / Key words: Causes of contradiction /
Validez del ttulo de ejecucin Account Payments / Execution process /
Validity of the title of execution
Recibido: 24-02-17
Aprobado: 10-03-17 Title: A critical look at the causes of con-
Publicado en lnea: 03-04-17 tradiction as a defense mechanism in the
processes of guarantee execution
* Abogada por la Universidad Privada San Juan Bautista y egresada de la Maestra de Derecho Procesal
por la Universidad de San Martn de Porres.
Ahora bien, en cuanto a la iliquidez en dicho caso el ttulo es nulo por haber
de la obligacin, cabe diferenciar dos sido aceptado por un incapaz de ejercer sus
derechos civiles10.
escenarios: a) obligacin determinada y
b) obligacin determinable. En otra opinin, Martn Hurtado
En referencia al primer literal, se precisa, a fin que no exista nulidad for-
alude a la pretensin de cobro de una mal del ttulo, lo siguiente: se requiere
suma fija determinada, y en el segundo que el ttulo que da lugar a la ejecucin
literal a un escenario de cobro cuando cumpla con los requisitos exigidos para
no se tiene una suma exacta consignada su validez y eficacia, que lo hagan 11 viable
de forma numrica, encontrndose en un proceso de ejecucin [] .
ms bien pendiente de ser determinada En este sentido, con las citadas
mediante una operacin aritmtica; un acotaciones de los ilustres autores,
claro ejemplo son los intereses, los cuales cuando estamos frente a la causal de
no son deducibles de forma exacta al nulidad formal del ttulo nicamente
interponerse el proceso judicial, pero se har referencia a un aspecto formal
sern determinados de forma posterior de cumplimiento de requisitos y vali-
al pago total de la deuda, ya que sern dez del acto, esto quiere decir, que si
liquidados en base a tasas establecidas. entramos a un cuestionamiento ms
Ahora bien, estas dos situaciones son profundo, estaramos ms bien ana-
admisibles para la interposicin de los lizando la validez del ttulo desde un
PEG; sin embargo, la causal abordada aspecto de fondo, dejando de lado que
sera admisible cuando la suma a deter- estos contienen una obligacin cierta,
minarse se encuentre sujeta a factores expresa y exigible, que son requisitos
distintos a las operaciones aritmticas legales esenciales para gozar de mrito
que impiden al juzgador concluir con ejecutivo; y, ello supone que, a efectos
un valor determinado. de cuestionarse la validez (fondo) se de-
ber recurrir a un proceso de cognicin,
2.3.2. Nulidad formal o falsedad del ttulo vindose impedido el juzgador, en los
procesos nicos de ejecucin en general,
a) Nulidad formal del ttulo analizar estas cuestiones por cuanto el
derecho del actor est reconocido y solo
Segn Jorge Carrin:
recurre al proceso de ejecucin a fin de
[] un ttulo de ejecucin formalmente es satisfacerlo.
nulo cuando el acto jurdico que lo contiene
est afecto de alguna causal que lo invalida,
En este contexto, en el PEG, si
como cuando el mismo haya sido exten- bien es cierto, el ttulo de ejecucin se
dido por un incapaz, es decir, por quien encuentra contenido en la escritura p-
no puede ejercer por si sus derechos civiles
personalmente. Supongamos que un menor 10 Ibid., p. 94.
de edad haya aceptado una letra de cambio, 11 Ibid., p. 368.
blica, requirindose en algunos casos que falsifique la firma de que aparece como
la obligacin est contenida en un ttulo obligado en el ttulo15.
ejecutivo, puede resultar cuestionable En cuanto a la causal de falsedad
el haberse omitido requisitos de forma del ttulo, precisamos, en concordancia
que se encuentran contemplados en el con los comentarios, que la falta de
Cdigo12 o leyes especificas13, sin confun- veracidad del ttulo es el punto central,
dir la presente causal como una nulidad pero, en los PEG la parte ejecutada
de fondo (nulidad de acto jurdico), ya afronta un tema difcil, por un lado, el
que cabe rescatar el ejemplo de Carrin hecho de invocar tal causal configurara
Lugo, para quien es posible cuestionar el cuestionamiento de una escritura
el ttulo por un tema de validez formal, pblica, la cual se elev ante notario
limitando su actuar a analizar la capaci- pblico que cumple la funcin de dar
dad de la persona. fe pblica a los actos privados, por lo
que alegar la falsedad de su contenido
b) Falsedad del ttulo
o de sus firmas exigira acudir a una va
Otra causal que tratar es la falsedad ms lata que la de ejecucin; y, de otro
del ttulo que [] suele alegarse cuan- lado, si la obligacin se encuentra en un
do el ttulo que genera es falso debido a ttulo de ejecucin, a propia opinin,
la falta de declaracin de voluntad del nicamente podra cuestionarse con la
sujeto obligado, lo comn es el cuestio- falsificacin de firmas que podr acre-
namiento del ttulo por falsificacin de ditarse y comprobarse en base de una
firma []14. Asimismo, Carrin afir- pericia grafotcnica.
ma que tal causal se configura cuando
el ttulo no responde a la verdad. Puede 2.3.2. Extincin de la obligacin
darse el caso en que alguien emita si- La extincin de la obligacin se
muladamente un ttulo de ejecucin o puede postular como causal de con-
tradiccin cuando respecto de aquella
12 Se hace referencia a los requisitos formales
se ha producido el pago ntegro, y no
contemplados en el Cdigo Civil, para la parcial. Los pagos a cuenta no sirven
constitucin de una hipoteca. de sustento para alegar esta situacin
13 Se hace referencia en tanto la obligacin se jurdica, ello en virtud de lo sealado
encuentre contenida en un titulo de ejecucin,
en este sentido, los requisitos formales son en el artculo 1220 del Cdigo Civil .
16
VISTOS:
En audiencia pblica; con el informe oral recibido en la vista de la causa, es materia de
grado la apelacin con efecto suspensivo en contra de la resolucin nmero cero siete,
de fecha catorce de abril del ao dos mil quince, que obra de fojas setenta y dos a fojas
setenta y cuatro, que resolvi declarar improcedente la contradiccin por la causal de
inexigibilidad de la obligacin interpuesta por Pedro Alejandro Pinto lvarez en conse-
cuencia, dispuso el remate del bien inmueble dado en garanta hipotecaria inscrito en la
Ficha nmero PO6035197 de los Registros Pblicos de Arequipa ubicado en el pueblo
joven Ciudad Blanca, manzana W, sublote uno, zona A, del distrito de Paucarpata; siendo
que en ejecucin de la resolucin final se descontaran las amortizaciones efectuadas por
el demandado a favor de la parte demandante. En el proceso de ejecucin de garantas
seguido por Guadalupe Rosmery Paredes Cari y otra en contra de Pedro Alejandro Pinto
lvarez; y,
CONSIDERANDO:
Primero. Del proceso de ejecucin de garantas:
El proceso de ejecucin de garantas es una accin real que corresponde al titular de un
derecho de garanta, para hacer efectiva la venta de la cosa, por incumplimiento de la
obligacin garantizada, lo que se despacha en virtud del ttulo ejecutivo constituido por
el documento perfecto que contiene la garanta, copulativamente con el estado de cuenta
del saldo deudor y los dems documentos exigidos por el artculo setecientos veinte del
Cdigo Procesal Civil (casacin nmero mil seiscientos noventa y tres guin noventa y
ocho La Libertad, publicada en el diario oficial El Peruano el veintids de enero de mil
novecientos noventa y nueve).
Segundo. De la resolucin materia de apelacin:
Que, mediante la resolucin nmero cero siete, de fecha catorce de abril del ao dos mil
quince, que obra de fojas setenta y dos a fojas setenta y cuatro el despacho resolvi declarar
improcedente la contradiccin por la causal de inexigibilidad de la obligacin interpuesta
por Pedro Alejandro Pinto lvarez en consecuencia, dispuso el remate del bien inmueble
dado en garanta hipotecaria inscrito en la Ficha nmero PO6035197 de los Registros P-
blicos de Arequipa ubicado en el pueblo joven Ciudad Blanca, manzana W, sublote uno,
zona A, del distrito de Paucarpata; siendo que en ejecucin de la resolucin final se des-
contaran las amortizaciones efectuadas por el demandado a favor de la parte demandante.
Tercero. De los argumentos de apelacin:
Que, a fojas ochenta y nueve y siguientes, obra el escrito de apelacin en contra de la resolu-
cin cero siete formulado por el abogado del demandado Pedro Pinto lvarez, solicitando la
nulidad de dicha resolucin en atencin a que la resolucin apelada contraviene el principio de
la debida motivacin de las resoluciones judiciales, al no haberse actuado el CD como medio
probatorio a travs del cual se desprende que en realidad el mutuo celebrado entre las partes
fue por la suma de cincuenta mil nuevos soles, y no como erradamente seala la parte deman-
dante por noventa mil nuevos soles, luego el despacho no ha resuelto el otros del escrito de
contradiccin de fecha nueve de diciembre del ao dos mil catorce; la resolucin materia de
impugnacin no toma en cuenta la resolucin cero cinco en la cual el despacho disponer tener
por ofrecido los medios probatorios, debiendo actuarse una audiencia especial.
Cuarto. Marco normativo:
Que, el artculo 690-D del Cdigo Procesal Civil, respecto a la contradiccin establece:
Dentro de cinco das de notificado el mandato ejecutivo, el ejecutado puede contradecir
la ejecucin y proponer excepciones procesales o defensas previas. En el mismo escrito se
presentarn los medios probatorios pertinentes; de lo contrario, el pedido ser declarado
inadmisible. Solo son admisibles la declaracin de parte, los documentos y la pericia. La
contradiccin solo podr fundarse segn la naturaleza del ttulo en: 1. Inexigibilidad o
iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo; 2. Nulidad formal o falsedad del ttulo;
o, cuando siendo este un ttulo valor emitido en forma incompleta, hubiere sido comple-
tado en forma contraria a los acuerdos adoptados, debiendo en este caso observarse la ley
de la materia; 3. La extincin de la obligacin exigida; Cuando el mandato se sustente en
ttulo ejecutivo de naturaleza judicial, solo podr formularse contradiccin, dentro del
tercer da, si se alega el cumplimiento de lo ordenado o la extincin de la obligacin, que
se acredite con prueba instrumental .La contradiccin que se sustente en otras causales
ser rechazada liminarmente por el juez, siendo esta decisin apelable sin efecto suspensi-
vo. (*) Artculo incorporado por el artculo nico del Decreto Legislativo nmero 1069,
publicado el veintiocho de junio del dos mil ocho.
Quinto. Valoracin:
5.1. Que, en el proceso de ejecucin de garantas en virtud al principio de especificidad,
la contradiccin se limita a causales taxativamente establecidas en el Cdigo Procesal
Civil, expresamente sealadas en su artculo seiscientos noventa guin D, debido a la
naturaleza expeditiva de este tipo de proceso judicial.
5.2. El Sexto Pleno Casatorio, establece que para la procedencia de una demanda de ejecu-
cin de garanta real, adems de los documentos previstos en el artculo 720 del Cdigo
Procesal Civil, el ejecutante deber acompaar a su demanda el documento constitutivo
de la garanta real, este documento deber cumplir, con las formalidades y requisitos
de validez de la hipoteca establecidos en los artculos 1098 y 1099 del Cdigo Civil, y
adems el estado de cuenta del saldo deudor, en el que deber detallarse cronolgicamente
los pagos a cuenta, si hubiere, desde el nacimiento de la obligacin hasta la fecha de la
liquidacin del saldo deudor. Tambin se detallar el monto de los intereses pactados
sin contravenir la norma imperativa o intereses legales, si fuere el caso.
5.3. Que el caso de autos, la parte demandante formul proceso de ejecucin de garanta
hipotecaria en contra de Pedro Alejandro Pinto lvarez con la finalidad que este ltimo
cumpla con cancelar a favor de la parte demandante la suma de noventa mil nuevos
soles, ms los inters legales que se generen desde la fecha del saldo deudor, al haberse
celebrado entre las partes una escritura pblica nmero seis mil doscientos noventa y
ocho de mutuo de dinero con garanta hipotecara con fecha dieciocho de octubre del
ao dos mil trece, por un monto de S/ 90,000.00 (noventa mil nuevos soles) la misma
que obra de fojas cinco a fojas seis de autos.
5.4. La parte demandada, Pedro Alejandro Pinto lvarez a travs de su escrito de fojas
cuarenta y uno y siguientes se aperson al proceso, formul interrupcin del proceso,
y plante contradiccin por la causal de inexigibilidad de pago, sealando que nica-
mente le entregaron en calidad de prstamo la suma de S/ 50,000.00 (cincuenta mil
nuevos soles) acompaando como medio probatorio un CD audio en el cual, la parte
demandante reconoce que el mutuo fue en realidad por S/ 50,000.00 y que el suscrito
ha pagado tres cuotas cada una de S/ 3,190.00 (tres mil ciento noventa nuevos soles)
habiendo cancelado la suma de S/ 9,570.00 (nueve mil quinientos setenta nuevos soles)
conforme a los documentos adjuntados a su contradiccin.
5.5. Que, el despacho mediante la resolucin nmero cero siete de fecha catorce de abril
del ao dos mil quince que obra de fojas setenta y dos a fojas setenta y cuatro resolvi
declarar improcedente la contradiccin por la causal de inexigibilidad de la obligacin
interpuesta por Pedro Alejandro Pinto lvarez en consecuencia, dispuso el remate del
bien inmueble dado en garanta hipotecaria inscrito en la Ficha nmero PO6035197 de
los Registros Pblicos de Arequipa ubicado en el Pueblo Joven Ciudad Blanca, manzana
Civil Ejecucin
Contenido
CONSULTA
Procede la solicitud de nulidad de remate en caso de adjudicarse el bien a la sociedad conyugal
del postor y no a ttulo individual?
CONSULTA
En un proceso de ejecucin se ha expedido el auto de adjudicacin del
bien inmueble rematado a favor de la sociedad conyugal Mestanza-
Carpancho, notificado este, la parte ejecutada solicita la nulidad del
remate argumentando que el postor partcipe fue el seor Rmulo
Mestanza, por lo tanto, constituye un vicio del remate en haberse
adjudicado el bien no a ttulo personal sino a favor de sociedad marital
a la que pertenece. El juez rechaza la nulidad argumentando que fue
presentada extemporneamente, ya que el Cdigo Procesal Civil en
su artculo 743 regula que la nulidad del remate debe ser invocada al
tercer da del acto. Se nos consulta sobre la oportunidad para alegar la
nulidad y si procede por haberse adjudicado el bien a un sujeto distinto.
El remate que regula el Cdigo Pro- (art. 731), retribucin del martillero
cesal Civil (CPC) es, esencialmente, una (art. 732), publicidad (art. 733), con-
venta verificada judicialmente de bienes tenido del aviso del remate (art. 734),
legalmente embargables o sujetos a garan- requisitos para ser postor (art. 735), las
ta, un instrumento para la realizacin o reglas comunes a tener en cuenta en el
cumplimiento de una obligacin dineraria remate (art. 736), el acto de remate (art.
que implica la prdida de una porcin de 737) y el acta de remate (art. 738).
patrimonio para el ejecutado, de all que Si alguna de las disposiciones conte-
resulta necesario su sujecin a una serie de
nidas en estos artculos es omitida, habilita
requisitos externos que de ser incumplidos a la parte perjudicada para solicitar la nuli-
acarrearn la invalidez del acto. dad del remate, sin que esta impugnacin
Las formalidades que rodean el se pueda sustentar en causales sustantivas
remate constituyen normas imperativas de nulidad de acto jurdico.
a la luz del artculo IX del Ttulo Preli- Paralelamente, el propio CPC con-
minar del CPC. Esencialmente son las templa en el artculo 743 que la nulidad
siguientes: reglas para la convocatoria del remate se interpone al tercer da de
Civil Ejecucin
RESEA DE JURISPRUDENCIA
Resea de jurisprudencia
CAS. N. 3278-
2015 Junn Liquidacin de saldo deudor debe contener el
capital adeudado y la tasa de inters aplicada con
precisin de los perodos correspondientes
CAS. N. 3278-2015 JUNN
Publicado en Sentencias en Casacin, ao XXI, N. 724
(El Peruano 28-02-17, p. 89211)
Proceso Ejecucin de garanta hipotecaria
Decisin Fundado
Normas aplicables Constitucin Poltica: artculo 139.3.
Cdigo Procesal Civil: artculos 690-C, 690-D, 720 y 746.
Fundamentos jurdicos [S]e advierte que la ejecutante al presentar el estado de cuenta del saldo deudor no
relevantes cumpli con los requisitos mnimos que debe contener dicho documento, tales como:
a) el capital adeudado, y b) la tasa de inters aplicada, precisando los perodos co-
rrespondientes; por lo que se verifica un defecto en la liquidacin efectuada por parte
de la acreedora, vulnerndose el artculo 720 del Cdigo Procesal Civil y con ello el
derecho al debido proceso regulado en el artculo 139, inciso 3 de la Constitucin
Poltica del Estado.
TEXTO DE LA CASACIN
I. ASUNTO
En el presente proceso de ejecucin de garanta hipotecaria, se ha interpuesto recurso de
casacin mediante escrito a folios ciento cuarenta y tres, por Eduviges Cristina Alvarado
de Bruno en representacin de la demandada Deysi Bruno Damin contra el auto de
vista de folios ciento uno, de fecha veinte de abril de dos mil quince, que confirma la
resolucin nmero seis de fecha seis de enero de dos mil quince corregida mediante
resolucin nmero siete, que declara consentida la resolucin nmero uno que ordena
el remate del inmueble sub litis.
II. ANTECEDENTES
DEMANDA: Alto Per Sociedad Annima a folios uno, con fecha dos de octubre de
dos mil catorce, interpone demanda de ejecucin de garanta hipotecaria contra Deysi
Bruno Damin. Sostiene: i) El contrato de compra venta con garanta hipotecaria, seala
en su segunda clusula la obligacin por parte de la demandada de pagar 154 cuotas
mensuales de doscientos treinta y ocho dlares americanos cada una ($ 238.00), siendo
la fecha de inicio de los pagos el quince de setiembre de dos mil ocho, y que la emplazada
ha incumplido con el pago de tres letras; ii) La demandada constituy hipoteca a su favor
hasta por la suma de treinta y un mil seiscientos cincuenta y cuatro dlares americanos
($ 31,654.00) sobre el inmueble sub litis ubicado en el jr. Manzanilla, mz. K, lote 04,
de la Urbanizacin Residencial Amelia Oyague, del distrito del Tambo, provincia de
Huancayo y departamento de Junn; y iii) La hipoteca se encuentra debidamente inscrita
en Registros Pblicos.
AUTO FINAL DE PRIMERA INSTANCIA: El Cuarto Juzgado Civil con Sub Especia-
lidad Comercial - Huancayo de la Corte Superior de Justicia de Junn, emiti resolucin
a folios cincuenta y dos, de fecha seis de enero de dos mil quince, que declara consentida
la resolucin nmero uno de fecha trece de octubre de dos mil catorce y ordena el remate
del inmueble materia de litis, al considerar que el mandato de ejecucin contenido en la
resolucin nmero uno ha sido vlidamente notificado a la ejecutada, y esta no ha cum-
plido con formular contradiccin, ni con realizar el pago ntegro de la suma reclamada.
RECURSO DE APELACIN: Deysi Bruno Damin interpone apelacin mediante
escrito a folios cincuenta y seis, de fecha veintisiete de enero de dos mil quince, contra el
auto final, al considerar que: i) La vendedora no ha cumplido con la entrega del inmueble
pactada en el contrato para el da treinta de marzo de dos mil nueve; ii) Existe un error
en la calificacin del escrito postulatorio, por cuanto, se admiti una demanda de eje-
cucin por la suma de treinta y un mil seiscientos cincuenta y cuatro dlares americanos
($ 31,654.00) cuando solo se haba garantizado el monto de diecisis mil ochocientos
doce dlares americanos ($ 16,812.00) a pagarse en 154 cuotas; iii) La accionante en
complicidad con la Notaria consignaron en la segunda clusula del contrato que deba
pagar 154 letras a razn de doscientos treinta y ocho dlares americanos ($ 238.00) cuan-
do lo correcto era que consignen 154 letras a razn de ciento nueve con 16/100 dlares
americanos ($ 109.16), toda vez, que la deuda total era de diecisis mil ochocientos doce
dlares americanos ($ 16,812.00); y iv) Seala que tiene un proceso con la ejecutante
sobre entrega de bien inmueble e indemnizacin por daos y perjuicios.
Civil Ejecucin
1 Diario oficial El Peruano. Sentencia en Casacin, Lima: 31 de marzo de 2008, pp. 21689 a 21690.
2 Hurtado Reyes, Martin, Tutela jurisdiccional diferenciada, Tesis y Monografas 11, Lima: Palestra,
p. 68.
3 Tribunal Constitucional, Sentencia N. 0858-2001-AA/TC. Lima: 15 de agosto del 2002.
Civil Ejecucin
4 Ledesma Narvez, Marianella, Comentarios al Cdigo Procesal Civil, t. II, 4.a ed., 2012, p. 760.
5.8. Que, habindose cancelado la cuota inicial acordada por las partes, el total de la deuda
ascenda a diecisis mil seiscientos sesenta y ocho dlares americanos ($ 16 668.00)
de los cuales se cancel 22 cuotas de doscientos treinta y ocho dlares americanos
($ 238.00).
5.9. Que, de lo antes expuesto, se advierte que la ejecutante al presentar el estado de
cuenta del saldo deudor no cumpli con los requisitos mnimos que debe contener
dicho documento, tales como: a) el capital adeudado, y b) la tasa de inters aplica-
da, precisando los perodos correspondientes; por lo que se verifica un defecto en
la liquidacin efectuada por parte de la acreedora, vulnerndose el artculo 720 del
Cdigo Procesal Civil y con ello el derecho al debido proceso regulado en el artculo
139, inciso 3 de la Constitucin Poltica del Estado.
5.10. Que, consecuentemente, en aplicacin del inciso 2 del artculo 396 del Cdigo
Procesal Civil, se debe amparar la pretensin de la casacionista, debiendo declararse
nulo el auto de vista e insubsistente el auto apelado, y la nulidad de todo lo actuado
hasta la calificacin de la demanda para efectos de que el juez disponga la subsanacin
del estado de cuenta de saldo deudor por parte de la accionante, careciendo de objeto
emitir pronunciamiento por las dems infracciones denunciadas.
VI. DECISIN
Por estos fundamentos, declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por
Eduviges Cristina Alvarado de Bruno en representacin de la demandada Deysi Bruno
Damin, de fecha quince de julio de dos mil quince, obrante a folios ciento cuarenta
y tres; en consecuencia: NULO el auto de vista de folios ciento uno, de fecha veinte
de abril de dos mil quince; e INSUBSISTENTE el auto apelado de folios cincuenta y
dos, de fecha seis de enero de dos mil quince; y ORDENARON LA NULIDAD DE
TODO LO ACTUADO hasta la calificacin de la demanda, de acuerdo a lo expuesto
en la presente resolucin; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en
el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por Alto Per Sociedad
Annima con Deysi Bruno Damian, sobre Ejecucin de Garanta Hipotecaria; y los
devolvieron. Interviene como ponente la jueza suprema seora Tello Gilardi.
SS. TELLO GILARDI, DEL CARPIO RODRGUEZ, RODRGUEZ CHVEZ,
CALDERN PUERTAS, DE LA BARRA BARRERA.
PROCESOS
CONTENIDO
Doctrina prctica
El plazo para demandar el reembolso de las mejoras a partir de su
regulacin en la normativa civil y procesal civil
Nieves Pamela Castro Rodrguez ... ...... ...... ...... ...... ...... ... 259
Resea de jurisprudencia
Tercera no es imprescriptible al estar supeditada la presentacin de la
demanda hasta antes del remate del bien (CAS. N. 3581-
2015 Lima) ... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... 276
rea
Anlisis Procesos
DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica
El plazo para demandar el reembolso de las
mejoras a partir de su regulacin en la normativa
civil y procesal civil
Nieves Pamela Castro Rodrguez*
Universidad Privada Antenor Orrego
RESUMEN ABSTRACT
En los casos que el poseedor inmediato In cases where the immediate holder re-
solicite el reembolso de mejoras se deber quests reimbursement of improvements, the
preferir la aplicacin del plazo de prescrip- application of the 60-day limitation period
cin de 60 das del artculo 919 del Cdigo of Article 919 of the Civil Code should be
Civil, ya que resulta razonable y adecuado preferred, since the principles guiding the
a los principios que guan el proceso. process are reasonable and adequate.
