GENARO R.

CARRIÓ
Ex-Profesor Titular Investigador Adscripto al Instituto de Investigaciones
Jurídicas "Ambrosio L. Gloja". Facultad de Derecho y Ciencias Sociales.
Universidad Nacional de Buenos Aires. Profesor Honorario de la
Universidad Nacional de Buenos Aires.

NOTAS
SOBRE DERECHO
Y LENGUAJE
CUARTA EDICION

CORREGIDA Y AUMENTADA

REIMPRESION

ABELEDO-PERROT
BUENOS AIRES
 I N D I C E

Prólogo a la primera edición 5

Prólogo a la segunda edición 7
Prólogo a la tercera edición 9
Prólogo a la cuarta edición 13

LENGUAJE, INTERPRETACION Y D E S A C U E R D O S EN EL
TERRENO DEL DERECHO

PRIMERA PARTE

S O B R E LOS L E N G U A J E S NATURALES

I , — Urta situación simple y dos preguntas 17

U. — La primera pregunta: ¿Qué hizo Fulano al decir "X"? . . . . 19

1. Sobre los usos del lenguaje 19
2. Sobre el llamado "significado emotivo" de las palabras . . 22
3. "Significado emotivo" bajo ropaje descriptivo 24
4. Sobre las discrepancias entre los juristas. Remisión . . 25

III. — La segunda pregunta: ¿Qué quiere decir "X"? 26

1. El uso de palabras generales 27
2. Ambigüedad 28
3. Vaguedad 31
4. La textura abierta del lenguaje 35
Notas y Comentarios 37
410 GENARO CARRIÓ

SEGUNDA PARTE

SOBRE LA INTERPRETACION EN EL DERECHO

I. — Lenguaje jurídico y lenguaje natural 49

1. Tesis 49
2. Una posible objeción 49
3. Contrarréplica 51
II. — Casos típicos y casos marginales 55
1. Distintos tipos de casos 55
2. Descubrir y adjudicar un sentido 56
3. Tres consecuencias 58
III. — Dos tipos de uniformidad deformante 61
1. La posición formalista 62
2. La reacción "realista" 64
IV. — Dos críticas al formalismo 66
1. Primera crítica: "Umbral" vs. "Zona de penumbra" . . . . 66
2. Segunda crítica: El carácter infinito de las combinaciones
posibles y la regla o reglas de selección 69
V. — Una crítica a formalistas y realistas 70
Notas y Comentarios 73

TERCERA PARTE

SOBRE LOS DESACUERDOS ENTRE LOS JURISTAS

I. — Generalidades: Recapitulación 91
II. — Distintos tipos de desacuerdos 95
1. Seudo-disputas originadas en equívocos verbales 95
2. Seudo-desacuerdos de hecho en torno o proposiciones ana-
líticas 97
3. Disputas sobre clasificaciones 98
4. Controversias sobre la "naturaleza jurídica de una institu-
ción" 100
5. Controversias generadas por un desacuerdo valorativo en-
cubierto 103
III. — "Los jueces crean derecho" (Examen de una polémica ju-
rídica) 105
 NOTAS SOBRE D E R E C H O Y L E N G U A ] E 411

1. La controversia 105
2. ¿Es una cuestión de hecho? 106
3. ¿Es una cuestión puramente verbal? 107
4. La controversia como desacuerdo de actitud 110
Notas y Comentarios 115

I l

A L G U N A S PALABRAS SOBRE LAS PALABRAS

DE LA L E Y

CAPÍTULO I

INTRODUCCION

1. Introducción 133

CAPÍTULO II

SINTESIS DE LAS POSICIONES ENCONTRADAS

1. Síntesis de la posición criticada 135

2. Intermedio 141
3. Síntesis de las críticas 143

CAPÍTULO III

CONFRONTACION Y BALANCE DE LAS DOS POSICIONES

1. Introducción 149
2. Una interpretación de " L a interpretación de la ley" 151
3. ¿Fue correcta esa interpretación? 152
4. Intento de conciliación 156
5. Fracaso del intento de conciliación 157
6. Algunas conclusiones 166
7. Final 168
412 GENARO CARRIÓ