Palabras clave: Acumulacin / Derechos
reales / Prescripcin / Reembolso de me- Keywords: Accumulation / Actual rights /
joras Prescription / Reimbursement of impro-
vements
Recibido: 24-02-17
Aprobado: 09-03-17 Title: The term to claim the reimbursement
Publicado en lnea: 03-04-17 of the best ones based on their regulation in
civil and civil procedural regulations
* Abogada por la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Privada Antenor Orrego
(UPAO), y magster en Derecho Civil y Empresarial por la UPAO, Abogada litigante especialista en
Derecho de Familia, Civil y Administrativo.
culacin sujeto-cosa. Se evita dentro este puede ser modificado por l, de tal
de los lmites y reglamentaciones de manera que aquel aumente de valor y/o
ley que los terceros interfieran en se mejore las condiciones de la posesin.
dicha relacin, posibilitando que las En tales supuestos, nos encontra-
cosas satisfagan las necesidades huma- mos frente a la figura jurdica real de las
nas y, adems, coadyuven al desarrollo mejoras, recogida por los artculos 916
personal y social de sus titulares. al 919 del Cdigo Civil, que a nuestro
Los principales derechos reales son: entender, no ha sido debidamente desa-
La propiedad (que mejor protege esa rrollada tanto a nivel doctrinario como
vinculacin sujeto-cosa), definida jurisprudencial.
como:
Un poder que nace del derecho, recae 3. Mejoras
sobre un bien o sobre un conjunto Desde una perspectiva genrica,
de bienes ya sean corporales (cosas) o
incorporales (derechos), y son cuatro las mejoras son definidas por Guiller-
los atributos o derechos que se confiere mo Cabanellas, como: Beneficio,
a su titular siendo uno de ellos el usar, provecho, ventaja, progreso, adelanto,
disfrutar, disponer y reivindicar3. medro5. Asimismo, en similar pers-
La posesin conceptuada como: pectiva el Diccionario de la Real Aca-
Un derecho real autnomo, el primero
demia Espaola seala que mejora es:
del libro de reales, que nace por la sola Medra, adelantamiento y aumento de
conducta que despliega una persona una cosa6.
respecto de una cosa, sin importar si
tiene derecho o no sobre el bien4. Desde la ptica del derecho real, la
doctrina entiende a las mejoras como:
Ambos constituyen los principales
La alteracin material del bien que tiene por
pilares de proteccin de dicha vincula-
finalidad repararlo, aumentar su valor ornato
cin. Sin embargo, con el transcurso del o comodidad, deben ser abonadas por el
tiempo es posible que quien est relacio- dueo del bien al poseedor, salvo que se haya
nado con la cosa no sea el propietario, acordado expresamente que estas quedan en
sino un poseedor (con la obligacin de beneficio del propietario7.
restituir el bien a su dueo) y, durante el
tiempo que dure el vnculo con el bien,
de desalojo por el propietario del los alcances del artculo 595 del Cdigo
bien. Procesal Civil, se argument que:
Legitimidad pasiva. La legitimidad [] la admisin de la demanda que origina el
pasiva en el proceso de reembolso de presente proceso no se encontraba viciada de
mejoras le corresponde a quien, con nulidad, (es decir el demandado en el proceso
anterioridad, demand el desalojo. de pago de mejoras interpuso nulidad porque
la demandante no haba interpuesto dentro
La existencia real y efectiva de del plazo de 5 das su demanda de pago de
mejoras necesarias o tiles, estas mejoras, y segn lo dispone el artculo 595
ltimas con el consentimiento del del cdigo procesal civil se tiene que cumplir
propietario del bien. con dicho plazo) por haberse interpuesto con
arreglo a las prerrogativas concedidas por la
La observancia de la oportunidad ley sustantiva []13.
procesal para demandar con la pre-
tensin de cobro de mejoras, a travs La situacin descrita se problema-
de un proceso distinto (dentro de tiza a criterio de la procesalista Eugenia
los cinco das de notificada con la Ariano Deho, quien comentando
demanda que contiene la pretensin desfavorablemente los fundamentos y
de desalojo)12. conclusiones de la casacin preceden-
Conforme analizaremos a conti- te menciona que el equvoco parte
nuacin, es notoria la contradiccin de equiparar al poseedor (al que alude
de ambas normas en relacin con el el art. 595 del CPC) con el otro po-
plazo. En efecto, nuestra jurispru- seedor, que segn el artculo 917 del
dencia, mediante Ejecutoria Suprema Cdigo Civil tiene derecho al pago del
N. 3608-2001-Cusco (sobre pago de valor de las mejoras.
mejoras tramitadas en proceso sumarsi- Segn esta autora, la fuente del
mo), en el considerando segundo seala: equvoco est en el sentido que se da a la
palabra restitucin (que aparece tanto en
[] el artculo quinientos noventicinco del
el art. 917 como en el art. 919 del CC).
Cdigo Civil establece con claridad que si el
poseedor del inmueble que pretende el pago Ello se debe a que si el objeto del desalo-
de mejoras, es demandado antes por desalojo, jo es la restitucin de un predio (art. 595
deber interponer su demanda respectiva en del CPC) o de cualquier otro bien (art.
un plazo que vencer el da de la contestacin; 596 del CPC), entonces, cada vez que
tal premisa constituye, entonces, requisito
de obligatorio cumplimiento para la proce-
dicha restitucin se demande, podra
dencia de la accin sobre el pago de mejoras. pensarse (dice la autora) que entra en
juego el artculo 917 del Cdigo Civil.
En dicha jurisprudencia, el fallo de
primera instancia, al pronunciarse sobre
13 Ariano Deho, Eugenia, Las mejoras entre
el CC y CPC: Tratando de desenredar una
12 Gonzlez Linares, Derecho civil patrimonial, madeja muy enredada, en Dilogo con la
ob. cit., p. 227. jurisprudencia, n. 78, Lima: marzo del 2005.
econmico prescribe a los dos meses proceso, sirva como lmite para el
contados desde la restitucin del bien reclamo jurdico de las pretensiones
(art. 919 del CC). civiles16.
No obstante, la claridad de esta Precisamente, este tema invita a la
norma ha sido empaada con una os- reflexin, ya que el artculo 595 del C-
cura y deficiente regulacin procesal. digo Procesal Civil cuenta con un plazo
En efecto, el artculo 595 del Cdigo reducido, en el cual el demandado de-
Procesal Civil establece que el poseedor ber interponer su demanda de mejoras.
puede demandar el pago de mejoras en Como dice el texto en comentario,
la va del proceso sumarsimo. Hasta all el plazo vence el da de la contestacin
no existen inconvenientes, pero el pro- con la demanda, esto significa que el
blema viene enseguida [] si antes [el demandado podr, adems de contestar
poseedor] es demandado por desalojo, la demandada, pretender el pago de las
deber interponer su demanda [de pago mejoras realizadas en el predio materia
de mejoras] en un plazo que vencer el del desalojo, debiendo precisarse que, de
da de la contestacin. Este proceso no forma previa a la interposicin de la de-
es acumulable al de desalojo. Sobre manda, se debe intentar la conciliacin.
la norma acotada cabe hacer algunas
precisiones: En mrito a lo sealado anterior-
mente, resulta imposible que en el plazo
El plazo de prescripcin extintiva
de cinco das se pueda agotar este acto
de dos meses previsto en el artculo
extrajudicial, de ah que en un caso con-
919 del Cdigo Civil para el reem-
creto17, tanto el juez de primera instancia
bolso por mejoras, no puede ser
como la Sala Civil de Lima, de manera
alterado por una norma procesal
uniforme, no admitieron a trmite la
que se limita a regular el momento
interposicin de la demanda de pago de
de interposicin de una demanda.
mejoras bajo el argumento de que no se
Si la norma procesal no modifica la haba cumplido con acompaar el acta
regla de la prescripcin extintiva, en- de conciliacin extrajudicial, la cual es
tonces aquella deber entenderse en una condicin de exigencia legal para la
el sentido que la fecha de contesta- admisibilidad de su pretensin.
cin de la demanda de desalojo es el
plazo mximo para que el reembolso La Sala Suprema Civil, de mane-
de mejoras se solicite por la va del ra acertada y con sentido comn, ha
proceso sumarsimo. Luego de ello, 16 Gonzales Barrn, Derechos reales, ob. cit.
solo quedan las vas ordinarias segn pp. 1034 y 1035.
la cuanta pretendida. 17 Vase Casacin N. 693-2009 Lima, Lima:
del 25 de agosto del 2009, seguidos por Ral
Es absurdo pensar que la fecha de Marchese de Orbegoso con Celia Montes
contestacin de la demanda de otro Bazn sobre pago de mejoras.
Al ser as, el plazo de cinco das del El juez dirige el proceso tendiendo a
artculo 595 del Cdigo Procesal Civil una reduccin de los actos procesales, sin
(en caso que el poseedor inmediato no afectar el carcter imperativo de las actua-
pueda interponer su demanda en dicho ciones que lo requieran.
plazo) debe subsumirse al plazo de 60 La actividad procesal se realiza diligen-
das del artculo 919 del Cdigo Civil, temente y dentro de los plazos establecidos,
en atencin de que es un plazo realista y debiendo el juez, a travs de los auxiliares
razonable y porque, adems, es de fuente bajo su direccin, tomar las medidas necesa-
sustantiva que debe prevalecer sobre la rias para lograr una pronta y eficaz solucin
procesal. del conflicto de intereses o incertidumbre
Otro inconveniente que genera esta jurdica.
norma procesal es que la prohibicin En observancia a los principios
de acumular los procesos de reembolso de precedentes, es necesario levantar dicha
mejoras y de desalojo establecido por el art- prohibicin por cuanto una sola parte
culo 595 del Cdigo Procesal Civil, atenta (es decir, el propietario) se encuentra
contra el derecho a la tutela jurisdiccional beneficiada, mientras que la otra (po-
efectiva y el principio de economa proce- seedor inmediato) se encuentra en una
sal, recogidos en los artculos I y V del posicin perjudicial; pues al desarrollarse
Ttulo Preliminar Cdigo Procesal Civil, de forma independiente el proceso de
respectivamente. reembolso de mejoras y contar el actor
con un plazo reducido es evidente que
En ese orden de ideas, es menester
no se puede elaborar correctamente,
indicar que el artculo I establece lo
tanto la contestacin de la demanda del
siguiente:
desalojo, como la demanda de pago de
Toda persona tiene derecho a la tutela mejoras; e inclusive en tan corto plazo
jurisdiccional efectiva para el ejercicio o no se podra recabar los medios proba-
CONSULTA
En un proceso de tercera preferente de pago, la entidad financiera
demandante ha solicitado que se suspenda el proceso hasta que se re-
suelva previamente un proceso penal relativo a la simulacin de juicio
(fraude procesal) que hubo entre la parte demandante y su supuesta
deudora (ahora codemandada) para obtener el ttulo de crdito que
se apareja en la demanda. El pedido se sustenta en los artculos 320 y
106 del Cdigo Procesal Civil. Se nos consulta si, de acuerdo con las
normas invocadas en el pedido, el juez est habilitado para suspender
el proceso de tercera.
Civil Procesos
Civil Procesos
RESEA DE JURISPRUDENCIA
Resea de jurisprudencia
CAS. N. 3581-
2015 Lima Tercera no es imprescriptible al estar supeditada la
presentacin de la demanda hasta antes del remate
del bien
TEXTO DE LA CASACIN
expedida por la Segunda Sala Civil con Subespecialidad Comercial de la Corte Superior
de Justicia de Lima, que confirma la sentencia apelada de fecha once de julio de dos mil
catorce, de fojas ochenta y nueve, que declara el abandono del proceso; en consecuencia,
concluido el proceso sin declaracin sobre el fondo
II. ANTECEDENTES
Para analizar esta causa civil y verificar si se ha incurrido o no, en la infraccin normativa
denunciada, es necesario realizar las siguientes precisiones:
1. DEMANDA: Por escrito de fojas veinte, Mara Esperanza Rivera Saravia viuda de
Torres interpone demanda, a fin que se desafecte el inmueble constituido por la
tienda N 233, ubicada en jirn Lucanas N. 233, Distrito de Cercado de Lima,
inscrito en la Partida N 40152393. Funda su pretensin en lo siguiente: 1) Mediante
Escritura Pblica de fecha treinta de enero de mil novecientos noventa, su difunto
esposo Basileo Eliseo Torres Tasayco adquiri el citado inmueble de su anterior
propietario Moishe Feldman Broitman; 2) Mediante sucesin intestada de fecha
veintiuno de junio de dos mil cinco, fue declarada heredera universal de su difunto
esposo; por lo tanto, actualmente es propietaria del referido inmueble; 3) Que ha
tomado conocimiento que a la fecha se viene tramitando el Proceso 2560-2007,
sobre obligacin de dar suma de dinero, entre el Banco SCOTIABANK, en calidad
de demandante y los anteriores propietarios en calidad de demandados, habindose
dispuesto el remate del mencionado inmueble de su propiedad, cuyo embargo se
encuentra inscrito en la Partida N. 40152393.
2. CONTESTACIN DE LA DEMANDA: Mediante Resolucin nmero dos, de
fecha seis de diciembre de dos mil trece, se declara improcedente la contestacin de
la demanda de SCOTIABANK Per S.A.A., por extempornea.
3. RESOLUCIN DE PRIMERA INSTANCIA: El juez, mediante resolucin de
fojas ochenta y nueve, su fecha once de julio de dos mil catorce, declara el abandono
del proceso; en consecuencia, por concluido el proceso sin declaracin sobre el fondo,
al considerar que: 1) El ltimo acto procesal ha sido emitido mediante resolucin
nmero dos, de fecha seis de setiembre de dos mil trece, que declara improcedente
la contestacin de la demanda de SCOTIABANK Per S.A.A., por extempornea;
2) En el numeral 2 de la parte resolutiva de la resolucin nmero uno, de fecha
uno de julio de dos mil trece, se dispone notificar al litisconsorte necesario pasivo
FORMATEX S.A. y se ordena a la demandante que cumpla con proporcionar el
domicilio del mencionado litisconsorte, en el cual se debe practicar la notificacin de
la demanda y se adjunte un juego de copias de la demanda y sus anexos; 3) El citado
litisconsorte no ha sido debidamente emplazado porque la demandante hasta la fecha
no ha cumplido con lo ordenado, a efectos de proseguir la secuela del proceso, no
obstante haber transcurrido ms de cuatro meses desde la citada resolucin, siendo
el ltimo acto procesal la Resolucin nmero dos, de fecha seis de setiembre de dos
mil trece; 4) La demandante con su inactividad ha dejado paralizado el proceso,
habiendo transcurrido por dems el plazo previsto en los artculos 346 y 348 del
Cdigo Procesal Civil, siendo as, ha operado el abandono del proceso por el solo
transcurso del plazo desde la ltima actuacin procesal.
Civil Procesos
Civil Procesos
1 Hinostroza Minguez, Alberto, Comentarios al Cdigo Procesal Civil, t. II, 3.a ed., Lima: Idemsa,
2010, p. 84.
as lo sanciona el artculo 346 del Cdigo Procesal Civil, por lo tanto, contabilizando el
cmputo del plazo desde la fecha de notificada la citada resolucin hasta la fecha de la
resolucin expedida por el juez de primer grado que declara el abandono del proceso (siete
de julio de dos mil catorce), dicha institucin procesal, que se sustenta en la concurrencia de
los factores de inactividad procesal y transcurso del tiempo, ha operado en el presente caso,
por haber transcurrido en exceso el plazo establecido por ley, sin que la justiciable haya
impulsado o promovido actuacin alguna a efecto de impulsar el proceso, demostrando
de tal forma su desinters en la prosecucin del mismo. Siendo as, la primera denuncia
contenida en el acpite A) del recurso de casacin, debe desestimarse.
QUINTO. En lo relativo a la infraccin denunciada en el acpite B), se considera lo
siguiente: Que, el artculo 350, inciso 3 del Cdigo Procesal Civil, prev que no hay
abandono en los procesos en que se contiendan pretensiones imprescriptibles. Al res-
pecto, Hinostroza Mnguez comenta que: [] obedece a razones de orden pblico
que no permiten la prescripcin de derechos considerados transcendentes, porque ello
implicara afectar principios fundamentales (pblicos, privados, sociales, econmicos y
aun religiosos) sobre los cuales reposa la organizacin social como sistema de convivencia
jurdica que asegura una situacin permanente de paz social con justicia as como la
propia existencia y estabilidad del Estado2.
SEXTO. Que, empero el citado dispositivo legal no es aplicable al presente caso, pues
conforme al artculo 534 del Cdigo Procesal Civil, la demanda de tercera de propiedad
puede interponerse en cualquier momento antes que se inicie el remate del bien; esto
significa que su procedibilidad est supeditada a que se ejercite en un determinado estado
del proceso, en relacin con el cual se interpone la tercera, por lo tanto, este extremo
contenido en el acpite B) del recurso de casacin tambin debe ser desestimado.
STIMO. Que, por los referidos fundamentos, se concluye que, al no configurarse
ninguna de las causales de infraccin normativa denunciadas, el recurso de casacin
interpuesto resulta infundado, por tanto debe procederse, conforme a lo dispuesto en
el artculo 397 del Cdigo Procesal Civil.
VI. DECISIN
A) Estando a tales consideraciones, esta Sala Suprema, en aplicacin de lo previsto en el
artculo 397 del Cdigo Procesal Civil: Declara INFUNDADO el recurso de casa-
cin, interpuesto por Mara Esperanza Rivera viuda de Torres, a fojas ciento setenta
y seis; en consecuencia, NO CASARON la sentencia de segunda instancia de fecha
veintiuno de mayo de dos mil quince, de fojas ciento cincuenta y nueve. B) DISPU-
SIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; y los devolvieron; en los seguidos por Mara Esperanza Rivera viuda
de Torres con SCOTIABANK Per S.A.A. y otros, sobre tercera de propiedad; y los
devolvieron. Interviene como ponente, la jueza suprema seora del Carpio Rodrguez.
SS. TELLO GILARDI, DEL CARPIO RODRGUEZ, RODRGUEZ CHVEZ,
CALDERN PUERTAS, DE LA BARRA BARRERA.
2 Hinostroza Minguez, Alberto, Comentarios al Cdigo Procesal Civil, t. II, 3.a ed., Lima: Idemsa,
2010, p. 91.
DERECHO
REGISTRAL Y NOTARIAL
CONTENIDO
Doctrina prctica
Hipotecas especiales: caminando hacia una Ley de Hipotecas?
Una ms, ahora la hipoteca acucola
Jorge Ortiz Pasco... .. .... .. .... .. .... .. .... .. .... .. .... .. .... .. .... .. .. 285
Nuevas tecnologas en el servicio de inscripcin registral: la firma digital
Max Adolfo Panay Cuya. .. ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ... 299
Resea de jurisprudencia
Recepcin de obras en habilitacin urbana (RES. N. 1255-2016-
SUNARP-TR-L) ... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... . 327
rea prctica
Doctrina Derecho Registral y Notarial
DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica
Hipotecas especiales: caminando hacia una
Ley de Hipotecas?
Una ms, ahora la hipoteca acucola
Jorge Ortiz Pasco*
Pontificia Universidad Catlica del Per y Universidad de Piura
RESUMEN ABSTRACT
El autor analiza los aspectos ms resaltan- The author analyzes the most important
tes de la hipoteca acucola. Para tal efecto, aspects of the aquaculture mortgage. For this
evala su formalidad, su extensin, los purpose, evaluate its formality, extent, the
derechos que garantiza, la determinacin rights it guarantees, the determination of the
del titular de la concesin o autorizacin, holder of the concession or authorization, its
as como su acceso al registro y ejecucin. access to the Registry and execution.
Palabras clave: Hipoteca acucola / Keywords: Aquaculture Mortgage /
Concesin-autorizacin / Registro de Concession - authorization / Concessions
concesiones Register
Recibido: 06-02-17
Title: Special Mortgages: Walking
Aprobado: 14-03-17 toward a Mortgage Law? One more, now
Publicado en Lnea: 03-04-17 the aquaculture mortgage
requiere de una autorizacin Estatal (el 2.5. Hipoteca en la gestin de fauna sil-
ministerio; o bien, el Gobierno regional vestre
o local). Su ejecucin, puede ser judicial Recae sobre una concesin, por
o extrajudicial, siempre que las partes tanto, sobre un bien ajeno (el propie-
lo hubieren pactado en el contrato de tario es el Estado). Quien constituye la
concesin. Para la ejecucin de esta hipoteca no es el propietario (el Estado),
clase de hipoteca, deber obtenerse la sino el concesionario. Busca garantizar
opinin favorable del Estado. Quien exclusivamente actividades relacionadas
se adjudique la concesin por remate, con la fauna silvestre y est LIMITADA
no es cualquiera que tenga inters en porque: [] solo podr tener por fi-
la misma, sino quien cumpla con los nalidad la inversin en la conservacin
requisitos que se le fueron exigidos al de fauna silvestre bajo manejo y de su
concesionario (hoy ejecutado) en el mo- hbitat, as como de su aprovechamiento
mento de postular para ser concesionario sostenible13. Para el remate, se aplica
del Estado. supletoriamente el Cdigo Procesal Ci-
vil. El adjudicatario en caso de remate,
2.4. Hipoteca en la gestin forestal
no puede ser cualquiera, sino ms bien
Recae sobre una concesin, por quien cumpla con los requisitos exigidos
tanto, sobre un bien ajeno (el propie- al concesionario ejecutado.
tario es el Estado). Quien constituye la Luego de esta breve introduccin,
hipoteca no es el propietario (el Estado) pasamos al tema que nos ocupar en el
sino el concesionario. Busca garantizar presente artculo, sin dejar de hacer la si-
exclusivamente actividades forestales guiente recomendacin: sera bueno que
y est LIMITADA porque: [] solo el lector cuente con la ley en comentario.
podr tener por finalidad la inversin en No obstante ello, encontrarn a pie de
la conservacin y aprovechamiento sos- pgina, la mencin de algunos artculos
tenible de las reas bajo manejo12. Para de la ley en comentario con la finalidad
el remate, se aplica supletoriamente el de fomentar su anlisis.
Cdigo Procesal Civil. El adjudicatario
en caso de remate, no puede ser cual-
3. La hipoteca acucola
quiera, sino ms bien quien cumpla con
los requisitos exigidos al concesionario Es una hipoteca especial porque se
ejecutado. Se aplica supletoriamente el encuentra regulada fuera del Cdigo
Cdigo Civil. Civil, el bien materia de la hipoteca es
la concesin, dado que el propietario del
general contenida en el artculo 1101 actividad acucola, para la cual fue otor-
del Cdigo Civil20. Tiene regla pro- gada la concesin o autorizacin. Por lo
pia21. Cabe comentar que la regla de la que, NO podr garantizar actividades
ley se asemeja y mucho, a la hipoteca distintas a las autorizadas por la conce-
denominada: Hipoteca de Produccin. sin y, menos an, crditos de terceros24.
Dicha hipoteca se encuentra regulada Esta es una caracterstica que otorga a la
en el artculo 1103 del Cdigo Civil22. hipoteca acucola el carcter de espe-
Pareciera que la regla asumida por la ley, cial. Por qu? Simplemente porque el
busca darle a la extensin de la hipoteca artculo 1097 del Cdigo Civil cuando
un concepto y contenido con carcter define a la hipoteca (en general) estable-
econmico (soportada en el mayor valor ce que por la misma: [] se afecta un
y, como tal, en la mejor rentabilidad de inmueble en garanta del cumplimiento
los bienes y no necesariamente, en la de cualquier obligacin, propia o de un
clasificacin de muebles o inmuebles) al tercero. Por tanto, si el titular de una
usar la frase: [] se extiende sobre todo concesin acucola desea usar la misma
el conjunto de bienes de la explotacin para garantizar obligaciones de terceros,
econmica23. El conjunto de bienes al debern estar relacionadas con activida-
que se hace referencia, no distingue entre des propias de un negocio o actividad
bienes muebles o inmuebles, se refiere a relacionada a la acuicultura.
los dos, como un todo, necesario para la
explotacin que es la concesin, es decir, 7. Qu sucede una vez constituida la
el uso y goce de la misma. hipoteca? Limitacin o prohibi-
cin?
6. Qu garantiza la hipoteca acucola? La hipoteca se constituye con el
La hipoteca acucola, NO puede otorgamiento de la Escritura Pblica y
garantizar crditos que, NO se encuen- el registro de la garanta en el Registro
tren directamente relacionados con la (debera ser registrada en el existente Re-
inversin en actividades propias de la gistro de Concesiones que forma parte
del Registro de Predios) del lugar donde
20 Artculo 1101. La hipoteca se extiende a todas se encuentre la concesin o autorizacin.
las partes integrantes del bien hipotecado, a La norma trae no una limitacin, sino
sus accesorios, y al importe de las indemniza-
ciones de los seguros y d la expropiacin, salvo ms bien, una prohibicin que admite
pacto distinto. pacto en contrario. Nos referimos a NO
21 Ver artculo 42.3 de la Ley General de Acuicul- poder constituir garanta mobiliaria (re-
tura.
22 Los contratantes pueden considerar como una
sola unidad para los efectos de la hipoteca, 24 No cabe la hipoteca abierta. Para dicho tema,
toda explotacin econmica que forma un me permito recomendar la lectura del profesor
conjunto de bienes unidos o dependientes Luis Felipe del Risco Sotil denominada La
entre s. cobertura y vigencia extraordinaria de la hi-
23 Artculo 42.3 de la Ley General de Acuicultura. poteca sbana publicada en la revista Themis.
28 De conformidad con lo dispuesto en el art- 29 Ver artculo 42.3 de la Ley General de Acui-
culo 2012 del Cdigo Civil. cultura.
de bienes muebles, pueden ser ma- rio). Creemos que, dicho derecho
teria de garanta mobiliaria. del acreedor, no debe nacer porque
La ley establece que los titulares de el acreedor comunico el registro
concesin o autorizacin podrn de la hipoteca al Estado, sino ms
constituir la hipoteca sobre los dere- bien, que el mencionado derecho,
chos de uso y goce inscritos. Es de- constituye uno del acreedor que ha
cir, como el Estado no les ha trans- registrado la hipoteca en un regis-
ferido propiedad, entonces a travs tro pblico, cuyas inscripciones se
de la concesin o autorizacin, se presumen conocidas por todos. Por
encarga de transferir los otros dos lo que, desde que el Estado declara
atributos que como propietario le la renuncia o el inicio del procedi-
corresponden, el uso y el goce. miento de caducidad de la misma,
el acreedor, tiene el derecho de ser
La forma documental es la de una
notificado, sin ningn tipo de con-
Escritura Pblica.
diciones como la expresada en la ley
Se debe inscribir en el Registro P- (que el acreedor le haya comunicado
blico. al Estado de la constitucin de la
Sunarp, debe reglamentar el acceso hipoteca).
al registro de la hipoteca acucola y El concesionario o autorizado que
no deber descuidar que las obli- transfiere a un tercero su derecho,
gaciones y las multas adminis- debe comunicar al acreedor hipo-
trativas impuestas al concesionario tecario de dicha transferencia, la
o autorizado, NO constituyen actos misma que, debe ser autorizada por
inscribibles. Dicha situacin, NO el Estado (PRODUCE o Gobierno
debe ser permitida, por cuanto regional).
dichos actos administrativos, NO La ejecucin de la garanta es judicial
tiene vocacin inscribible en un o a travs de las normas concursales,
registro de propiedad inmueble. segn la ley de la materia.
Solamente se pueden garantizar cr- Dicha ejecucin, recae sobre los
ditos relacionados con la actividad derechos de uso y goce que le fueron
acucola. otorgados al titular de la concesin.
El acreedor hipotecario que no- En el caso de que la ejecucin verse
tifique al Estado (Ministerio de sobre una autorizacin acucola,
Produccin o Gobierno regional) adems de recaer sobre los derechos
la constitucin de la hipoteca, tie- de uso y goce otorgados por el Esta-
ne derecho a ser notificado de la do, tambin pueden recaer sobre los
renuncia o inicio del procedimiento bienes de propiedad del autorizado,
de caducidad a la concesin por el segn lo pactado en la extensin de
concesionario (y deudor hipoteca- la hipoteca.
DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica
Nuevas tecnologas en el servicio de inscripcin
registral: la firma digital*
Max Adolfo Panay Cuya**
Pontificia Universidad Catlica del Per
RESUMEN ABSTRACT
El autor analiza el uso de la firma digital
en el proceso de inscripcin registral, es- The author analyzes the use of the digital
pecficamente en la creacin de pequeas signature in the registration process, speci-
fically in the creation of small businesses.
empresas. Todo ello dentro de las polticas All this within the government policies to
gubernamentales para mejorar el clima improve the business climate and prevent
de negocios y prevenir la falsificacin de the falsification of notarized documents
documentos notariales administrados por administered by Sunarp.
la SUNARP.
Palabras clave: Firma digital / Publicidad Keywords: Digital Signature / Registration
registral / Constitucin online de empresas Advertisements / On line constitution of
companies
Recibido: 03-11-16
Aprobado: 10-12-16 Title: New technologies in the registration
Publicado en Lnea: 03-04-17 service: The digital signature
de los derechos de las personas que estn b) Los Registros Pblicos que existen
inscritos en el registro. para recibir informacin, ordenarla
en la partida registral (previa cali-
SABA USTED QUE? ficacin) y hacerla pblica. Estos
registros estn agrupados de la
El mdulo notario permite recibir siguiente manera: el Registro de
electrnicamente la solicitud del ciu- Personas Naturales (conformado
dadano con el formato de estatuto. El por el Registro de Sucesiones Intes-
ciudadano debe acudir al oficio nota- tadas, el Registro de Testamentos,
rial para suscribir (firma manuscrita) entre otros), el Registro de Personas
la escritura pblica de constitucin
de la micro o pequea empresa. Jurdicas (conformado por el Regis-
tro de Asociaciones, el Registro de
Comunidades Campesinas, entre
La funcin de garanta del Siste- otros), el Registro de Propiedad In-
ma Nacional de los Registros Pblicos mueble (conformado por el Registro
(SINARP) se concretiza a travs del de Predios, el Registro de Derechos
siguiente mecanismo: Mineros, entre otros) y el Registro
de Bienes Muebles (conformado
a) La Superintendencia Nacional de
por el Registro de Embarcaciones
los Registros Pblicos, como rga-
Pesqueras, el Registro de Propiedad
no rector y sistema (abierto) que
Vehicular, entre otros) sin perjuicio
orienta la funcin pblica. Este
de los dems registros jurdicos
organismo efecta las actuaciones
creados o por crearse12.
administrativas necesarias para la
proteccin de la seguridad jurdica
en los procedimientos de inscrip-
cin y publicidad de los actos y con- actos y contratos en los Registros Pblicos que
integran el Sistema Nacional. Posteriormente,
tratos en los Registros Pblicos .
11
la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo, Ley N.
29158, reconfigura el organismo descentrali-
11 El artculo 10 de la Ley N. 26366, publicada en zado como organismo pblico especializado
el diario oficial El Peruano el 16 de octubre de y concretamente, en el caso de la Superinten-
1994, lo caracteriza como un organismo des- dencia Nacional de los Registros Pblicos como
centralizado autnomo del sector justicia y ente organismo tcnico especializado (art. 1 del
rector del Sistema Nacional de Registros Pbli- Reglamento de Organizacin y Funciones de
cos, con personera jurdica de derecho pblico, la Superintendencia Nacional de los Registros
con patrimonio propio y autonoma funcional, Pblicos, aprobado por Decreto Supremo N.
jurdico registral, tcnica, econmica, finan- 012-2013-JUS, del 14 de octubre del 2013).
ciera y administrativa; est comprendida en el 12 Artculo 2 de la Ley N. 26366. Adems, en la
volumen 05 del presupuesto del Sector Pblico. mencionada disposicin legal de manera ex-
La Superintendencia tiene por objeto dictar las presa seala que: No estn comprendidos en
polticas y normas tcnico-administrativas de la presente Ley los Registros Administrativos
los Registros Pblicos estando encargada de y los registros normados por las Decisiones
planificar, organizar, normar, dirigir, coordinar N. 291, N. 344, N. 345 y N. 351 de la
y supervisar la inscripcin y publicidad de los Comisin del Acuerdo de Cartagena.
ignorancia sobre las situaciones jurdicas (TIC) en las oficinas registrales era
y los hechos, porque la incertidumbre incipiente: empleo de computadoras
previa a la creacin del registro es igno- e impresoras para la elaboracin de los
rancia y la certidumbre de la informa- asientos registrales en las fichas, as como
cin que contiene el registro es la po- la expedicin de esquelas (observacin,
sibilidad de eliminar dicha ignorancia. liquidacin, tacha) dentro del proce-
Cabe precisar que Pugliati26 contradice dimiento de inscripcin registral. Asi-
el empleo del trmino certezza como mismo, las computadoras e impresoras
producto de la publicidad, ya que es fueron tiles para la elaboracin de la
ambiguo y genrico, prefiriendo decir publicidad registral formal (por ejemplo,
que el producto de la publicidad es la los certificados compendiosos).
posibilidad de eliminar la ignorancia de
las situaciones jurdicas o hechos ocultos SABA USTED QUE?
(possibilit di eliminare tale ignoranza).
Para garantizar la seguridad jur- Los incidentes de falsificacin de ins-
dica del derecho registrado, el ordena- trumentos pblicos que contienen
otorgamiento de poderes de personas
miento jurdico peruano establece los naturales, provoc que entre en fun-
siguientes preceptos vinculados con la cionamiento la presentacin de partes
eficacia de la publicidad registral: pro- notariales con firma digital de la escri-
tege la seguridad del derecho registrado tura pblica de poder de persona na-
mediante la oponibilidad frente al tural, a travs del (SID-SUNARP).
derecho no inscrito (derecho incompa-
tible oculto) y protege la seguridad de Como antecedentes al uso de las
ese mismo derecho registrado frente a los tecnologas de informacin y comuni-
defectos en el ttulo del derecho inscrito cacin (TIC) podemos sealar que los
con anterioridad pero que no pudieron ndices continuaban elaborndose a
ser advertidos mediante la fe pblica mano y se conservaban en ficheros. Las
registral (tal como seala el art. 2014 partidas registrales constaban en lo que
del Cdigo Civil). se denominaban tomos, esto es, libros
que tenan de 500 a 600 fojas. Cada seis
4. El SINARP y la incorporacin de o siete pginas conformaban la partida
tecnologas de la informacin: par- registral (que corresponde a un solo in-
tidas registrales en tomos y fichas mueble conforme a la tcnica del folio
En los primeros aos de la creacin real) y en las pginas siguientes se iban
del SINARP, el nivel de uso de las tecno- abriendo nuevas partidas registrales hasta
logas de informacin y comunicacin terminar de utilizar el tomo. Si las cinco
o seis pginas que tena asignada una par-
tida registral se terminaban (por haberse
26 Pugliati, Salvatore, La transcrizione, t.1,
vol.1, Milano: Dott. A. Giuffr, 1957, p. 232. hecho varios asientos registrales), deba
continuar en otro tomo que tuviese fojas SUNARP como su ente rector. Asimis-
por utilizar. En consecuencia, el estudio de mo, estableci que la integracin de los
los antecedentes registrales de un predio se Registros Pblicos, en todo el territorio
efectuaba con la consulta de varios tomos. nacional, se ejecute, progresivamente,
La Sala Plena de la Corte Suprema en el plazo de un ao contado a partir
aprob la ampliacin del Reglamento de de la entrada en funcionamiento de la
las Inscripciones (acuerdo del 18 de junio SUNARP. En definitiva, modernizar el
de 1970) y estableci que la tcnica del sistema permitir otorgar a los registros
folio real poda seguirse en fichas regis- de una organizacin, procedimientos
trables. En su exposicin de motivos se y tecnologa avanzada en materia de
precisa que el sistema de fichas se inspir archivo e informacin registral. La
en la reforma de la tcnica registral argen- integracin de los Registros Pblicos
tina iniciada en 1961 en la provincia de tiene como causa lo manifestado por
Buenos Aires y aplicada posteriormente Crdenas29:
en Capital Federal. Como relatan Vivar Haba otros registros de carcter jurdico
y Velandia27, los antecedentes de ese que funcionalmente dependan de distintos
sistema se encuentran en Alemania y Ministerios y que normativamente estaban
Suiza. Adems, las partidas registrales sujetos a sus propias disposiciones legales
especiales. Era el caso de los registros de so-
estaban contenidas en fichas registrales ciedades mineras, de sociedades del registro
de cartulina y los asientos registrales pblico de hidrocarburos, de sociedades
eran redactados en mquina de escribir. pesqueras, de buques, naves y embarcaciones
Estas tcnicas de inscripcin en tomos pesqueras, de aeronaves, de derechos mine-
ros, de concesiones para la explotacin de
y en fichas en forma paralela fueron
servicios pblicos, de propiedad vehicular,
utilizadas hasta 1995, cuando se dict la predial, [].
disposicin interna para dejar de usar los
tomos y solo utilizar las fichas registrales. Esta poltica legislativa de integra-
cin y modernizacin fue inicialmente
5. Necesidad del uso de tecnologas considerada para la SUNARP. Poste-
de informacin y comunicacin riormente, mediante la Ley Marco de
(TIC) con el funcionamiento de la Modernizacin de la Gestin del Estado,
SUNARP es afianzada para la Administracin
pblica en general. As, se declara en
Conforme ha sido comentado, la
proceso de modernizacin, tanto en
Ley N. 2636628 cre el SINARP y a la
la organizacin como en los procedi-
mientos con la finalidad de construir un
27 Vivar Morales, Elena y Carlos Velandia
Snchez. Modernizacin del sistema
Estado democrtico, descentralizado y al
registral peruano y venezolano: balance y
perspectivas, en Derecho-PUCP, n. 52, 29 Crdenas Quirs, Carlos, Testimonio
1999, pp. 855-881. de una gestin, en Fuero Registral, vol.12,
28 Artculo 10 de la Ley N. 26366. noviembre de 2014, p. 22.
servicio del ciudadano30. Dentro del im- de inscripcin registral fue novedad e
pulso de modernizacin, las tecnologas incluso no haba regulacin normativa
de informacin y comunicacin (TIC) sobre la firma electrnica. Recin en el
incorporadas al Sistema Nacional de los 2000, se dicta la Ley de Firmas y Certifi-
Registros Pblicos fueron las siguientes: cados Digitales, que regula la utilizacin
la partida electrnica con firma electr- de la firma electrnica para otorgarle la
nica del registrador, la digitalizacin del misma validez y eficacia jurdica que
archivo registral respecto de la partidas el uso de una firma manuscrita, u otra
registrales generadas en soporte papel anloga, que conlleve manifestacin de
(tomos y fichas), y la interconexin voluntad. La mencionada ley define la
nacional de las oficinas registrales que firma electrnica como [] cualquier
administran los distintos registros. A smbolo basado en medios electrnicos
continuacin, explicamos brevemente utilizado o adoptado por una parte con
las tecnologas antes mencionadas. la intencin precisa de vincularse o
En el Sistema Nacional de los autenticar un documento cumpliendo
Registros Pblicos, a partir de 1997, todas o algunas de las funciones carac-
se implementa la partida electrnica tersticas de una firma manuscrita .
32
como nueva tcnica de inscripcin. Esta Sin embargo, la crtica a dicha ley
tecnologa consiste en la generacin de reside en que omite sealar sobre las
asientos electrnicos grabados en medios diversas clases de firmas electrnicas y
que aseguran su inalterabilidad e inte- se limita a regular detalladamente las
gridad, y utiliza el dispositivo de captura caractersticas y condiciones necesarias
de huella digital para la firma electrnica para la validez legal de un tipo especfico
del registrador. Las partidas registrales de firma electrnica: la firma digital33.
son conservadas en discos pticos. Adi- En todo caso, la firma electrnica con
cionalmente, en la Oficina Registral de dispositivo de captura de huella digital,
Lima y Callao se aprob la sustitucin creada en el 1997, cumple las caracte-
del archivo registral (conformado de rsticas generales sobre firma electrnica
documentos en soporte papel) por un prevista en la Ley N. 27269, Ley de
sistema de microarchivos31. Firmas y Certificados Digitales, que fue
Es necesario precisar que la imple- dictada con posterioridad.
mentacin del dispositivo de captura de De otra parte, el proceso de di-
huella digital para la firma electrnica gitalizacin de las partidas registrales
del registrador dentro del procedimiento
32 Ley de Firmas y Certificados Digitales, Ley
30 Ley Marco de Modernizacin de la Gestin del N. 27269, publicado en el diario oficial El
Estado, Ley N. 27658, publicado en el diario Peruano, el 28 de mayo del 2000.
oficial El Peruano, el 30 de enero del 2002. 33 Espinoza Rivera, Hugo, Normatividad apli-
31 Resolucin N. 124-97-SUNARP, del 15 de cada a la firma electrnica, en Fuero Registral,
agosto de 1997. n.. 7, junio 2011, pp. 53-72.
contenidas en los tomos y fichas (con- redes locales, se implement una solu-
versin a imgenes) permiti consolidar cin informtica de seguridad con la
la informacin y utilizarla mediante un utilizacin de software y hardware para
software. As, se autoriza la generacin la restriccin de los niveles de acceso,
de los asientos electrnicos mediante el el monitoreo de intrusos y la sobrepro-
software denominado Sistema de In- teccin de la base de datos centralizada
formacin Registral (SIR) que permite consultada a travs del servicio de
almacenar informacin registral asegu- extranet y de las bases de datos de las
rando su inalterabilidad e integridad34. oficinas registrales.
Como resultado, la partida electrnica
contiene los asientos electrnicos ge- En resumen, hasta la actualidad se
nerados en este software y, adems, las mantienen tres (03) sistemas informti-
imgenes digitalizadas de los asientos re- cos dentro del Sistema Nacional de los
gistrales elaborados en las fichas y tomos, Registros Pblicos y estn desarrollados
segn la antigedad de las inscripciones. bajo la arquitectura cliente/servidor,
Tratndose de la poltica legislativa empleando la plataforma Microsoft
de integrar los registros pblicos con Windows como sistema operativo base:
mbito nacional, el camino fue la in- a) El Sistema de Informacin Registral
terconexin nacional y en las Oficinas (SIR) est desarrollado en Power
Registrales se instalaron herramientas Builder Enterprise y es utilizado en
integradas conformando la red privada los procedimientos de inscripcin y
de datos. A nivel de software, tenemos: publicidad registral de los siguientes
a) herramienta de gestin y administra- registros: el Registro de Propiedad
cin de recursos: TIVOLI, b) firewalls y Inmueble (excepto el ex Registro
seguridad (Check Point 1 y Stone Beat) Predial Urbano), el Registro de
y c) plataforma de gestin y de datos Personas Jurdicas, el Registro de
extranet Oracle, (TSM [Tivoli Storage
Personas Naturales, y el Registro de
Manager], content manager, web services
Bienes Muebles (excepto el Registro
(component nanager) y seguridad fsica
de Propiedad Vehicular y el Registro
[database scanner].35
Mobiliario de Contratos).
Siendo el caso que la data registral
b) El Sistema Automatizado del Re-
es consultada de manera centralizada a
gistro Predial Urbano (SARP) est
travs de internet y las oficinas registrales
estn configuradas bajo la estructura de desarrollado en Oracle Developer
Forms y es utilizado en los procedi-
34 Resolucin N. 096-2001-SUNARP/SN, del mientos de inscripcin y publicidad
6 de abril del 2001. registral del ex Registro Predial
35 Superintendencia Nacional de los Re-
gistros Pblicos, Memoria Institucional Urbano (que actualmente est in-
2002-2004. Lima: Sunarp, 2005. corporado al Registro de Predios).
La infraestructura tecnolgica del Per Informtica, del mes de marzo del 2013,
todava se encuentra en desventaja frente a tenemos los siguientes datos:
otros pases de la regin, con niveles bajos
de penetracin de acceso a internet, telefo- La conectividad de internet de la poblacin es
na celular y banda ancha, no es acertado zonas rurales es muy baja con valores cercanos
manifestar que est en la percepcin de los al 11 %, porcentaje que es muy diferente en
ciudadanos estimar al Estado como poco la capital donde la conectividad llega al 62 %.
eficiente para satisfacer las necesidades de [], la penetracin de computadoras en los
servicios de informacin38. hogares es el 50 % en Lima Metropolitana, el
33.1 % en zonas urbanas (sin incluir Lima),
En distintos lugares del Per hay y 4.3 % en zonas rurales a diciembre del
ciudadanos que tienen necesidades prio- 2012. [] La poblacin peruana que accede
ritarias de servicios bsicos no satisfechas a Internet lo realiza en mayor proporcin a
(como el agua, desage, electricidad, travs de cabina pblicas (45.7 %), porcen-
taje menor en 7.6 % al registrado en el ao
entre otros), para considerar seriamente anterior (53.3 %)40.
las opiniones respecto a los servicios de
informacin. Ms reciente es el Informe Tcnico
En el Per 2008 por cada cien N. 01 de marzo del 2015, que contiene
habitantes solo existan diez lneas telef- las estadsticas de octubre, noviembre y
nicas troncales (fijas), menos de ochenta diciembre del 2014 sobre las tecnologas
suscriptores de telefona mvil, menos de informacin y comunicacin en los
de cuatro suscriptores de internet, hogares:
menos de cuatro suscriptores de banda De cada 100 hogares 31 tienen al menos una
ancha. En el 2006 por cada cien habi- computadora; de estos el 97.3 % son para uso
tantes solo existen diez computadores exclusivo del hogar, es decir para actividades
personales. As lo seala el compendio acadmicas, profesionales o de estudio, el 2.2
% combina su uso para el hogar y el trabajo
estadstico de indicadores preparado por y el 0.5 % lo usan exclusivamente para el tra-
Banco Interamericano de Desarrollo39. bajo. [] El 47.1 % de los hogares de Lima
Metropolitana tienen servicio de Internet, el
Sobre la base del informe tcnico 20.7 % del resto urbano y apenas el 1.4 %
de las tecnologas de informacin y de los hogares del rea rural41.
comunicacin (TIC) en los hogares
del Instituto Nacional de Estadstica e
38 Decreto Supremo mediante el cual se aprueba 40 Decreto Supremo mediante el cual se aprueba
la Poltica Nacional de Gobierno Electrnico la Poltica Nacional de Gobierno Electrnico
2013-2017, Decreto Supremo N. 081-2013- 2013-2017, Decreto Supremo N. 081-
PCM, publicado en el diario oficial El Peruano, 2013-PCM, publicado en el diario oficial El
el 10 de julio del 2013. Peruano, el 10 de julio del 2013.
39 Divisin de Ciencia y Tecnologa del 41 Instituto Nacional de Estadstica
Banco Interamericano de Desarrollo, Inter- e Informtica, Lima: INEI, marzo
American Development Bank. Recuperado del 2015, p. 5. Recuperado de <goo.
de <goo.gl/DL9Tec>. gl/6tGWeK>.
jurdico elemental, 15. ed., Buenos Aires: Nussbaum, Arthur, Tratado de derecho hipotecario
Heliasta, 2001. alemn, traducido por W. Roces, Madrid:
Crdenas Quirs, Carlos, Testimonio de Revista de Derecho Privado, 1929.
una gestin, en Fuero Registral, vol.12, Miquel Gonzlez, Jos, Observaciones en
noviembre, 2014. torno a la buena fe, en Homenaje al profesor
Comanducci, Paolo, Democracia, derechos e Juan Roca Juan, Murcia: Universidad de
interpretacin jurdica. Ensayos de teora Murcia, 1989.
analtica del derecho, Lima: Ara, 2010. Pau Pedrn, Antonio, La publicidad registral, Ma-
drid: Centro de Estudios Registrales, 2001.
Chico y Ortiz, Jos Martn, Estudio sobre de-
recho hipotecario, 3. ed., Madrid: Marcial Pau Pedrn, Antonio, Elementos de derecho
Pons. 1994. hipotecario, 2. ed., Madrid: Universidad
Pontificia Comillas, 2003.
Dromi, Roberto, Derecho administrativo, vol.1,
Lima: Gaceta Jurdica, 2005. Pres Picardo, Adolfo, Sobre la fe pblica mer-
cantil, Madrid: Civitas, 1997.
Espinoza Rivera, Hugo, Normatividad aplicada
a la firma electrnica, en Fuero Registral, n. 7, Pugliati, Salvatore, A transcrizione, t.1, vol.1,
Milano: Dott. A. Giuffr, 1957.
junio, 2011.
Vivar Morales, Elena y Carlos Velandia Sn-
Ferrater Mora, Jos, Diccionario de filosofa
chez, Modernizacin del sistema registral
abreviado, 28. ed., Buenos Aires: Debol-
peruano y venezolano: balance y perspecti-
sillo, 2007. vas, en Derecho-PUCP, n. 52, 1999.
Gordillo Caas, Antonio, El principio de fe Westermann, Harm., Karl-Heinz Gursky y
pblica registral, Lima: Jurista, 2010. Dieter Eickmann, Derechos Reales, 7.a ed.,
Guastini, Ricardo, Interpretar y argumentar, 2. vol. 2, traducido por Caizares Laso, Miquel
ed., traducido por lvarez Medina, Madrid: Gonzles, Rodrguez Tapia y Rodrguez-
Centro de Estudios Polticos y Constitucio- Rosado, Madrid: Fundacin Cultural del
nales, 2014. Notariado, 2005.
CONSULTA
Se solicita a los Registros Pblicos la cancelacin de una anotacin de
embargo trabada en virtud de un mandato judicial, teniendo en cuenta
que ha operado el plazo de caducidad previsto en la ley. Efectuada la
calificacin positiva, el registrador considera que no se puede cancelar
la anotacin de embargo dado que la Ley N. 28473 ha dejado sin
efecto la posibilidad de cancelar dicha anotacin. En atencin a ello,
se nos consulta si es posible solicitar la cancelacin por caducidad de
una anotacin de embargo trabada sobre un inmueble.
El artculo 625 del Cdigo Procesal para las medidas cautelares: i) dos aos
Civil estableca, antes de la modificacin de consentida o ejecutoriada la decisin
introducida por la Ley N. 28473, que final recada en el proceso principal en
toda medida cautelar caduca a los dos el cual se trab la medida cautelar, y (ii)
aos de consentida o ejecutoriada la cinco aos contados desde la ejecucin
decisin que ampar la pretensin ga- de la medida cautelar, es decir, desde
rantizada con esta. Conforme a dicho su inscripcin en el registro, salvo que
dispositivo, la caducidad opera de pleno fuera renovada.
derecho, siendo inimpugnables los actos
procesales destinados a hacerla efectiva. Asimismo, en la Resolucin N.
Adems, el legislador habra previsto 089-2012-SUNARP-TR-L se sostuvo
que toda medida cautelar caduque a los que:
cinco aos contados desde la fecha de Se proceder a declarar la caducidad de dicha
su ejecucin. medida cautelar, por cuanto a la fecha de la
Sobre el particular, existe ju- vigencia de la Ley N. 28473, la caducidad
ya era real, actual, pues haba operado
risprudencia reiterada del Tribunal por la verificacin del hecho jurdico que
Registral, como la Resolucin N. permite hacerla actual. Es el transcurso del
1123-2010-SUNARP-TR-L, dicha nor- plazo establecido por la primigenia redaccin
ma estableca dos plazos de caducidad del artculo 625 del Cdigo Procesal Civil,
RESEA DE JURISPRUDENCIA
Resea de jurisprudencia
RES. N. 1255-
2016-SUNARP-TR-L Recepcin de obras en habilitacin urbana
RES. N. 1255-2016-SUNARP-TR-L
Procedimiento Procedimiento de inscripcin registral
Decisin Se revocan los numerales 1 y 2, se confirma el numeral 3 de la observacin formulada
por la registradora del Registro de Predios de Lima conforme a los fundamentos vertidos
en la presente resolucin.
Normas aplicables Cdigo Civil: artculo 2011
Ley N. 29090 artculos 3.1, 7, 19 y 26
Reglamento General de los Registros Pblicos: artculos 31, 32 y 40
Fundamentos [] [u]no de los requisitos para la inscripcin de la habilitacin urbana, es la presentacin
jurdicos relevantes del documento privado suscrito por profesional responsable que contenga la valorizacin
de las obras ejecutadas salvo que sta se encuentre consignada la memoria descriptiva
presentada, la misma que deber ser publicitada en el respectivo asiento registral.
11. De la revisin de la documentacin adjunta al ttulo, se aprecia que se ha omitido
presentar el referido documento con la valorizacin de las obras de la habilitacin
urbana debidamente sellado por la Municipalidad, establecido en el literal e) del pre-
citado artculo 40. Asimismo, se advierte que en la memoria descriptiva adjunta no se
ha sealado dicha valorizacin; por lo tanto, dicha omisin deber de ser subsanada.
Asimismo, dicha valorizacin resulta necesaria a efecto de la determinacin de los
derechos registrales. []
TEXTO DE LA RESOLUCIN
TRIBUNAL REGISTRAL
RESOLUCIN N. 1255-2016-SUNARP-TR-L
SUMILLA
RECEPCIN DE OBRAS DE HABILITACIN URBANA
En virtud a la Ley 29090 y su Reglamento para la inscripcin de la recepcin de obras
de una habilitacin urbana, cada uno de los documentos presentados al Registro deber
estar sellado y firmado por la municipalidad; sin embargo, no resulta necesario que cada
uno de los folios de estos documentos cuente con sello y firma.
I. ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN PRESEN-
TADA
Con el ttulo venido en grado se solicita la inscripcin de la recepcin de obras de la
habilitacin urbana del predio de inscrito en la partida electrnica N. 12420629 del
Registro de Predios de Lima.
A tal efecto se adjunta la siguiente documentacin:
- Formulario nico de Habilitacin Urbana FUHU Recepcin de Obras, suscrito
por Jorge Sergio Francisco Antelo Cuadros en representacin de Octano Per S.A.C.
e ingeniero civil Juan Andrs Prez Inga, recepcionado por la Municipalidad Distrital
de San Juan de Lurigancho el 1/12/2012.
- Resolucin de Subgerencial N. 040-2013-SGHU-GDU/MDSJL del 27/2/2013,
suscrita por Renzo Garca Vergara en su calidad de subgerente de habilitaciones
urbanas de la Municipalidad Distrital de San Juan de Lurigancho.
- Resolucin de Subgerencial N. 102-2014-SGHU-GDU/MDSJL del 28-03-14,
suscrita por Tito Astudillo Rodrguez en su calidad de subgerente de habilitaciones
urbanas de la Municipalidad Distrital de San Juan de Lurigancho.
- Memoria descriptiva suscrita por el ingeniero civil Juan Andrs Prez Inga suscrito
y visado por Tito Astudillo Rodrguez en su calidad de subgerente de habilitaciones
urbanas de la Municipalidad Distrital de San Juan de Lurigancho.
- Plano perimtrico (lmina P-1) suscrito por Jorge Sergio Francisco Antelo Cuadros
en representacin de Octano Per S.A.C. e ingeniero civil Juan Andrs Prez Inga
y visado por Renzo Garca Vergara en su calidad de subgerente de habilitaciones
urbanas de la Municipalidad Distrital de San Juan de Lurigancho.
- Plano de trazado y lotizacin (lmina L-01) suscrito por Jorge Sergio Francisco
Antelo Cuadros en representacin de Octano Per S.A.C. e ingeniero civil Juan
Andrs Prez Inga y visado por Renzo Garca Vergara en su calidad de subgerente
de habilitaciones urbanas de la Municipalidad Distrital de San Juan de Lurigancho.
- Plano de ubicacin y localizacin (lmina L-01) suscrito por Jorge Sergio Francisco
Antelo Cuadros en representacin de Octano Per S.A.C. e ingeniero civil Juan
Andrs Prez Inga y visado por Renzo Garca Vergara en su calidad de subgerente
de habilitaciones urbanas de la Municipalidad Distrital de San Juan de Lurigancho.
- En el trmite del ttulo se expidi:
- Informe Tcnico N. 006158-2016-SUNARP-Z.R.N.IX/OC del 17/3/2016 ex-
pedido por el rea de catastro de la Z.R. N IX Sede Lima.
II. DECISIN IMPUGNADA
La registradora pblica del Registro de Predios de Lima Ada Violeta Perales Vega formul
la siguiente observacin:
(Se reenumera para mejor resolver)
Se solicita la inscripcin de recepcin de obras, del expediente presentado se advierte lo
siguiente:
1. El Formulario nico de Habilitacin (FUHU), Recepcin de Obras, en los rubros
2 al 5 (folios 2 y 3) no se encuentra sellado y visado por el funcionario municipal
competente, de conformidad con la Ley 29090 y su reglamento.
2. Adems la memoria descriptiva no se encuentra suscrita por el propietario, tal como
lo exige la ley 29090.
3- De conformidad con el art. 40 del Reglamento de Inscripciones del Registro de
Predios, para la inscripcin de la recepcin de obras se presentar documento rivado
suscrito por el profesional responsable con firma certificada por notario, que contenga
la valorizacin de las obras de habilitacin urbana, el cual deber estar debidamente
sellado (firma y sello) por la municipalidad respectiva.
* Formalidad: Toda aclaracin y/o enmendadura al formulario municipal y/o planos,
deber tener la fecha, sello, nombre y firma del funcionario municipal competente.
**Los datos que obren en los documentos que se adjunten en va de subsanacin
debern ser concordantes entre s, y debern adecuarse al antecedente registral de
acuerdo con la Resolucin 992-2008-SUNARP-TR-L de fecha 12/09/08.
** Toda modificacin y/o subsanacin deber realizarse siguiendo la misma formalidad
que el documento modificado y/o subsanado, de conformidad con el Art. 1413 del
Cdigo Civil.
Base legal: Art. 2011 del Cdigo Civil, numeral V del ttulo preliminar, Arts. 31, 32
y 40 del TUO del Reglamento General de los Registros Pblicos, Ley N. 29090 y
su Reglamento y el Reglamento de Inscripciones del Registro de Predios.
III. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN
El recurrente fundamenta el recurso de apelacin en los trminos siguientes:
- En la solicitud de inscripcin se indica que la recepcin de obras al amparo de lo
dispuesto por el artculo 19 de la Ley N. 29090, Ley de Regulacin de Habilitacio-
nes Urbanas y de Edificaciones (y su modificatoria), se seala que se presentara los
siguientes documentos: a) Formulario nico, debidamente sellado con la recepcin
y el nmero de expediente asignad, g) Planos de replanteo de trazado y lotizacin
y de ornamentacin de parques cuando se requiera, y memoria descriptiva [];
con lo cual, queda acreditado que en ningn extremo de la Ley N. 29090 exige
la presentacin y sellado de algn documento privado sobre valorizacin de obras
de habilitacin urbana, y que por primaca de las normas est por encima de
cualquier disposicin reglamentaria.
- El artculo 36 del Decreto Supremo N. 008-2013-VIVIENDA Reglamento de
Licencias de Habilitacin Urbana y Licencias de Edificacin, seala que slo se
requiere la presentacin de documentacin suscrito por el profesional responsable
de la obra y el solicitante (incluido la memoria descriptiva), en caso existan modifi-
1
Artculo 2011.Los registradores califican la legalidad de los documentos en cuya virtud se solicita
la inscripcin, la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos, de
sus antecedentes y de los asientos de los registros pblicos.
[]
El inciso c) del artculo 32 del Reglamento General de los Registros Pblicos (en adelante
RGRP) establece que tanto el registrador como el Tribunal Registral al calificar los
ttulos ingresados para su inscripcin debern: Verificar la validez y la naturaleza
inscribible del acto o contrato, as como la formalidad del ttulo en el que ste consta
y la de los dems documentos presentados. (El resaltado es nuestro).
3. La ley de regulacin de habilitaciones urbanas y de edificaciones, Ley N. 29090,
en su artculo 3.1 define a la habilitacin urbana como:
El proceso de convertir un terreno rstico o eriazo en urbano, mediante la ejecu-
cin de obras de accesibilidad, de distribucin de agua y recoleccin de desage,
de distribucin de energa e iluminacin pblica. Adicionalmente, el terreno puede
contar con redes para la distribucin de gas y redes de comunicaciones. [].
Cabe sealar que el procedimiento administrativo de habilitacin urbana pasa por
obtener una licencia de habilitacin urbana y una vez concluidas las obras se solicita
la recepcin de las mismas, de all que el referido procedimiento administrativo nor-
mativamente tiene dos etapas: a) aprobacin del proyecto o licencia de habilitacin
urbana y b) la recepcin de obras.
4. As, en el presente caso, habindose obtenido la licencia de habilitacin urbana, la cual
ha sido anotada preventivamente, y luego de haberse ejecutado las obras, se procedi
a solicitar la recepcin de obras. En cuanto a esta segunda etapa, el artculo 19 de
la referida Ley 29090 seala los documentos que deben presentarse para solicitar la
misma, estableciendo lo siguiente:
Artculo 19. Recepcin de obras
Una vez concluidas las obras de habilitacin urbana se solicita la recepcin de las
mismas, presentando ante la municipalidad que otorg la licencia, en original
y copia, los siguientes documentos:
a) Formulario nico, debidamente sellado con la recepcin y el nmero de
expediente asignado, es decir, la licencia de habilitacin urbana.
b) En el caso de que el titular del derecho a habilitar sea persona distinta a
la que inici el procedimiento de habilitacin urbana, debe presentar los
documentos sealados en los literales b. y c. del artculo 16, segn corres-
ponda.
c) En el caso de que sea persona jurdica, debe presentar vigencia de poder
expedida por el Registro de Personas Jurdicas.
d) Conformidad de obra de servicios emitidos por las entidades prestadoras
de los servicios pblicos.
e) Copia legalizada notarialmente de las minutas que acrediten la transfe-
rencia de las reas de aportes a las entidades receptoras de los mismos y/o
comprobantes de pago de la redencin de los mismos, de ser el caso.
f ) Comprobante de pago por derechos de recepcin de obras.
g) Planos de replanteo de trazado y lotizacin y de ornamentacin de parques,
cuando se requiera, y memoria descriptiva. Deben ser presentados en ori-
ginal y cuatro (4) copias impresas ms una (1) copia en archivo magntico.
As, una vez resuelto por el funcionario se podr solicitar su inscripcin registral
de conformidad al artculo 20 de la ley, el cual seala:
El Formulario nico con la recepcin de obras de habilitacin urbana, el plano
de replanteo de trazado y lotizacin, la memoria descriptiva y la resolucin de
recepcin de obras, debidamente sellados por la municipalidad, son los docu-
mentos que, en conjunto, dan mrito a la inscripcin registral de la habilitacin
urbana [].
7. En concordancia con la Ley 29090 y su reglamento antes citado, el Reglamento de
Inscripciones del Registro de Predios (en adelante el RIRP) regula en su artculo 40
los requisitos para la inscripcin de la recepcin de obras, sealando:
Artculo 40. Inscripcin de la recepcin de obras
La inscripcin de la recepcin de obras se har en mrito a los siguientes docu-
mentos:
a) Formulario nico de Habilitacin Urbana (FUHU), correspondiente a la
recepcin de obras;
b) Resolucin de recepcin de obras de la habilitacin urbana;
c) Plano de replanteo de trazado y lotizacin y memoria descriptiva, salvo que
el proyecto aprobado no hubiera sufrido modificaciones y no se hubiera
anotado preventivamente el proyecto de habilitacin urbana, en cuyo caso
se presentarn el plano de trazado y lotizacin y la memoria descriptiva
presentados para la obtencin de la licencia de habilitacin urbana;
d) Plano de ubicacin y localizacin presentado para la obtencin de la licencia
de habilitacin urbana, salvo que el proyecto de habilitacin urbana se
hubiera anotado preventivamente;
e) documento privado suscrito por el profesional responsable con certifica-
cin de firmas que contenga la valorizacin de las obras de habilitacin
urbana, salvo que dicha valorizacin se encuentre contenida en la memoria
descriptiva.
Estos documentos debern estar debidamente sellados por la municipalidad respectiva.
(El subrayado es nuestro)
De acuerdo a esta norma, los documentos que seala que se presentarn al registro
son los mismos que se ingresaron a la municipalidad para la obtencin de la recepcin
de obras y que de acuerdo a lo sealado por la Ley 29090 debern estar sellados y
firmados por la municipalidad.
En esa lnea, las normas citadas hacen referencia a que cada uno de los documentos
presentados ante el registro para la obtencin de la recepcin de obras de la habili-
tacin urbana deber tener el sello y firma de la municipalidad y no todos los folios
de los documentos presentados ante la municipalidad.
Estando a que en el presente caso, se pretende la inscripcin de la recepcin de obras
de la habilitacin urbana del predio inscrito en la partida electrnica N. 12420629
del Registro de Predios de Lima, lo que se requiere es que la documentacin que
dar mrito a su acceso al Registro cumpla con la formalidad establecida por ley.
Regstrese y comunquese.
ELENA ROSA VSQUEZ TORRES
Presidenta de la Tercera Sala
del Tribunal Registral
DERECHO
DEL CONSUMIDOR
CONTENIDO
Doctrina prctica
El arbitraje de consumo, pasamos de Geppetto a Willy Wonka o de
Guatemala a Guatepeor?
Franz Kundmller Caminiti... .... .. .... .. .... .. .... .. .... .. .... .. .... .. 339
Resea de jurisprudencia
Titular de negocio es garante de la calidad de los alimentos que
expende y no puede utilizar insumos que afecten la salud de los
consumidores (RES. N. 3162-2016/SPC-INDECOPI) ... ..... . ..... . 354
rea prctica
Doctrina Derecho del consumidor
DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica
El arbitraje de consumo, pasamos de Geppetto a
Willy Wonka o de Guatemala a Guatepeor?
Franz Kundmller Caminiti*
Pontificia Universidad Catlica del Per
RESUMEN ABSTRACT
Cmo se concibe el arbitraje de consumo?, How is consumer arbitration conceived?
se requiere especializacin en el arbitraje de Is specialization required in consumer
consumo?, se puede distinguir costos del arbitration? Can we distinguish consumer
arbitraje de consumo de los costos procedi- arbitrations costs from procedural
mentales y legales?, el arbitraje de consumo and legal costs?, Is consumer arbitration
se justifica para concebirlo sin excepcin?, justified to conceive it without exception ?,
entre otras reflexiones son absueltas cons- among other reflections that are absolved
tructivamente en el presente artculo. constructively.
Palabras claves: Especializacin / Sistema Keywords: Specialization / Consumer
de Arbitraje de Consumo / Arbitraje de Arbitration System / Equity Arbitration
equidad
Recibido: 16-01-17 Title: Consumer arbitration, Did we go
from Geppetto to Willy Wonka or from
Aprobado: 07-02-17 Guatemala to Guatepeor?
Publicado en Lnea: 03-04-17
* Abogado por la Pontificia Universidad Catlica Miembro del Comit Editorial de la revista Lima
del Per, profesor en el curso de Arbitraje en la Arbitration, miembro del Crculo Peruano de
Pontificia Universidad Catlica del Per y en Arbitraje (<www.limaarbitration.net>), miembro
la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. de la lista de rbitros del Centro de Prevencin y
Ha sido gerente de Conciliacin y Arbitraje del Resolucin de Conflictos de la PUCP y de AM-
CONSUCODE y Secretario General del OSCE. CHAM Per.
(Del lat. systma, y este del gr. ). el mismo artculo un exceso de funciones
1. m. Conjunto de reglas o principios a cargo de la autoridad.
sobre una materia racionalmente enla- Adems, se habla de juntas arbitra-
zados entre s. les en las entidades pblicas y finalmente
2. m. Conjunto de cosas que relacionadas de rganos, para referirse a los tribuna-
entre s ordenadamente contribuyen a
determinado objeto. les arbitrales o rbitros. Todo est dicho
3. m. Biol. Conjunto de rganos que in- en la norma, pero nada est hecho en la
tervienen en alguna de las principales prctica y ya han transcurrido algunos
funciones vegetativas. Sistema nervioso. aos desde que se aprobaron la ley y el
4. m. Ling. Conjunto estructurado de reglamento.
unidades relacionadas entre s que se
definen por oposicin; p. ej., la lengua En consecuencia, por donde lo
o los distintos componentes de la des- veamos, seguimos observando con
cripcin lingstica. suma preocupacin, que el cuerpo
En este punto es necesario preci- del arbitraje de consumo es como una
sar que no queda claro cmo es que marioneta desmembrada, postrada en
sistmicamente2 funcionarn todos los el taller de Geppetto y sin manual de
elementos y variables, supuestamente instrucciones para armarla.
integrados en esta iniciativa ni tampoco Claro que la iniciativa de haber legis-
queda claro la racionalidad o el orden lado con estos resultados y de esta forma,
del enlace entre las piezas contenidas en el no es ninguna novedad en nuestro medio
articulado referido al sistema en mencin; y adems, suele ser poltica o jurdicamen-
el mismo que, como vemos, comprende te una muy atractiva y hasta correcta
juntas, rganos y otros elementos, prctica; pero lo cierto es que la viabilidad
desperdigados entre la ley y el reglamento. de la propuesta, no necesariamente est
En efecto, como lo seala el artculo garantizada por el solo acto legislativo. La
3 del Decreto Supremo N. 046-2011- iniciativa se debi de acompaar con un
PCM: El sistema de arbitraje de con- plan de trabajo y recursos.
sumo se organiza a travs de las juntas Ms an si, por desgracia, como en
arbitrales de consumo constituidas por el presente caso, se carece de un enfoque
la Autoridad Nacional de Proteccin al estratgico y de una clara definicin de
Consumidor, y de los rganos arbitra- metas, objetivos y resultados esperados.
les. Para tal efecto, el decreto incluye en Basta con una visita a la pgina web del
INDECOPI, para constatar que ah no
existe el arbitraje de consumo, no obs-
2 Vase, al respecto Beer, Stafford y Allenna tante la ley promulgada y su respectivo
Leonard, The systems perspective: methods and reglamento antes citado.
3
definicin, tampoco hay arbitraje gratis;5 asuntos que han venido siendo regulados
es decir, alguien tiene que pagarlo para en forma precisa y especializada a lo
que funcione, pues los rbitros no son largo del tiempo.7
esclavos de nadie y se entiende que el En efecto, ntese que, a efectos de
arbitraje es una extensin del contrato.6 graficar lo dicho, los costos del arbitraje
se dividen en dos categoras generales:
IMPORTANTE en primer lugar, tenemos los costos del
procedimiento arbitral, que incluyen
El arbitraje de consumo no es una ex- esencialmente los honorarios y gastos de
cepcin, pues la solucin de contro- los rbitros, los costos administrativos de
versias en materia de consumo es un
medio valioso para conocer de prime- la institucin arbitral que administre el
ra mano qu est fallando y qu debe arbitraje o los honorarios del secretario
corregirse para que funcione adecua- en un arbitraje ad hoc, los costos de la
damente la economa social de merca- entidad nominadora [], los costos
do que tutela la Constitucin Poltica de los peritos y expertos designados de
del Estado. oficio []. En segundo trmino, existen
los costos legales de las partes.8
Como sabemos, el arbitraje com- En el caso peruano, la Ley de Arbi-
prende la prestacin de servicios pro- traje, Decreto Legislativo N. 1071, pre-
fesionales de los rbitros para resolver cisa en su artculo 70 lo que se entiende
una controversia, ah donde las partes por costos del arbitraje, distinguiendo
pactaron un convenio arbitral. El arbi- las categoras anteriormente citadas, con
traje no es un divertimento ni tampoco meridiana claridad y precisin tcnica.
es un desidertum o ejercicio de buena Dicha distribucin de costos prevista
voluntad. en la ley, es supletoria a la voluntad de
El arbitraje implica trabajo y asumir las partes, conforme lo que dispone el
responsabilidades por parte de los rbi- artculo 69 de la misma norma.
tros, por eso no es gratis. La prestacin Tal como est formulado el artcu-
principal del rbitro consiste en producir lo de la ley materia de comentario, se
el laudo y la contraprestacin de las par- estara produciendo un conflicto con
tes, consiste en pagarle por sus servicios. las disposiciones de la Ley de Arbitraje
En el caso de la Cmara de Comercio antes citadas, mxime porque la norma
Internacional, por ejemplo, se trata de
7 Vase, al respecto, International Chamber
5 Cfr. Goldberg, Stephen, Dispute resolutions, of Commercial, Introduction of revised Note
S.L.: Advisory Board, 1992, p. 201. on the Appointment, Duties and Remuneration
6 Vase, al respecto, Carlston, Kenneth, of Administrative Secretaries. Recuperado de
Theory of the arbitration process, en Law <goo.gl/84OBma>.
and contemporary problems, vol.17, s.l.: agosto 8 Cantuarias, Fernando, Arbitraje comercial y
de 1952, pp. 631-651. de las inversiones, Lima: UPC, 2007, p. 335.
comentada va ms all del carcter con las normas que integran el ordena-
convencional y privado del instituto miento jurdico nacional.
jurdico del arbitraje, imponiendo una
gratuidad rrita.9
IMPORTANTE
Agreguemos a lo dicho, de otro
lado, que los derechos del consumidor Que la aplicacin de la ley sino del leal
tienen su propia complejidad jurdica, saber y entender de los rbitros; sin
embargo, este detalle tcnico, prove-
de modo que conforme sostiene un
niente de las canteras de la ley de arbi-
sector de la autorizada doctrina nacional traje, pareciera que no ha sido tomado
y desde el mbito del Derecho Civil, en consideracin en la norma comenta-
la norma subcomentario habra incor- da, aunque s lo ha sido en el artculo
porado una defectuosa definicin del 24 del Reglamento, cuando admite que
contrato de consumo.10 las parte pacten el arbitraje en equidad.
a efectos de que el arbitraje sea resuelto que estemos ante un arbitraje sencillo
en equidad y de conformidad con el y mucho menos que sea prudente im-
leal saber y entender de los rbitros, ello poner su gratuidad.
debe ser pactado expresamente por las Es ms, ahora cabe preguntarse si la
partes en el convenio arbitral o mediante regla materia de comentario encuentra
documento suscrito por ambas partes y sustento y relacin con las necesidades
que cumpla los requisitos del convenio de los actores del mercado y con las
arbitral. exigencias del contexto legal que nos
Paradjicamente, tengamos en rige, tanto en materia de derechos del
cuenta que el arbitraje de equidad sera consumidor como en materia arbitral.
el ms sencillo, pues sus laudos no Pareciera que no. A lo que resulta perti-
requieren de la aplicacin de la ley sino nente sumar otras interrogantes, como
del leal saber y entender de los rbitros; las planteadas lneas arriba y en donde
sin embargo, este detalle tcnico, prove- hoy, conforme cierto sector de la doctri-
niente de las canteras de la ley de arbitra- na nacional reiteramos se aprecian
je, pareciera que no ha sido tomado en preocupantes defectos de definicin ju-
consideracin en la norma comentada, rdica de lo que apropiadamente se debe
aunque s lo ha sido en el artculo 24 de entender como contrato de consumo.
del Reglamento, cuando admite que Surge adems; de otro lado, la ne-
las parte pacten el arbitraje en equidad. cesidad de verificar de qu manera se va
Como quiera que en las reglas con a financiar esta competencia arbitral
rango de Ley del Arbitraje objeto de co- especializada, creada en la norma, para
mentario no se precisa nada al respecto solucionar controversias derivadas de
y si las partes no pactaron arbitraje de actos de consumo, mxime cuando los
equidad, debemos asumir vlidamente, rbitros deben ser remunerados por sus
en aplicacin de la Ley de Arbitraje, que servicios y no trabajan gratis para las
se trata de arbitrajes de derecho con toda partes en litigio. Es decir; qu quiere
la complejidad que ello implica, ya que decir gratis en la ley y en el reglamen-
los rbitros debern ser abogados. Se to? Ser que se ha pensado en que sea el
tendr que aplicar el derecho para resol- Estado el que financie el servicio?
ver el fondo de la controversia, habr que Como sabemos, para que esto l-
interpretar las normas y tener en cuenta timo se pueda materializar, se requiere
la jerarqua normativa, etc. de todo un esfuerzo normativo adicio-
Lo que es ms importante; dada nal, tomando en cuenta la legislacin
la especializacin que supone el marco presupuestal pblica y otras normas
jurdico que tutela los derechos del especializadas aplicables a iniciativas de
consumidor, tal vez sea mejor que sea este tipo, donde la poltica prevalente es
as, pero eso en modo alguno confirma la austeridad en el gasto pblico.
Contenido
CONSULTA
Un arrendatario de un vehculo est legitimado para denunciar su prdida en el estacionamiento
que contrat?
CONSULTA
Un arrendatario de un vehculo mototaxi, debidamente identifi-
cado con placa de rodaje, acompaado de sus amigos, se acerc al
estacionamiento de una empresa, para recibir el servicio de guarda y
seguridad sobre dicho bien, para lo cual le entregaron un ticket para
reclamar el vehculo cuando decidiera retirarlo. Al retornar por el
referido vehculo para retirarlo del estacionamiento, el arrendatario
no encontr dicho vehculo, poniendo esto en conocimiento a los
encargados del estacionamiento, sin obtener respuesta sobre ello. Al
tener conocimiento de lo sucedi, la propietaria del vehculo, luego
de diez das denuncia el hecho ante la Comisin del INDECOPI. Se
nos consulta si El arrendatario del vehculo se encontraba tambin
legitimado para denunciar la prdida del vehculo?
RESEA DE JURISPRUDENCIA
Resea de jurisprudencia
RES. N. 3162-2016/
SPC-INDECOPI Titular de negocio es garante de la calidad de los
alimentos que expende y no puede utilizar insumos
que afecten la salud de los consumidores
RES. N. 3162-2016/SPC-INDECOPI
Publicado en pgina web de INDECOPI
Proceso Procedimiento sumarsimo
Decisin Fundado
Normas aplicables Ley del Procedimiento Administrativo General: artculo 6
Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor: artculos 18, 19, 30 y 110
Fundamentos jurdicos [D]e no atribuir responsabilidad a la seora Zenteno, se estara enviando seales erradas
relevantes al mercado sobre la responsabilidad que empresas como la denunciada ostentan con
relacin a la proteccin del derecho a la salud de las personas. Ello, en tanto al ser
titular de un establecimiento donde se expenden alimentos y bebidas, se encuentra
en posicin de garantizar que dichos productos sean idneos y no perjudiciales para
la salud de sus consumidores.
Por lo tanto, las medidas de salubridad deben ser consideradas con la importancia
debida y deben implementarse con idoneidad para evitar hechos que atenten contra
la vida, salud o integridad de las personas, a fin de que no se vean expuestas a riesgos
no controlados como el verificado en el presente caso.
TEXTO DE LA RESOLUCIN
RESOLUCIN 3162-2016/SPC-INDECOPI
EXPEDIENTE 139-2015/CPC-INDECOPI-JUN
ANTECEDENTES
1. El 17 de agosto del 2015, la Asociacin Peruana de Defensa y Proteccin de los Derechos
de los Consumidores y Usuarios1 (en adelante, la Asociacin) denunci a la seora Ma-
riluz Zenteno Gonzales2 (en adelante, la seora Zenteno), ante la Comisin de la Oficina
Regional del INDECOPI de Junn (en adelante, la Comisin), por presunta infraccin
de la Ley 29571, Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor (en adelante, el
Cdigo), sealando que, el 25 de marzo del 2015, la Municipalidad de Huancayo (en
adelante, la Municipalidad), a travs de su Gerencia de Participacin, Fiscalizacin y
Seguridad Ciudadana, verific que el establecimiento comercial de la seora Zenteno3
(con nombre comercial Pollera a lea) expenda alimentos en condiciones insalubres
al advertirse que dicho local vendra haciendo uso de aceite reutilizado.
2. Mediante Resolucin 039-2016/INDEDDPI-JUN del 29 de enero del 2016, la Co-
misin emiti el siguiente pronunciamiento:
i. Declar fundada la denuncia interpuesta contra la seora Zenteno, por presunta
infraccin de los artculos 19 y 30 del Cdigo, al haberse acreditado que la denun-
ciada vena haciendo uso de aceite reutilizado en su establecimiento, el cual pudo
ocasionar graves consecuencias para la salud de los consumidores, sancionndola
con una multa ascendente a una (1) UIT;
ii. orden a la seora Zenteno en calidad de medida correctiva que, en un plazo
inmediato, cumpla con adoptar las acciones pertinentes a fin de no seguir usando
aceite reutilizado para la elaboracin de los alimentos que sern expendidos a los
consumidores, y;
iii. orden a la seora Zenteno que, cumpla con pagar a la Asociacin la suma de S/
36.00 por concepto de costas del procedimiento. Ello sin perjuicio de su derecho
de solicitar la liquidacin de las costas y costos una vez concluida la instancia
administrativa.
3. El 08 de febrero del 2016, la seora Zenteno apel la Resolucin 039-2016/INDECOPI-
JUN, manifestando lo siguiente:
i. Que la muestra de aceite tomada por la Municipalidad el 25 de marzo del 2015 era
una muestra equivocada, puesto que se trataba del aceite que haba sido colocado
en un balde para ser desechado, por lo cual la Municipalidad actu indebidamente
dado que la muestra de aceite que debi tomar para determinar si se estaba usando
un aceite reutilizado era el que se encontraba en la freidora de papas;
ii. que lo anteriormente detallado le fue informado verbalmente al funcionario que
levant el Acta de Control de Muestra, quien les manifest que no haba problema
alguno puesto que la inspeccin llevada a cabo era de rutina, y;
iii. que la sancin impuesta result injusta, toda vez que no se ajustaba a los ingresos
percibidos mensualmente tal como se haba demostrado a travs de la ficha R.UC.,
en la cual se evidenciaba la categora a la que corresponda.
ANLISIS
Sobre el deber de idoneidad y las condiciones de salubridad del local del denunciado
4. El artculo 18 del Cdigo define a la idoneidad de los productos y servicios como la
correspondencia entre lo que un consumidor espera y lo que efectivamente recibe, en
funcin a lo que se le hubiera ofrecido, la publicidad de informacin transmitida, entre
otros factores, atendiendo a las circunstancias del caso4. La idoneidad es evaluada en
funcin a la propia naturaleza del producto o servicio y a su aptitud para satisfacer la
finalidad para la cual ha sido puesto en el mercado. A su vez, el artculo 19 del Cdigo
indica que el proveedor responde por la idoneidad y calidad de los productos y servicios
ofrecidos5.
5. En ese sentido, los proveedores tienen el deber de brindar los productos y servicios
ofrecidos en las condiciones acordadas o en las condiciones que resulten previsibles,
atendiendo a la naturaleza y circunstancias que rodean la adquisicin del producto o
la prestacin del servicio, as como a la normatividad que rige su prestacin.
6. El supuesto de responsabilidad administrativa en la actuacin del proveedor impone
a ste la obligacin procesal de sustentar y acreditar que no es responsable por la falta
de idoneidad del bien colocado en el mercado o el servicio prestado, sea porque actu
cumpliendo con las normas debidas o porque pudo acreditar la existencia de hechos
ajenos que lo eximen de responsabilidad. As, una vez acreditado el defecto por el
consumidor, corresponde al proveedor acreditar que ste no le es imputable.
7. En concordancia con lo anterior, cabe sealar que, el artculo 30 del Cdigo reconoce
el derecho de los consumidores a consumir alimentos inocuos, sealando, adems, que
los proveedores son responsables de la inocuidad de los alimentos que ofrecen en el
mercado, de conformidad con la legislacin sanitaria6.
8. En su denuncia, la Asociacin seal haber tomado conocimiento que, el da 25 de
marzo del 2015, la Municipalidad, a travs de su Gerencia de Participacin, Fiscaliza-
cin y Seguridad Ciudadana, verific que el establecimiento de la seora Zenteno (con
nombre comercial Pollera a lea) expenda alimentos en condiciones insalubres al
advertirse que dicho local vendra haciendo uso de aceite reutilizado.
9. La Comisin declar fundada la denuncia interpuesta contra la seora Zenteno, por
infraccin de los artculos 19 y 30 del Cdigo, al haber quedado acreditado que dicha
denunciada expenda alimentos en condiciones insalubres, al advertirse que dicho local
vendra usando un aceite reutilizado.
10. En su apelacin, la seora Zenteno aleg que la muestra de aceite tomada por la
Municipalidad el 25 de marzo del 2015 era una muestra equivocada, puesto que se
trataba del aceite que haba sido colocado en un balde para ser desechado; por lo cual
la Municipalidad actu indebidamente. Ello, dado que la muestra de aceite que debi
tomar para determinar si se estaba usando un aceite reutilizado era el que se encontraba
en la freidora de papas, hecho que cumpli con informar verbalmente en su momento
al funcionario municipal.
11. Al respecto, cabe precisar que ambas partes han coincidido en sealar que el 25 de marzo
del 2015 la Municipalidad realiz una diligencia de inspeccin en el establecimiento
denominado Pollera a lea de la seora Zenteno, en el cual se tom una muestra de
Aceite a granel el mismo que se trataba de aceite reutilizado.
12. En ese sentido, cabe precisar que el documento denominado Acta de toma de mues-
tras elaborado por la Municipalidad durante la diligencia de inspeccin que realiz
en el establecimiento de la seora Zenteno acredita que el da 25 de marzo del 2015
la Municipalidad encontr dentro de dicho establecimiento aceite reutilizado.
13. En ese sentido, respecto a la alegacin del denunciado referida a que el da de ocurridos
los hechos el personal de la Municipalidad habra cogido el aceite que se encontraba
en un balde listo para ser desechado; siendo que en su lugar se debi tomar como
muestra el aceite que se encontraba en la freidora de papas, esta Sala advierte que de
la valoracin del Acta de inspeccin no se desprende que se haya consignado alguna
anotacin respecto a tal hecho, siendo que por el contrario consta la firma del propietario
del establecimiento, en seal de conformidad.
14. Al respecto cabe precisar que, la seora Zenteno pudo advertir en el acta a modo de
observacin que no se encontraba conforme con lo sealado en la misma o precisar que
se trataba del aceite que iba a ser desechado. No obstante, no lo hizo. Asimismo, si bien
dice la denunciada indico que informo de tal hecho al inspector de manera verbal, ello
tampoco ha quedado acreditado.
15. Bajo tal premisa, en la medida que la Municipalidad advirti que en el establecimiento
inspeccionado contaban con aceite que era reutilizado, dicha conducta evidencia clara-
mente una falta de idoneidad en el servicio de restaurante prestado por la denunciada,
desde la perspectiva de las normas de proteccin al consumidor.
16. En este punto, resulta pertinente citar lo expresado por el Tribunal Constitucional en su
Sentencia 2016-2004-AA/TC del 5 de octubre del 2004, respecto del derecho funda-
mental a la salud:
[...]
27. La salud es derecho fundamental por su relacin inseparable con el derecho a la vida;
y la vinculacin entre ambos es irresoluble, ya que la presencia de una enfermedad o
patologa puede conducirnos a la muerte o, en todo caso, desmejorar la calidad de la
vida. Entonces, es evidente la necesidad de efectuar las acciones para instrumentalizar
las medidas dirigidas a cuidar la vida, lo que supone el tratamiento destinado a atacar
las manifestaciones de cualquier enfermedad para impedir su desarrollo o morigerar
sus efectos, tratando, en lo posible, de facilitar al enfermo los medios que le permitan
desenvolver su propia personalidad dentro de su medio social.
El derecho a la salud comprende la facultad que tiene todo ser humano de mantener la
normalidad orgnica funcional, tanto fsica como mental, y de restablecerse cuando se
presente una perturbacin en la estabilidad orgnica y funcional de su ser, lo que implica,
por tanto, una accin de conservacin y otra de restablecimiento; acciones que el Estado
debe efectuar tratando de que todas las personas, cada da, tengan una mejor calidad
de vida. Ello comporta una inversin en la modernizacin y fortalecimiento de todas
las instituciones encargadas de la prestacin del servicio de salud, as como la puesta en
marcha de polticas, planes y programas en ese sentido. [...].
17. Siendo as, de no atribuir responsabilidad a la seora Zenteno, se estara enviando seales
erradas al mercado sobre la responsabilidad que empresas como la denunciada ostentan
con relacin a la proteccin del derecho a la salud de las personas. Ello, en tanto al ser
titular de un establecimiento donde se expenden alimentos y bebidas, se encuentra en
posicin de garantizar que dichos productos sean idneos y no perjudiciales para la salud
de sus consumidores.
18. Por lo tanto, las medidas de salubridad deben ser consideradas con la importancia debida
y deben implementarse con idoneidad, para evitar hechos que atenten contra la vida, salud
o integridad de las personas, a fin de que no se vean expuestas a riesgos no controlados
como el verificado en el presente caso.
19. Por lo antes expuesto, esta Sala considera que corresponde confirmar la resolucin venida
en grado, en el extremo que declar fundada la denuncia interpuesta contra la seora
Zenteno, por infraccin de los artculos 19 y 30 del Cdigo, al haberse acreditado que
la denunciada vena haciendo uso de aceite reutilizado, el cual pudo ocasionar graves
consecuencias para la salud de los consumidores.
Sobre la sancin impuesta
1. En su apelacin, la seora Zenteno seal que la sancin impuesta resultaba injusta,
toda vez que no se ajustaba a los ingresos percibidos mensualmente tal como se haba
demostrado a travs de la ficha RUC., en la cual se evidenciaba la categora a la que
corresponda.
2. Al respecto debe tenerse en cuenta que si bien el artculo 110 del Cdigo7 seala que
en el caso de microempresas la multa no puede superar el diez por ciento (10 %) de los
ingresos brutos percibidos por el infractor, este artculo tambin es claro al precisar que
dicha excepcin no se tomar en cuenta en los casos que versen sobre la vida, salud o
integridad de los consumidores. Por lo tanto, dicha excepcin no resulta aplicable en el
presente procedimiento.
3. Sin perjuicio de ello, cabe precisar que, pese a que la denunciada seal percibir aproxi-
madamente S/ 60,000 soles anuales, la Comisin le impuso una multa de una (1) UIT,
es decir, un monto menor al 10 % de sus ingresos brutos anuales.
4. En consecuencia, se confirma la resolucin venida en grado en el extremo que sancion
a la seora Zenteno con una multa de una (1) UIT.
De la procedencia de la medida correctiva y la condena al pago de costas y costos.
5. Finalmente, considerando que la denunciada no ha cuestionado respecto a la procedencia
de la medida correctiva y la condena al pago de costas y costos, ms all de la alegada
ausencia de infraccin desvirtuada precedentemente, este Colegiado asume como propias
Carlos Torres, Horacio Eguren y Milagros Trelles. Este contiene los resultados de una investigacin
sobre las entidades de proteccin al consumidor en el Per y sobre las polticas e instrumentos que
podran utilizarse para promover su desarrollo, considerando como organismos pblicos de proteccin
de los consumidores a la Comisin de Proteccin al Consumidor del INDECOPI, el Defensor del
Pueblo, las Municipalidades y los Organismos de Regulacin.
10 Ley 29571. Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor
Ttulo Preliminar. Artculo VI. Polticas pblicas
[...]
11. El Estado orienta sus acciones para que la proteccin al consumidor sea una poltica transversal que
involucre a todos los poderes pblicos, as como a la sociedad, y tenga una cobertura nacional que
asegure a toda persona el acceso a los mecanismos de proteccin de sus derechos, en el marco del
Sistema Nacional Integrado de Proteccin al Consumidor.
11 Ley 29571. Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor
Artculo 133. Consejo Nacional de Proteccin del Consumidor. El Consejo Nacional de Proteccin
del Consumidor constituye un rgano de coordinacin en el mbito de la Presidencia del Consejo de
Ministros y es presidido por el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin
de la Propiedad Intelectual (INDECOPI) en su calidad de Autoridad Nacional de Proteccin del
Consumidor y de ente rector del sistema. Est integrado adems por:
a. Un (1) representante del Ministerio de la Produccin.
b. Un (1) representante del Ministerio de Salud.
c. Un (1) representante del Ministerio de Transportes y Comunicaciones.
d. Un (1) representante del Ministerio de Educacin.
e. Un (1) representante del Ministerio de Vivienda, Construccin y Saneamiento.
f. Un (1) representante del Ministerio de Economa y Finanzas.
g. Un (1) representante de la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de
Fondos de Pensiones.
h. Un (1) representante de los gobiernos regionales.
toda vez que la proteccin al consumidor es una poltica transversal que involucra
a todos los poderes pblicos.
2. Lo expuesto no hace ms que confirmar que la proteccin a los consumidores puede
encauzarse por distintos medios y rganos del Estado12.
Tratndose de servicios o productos con relevancia social13, suele establecerse un rgimen
de autorizaciones o registros previos con la finalidad de verificar el cumplimiento de par-
metros mnimos de aptitud y seguridad, as como controlar el accionar de los operadores
de estas prestaciones en el mercado sobre la base de normas especficas, previniendo que
el desarrollo de estas actividades econmicas conlleven afectaciones al inters pblico,
siendo esta una manifestacin de la funcin administrativa de polica desplegada por el
Estado14.
9. Como puede apreciarse, en estos casos se establece una relacin de sujecin especial
entre la Administracin y los operadores, en mrito a lo que denominamos regulacio-
nes sectoriales15, cuya aplicacin ha sido encargada por ley a determinados organismos
del Estado, como, por ejemplo, los Organismos Reguladores, Ministerios, Gobiernos
Locales, entre otros; entidades que adems podran ser competentes para fiscalizar su
cumplimiento o inclusive sancionar las infracciones a tales disposiciones16.
10. La regulacin sectorial constituye una forma mediata de proteccin a los consumidores,
por su carcter preventivo de la ocurrencia de daos a la salud, vida, integridad fsica e
consagrarse legislativamente el Estado de Derecho, el individuo aparece como titular de una esfera
de libertad (status libertatis) protegida jurdicamente contra las intervenciones del Estado. Tal esfera
est constituida por el conjunto de los derechos de libertad. Ahora bien, la posibilidad de
que del uso de los derechos de libertad puedan derivarse peligros para el inters pblico
justifica las potestades de polica en manos del Estado. Con la polica administrativa el
estado de libertad civil deja de ser un derecho absoluto del ciudadano. [...]
Se desprende, pues, de lo anterior la siguiente definicin de la polica administrativa: aquella
actividad que la Administracin despliega en el ejercicio de sus propias potestades que,
por razones del inters pblico, limita los derechos de los administrados mediante el
ejercicio, en su caso, de la coaccin sobre los mismos. Asimismo, citando a Fritz Fleiner
agrega que la polica no es hoy da una funcin pblica independiente; es, sencillamente, un
sector determinado de la actividad administrativa, a saber, la actividad que impone coacti-
vamente a la libertad natural de la persona ya la propiedad del ciudadano las restricciones
necesarias para lograr el mantenimiento del Derecho, de la seguridad y del orden pblico.
[...] la polica cumple de dos maneras con su deber de prevenir los peligros que pudieran
perturbar la convivencia ordenada de los hombres: 1 La tutela gubernativa propiamente
dicha para impedir o prevenir los peligros de la vida cotidiana; as compete a la polica o autoridad
gubernativa el cuidado de la limpieza y alumbrado de las vas pblicas o de fijar seales de aviso en
los cruces peligrosos de los caminos. 2 Adems, frente a los ciudadanos tiene la facultad de dictar
disposiciones obligatorias para someter la actividad de la libertad personal y de la propiedad a los
lmites que el bien pblico exige. (El subrayado es nuestro).
En: Garrido Falla, Fernando, Tratado de Derecho Administrativo. Volumen II. Parte General:
Conclusin. Dcima Edicin. Tecnos, Madrid 1992, pp. 125-127.
15 Sobre el particular, Cicero precisa que el poder regulatorio se materializa en el dictado de
normas y disposiciones que, con mayor o menor intensidad, segn los casos, regulan la
actividad privada establecindose lmites en pos, como dijimos, del inters de toda la comunidad.
Agrega que, la actividad de control consiste en la verificacin del cumplimiento de las
disposiciones dictadas en ejercicio del poder regulatorio por sus destinatarios: tarea que
se encuentra a cargo de la Administracin como Poder dotado constitucionalmente de la
facultad de ejecutar, en el sentido de velar por el acatamiento de las normas dictadas por los otros
poderes del Estado [...]. (El subrayado es nuestro).
16 En: Cicero, Nidia Karina, Servicios Pblicos, Control, y Proteccin. Ediciones Ciudad Argentina,
Buenos Aires, 1996, p. 20
La polica no es solamente, as, una posible limitacin de la actividad particular, sino
que implica tambin un eventual uso de la coaccin cuando el particular no se ha con-
formado con esas limitaciones. Para el Derecho administrativo clsico la utilizacin de tales
mtodos extraordinarios se ha explicado en razn de la finalidad propia y especfica que, dentro
del fin genrico de utilidad pblica que condiciona toda la actividad administrativa, persigue la
polica. Esa finalidad peculiar de la polica es el orden pblico [...] (El subrayado es nuestro).
En: Garrido Falla, Fernando, op. cit., p. 128.
intereses econmicos de dichos agentes del mercado, que pueden producirse con ocasin
del despliegue de las actividades econmicas de los proveedores17. Ello, en la medida
que busca proteger bienes jurdicos valiosos para la sociedad, a travs de la exigencia de
obtencin de ttulos habilitantes para acceder al mercado, de controles previos para la
comercializacin de los bienes18 y del establecimiento de requisitos para el desarrollo de
un negocio, mecanismos que permiten a la Administracin verificar que los particulares
actan en el mercado cumpliendo con las condiciones previstas en las normas19.
11. As, el hecho que la participacin del INDECOPI se vea restringida a las afectaciones
concretas no significa la desproteccin del consumidor, sino tan solo el reconocimiento
de controles preventivos sectoriales a cargo de organismos supervisores, como parte de
un sistema integrado de proteccin al consumidor.
12. De lo anterior se concluye que la defensa del consumidor tiene, por un lado, medios
de proteccin indirecta, cuyo marco regulatorio, aun cuando no tenga como finalidad
explcita o declarada proteger al consumidor, s lo hace de manera mediata, como ha sido
expuesto anteriormente. De otro lado, tiene medios de proteccin directa que operan
cuando se ha producido una lesin concreta y efectiva en la esfera de intereses de los
consumidores, es decir, cuando el mecanismo preventivo sectorial ha sido insuficiente.
13. A mayor abundamiento, respecto de la relacin entre la regulacin sectorial y las normas
de defensa de la competencia, el autor Jos Carlos Lagunas de Paz, indica20:
[...] La finalidad de la intervencin de las autoridades de defensa de la competencia,
exclusivamente, debe (ra) ser la proteccin de la concurrencia, mientras que las autori-
dades sectoriales pueden desplegar una poltica que atienda a objetivos ms amplios. La
regulacin ex ante se adopta de manera preventiva, aplicando un enfoque prospectivo,
que trata de anticipar las que presumiblemente sern las condiciones del mercado.
En cambio, la aplicacin de las normas de defensa de la competencia se produce ex
post, lo que permite valorar la actuacin empresarial sobre datos ciertos (condiciones
17 El origen de buena parte de los actuales riesgos se sita en actividades industriales y de transfor-
macin que ordinariamente acreditan el cumplimiento de la legalidad vigente, cuentan con las
necesarias autorizaciones administrativas y en no pocos casos se benefician de ayudas o medidas
de fomento que valoran su favorable aportacin a la economa general o al desarrollo tecnolgico.
El riesgo no tiene as un origen extramuros de la legalidad vigente, como es el caso del peligro,
de la perturbacin contra la que tradicionalmente se endereza la actividad de polica. El riesgo se
genera as en instalaciones, actividades, procesos de produccin que no solo estn tolerados, sino
que, ordinariamente, constituyen la espina dorsal del sistema econmico gozando en no pocos
casos de una proteccin jurdica reforzada, con medidas incentivadoras para su desarrollo y de
muy relevantes mrgenes de impunidad por los riesgos y daos que produjeran, asumidos por la
sociedad como costes del progreso. Esto es as no solo porque se espera obtener un beneficio de
las actividades generadores de riesgo, sino tambin por el desconocimiento que a muchos riesgos
afecta; desconocimiento de su existencia o de su verdadero alcance [] .
18 Garantizando su inocuidad o las pruebas atribuidas. Por ejemplo, las medicinas.
19 Lagunas de Paz, Jos Carlos, Regulacin sectorial y derecho de la competencia. En: Revista Espaola
de Derecho Administrativo 145. Civitas, Madrid, 2010, p. 90.
20 Las ideas citadas son perfectamente trasladables a la relacin existente entre la regulacin sectorial
y las normas de proteccin al consumidor.
21
Lagunas de Paz, Jos Carlos, op. cit., p. 90.
22
Ibid.; p. 97.
23
Ley 27444. Ley del Procedimiento Administrativo General
Artculo 230. Principios de la potestad sancionadora administrativa
La potestad sancionadora de todas las entidades est regida adicionalmente por los siguientes
principios especiales: []
10. Non bis in idem. No se podrn imponer sucesiva o simultneamente una pena y una sancin
administrativa por el mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y
fundamento.
[...] En estos casos, la regulacin sectorial se presenta como alternativa a las normas generales
de Defensa de la Competencia. De ah que no puedan aplicar simultneamente, lo que generara
incertidumbre y podra dar lugar a resoluciones contradictorias. Adems -en materia sancionadora-,
la doble intervencin estara excluida por el principio non bis in dem. La consecuencia es que
la regulacin sectorial por su especificidad desplaza la aplicacin de las normas generales de
defensa de la competencia. (El subrayado es nuestro) Ibd., p. 94.
24 Este criterio fue recogido por la Sala de Defensa de la Competencia en la Resolucin 008-2001/
TDC-INDECOPI del 5 de enero del 2001, en el marco del procedimiento iniciado por el seor
Csar Avellaneda Portugal contra Telefnica del Per S.A.A.
25 Ley 27972. Ley Orgnica de Municipalidades
Artculo 83. Abastecimiento y comercializacin de productos y servicios
Las municipalidades, en materia de abastecimiento y comercializacin de productos y servicios,
ejercen las siguientes funciones: [...]
3. Funciones especficas exclusivas de las municipalidades distritales:
3.1. Controlar el cumplimiento de las normas de higiene y ordenamiento del acopio, distribucin,
almacenamiento y comercializacin de alimentos y bebidas, a nivel distrital, en concor-
dancia con las normas provinciales. []. (Subrayado aadido).
26 Decreto Supremo 007-98-SA. Reglamento sobre vigilancia y control sanitario de ali-
mentos y bebidas
Artculo 6. Vigilancia sanitaria de los establecimientos de comercializacin y de elabo-
racin y expendio de alimentos y bebidas. La vigilancia sanitaria del transporte de alimentos y
bebidas, as como la vigilancia de los establecimientos de comercializacin, elaboracin y expendio
de alimentos y bebidas, con excepcin de los establecimientos dedicados a su fraccionamiento
y de los servicios de alimentacin de pasajeros en los medios de transporte, estn a cargo de las
municipalidades. [].
27 Resolucin Ministerial 363-2005-Minsa. Norma sanitaria para el funcionamiento de
restaurantes y servicios afines
Artculo 2. Aplicacin de la norma sanitaria. De conformidad con el artculo 6 del Reglamento
sobre Vigilancia y Control Sanitario de Alimentos y Bebidas, aprobado por el Decreto Supremo
007-98-SA, la vigilancia sanitaria de los alimentos y bebidas que se comercializan en los restaurantes
y servicios afines y, la verificacin del cumplimiento de lo dispuesto en la presente norma sanitaria,
est a cargo de la Autoridad Sanitaria Municipal.
La vigilancia sanitaria se sustentar en la evaluacin de riesgos, las buenas prcticas de manipula-
cin de alimentos y el programa de higiene y saneamiento, la misma que ser ejercida por personal
profesional calificado y capacitado en estos aspectos.
28 Materializada en haber puesto a disposicin un establecimiento en el que se encontr:
i. un almacn: (a) desordenado y sucio, (b) que no se encontraba seco ni ventilado, (c) cuyos
alimentos no estaban refrigerados, y, (d) en el que se advirti la presencia de sustancias qumicas;
ii. una cocina: (a) cuya campana extractora estaba sucia e inoperativa, (b) que no posea una
ventilacin adecuada, y, (c) no facilitaba el lavado de manos;
iii. servicios higinicos para el personal: (a) que no estaban ubicados de manera debida, (b) no se
encontraban conservados ni funcionaban correctamente, (c) estaban sucios, y, (d) no facilitaban
el lavado de manos;
iv. para el deshecho de residuos: (a) no contaba con basureros con tapa oscilante y bolsas plsticas,
en cantidades suficientes y ubicados adecuadamente, y, (b) no contaba con un contenedor
principal que estuviera ubicado adecuadamente;
v. indicios de la presencia de roedores;
vi. una tabla para picar no absorbente, sucia y que no se encontraba en buen estado de conservacin;
vii. respecto a la preparacin de alimentos: (a) no contar con un procedimiento de lavado y des-
infeccin de frutas y verduras, (b) utilizar un aceite que no tena un aspecto limpio, tena un
color ligeramente amarillo y presentaba olor a rancio, y (c) almacenar los alimentos crudos de
forma separada de los alimentos cocidos o preparados;
viii. la persona encargada de manipular los alimentos no contaba con un uniforme completo y
limpio; y,
ix. respecto de las medidas de seguridad del establecimiento: (a) no contaba con un sistema de
corte de suministro de combustible, (b) los balones de gas no eran seguros, y, (c) los insumos
para limpieza y
x. desinfeccin y el combustible no estaban almacenados en un lugar adecuado, alejados de los
dems alimentos y el fuego.
29 Vase artculo 24 de la Resolucin Ministerial 363-2005-MINSA.
30 Cabe sealar que, conforme a lo sealado por las partes del presente procedimiento, la presente
presunta infraccin surgi a raz de una inspeccin realizada por la Municipalidad Distrital de
Huancayo.
ACTUALIDAD
LEGAL Y JURISPRUDENCIAL
ACTUALIDAD LEGAL
JURISPRUDENCIAL
Y
CONTENIDO
RESUMEN LEGISLATIVO Y
1. Acreedor laboral tiene preferencia en el pago tras el remate del bien adquirido
por su deudor aunque este carezca de vnculo crediticio con su ejecutante (Ca-
sacinN. 1462-2015 Lambayeque)1
* El presente resumen legislativo y jurisprudencial del mes comprende el periodo desde el 20 de febrero
al 10 de marzo del 2017.
1 Sala Civil Permanente, Casacin N. 1462-2015 Lambayeque, (ponente: sra. jueza suprema Del
Carpio Rodrguez), Lima: 22 de marzo del 2016.
2 Sala Civil Permanente, Casacin N. 3168-2015 Lima, (ponente: Sra. jueza suprema el Carpio
Rodrguez), Lima: 17 de marzo del 2016.
Poder Ejecutivo
Vivienda, construccin y saneamiento
D. S. N. 005-2017-VIVIENDA Reglamento del Fondo para el Financiamiento de Proyectos de Inversin
El Peruano, 16-02-17 (p. 39) Pblica en materia Agua, Saneamiento y Salud.
R. M. N. 056-2017-VIVIENDA Modifican el Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA)
El Peruano, 18-02-17 (p. 34) del Ministerio.
RESOLUCION DIRECTORAL N. Modifican Directiva N. 006-2015-COFOPRI Medidas de Seguridad
047-2017-COFOPRI/DE para los Instrumentos de Formalizacin emitidos por COFOPRI.
El Peruano, 21-02-17 (p. 22)
3 Sala Civil Permanente, Casacin N. 326-2015 Lima, (ponente: Sra. jueza suprema Del Carpio
Rodrguez), Lima: 22 de marzo del 2016.
JURISPRUDENCIA
FUNDAMENTAL
Tutela del menor frente a infraccin de normas
contra el pudor y la libertad sexual
JURISPRUDENCIA
FUNDAMENTAL
CONTENIDO
Jurisprudencia fundamental
JURISPRUDENCIA FUNDAMENTAL
JURISPRUDENCIA FUNDAMENTAL
SON PASIBLES DE RECIBIR MEDIDAS DE PROTECCIN LOS MENORES
DE 14 AOS SOLO A CAUSA DE SU INIMPUTABILIDAD
junio de dos mil catorce; y la Pericia Psicolgica nmero 12297-2014-PSM, en las que la
menor narra cmo sucedieron los hechos objeto de denuncia por parte de A.Z.I.; pruebas
que acreditan el dao ocasionado a su menor hija, tanto en el aspecto fsico como psicolgico.
2) Infraccin normativa por inaplicacin del artculo 212 del Cdigo del Cdigo de los
Nios y Adolescentes. Seala que el juez de primera instancia llev mal la Audiencia nica,
vulnerando el derecho de defensa de la nia agraviada, ya que no se permiti que se le hiciera
preguntas al menor investigado, pese a estar presente en la Audiencia. 3) Infraccin normativa
por inaplicacin del artculo 215 del Cdigo de los Nios y Adolescentes. Precisa que el juez
no se ha pronunciado sobre la existencia del dao causado; la gravedad de los hechos; o lo
sealado por el Equipo Multidisciplinario y el Informe Social, limitndose a precisar que no
se ha probado con certeza que el menor investigado sea autor de los tocamientos indebidos
en agravio de la nia de iniciales M.M.T.P. Adems, en la recurrida no se hace referencia del
dao causado, no obstante obrar en autos los exmenes realizados a la menor de edad, as
como las fotos que acreditan la gravedad de los hechos; tampoco ha sealado el grado de
responsabilidad del adolescente. 4) Infraccin de las normas que garantizan el derecho a un
debido proceso. Seala que no se ha valorado las pruebas de manera conjunta, pues la menor
agraviada a nivel fiscal siempre ha mencionado que el autor es el menor de edad A.Z.I. de
once aos de edad; adems, a folios doscientos cincuenta y seis obra su declaracin donde
seala las caractersticas del nio en mencin, e incluso lo reconoce a travs de la foto que se
le pone a la vista; por lo que se advierte una sentencia inmotivada. Aade, que las instancias
de mrito invocan el Inters Superior del Nio para sustentar su decisin, sin observar que
la nia de iniciales M.M.T.P es la menor agraviada.
IV. MATERA JURDICA EN DEBATE
Estando a los fundamentos del recurso que motiva la presente, a fin de determinar si se han
infringido las normas denunciadas, es necesario establecer si los menores de catorce aos son
susceptibles a ser sometidos a un proceso por infraccin a la ley penal.
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SUPREMA SALA
PRIMERO. Que, el recurso de casacin tiene como fines esenciales la correcta aplicacin e
interpretacin del derecho objetivo y la unificacin de la jurisprudencia nacional de la Corte
Suprema de Justicia, conforme se seala en el artculo 384 del Cdigo Procesal Civil.
SEGUNDO. Que, respecto a la causal de infraccin normativa, segn Monroy Cabra,
Se entiende por causal (de casacin) el motivo que establece la ley para la procedencia del
recurso...1. A decir de De Pina.- El recurso de casacin ha de fundarse en motivos previa-
mente sealados en la ley. Puede interponerse por infraccin de ley o por quebrantamiento
de forma. Los motivos de casacin por infraccin de ley se refieren a la violacin en el fallo
de leyes que debieran aplicarse al caso, a la falta de congruencia de la resolucin judicial con
las pretensiones deducidas por las partes, a la falta de competencia etc.; los motivos de la
casacin por quebrantamiento de forma afectan [...] a infracciones en el procedimiento2.
En ese sentido Escobar Forno seala. Es cierto que todas las causales supone una violacin
de ley, pero esta violacin puede darse en la forma o en el fondo3.
1 Monroy Cabra, Marco Gerardo, Principios de derecho procesal civil, 2.a ed., Bogot: Temis Librera,
1979, p. 359.
2 De Pina, Rafael, Principios de derecho procesal civil, Mxico: Ediciones Jurdicas Hispano Americanas,
1940, p. 222.
3 Escobar Fornos, Ivn, Introduccin al proceso, Bogot: Temis Librera, 1990, p. 241.
TERCERO. Que, la parte recurrente invoca como parte del sustento fctico del recurso que
nos ocupa, que la Sala Superior no ha tenido en cuenta que la menor agraviada su hija
reconoci al menor infractor como autor de los tocamientos indebidos con lo que se acredita
la responsabilidad penal, motivo por el cual la sentencia de vista se encuentra inmotivada;
al respecto se debe tener en cuenta que el derecho a la motivacin de resoluciones garantiza
que los jueces, cualquiera que sea la instancia a la que pertenezcan, expresen la argumenta-
cin jurdica que los ha llevado a decidir una controversia, asegurando que el ejercicio de la
potestad de administrar justicia se haga con sujecin a la ley; pero tambin con la finalidad de
facilitar un adecuado ejercicio del derecho de defensa de los justiciables. Sobre el particular, el
Tribunal Constitucional en la Sentencia N. 04295-2007-PHC/TC ha establecido que: [...]
el derecho a la debida motivacin de las resoluciones judiciales es una garanta del justiciable
frente a la arbitrariedad judicial y garantiza que las resoluciones judiciales no se encuentren
justificados en el mero capricho de los magistrados, sino en datos objetivos que proporcione
el ordenamiento jurdico o los que se deriven del caso.
CUARTO. Que la Sala de mrito no ha afectado el derecho a la motivacin de resoluciones
del que goza la recurrente; en tanto, ha recibido un pronunciamiento debidamente motivado
respecto de su pretensin, pues se determin que no existe congruencia en las declaraciones
de la menor agraviada; no pudindose considerar un pronunciamiento desestimatorio como
una afectacin al derecho a la motivacin de resoluciones.
QUINTO. Que, respecto a las alegaciones que cuestionan la ratio decidendi de la recurrida,
es de tener en cuenta que, conforme a lo establecido en el artculo I del Ttulo Preliminar del
Cdigo de los Nios y Adolescentes, se considera nio a todo ser humano desde su concepcin
hasta cumplir los doce aos de edad y adolescente desde los doce hasta cumplir los dieciocho
aos de edad; de modo tal, que nos encontramos ante un adolescente presuntamente infractor
de la ley penal (tena 11 aos a la fecha del hecho que se le imputa). Que, el artculo 184
del Cdigo de los Nios y Adolescentes seala El adolescente infractor mayor de catorce
(14) aos, ser pasible de medidas socioeducativas previstas en el presente cdigo. El nio
o adolescente infractor menor de catorce (14) aos, ser pasible de medidas de proteccin
previstas en el presente cdigo.
SEXTO. Del anlisis de la norma citada precedentemente, se advierte que nuestra legisla-
cin no le da el mismo tratamiento al trasgresor de la norma penal menor de catorce aos
que aquel cuya edad flucta entre los catorce y dieciocho aos de edad, en tanto el Estado
en aplicacin del artculo 40, numeral 3, inciso a) de la Convencin sobre los Derechos del
Nio4, ha cumplido con establecer cul es la edad mnima antes de la cual se presumir que
los nios (menores de 18 aos) no tiene capacidad para infringir leyes penales, justamente
es por ello que dispone se dicten medidas de proteccin y no medidas socio educativas.
STIMO. La distincin radica en que los nios por su falta de madurez mental no tienen la
capacidad cognoscitiva para tomar conciencia de sus acciones, por lo que tenemos que an
cuando se advierte que la conducta del menor podra infringir la legalidad, no se le puede
atribuir culpabilidad, en tanto tiene la calidad de inimputable, y en consecuencia excluido
de sanciones y por el contrario sometido a medidas de proteccin que debern velar por su
correccin y freno a dichas acciones. De lo que se colige que la Sala Superior no ha infrin-
4 Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para promover el establecimiento de leyes,
procedimientos, autoridades e instituciones especficos para los nios de quienes se alegue que han
infringido las leyes penales o a quienes se acuse o declare culpables de haber infringido esas leyes, y
en particular: a) el establecimiento de una edad mnima antes de la cual se presumir que los nios
no tiene capacidad para infringir las leyes penales.
gido las normas denunciadas, de lo que se concluye que el menor citado en la demanda es
inimputable, pues, tena 11 aos de edad al momento del hecho que se le atribuye; por lo
que el recurso de casacin debe ser declarado infundado en todos sus extremos.
VI. DECISIN: Por las consideraciones expuestas no se configuran las causales de infracciones
normativas denunciadas, por lo que en aplicacin del artculo 397 del Cdigo Adjetivo; de-
clararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Z.P.V., en representacin de
su menor hija de iniciales M.T.P., de fecha diecisis de noviembre de dos mil quince, obrante
a fojas quinientos nueve; en consecuencia, NO CASARON la sentencia de vista de fecha
veintinueve de setiembre de dos mil quince; DISPUSIERON la publicacin de la presente
resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por Z.P.V.,
en representacin de su menor hija de iniciales M.T.P. con el adolescente A.Z.I., sobre delito
de actos contra el pudor tocamientos indebidos; y, los devolvieron. Interviene como
Ponente el juez supremo seor De la Barra Barrera.
SS. DEL CARPIO RODRGUEZ, RODRGUEZ CHVEZ, CALDERN PUERTAS,
DE LA BARRA BARRERA.
cin establecida y se exhorte a los progenitores del tutelado para el cabal cumplimiento
de su rol, a fi n que puedan orientarlo en el respeto a las normas.
4. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA. El Cuarto Juzgado Especializado de
Familia de la Corte Superior de Justicia del Callao mediante resolucin de veinticuatro
de junio de dos mil quince, obrante a fojas trescientos noventa y tres a trescientos no-
venta y cinco, declara no ha lugar la aplicacin de medida de proteccin por infraccin
a la ley penal al menor de edad de iniciales A.Z.I., al considerar que: i) la autora de los
tocamientos indebidos que se le atribuye al infractor no se ha logrado establecer, toda
vez que la nia no ha identificado plenamente al menor como su agresor; ii) el Informe
de la Asistenta Social seala que el menor infractor cuenta con un entorno familiar ade-
cuado, el mismo que le brinda lo necesario para su desarrollo y bienestar; iii) el Informe
Psicolgico concluye que el citado menor aparece con indicadores compatibles con el
actual estado evolutivo que atraviesa, aparentemente calmado, colaborador, pudiendo ser
vulneradas sus defensas frente a presiones muy agobiantes, tratando de evadir las mismas,
percibiendo un moderado soporte de parte de su actual entorno familiar afirmando no
reconocer alguna falta y que sienta cierta incomodidad y fastidio por el problema actual;
y, iv) posteriormente se realiz un nuevo examen psicolgico al presunto infractor, en el
que se establece que no se evidencian indicadores psicopatolgicos de algn trastorno
a nivel psicosexual, por lo que durante el proceso no se ha establecido la relacin de
causalidad entre el hecho y la autora del nio tutelado.
5. RECURSO DE APELACIN. Z.P.V., en representacin de la menor de iniciales
M.M.T.P. interpone apelacin mediante escrito corriente a fojas cuatrocientos quince
a cuatrocientos diecinueve, contra la sentencia de primera instancia, en el que expresa
como agravios que: i) la sentencia tiene defectos de motivacin e indebida valoracin
de las pruebas; ii) la menor a nivel de Fiscala s identific al menor infractor como
su agresor, lo cual se corrobora con el Protocolo de Pericia Psiclgica; y, iii) el hecho
denunciado se encuentra acreditado con el Examen Fsico, as como con las fotografas
que corren en autos.
6. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA. La sala Civil Permanente de la Corte
Superior de Justicia del callao confirma la sentencia apelada, mediante Sentencia de
Vista del veintinueve de septiembre de dos mil quince. Sustenta su decisin en que: 1)
no se ha probado con certeza que el menor investigado sea el autor de los tocamientos
indebidos, ya que la menor agraviada no ha precisado con exactitud que aquel menor
sea el agresor, teniendo en cuenta que en su primera declaracin preliminar seala
como agresor a su compaero de aula Diego (cinco aos) y en otra oportunidad a un
nio grande (menor investigado), y, 2) se ha podido determinar del Informe Social e
Informe Psicolgico practicado al menor investigado, que este se encuentra viviendo
en un ambiente familiar adecuado y no tiene trastornos a nivel psicosexual, y los padres
cumplen a cabalidad lo previsto por el artculo 8 del Cdigo de los Nios y Adolescentes,
as como otros derechos y obligaciones, por lo que existen suficientes elementos que
establezcan plenamente la participacin del menor en el acto infractor.
III. RECURSO DE CASACIN
Contra la decisin adoptada por la Sala Superior, Z.P.V., en representacin de su menor hija de
iniciales M.M.T.P. interpone Recurso de Casacin mediante escrito obrante de folios quinien-
tos nueve a quinientos veinte. Este Tribunal de Casacin por resolucin del tres de abril de dos
mil diecisis, que obra de fojas treinta y cinco a treinta y nueve del Cuaderno formado en esta
Sala Suprema, ha declarado procedente el Recurso por lo siguiente: 1) Infraccin normativa
por inaplicacin de los artculos 183, 184 y 242 del Cdigo de los Nios y Adolescentes,
al haberse alegado que: i) en el proceso s se encuentra acreditada la responsabilidad penal del
menor de edad A.Z.I., en agravio de la menor hija de la recurrente de iniciales M.M.T.P., por
lo que se debieron dictar las medidas de proteccin previstas en el acotado Cdigo; ii) no se ha
tenido en cuenta que la menor agraviada a folios doscientos cincuenta y seis ha brindado las
caractersticas fsicas del menor A.Z.I., adems de reconocerlo por medio de una fotografa,
lo cual sucedi en presencia del fiscal de la Quinta Fiscala de Familia del Callao; iii) tampoco
se han considerado las declaraciones de la nia en la Cmara Gesell, corriente a folios ciento
setenta y cuatro, el Certificado Mdico Legal nmero 08886-L obrante a folios cincuenta y
cinco practicado a la menor, las fotografas que obran a folios dieciocho en las que aparecen
las marcas en el cuello, que acreditan que la nia de iniciales M.M.T.P fue vctima de toca-
mientos indebidos, ni el mrito de la opinin fiscal del diecisiete de agosto de dos mil quince,
que solicita se declare nula la sentencia apelada por defectos en su motivacin, toda vez que la
nia ha identificado plenamente al menor investigado como su agresor; y, iv) de igual modo
no se han valorado el Informe Psicolgico nmero 042-2014-DREC-COPROA-MMCHA,
practicado por la Direccin Regional del Callo-DREC el doce de junio de dos mil catorce y
la Pericia Psicolgica nmero 12297- 2014-PSM, en las que la menor narra cmo sucedieron
los hechos objeto de denuncia por parte de A.Z.I., pruebas que acreditan el dao ocasionado
a su menor hija, tanto en el aspecto fsico como psicolgico. 2) Infraccin normativa por
inaplicacin del artculo 212 del Cdigo de los nios y Adolescentes, al haberse sealado
que el juez de primera instancia llev mal la Audiencia nica, vulnerando el derecho a la
defensa de la nia agraviada, ya que no se permiti que se le hicieran preguntas al menor
investigado, pese a estar presente en la Audiencia. 3) Infraccin normativa por inaplicacin
del artculo 215 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, al haberse argumentado que i) el
juez no se ha pronunciado sobre la existencia del dao causado, la gravedad de los hechos o lo
sealado por el Equipo Multidisciplinario y el Informe Social, limitndose a precisar que no
se ha probado con certeza que el menor investigado sea autor de los tocamientos indebidos
en agravio de la nia de iniciales M.M.T.P.; y, ii) en la recurrida no se hace referencia al dao
causado, no obstante obrar en autos los exmenes realizados a la menor de edad, as como las
fotos que acreditan la gravedad de los hechos, ni se ha sealado el grado de responsabilidad
del adolescente. 4) Infraccin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso,
al haberse aducido que: i) no se han valorado las pruebas de manera conjunta, pues la menor
agraviada a nivel fiscal siempre ha mencionado que el autor es el menor de once aos de edad;
ii) a folios doscientos cincuenta y seis obra su declaracin, en la que seala las caractersticas
del nio en mencin, e incluso lo reconoce a travs de la foto que se le pone a la vista, por
lo que se advierte una sentencia inmotivada; y, iii) las instancias de mrito invocan el Inters
Superior del Nio para sustentar su decisin, sin observar que la nia de iniciales M.M.T.P.
es la menor agraviada
IV. MATERIA JURDICA EN DEBATE
Estando a los fundamentos del recurso que motiva la presente sentencia, a fi n de determinar
si se han infringido las normas denunciadas, es necesario establecer si los menores de catorce
aos son susceptibles de ser sometidos a un proceso por infraccin a la ley penal, y luego de
ello analizar si se han infringido las disposiciones denunciadas.
V. FUNDAMENTOS
PRIMERO. Al respecto, es pertinente precisar que la Convencin sobre los Derechos del
nio adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el veinte de noviembre de
mil novecientos ochenta y nueve y ratificada por el Estado Peruano mediante Resolucin
Legislativa nmero 25278 del tres de agosto de mil novecientos noventa, establece en su
artculo 1 que: Para los efectos de la presente convencin, se entiende por nio todo ser
humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable,
haya alcanzado antes la mayora de edad. Asimismo, en su artculo 40, numeral 1) regula
que: 1. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo nio de quien se alegue que ha
infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido esas
leyes a ser tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de la dignidad y el valor,
que fortalezca el respeto del nio por los derechos humanos y las libertades fundamentales
de terceros y en la que se tenga en cuenta la edad del nio y la importancia de promover la
reintegracin del nio y de que este asuma una funcin constructiva en la sociedad.
SEGUNDO. Asimismo, el artculo IV tercer prrafo del Ttulo Preliminar de la Ley nmero
27337, regula que: En caso de infraccin a la ley penal, el nio y el adolescente menor de
catorce (14) aos ser sujeto de medidas de proteccin y el adolescente mayor de catorce (14)
aos de medidas socioeducativas, lo que es concordante con lo dispuesto por el artculo 184
del mismo cuerpo legal, modificado por el Decreto Legislativo nmero 990, segn el cual:
El adolescente infractor mayor de catorce (14) aos ser pasible de medidas socioeducativas
previstas en el presente cdigo. El nio o adolescente infractor menor de catorce (14) aos,
ser pasible de medidas de proteccin previstas en el presente cdigo, correspondindole
aplicar las medidas de proteccin al nio que comete infraccin a la ley penal, conforme a
lo dispuesto por el artculo 242 de la norma acotada en cualquiera de las siguientes medidas:
a) El cuidado en el propio hogar, para lo cual se orientar a los padres o responsables en el
cumplimiento de sus obligaciones, contando con apoyo y seguimiento temporal por insti-
tuciones de defensa; b) participacin en un programa oficial o comunitario de defensa con
atencin educativa, de salud y social; c) incorporacin a una familia sustituta o colocacin
familiar; y d) atencin Integral en su establecimiento de proteccin especial.
TERCERO. De otro lado, en materia de jurisdiccin y competencia el Cdigo de los Nios
y Adolescentes en su artculo 133 dispone que: la potestad jurisdiccional del Estado en
materia familiar se ejerce por las Salas de Familia, los Juzgados de Familia y los Juzgados de
Paz Letrados en los asuntos que la ley determina. En casacin resolver la Corte Suprema.
Los Juzgados de Familia asumen competencia en materia civil, tutelar y de infracciones y se
dividen en tales especializaciones siempre que existan como Juzgados Especializados, lo que
es concordante con lo previsto por el artculo 53 del Texto nico Ordenado la Ley Orgnica
del Poder Judicial, aprobado por Decreto Supremo nmero 017-93-JUS: Los Juzgados de
Familia conocen: En materia de infracciones: a) las infracciones a la ley penal cometidas por
nios y adolescentes como autores o como participes de un hecho punible tipificado como
delito o falta.
CUARTO. De las disposiciones antes glosadas se desprende que la normativa peruana
ha fijado la franja de responsabilidad penal, estableciendo el lmite inferior para atribuir
responsabilidad penal especial a partir de los catorce aos de edad cumplidos, y sealado el
lmite superior hasta los dieciocho aos de edad, siendo pasible el menor de catorce aos
de medidas de proteccin. Por mandato del artculo VII5 del Ttulo Preliminar de la Ley
nmero 27337, la normativa especializada aplicable es el Cdigo de los Nios y Adolescentes,
mientras que el Cdigo Penal y el Cdigo Procesal Penal son aplicables supletoriamente, el
primero para definir los tipos penales que enmarcan los hechos denunciados y el segundo
para un proceso a los adolescentes.
5 Las normas del Cdigo Civil, Cdigo Penal, Cdigo Procesal Civil y Cdigo Procesal Penal se
aplicaran cuando corresponda en forma supletoria al presente Cdigo.
QUINTO. En la primera lnea de ideas, si bien se considera que el menor de dieciocho aos se
encuentra exento de responsabilidad penal, conforme a lo previsto por el artculo 20 numeral
2) del Cdigo Penal, siendo considerado inimputable en relacin al tratamiento jurdico penal
de adultos, si es posible atribuirle una responsabilidad penal por los hechos ilcitos cometidos,
y es en base a ello que probada su responsabilidad se nomina al adolescente como infractor,
de acuerdo a lo previsto por el artculo 183 del Cdigo de los Nios y Adolescentes: Se
considera adolescente infractor a aquel cuya responsabilidad ha sido determinada como autor
a participe de un hecho punible tipifi cado como delito o falta en la ley penal.
SEXTO. En dicho contexto normativo supranacional y nacional, siendo la edad al momento
de la comisin de la infraccin lo relevante jurdicamente, en el caso que nos ocupa se aprecia
que el menor contaba con once aos de edad al momento de los hechos que se le atribuye
(nueve de junio de dos mil quince), por lo que resulta pasible de dictarse medidas de pro-
teccin bajo los alcances de las normas previstas en el Cdigo de los nios y Adolescentes,
las cuales corresponde se apliquen dentro del proceso por infraccin a la ley penal a cargo
del juez de Familia Especializado en Infracciones, por lo que cuando las instancias de mrito
dentro del proceso regular establecen que no procede aplicar las medidas de proteccin a los
hechos que se le atribuyen al menor, no se advierte la vulneracin de las normas denunciadas,
al verificarse un pronunciamiento motivado respecto al fondo del asunto.
SPTIMO. En efecto, sobre la responsabilidad del menor investigado la Sala Superior ha
precisado que: [...] no se ha probado con certeza que el menor investigado [...] sea el autor de
los tocamientos indebidos en agravio de la menor M.M.T.P. [...] ya que la menor agraviada no
ha podido precisar con exactitud que el menor investigado sea agresor, teniendo en cuenta que
en su primera declaracin preliminar hace mencin como el agresor a su compaero de aula
[...] y en otra oportunidad a un nio grande [...], agregando que: [...] el menor investigado se
encuentra viviendo en un ambiente familiar adecuado y no tiene trastornos a nivel psicosexual;
y que los padres del menor investigado se encuentra cumpliendo a cabalidad lo establecido
en el artculo 8 del Cdigo del Nio y Adolescente [...], razonamiento que, en conjunto,
evidencian un pronunciamiento que satisface las exigencias que informan los artculos 50,
inciso 6) y 122, inciso 3) y 4) del Cdigo Procesal Civil y 12 del Texto nico Ordenado de la
Ley Orgnica del Poder Judicial. Por lo dems, lo que en puridad se pretende con el Recurso
interpuesto es que se modifiquen los hechos establecidos por los rganos de origen, lo que
importa la revaloracin del material probatorio, aspecto que no slo resulta generalmente ajeno
al debate en Sede Casatoria, al no tener esta Sala Suprema la calidad de instancia de mrito,
sino que adems no se ajusta a la finalidad del recurso de casacin, circunscrita a la adecuada
aplicacin del derecho objetivo al caso concreto y a la uniformidad de la jurisprudencia nacio-
nal pro la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, por lo que el medio impugnatorio bajo
examen debe ser declarado infundado. Por estas consideraciones expuestas y en aplicacin de
los regulado adems por el artculo 397 del Cdigo Procesal Civil.
MI VOTO es porque se DECLARE INFUNDADO el Recurso de casacin interpuesto por
Z.P.V., en representacin de su menor hija de iniciales M.M.T.P.; en consecuencia NO SE
CASE la sentencia de vista del veintiuno de septiembre de dos mil quince; y DISPONGA la
publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en
los seguidos por Z.P.V., en representacin de su menor hija de iniciales M.M.T.P. con el menor
A.Z.I. Infraccin a la ley penal.
S. YAYA ZUMAETA.
JURISPRUDENCIA FUNDAMENTAL
SE EXIME DE RESPONSABILIDAD AL ADOLESCENTE QUE MANTUVO
RELACIONES SEXUALES CON MENOR BAJO LA CREENCIA DE QUE TENA
MS DE 14 AOS
como enamorados, le dijo que tena quince aos y cuando empezaron los problemas
se entera que en realidad tena trece aos. Luego seala que ha mantenido relaciones
sexuales con la agraviada de manera voluntaria [...]; ii) de otro lado, en la entrevista
nica tomada a la agraviada en la Cmara Gesell, con fecha 17 de julio del 2014,
reconoce haber sostenido relaciones sexuales de manera voluntaria con el investigado
a quien describe con sus nombres completos, por tanto, es incuestionable el ilcito
penal cometido; iii) lo antes expuesto se corrobora con el certificado mdico legal
nmero 007831-CLS, segn el reconocimiento practicado a la adolescente agra-
viada, con fecha 30 de mayo del 2014; iv) del Protocolo de Pericia Psicolgica3 de
fecha 27 de agosto del 2014, practicado a la adolescente agraviada se concluye que
presenta indicadores de afectacin emocional, asociada a conflictos con las figuras
parentales, alteracin y distorsin de su desarrollo asociado a experiencias sexuales
precoces, con recomendacin que siga terapia psicolgica; v) la edad cronolgica
de la adolescente agraviada al momento de ocurridos los hechos fue de trece aos
y tres meses de edad, esto es, por debajo de los catorce aos, lo cual se acredita con
la copia de su Documento Nacional de Identidad; y vi) en esa lnea, ha quedado
claro que existen elementos de conviccin que vinculan al investigado con el hecho
cometido, el cual se encuentra tipificado en el artculo 173, inciso 2) del Cdigo
Penal.
4. FUNDAMENTOS DE LAS APELACIONES. Lucy Ysabel Gastaadui Ybaez,
fiscal provincial de la Tercera Fiscala de Familia, interpone apelacin a folios dos-
cientos ocho, contra la sentencia de primera instancia, fundamentando su recurso
en que la menor agraviada de trece aos de edad no tena poder de decisin sobre
su indemnidad sexual, lo cual fue aprovechado por el infractor ahora mayor de
edad; por lo tanto, al encontrarse el hecho tipificado en el Cdigo Penal como una
conducta grave, solicita que se revoque el extremo de la medida socioeducativa que
le impone un ao y que se aumente el tiempo de internacin del infractor a un ao
y medio. A.R.S.R., interpone apelacin a folios doscientos doce contra la sentencia
de primera instancia, fundamentando su recurso en que: i) la jueza no ha realizado
una correcta valoracin de los medios probatorios que obran en el expediente, pues,
existe un evidente error de tipo, ya que la agraviada consigna en su pgina de Face-
book como fecha de nacimiento el da 27 de noviembre de 1996, es decir, a la fecha
de ocurridos los hechos, ella era mayor de catorce aos de edad; y ii) del informe
social practicado al recurrente se advierte que es un joven que acab la secundaria a
los quince aos y ha llevado cursos de maquinaria pesada y que ingres a la carrera
profesional de ingeniera en la Universidad Privada Antenor Orrego de Trujillo.
5. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA: La Sala Mixta Permanente de Trujillo
de la Corte Superior de Justicia de La Libertad confirma la sentencia apelada, por sus
mismos fundamentos, precisando que la medida socio educativa se fija solo en diez
meses, teniendo en cuenta la evaluacin psicolgica del menor, que establece que
este tiene personalidad compulsiva, con tendencia a la introversin, con dificultad
para afrontar problemas cotidianos, y poca tolerancia a la frustracin.
4 Publicado en el diario oficial El Peruano con fecha veinticinco de marzo de dos mil ocho.
5 Cdigo Penal. Artculo 14. El error sobre un elemento del tipo penal o respecto a una circunstancia
que agrave la pena, si es invencible, excluye la responsabilidad o la agravacin. Si fuere vencible, la
infraccin ser castigada como culposa cuando se hallare prevista como tal en la ley. El error inven-
cible sobre la ilicitud del hecho constitutivo de la infraccin penal, excluye la responsabilidad. Si el
la defensa, resulta necesario analizar las circunstancias en que acaecieron los hechos. As
se tiene que, en cuanto a la edad de la menor, segn ha quedado establecido en el cuarto
considerando de la presente resolucin, esta efectivamente tena trece aos y dos meses
de edad; sin embargo, en cuanto al conocimiento de dicha informacin, el infractor ha
sostenido en su declaracin a nivel fiscal6, en su escrito de apelacin7 y casacin8, que
ella le haba dicho que tena quince aos; que ello aunado al hecho que la adolescente
public en su pgina de Facebook9, como su fecha de nacimiento el da 27 de noviembre
de 1996, esto es, que su edad superaba los catorce aos de edad, permite concluir que el
procesado actu en la creencia de que la menor contaba con ms de catorce aos de edad.
OCTAVO. Que, de lo actuado en autos, no existe prueba idnea en contrario que des-
vanezca lo anteriormente expuesto; que si bien la madre de la menor ha sostenido que
le dijo al infractor que su hija tena trece aos, empero, ello no ha sido corroborado con
otro elemento de prueba directo o perifrico; que siendo el representante del Ministerio
Pblico el titular de la carga de la prueba, quien en todo caso ha debido cuestionar dicha
tesis dentro del proceso, y al no haberlo hecho as, no traslada la carga de la prueba a la
parte acusada, quien incluso nicamente puede limitarse a negar los hechos dentro del
proceso, en aras del derecho de defensa y la presuncin de inocencia que le asiste.
NOVENO. Que, robustece la conclusin anterior, el contenido del certificado mdico
legal10 y del Examen de Biologa Forense11, ambos emitidos por el Instituto de Medicina
Legal del Ministerio Pblico, con fecha 30 de mayo del 2014, de los cuales no se advierte
que los funcionarios que los han emitido hubiesen dejado constancia de los rasgos par-
ticulares o descripciones fsicas de la vctima que permitan concluir que esta aparentaba
su edad real o una edad inferior.
DCIMO. Que, as las cosas, resulta pertinente sealar que la Sala Penal Transitoria
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica en el Recurso de Nulidad nmero
2698-2013-Ucayali, ha establecido que el error de tipo es el desconocimiento o ig-
norancia de uno o todos los elementos que integran el tipo objetivo la calidad del
sujeto activo, la calidad de la vctima, el comportamiento activo u omisivo, las formas
y medios de la accin, el objeto material, el resultado, la relacin de causalidad, y los
criterios para imputar objetivamente el resultado al comportamiento activo u omisivo.
Paralelamente, el error de tipo puede recaer sobre cualquiera de los elementos del tipo
objetivo, sean descriptivos o normativos; si el agente percibi equvocamente un elemento
tpico inteligible, que puede ser entendido sin intervencin de juicios de valor, el error
recaer sobre los elementos descriptivos, pero si el agente careci de una valoracin que
le haya permitido comprender el significado del elemento tpico, el error recaer sobre
los elementos normativos. Adems, este error puede ser invencible, con lo que se excluye
la responsabilidad penal, que elimina el dolo y la culpa, y se produce cuando el agente,
a pesar de actuar diligentemente, no pudo salir del error; caso contrario, se tratar de
un error vencible si el agente, con la diligencia debida, pudo evitar el error, caso en el
que se excluye el dolo y subsiste la culpa; esto es, tipificado como tal en la norma penal,
conforme lo dispone el artculo 14 del Cdigo Penal. (Subrayado nuestro).
DCIMO PRIMERO. Que, de lo antes expuesto, se advierte que el adolescente A.R.S.R.
mantuvo relaciones sexuales con la menor, en la creencia que esta tena ms de catorce
aos de edad; en razn a que como se tiene analizado, confiaba en lo que esta le haba
dicho y a lo publicado en su pgina de Facebook; por lo tanto, resulta vlido concluir que
el procesado tuvo una falsa representacin de la realidad, pues, considerando su edad
cronolgica 17 aos no contaba con otro mecanismo para conocer la verdadera edad
de la menor agraviada, por lo que su conducta se enmarca dentro de la figura del error
de tipo invencible regulado en el artculo 14 del Cdigo Penal, que en estricto constituye
un eximente de responsabilidad penal juvenil.
DCIMO SEGUNDO. Que, de acuerdo a lo preceptuado por el artculo 396 del Cdigo
Procesal Civil, amparada la infraccin de carcter material, corresponde actuar en sede
de instancia, revocando la apelada que declara que el adolescente es responsable de la
infraccin penal contra la libertad sexual, en la modalidad de violacin sexual en agravio
de la menor de iniciales A.F.T.L.; dispone la aplicacin de la medida socio educativa de
internacin por el plazo de diez meses, y fija por concepto de reparacin civil, la suma
de mil quinientos nuevos soles (S/ 1,500.00), a favor de la adolescente agraviada; y re-
formndola corresponde absolverlo de tal infraccin.
VI. DECISIN
1. FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la abogada Gladys Diana Cabrera
Cobian, en representacin de A.R.S.R.; en consecuencia: NULA la sentencia de vista
a doscientos treinta y seis de fecha 28 de abril del 2015, emitida por la Sala Mixta
Permanente de Trujillo de la Corte Superior de Justicia de La Libertad; y actuando en
sede de instancia: REVOCARON la sentencia apelada de folios ciento setenta y dos,
de fecha 10 de marzo del 2015, que declara la responsabilidad del menor y le impone
la medida socioeducativa de internacin por el plazo de diez meses y una reparacin
civil ascendente a mil quinientos nuevos soles (S/ 1,500.00); y REFORMNDOLA
absolvieron al adolescente A.R.S.R. del acto infractor de violacin sexual, en agravio
de la menor de iniciales A.F.T.L. 2. DISPUSIERON la publicacin de la presente
resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por el
Ministerio Pblico con A.R.S.R. en agravio de la menor de iniciales A.F.T.L., sobre
infraccin a la ley penal contra la Libertad Sexual; y, los devolvieron. Conforma la
Sala el juez supremo seor Yaya Zumaeta, por licencia de la jueza suprema seora
Tello Gilardi. Interviene como ponente la jueza suprema seora del Carpio Rodrguez.
SS. DEL CARPIO RODRGUEZ, RODRGUEZ CHVEZ, CALDERN PUER-
TAS, YAYA ZUMAETA, DE LA BARRA BARRERA.
JURISPRUDENCIA FUNDAMENTAL
SON PASIBLES DE MEDIDAS DE PROTECCIN LOS MENORES DE 14
AOS AUNQUE SEAN INIMPUTABLES Y SE ENCUENTREN BAJO LA PRO-
TECCIN Y CUIDADO DE SUS PADRES
nmero doce guin dos mil catorce guin PSC, seala. la menor a la fecha de la eva-
luacin psicolgica, no presenta indicadores significativos de afectacin emocional en
el rea psicosexual; debido a que teniendo en cuenta la edad cronolgica de la menor,
esta, an no logra establecer una valoracin de los hechos narrados durante la entrevista
en la cmara Gesell; debido a que no se ha encontrado sintomatologa de afectacin
compatible a los hechos motivo de denuncia; siendo que si bien no se aprecia afectacin
en la menor como consecuencia de los hechos denunciados, debe tenerse en cuenta la
ocurrencia de los mismos, no existiendo razn para pensar que una nia de su edad
haya ideado una situacin as y acuse sin razn al nio; d) el doce de noviembre de dos
mil trece, la madre de la supuesta menor agraviada, se present manifestando que una
vecina le haba referido que el nio con su pene afuera de sus prendas de vestir, haba
arrinconado a su hija en un callejn, frotndose en el cuerpo de la nia, siendo que
al preguntarle a su hija cuntas veces ocurrieron tales hechos, esta manifest que en
varias oportunidades; e) El menor A.J.Q.S. en su declaracin policial niega los hechos,
sealando que ni siquiera juega con la supuesta agraviada; y, f) Teniendo en cuenta
que el supuesto infractor tiene menos de catorce aos de edad, de conformidad con el
artculo 184 del Cdigo de Los Nios y Adolescentes, corresponde que se le apliquen
las medidas de proteccin previstas en el mismo Cdigo.
2. AUTO DE PRIMERA INSTANCIA: La juez del Tercer Juzgado de Familia Penal
de la Corte Superior de Justicia de Lima, mediante resolucin nmero uno, de fecha
veintinueve de enero de dos mil catorce, de folios ochenta y ocho, declar no ha lugar a
promover accin judicial para dictar medidas de proteccin solicitada por el Ministerio
Pblico al menor A.J.Q.S., por ser inimputable a la fecha de comisin del acto ilcito y
aunado a que se encuentra bajo el cuidado y proteccin de sus padres; considerando que:
a) los hechos as denunciados se encuentran previstos en el artculo 176-A del Cdigo
Penal; b) se debe tener en cuenta que el supuesto infractor es un menor de catorce aos
de edad, por lo que su situacin responde a una consideracin especial, en atencin a
las consideraciones biolgicas y psicolgicas que presenta, en tanto no alcanza madurez
para asumir la trascendencia de sus actos; c) los artculos 1975 y 1976 del Cdigo Civil,
sealan que la persona con incapacidad de ejercicio queda obligada por el dao que
ocasione, siempre que haya actuado con discernimiento, siendo su representante legal
responsable solidario, por lo que en este caso, los padres del menor supuesto infraccin
deben responder por los actos cometidos por aquel; d) el nio A.J.Q.S. al ser un menor
de diez aos de edad, resulta inimputable, por lo que su supuesta accin no deber ser
judicializada; y, e) adems dicho menor se encuentra a la fecha bajo la proteccin y el
cuidado de sus padres.
3. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN: Mediante escrito de fecha veinte de junio
de dos mil catorce, de folios ciento seis, el Ministerio Pblico interpuso recurso de
apelacin contra la resolucin de primera instancia, alegando que: a) existen normas
expresas y vigente que fueron inobservadas por la a quo, conforme las cuales, los menores
de catorce aos de edad infractor de la ley penal, son pasibles de medidas de proteccin;
b) la competencia para conocer de las infracciones a la ley penal, corresponde al juez de
Familia Especializado en infracciones, al que tambin le corresponde dictar medidas de
proteccin para el nio que comete infraccin a la ley penal; y, c) la a quo desnaturaliz
el proceso de infraccin a la ley penal, debindose declarar nulo todo lo actuado.
4. AUTO DE VISTA: Elevados los autos a la Sala Superior en virtud del recurso de apelacin
interpuesto por el Ministerio Pblico, la Segunda Sala Especializada de Familia de la Corte
Superior de Justicia de Lima, mediante resolucin de vista de fecha uno de diciembre de
dos mil catorce, de folios ciento veintids, confirm la resolucin de primera instancia,
sealando que: a) el artculo tercero de la Convencin sobre los Derechos del Nio, ha
establecido como mnima para considerar infractor a un menor de edad y ser pasible de
medidas socioeducativas, que tenga ms de catorce aos, caso contrario, es decir, si se
trata de un menor de catorce, ser pasible de medidas de proteccin; b) las medidas de
proteccin se encuentran reguladas en el artculo 242 del Cdigo de los Nios y Ado-
lescentes; c) debe tenerse en cuenta que el menor cuenta con un hogar de familia, cursa
estudios escolares con xito y presenta un estado emocional estable conforme a la pericia
psicolgica practicada, por lo que resulta innecesario someterlo a una investigacin que
judicializar el caso, ms an si se encuentra en cuidado del propio hogar.
III. RECURSO DE CASACIN
Esta Sala Suprema, mediante resolucin de fecha veintisiete de marzo de dos mil quince,
obrante a fojas veinticuatro del respectivo cuaderno formado, ha declarado procedente el
recurso de casacin interpuesto por el Ministerio Pblico, por la infraccin normativa de los
artculos 139 inciso 5 de la Constitucin Poltica del Estado; IX del Ttulo Preliminar, 184
y 242 del Cdigo de los Nios y Adolescentes.
IV. FUNDAMENTOS DE ESTA SUPREMA SALA
PRIMERO. Que, estando a los argumentos expuestos en el recurso de casacin, as como
a los fundamentos expresados en la resolucin que declara su procedencia, la controversia
gira en determinar si las instancias de mrito han vulnerado el derecho a la motivacin de
resoluciones judiciales, as como disposiciones del Cdigo de los Nios y Adolescentes, al
declarar no ha lugar a promover accin judicial para dictar medidas de proteccin solicitada
por el Ministerio Pblico al menor A.J.Q.S.
SEGUNDO. Que, habindose declarado procedente el recurso de casacin por normas
procesales as como normas materiales, corresponde en primer trmino efectuar el anlisis
sobre la existencia del error procesal, toda vez que, de resultar fundada la denuncia en dicho
extremo, dada su incidencia en la tramitacin del proceso y su efecto nulificante, carecera
de sentido emitir pronunciamiento respecto de la infraccin normativa material, referida al
derecho controvertido en la presente causa.
TERCERO. Que, al respecto, resulta adecuado precisar que, el artculo 139.3 de la Cons-
titucin Poltica del Estado ha establecido como un derecho relacionado con el ejercicio de
la funcin jurisdiccional la observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Sobre
esta el Tribunal Constitucional ha sealado que supone tanto el derecho de acceso a los
rganos de justicia como la eficacia de lo decidido en la sentencia, mientras que sobre aquel
ha expresado que significa la observancia de los principios y reglas esenciales exigibles dentro
del proceso como instrumento de tutela de los derechos subjetivos; resultando oportuno citar
al respecto, la Sentencia N. 09727-2005-PHC/TC, del 6 de octubre de 2006, fundamento
7 [...] mientras que la tutela judicial efectiva supone tanto el derecho de acceso a los rganos
de justicia como la eficacia de lo decidido en la sentencia, es decir, una concepcin garantista
y tutelar que encierra todo lo concerniente al derecho de accin frente al poder-deber de la
jurisdiccin, el derecho al debido proceso, en cambio, significa la observancia de los dere-
chos fundamentales esenciales [...] principios y reglas esenciales exigibles dentro del proceso
como instrumento de tutela de los derechos subjetivos. El debido proceso tiene, a su vez,
dos expresiones: una formal y otra sustantiva; en la de carcter formal, los principios y reglas
que lo integran tienen que ver con las formalidades estatuidas, tales como las que establecen
el juez natural, el procedimiento preestablecido, el derecho de defensa, la motivacin; en su
faz sustantiva, se relaciona con los estndares de justicia como son la razonabilidad y propor-
cionalidad que toda decisin judicial debe suponer.
CUARTO. Que, una de las reglas esenciales que componen el derecho fundamental al debido
proceso, lo constituye la motivacin de las resoluciones judiciales, recogida expresamente dada su
importancia en el inciso 5) de la Constitucin Poltica del Estado; derecho - principio sobre
el cual la Corte Suprema en la Casacin N. 2139-2007- Lima, publicada el 31 de agosto de
2007, fundamento sexto, ha establecido lo siguiente: [...] adems de constituir un requisito
formal e ineludible de toda sentencias constituye el elemento intelectual de contenido crtico,
valorativo y lgico, y est formado por el conjunto de razonamientos de hecho y de derecho en
los que el magistrado ampara su decisin; por ende, la exigencia de la motivacin constituye
una garanta constitucional que asegura la publicidad de las razones que tuvieron en cuenta
los jueces para pronunciar sus sentencias; adems, la motivacin constituye una forma de
promover la efectividad del derecho a la tutela judicial, y as, es deber de las instancias de
revisin responder a cada uno de los puntos planteados por el recurrente, quien procede en
ejercicio de su derecho de defensa y amparo de la tutela judicial efectiva.
QUINTO. Que, en igual lnea de ideas, cabe indicar que sobre este tema el Tribunal Cons-
titucional ha establecido que el derecho a la motivacin de las resoluciones judiciales es una
garanta del justiciable frente a la arbitrariedad judicial y garantiza que las resoluciones judiciales
no se encuentren justificadas en el mero capricho de los magistrados, sino en datos objetivos
que proporciona el ordenamiento jurdico o los que se deriven del caso; sin embargo, no
todo ni cualquier error en el que eventualmente incurra una resolucin judicial constituye
automticamente la violacin del contenido constitucionalmente protegido del derecho a la
motivacin de las resoluciones judiciales. As, en la sentencia recada en el expediente N. 3943-
2006-PA/TC, de fecha 11 de diciembre del 2006, el Colegiado Constitucional en mencin,
ha precisado que este contenido queda delimitado en los siguientes supuestos: a) inexistencia
de motivacin o motivacin aparente; b) falta de motivacin interna del razonamiento, que
se presenta en una doble dimensin: por un lado, cuando existe invalidez de una inferencia
a partir de las premisas que establece previamente el juez en su decisin; y, por otro cuando
existe incoherencia narrativa, que a la postre se presenta como un discurso absolutamente
incapaz de transmitir de modo coherente, las razones en las que se apoya la decisin [...]; c)
deficiencia en la motivacin externa: justificacin de las premisas, que se presenta cuando
las premisas de las que parte el juez no han sido confrontadas o analizadas respecto de su
validez o eficacia jurdica; d) la motivacin insuficiente, referida bsicamente al mnimo
de motivacin exigible atendiendo a las razones de hecho o de derecho indispensable para
asumir que la decisin est debidamente motivada. Si bien [...] no se trata de dar respuesta a
cada una de las pretensiones planteadas, la insuficiencia vista aqu en trminos generales, solo
resultar relevante desde una perspectiva constitucional si es que la ausencia de argumentos
o la insuficiencia de fundamentos resulta manifiesta a la luz de lo que en sustancia se est
decidiendo; e) la motivacin sustancialmente incongruente, obliga a los rganos judiciales a
resolver las pretensiones de las partes de manera congruente con los trminos en que vengan
planteadas, sin cometer por lo tanto, las desviaciones que supongan modificacin o alteracin
del debate procesal [...]; debindose precisar que la motivacin aparente se configura cuan-
do no se responde por ejemplo a las alegaciones o pretensiones de las partes en el proceso,
conforme a lo precisado por el citado tribunal en el expediente 0078-2008-PHC/TC.
SEXTO. Que, bajo dicho contexto, se advierte que la juez de la causa y la Sala de revisin han
resuelto no ha lugar el pedido del Ministerio Pblico para promover accin judicial contra el
menor A.J.Q.S. y dictarle medias de proteccin por supuesta infraccin a la ley penal, bajo
el argumento que el mismo al tener menos de catorce aos de edad resulta inimputable,
careciendo de necesidad iniciar un proceso judicial para emitir una medida de proteccin,
mxime si se encuentra bajo el cuidado y proteccin de sus padres; sin embargo, omiten
tener en cuenta que conforme a los artculos IV del Ttulo Preliminar, 184 y 242 del Cdigo
de los Nios y Adolescentes [estos dos ltimos contenidos en el Libro IV: Administracin
de Justicia Especializada en el Nio y el Adolescente, Ttulo II: Actividad Procesal], aquellos
menores de catorce aos de edad que comentan infraccin a la ley penal sern pasibles de
medidas de proteccin, siendo cuatro las que el citado artculo 242 ha previsto para tal efecto
[y no nicamente la de cuidado en el propio hogar], por lo que el mandato resulta expreso
y claro, no pudiendo ser inobservado por ningn rgano jurisdiccional, mxime si no ha
sido derogado ni declarado inconstitucional por el mximo intrprete de la Constitucin
Poltica, caso contrario nos encontraramos ante el delito de prevaricato contemplado en
el artculo 418 del Cdigo Penal, siendo adems que previamente a dictar una medida de
proteccin, resulta necesario determinar si el menor ha sido autor o partcipe de la infraccin
que se le atribuye, lo cual nicamente puede ser esclarecido mediante un proceso judicial,
siendo competente para el conocimiento de la presente causa el juez de Familia en materia
de infracciones conforme a lo establecido en el artculo 53 del Texto nico Ordenado de
la Ley Orgnica del Poder Judicial, aprobado por Decreto Supremo 017-93-JUS, y ante
el cual se formaliz la denuncia materia de autos, ello aunado, a que no se puede dejar de
tutelar los derechos aparentemente vulnerados de la supuesta menor agraviada, resultando
insuficientes los argumentos expuestos en las sentencias de mrito para justificar la decisin
que ellas contienen, configurndose en tal sentido, la existencia de motivacin insuficiente
conforme a lo expresado en el quinto considerando de la presente resolucin.
STIMO. Que, las omisiones advertidas afectan la garanta y principio no solo del debido
proceso, sino tambin de motivacin de las resoluciones consagrados en los incisos 3) y 5)
del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado, respectivamente, que encuentra
desarrollo legal en el inciso 3) del artculo 122, del Cdigo Procesal Civil, en tanto para la
validez y eficacia de las resoluciones judiciales exige, bajo sancin de nulidad, que en estas se
respeten los principios de jerarqua de las normas y congruencia, as como que contengan
los fundamentos de hecho que sustentan la decisin y los respectivos de derecho con la cita
de la norma o normas aplicables en cada punto, segn el mrito de lo actuado y lo invocado
por las partes; en consecuencia, corresponde declarar la nulidad de las resoluciones de mri-
to y disponer que el juez de la causa emita nuevo pronunciamiento teniendo en cuenta las
directivas contenidas en la presente resolucin.
V. DECISIN
Por estos fundamentos: Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por el
Ministerio Pblico de folios ciento cincuenta y uno; en consecuencia NULA la resolucin de
vista de fecha primero de diciembre de dos mil catorce, de folios ciento veintids, e INSUB-
SISTENTE la apelada de fecha veintinueve de enero de dos mil catorce, de folios ochenta y
ocho, ORDENARON que el juez del Tercer Juzgado de Familia Penal de la Corte Superior
de Justicia de Lima emita nuevo fallo, conforme a las directivas de la presente ejecutoria
suprema; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El
Peruano conforme a ley; en los seguidos contra A.J.Q.S., sobre infraccin a la ley penal; y los
devolvieron; interviniendo como ponente el seor juez supremo Walde Juregui. Interviene
el seor juez supremo Miranda Molina, por licencia de la seora jueza suprema.
SS. ALMENARA BRYSON, WALDE JUREGUI, MIRANDA MOLINA, CUNYA CELI,
CALDERN PUERTAS.
El relator de la Sala que suscribe certifica: Que el seor juez supremo Almenara Bryson, presi-
dente de esta Sala Suprema no suscribe la presente resolucin, habiendo dejado su voto en rela-
tora de conformidad con lo acordado el da de la votacin, segn consta en la tablilla y registro
correspondiente, por cuanto presenta una dolencia fsica en el miembro superior derecho, lo
que le imposibilita la suscripcin.
JURISPRUDENCIA FUNDAMENTAL
SE ABSUELVE AL MENOR IMPUTADO CUYO INFORME PSICOLGICO
DESCARTA UNA CONDUCTA SEXUAL BIZARRA DE APEGO INFANTO-
JUVENIL O ALGUNA PARAFILIA
de Justicia de Ica mediante sentencia de vista de fecha veinte de noviembre del dos mil
catorce confirma la sentencia de primera instancia e, integrndola, ordena: (i) que el
menor infractor reciba terapia psicolgica especializada, por el tiempo que determine el
especialista del Equipo Multidisciplinario de la Corte Superior de Justicia de Ica, y/o en
el Servicio de Orientacin al Adolescente; (ii) que el menor y su seora madre reciban
charlas de orientacin familiar y sexual, por el tiempo que determine la asistenta social
adscrita al Equipo Multidisciplinario de la Corte Superior de Justicia de Ica y/o por
ante el Servicio de Orientacin al Adolescente; (iii) que el menor agraviado C.T.CH.G
reciba terapia sicolgica especializada, por el tiempo que determine el especialista del
Equipo Multidisciplinario de la Corte Superior de Justicia de Ica y/o por ante en Servicio
de Orientacin al Adolescente; (iv) que el menor agraviado C.T.CH.G y su seora
madre reciban charlas de orientacin familiar y sexual, por el tiempo que determine
la asistenta social adscrita al Equipo Multidisciplinario de dicha Corte y/o por ante el
Servicio de Orientacin al Adolescente. La Sala Superior estima que la afectacin al
menor agraviado est acreditado con el Certificado Mdico Legal N. 00801-VLS de
fojas trece, la Entrevista nica de fojas treinta y seis a treinta y siete y el Protocolo de
Pericia Psicolgica de fojas sesenta y seis.
III. RECURSO DE CASACIN
Esta Sala Suprema, mediante resolucin de fecha diez de marzo de dos mil quince, ha decla-
rado procedente el recurso de casacin interpuesto por H.A.Z.H., por infraccin normativa
del artculo 139 incisos 3 y 5 de la Constitucin Poltica del Estado e infraccin normativa del
artculo 176-A inciso 3 del Cdigo Penal.
IV. MATERIA EN CONTROVERSIA
La controversia gira en determinar si se han infringido las reglas del debido proceso y si se
ha dictado sentencia acorde con las pruebas actuadas.
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SUPREMA SALA
PRIMERO. Que, habindose denunciado infracciones de orden procesal y material, co-
rresponde el anlisis de las primeras, pues su amparo acarreara la nulidad de la sentencia
impugnada.
SEGUNDO. El debido proceso formal constituye una garanta constitucional que asegura
que en la tramitacin de un proceso, se respeten unos determinados requisitos mnimos1.
Tales requisitos, que han sido objeto de discusin2, en general se considera que abarcan los
siguientes criterios: (i) derecho a ser oportunamente informado del proceso (emplazamiento,
notificacin, tiempo razonable para preparar la defensa); (ii) derecho a ser juzgado por un
juez imparcial, que no tenga inters en un determinado resultado del juicio; (iii) derecho
a tramitacin oral de la causa y a la defensa por un profesional (publicidad del debate);
(iv) derecho a la prueba; (v) derecho a ser juzgado sobre la base del mrito del proceso; y,
(vi) derecho al juez legal. Derecho fundamental que asiste a todos los sujetos de derecho a
1 Carocca Prez, Alex, El debido proceso y la tutela judicial efectiva en Espaa, Normas Legales, 1997,
pp. A 81-A 104.
2 Por ejemplo, para Bernardis, por su parte, considera, siguiendo la jurisprudencia norteamericana, que
ese mximo de mnimos estara constituido por los requisitos de notificacin y audiencia (notice
and hering). Bernardis, Luis Marcelo de, La garanta procesal del debido proceso. Lima: Cultural
Cuzco, 1995, pp. 392-414.
plantear sus pretensiones o a ser juzgados por autnticos rganos jurisdiccionales, creados
mediante ley orgnica, pertenecientes al Poder Judicial, respetuosos con los principios
constitucionales de igualdad, independencia y sumisin a la ley, y constituidos con arreglo
a las normas comunes de competencias preestablecidas. En el presente caso nada hay que
importe vulneracin al debido proceso, en tanto se ha respetado el derecho de defensa, no
se ha cuestionado al juez sobre asuntos de parcialidad, se ha tramitado de forma debida el
proceso, ha habido la posibilidad que las partes ejerzan su derecho probatorio aun cuando
no en totalidad, se ha juzgado atendiendo a lo actuado y con el juez predeterminado por
ley. Se debe hacer mencin que, conforme lo anotado en el voto en discordia, se ha omitido
pronunciamiento sobre las declaraciones testimoniales ofrecidas por el menor procesado,
pero considerando que es posible flexibilizar las normas procesales en asuntos de familia y
siendo que se trata de prueba de descargo que, dada la sentencia a dictar, no afectar a quien
la propuso, este Tribunal considera que puede rechazar este extremo de la casacin.
TERCERO. En cuando a infraccin a la motivacin de las resoluciones judiciales, debe
sealarse que en esencia lo que alega la parte recurrente es no ser responsable de la infraccin
que se le imputa. Siendo ello as este Tribunal Supremo emitir pronunciamiento de fondo,
ms an porque se advierte que la resolucin impugnada ha detallado de manera especfica
las razones de su sentencia, lo que descarta cualquier vulneracin del derecho denunciado.
CUARTO. Descartadas las infracciones procesales, queda por verificar si se ha determinado
la responsabilidad del menor infractor conforme a las pautas sealadas en el artculo 176-A
inciso 3 del Cdigo Penal. En esa perspectiva, se tiene: 1. La responsabilidad que se le atribuye
al menor procesado se basa en la existencia del Certificado Mdico Legal N. 00801-VLS,
la Entrevista nica y el Protocolo de Pericia Psicolgica. 2. El referido Certificado Mdico
Legal (folios trece) es uno que no solo descarta la existencia de violacin, sino que adems
es irrelevante en torno a la imputacin de realizada de Actos contra el Pudor. 3. Por tanto,
la nica imputacin directa es la realizada en la Entrevista nica (folios treinta y seis) en
tanto en el Informe Psicolgico (folios sesenta y seis) se transcribe lo relatado por el menor
de iniciales CH.G.C.T. y aunque se concluye que presenta indicadores psicolgicos de
ansiedad compatible a experiencia negativa de tipo psicosexual no se puede arribar a la
conclusin que ellos se deriven del supuesto ataque del menor procesado. 4. En efecto,
contra las imputaciones realizadas, el menor procesado ofrece una constancia del Teniente
Gobernador del distrito de Subtanjalla (folios ciento trece) sealando la existencia de con-
troversias anteriores a los hechos denunciados entre la madre de los dos menores; todo ello
en el contexto de una denuncia que se efecta tres das despus de suscitado el evento, lo que
resulta necesario tener en cuenta, pues de la propia declaracin de la madre (folios diez) se
sabe que el presunto agresor viva a cuatro casas de la suya, lo que supone que en caso de ser
cierta la imputacin lo expona a nuevos agravios. 5. A lo expuesto debe agregarse que tanto
la madre como el nio refieren que el suceso ocurri en horas de la tarde y en presencia de
otros nios, lo que no concuerda con las caractersticas de la infraccin denunciada (actos
contra el pudor), pues por su naturaleza ella suele ser clandestina, de forma que no deje
evidencias del comportamiento reprobado por la ley. 6. Asimismo se tiene que el Informe
Psicolgico realizado al menor procesado (folios ciento treinta) concluye que el adolescente
no presenta morbo o conducta sexual bizarra de apego infanto juvenil, no externaliza ningn
cuadro clnico de parafilias y que el Informe Social (folios ciento treinta y ocho) da cuenta
que se trata de persona respetuosa, que se encuentra estudiando en la Escuela de Polica y
que la familia es una con valores.
SEGUNDO. Seala el recurrente que se ha infringido los incisos 3 y 5 del artculo 139 de la
Constitucin Poltica del Estado, por los siguientes motivos: (i) Se sentenci en primera ins-
tancia sin haberse realizado eficazmente el acto procesal de la Audiencia de Esclarecimiento de
Hechos con las formalidades de ley, al haberse tomado solamente la declaracin del investiga-
do, sin procederse a recabar los alegatos de las partes y tampoco se permiti ejercer autodefensa
incumplindose con lo sealado en el artculo 212 del Cdigo del Nio y Adolescente; (ii) se
ha omitido notificarse a la defensa del infractor la sentencia expedida por el juzgado, conforme
lo establece el artculo 219 del Cdigo de Nios y Adolescente y pese a ello la Sala confirm
la sentencia; (iii) se ha vulnerado el derecho de defensa, al no haberse actuado pruebas ofreci-
das por el investigado, como las declaraciones testimoniales ofrecidas a fojas ciento quince a
ciento dieciocho, certificados de estudios, el cuadro de mrito de ingresantes a la Escuela de
Suboficiales de la PNP, las declaraciones de los testigos G.G.L. y S.C.C., el primero Director
del Colegio donde estudiaron ambos menores y la segunda la profesora de dicha institucin,
y la constancia expedida por el teniente gobernador de Substanjalla. Finalmente refiere que, se
configura la infraccin normativa del inciso 3 del artculo 176-A del Cdigo Penal, toda vez,
el ad quem no ha analizado en su integridad los hechos incriminados, al no haberse expresado
las razones objetivas que hayan dado lugar a demostrar de forma fehaciente la responsabilidad
del menor acusado, puesto que solo basa su decisin en simples declaraciones vertidas por el
supuesto agraviado sin que este haya sido corroborado de manera fehaciente con otros medios
probatorios ofrecidos en su escrito de apersonamiento.
TERCERO. Al respecto, resulta adecuado precisar que, el artculo 139 inciso 3 de la Consti-
tucin Poltica del Estado ha establecido como un derecho relacionado con el ejercicio de la
funcin jurisdiccional la observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Sobre esta el
Tribunal Constitucional ha sealado que supone tanto el derecho de acceso a los rganos de
justicia como la eficacia de lo decidido en la sentencia, mientras que sobre aquel ha expresado
que significa la observancia de los principios y reglas esenciales exigibles dentro del proceso
como instrumento de tutela de los derechos subjetivos; resultando oportuno citar al respecto,
la sentencia N. 09727-2005- PHC/TC, del seis de octubre de dos mil seis, fundamento
sptimo [...] mientras que la tutela judicial efectiva supones tanto el derecho de acceso a los
rganos de justicia como la eficacia de los decidido en la sentencia, es decir, una concepcin
garantista y tutelar que encierra todo lo concerniente al derecho de accin frente al poder-
deber de la jurisdiccin, el derecho al debido proceso, en cambio. Significa la observancia de
los derechos fundamentales esenciales [...] principios y reglas esenciales exigibles dentro del
proceso como instrumento de tutela de los derechos subjetivos. El debido proceso tiene, a su
vez, dos expresiones: una formal y otra sustantiva; en la de carcter formal, los principios y
reglas que lo integran tienen que ver con las formalidades estatuidas, tales como las que esta-
blecen el juez natural, el procedimiento preestablecido, el derecho de defensa, la motivacin;
en su faz sustantiva, se relaciona con los estndares de justicia como son la razonabilidad y
proporcionalidad que toda decisin judicial debe suponer.
CUARTO. En el caso del adolescente infractor de la ley penal, el artculo 192 del Cdigo de
los Nios y Adolescentes, Ley N. 27337, estatuye que, en los procesos judiciales que se sigan
al adolescente infractor se respetarn las garantas de la Administracin de justicia consagradas
en la Constitucin Poltica del Per, la Convencin sobre los Derechos del Nio, el mismo
Cdigo y las leyes vigentes sobre la materia.
Referencias bibliogrficas
Artculos online
Ortells Ramos, Manuel, Tratamiento de litigios masivos. A propsito de la litigiosidad
por la OPS de Bankia, en Revista General de Derecho Procesal, N. 38, Espaa: enero del
2016. Recuperado de <http://bit.ly/1XHwNWM>
Tesis
Ariano Deho, Eugenia, Hacia un proceso civil flexible. Crtica a las preclusiones rgidas del
Cdigo Procesal Civil peruano de 1993, tesis para optar el grado de magster con mencin
en Derecho Procesal, Lima: Pontificia Universidad Catlica del Per, 2011.
Resoluciones
Sala Civil Permanente (ponente: Sr. Juez Francisco Cunya), Casacin N. 3440-2014
Lima Norte, Lima: 23 de Juliodel 2015.
Tribunal Constitucional, Expediente N. 01170-2012-PA/TC, Lima: 31 de marzo
del 2015.
Corte Interamericana de Derecho Humanos, caso Usn Ramrez vs. Venezuela, San
Jos: 20 de del 2009.
Leyes
Congreso de la Repblica, Ley N. 30201: Ley que crea el registro de deudores judiciales
morosos, Lima: 27 de Juliodel 2014.
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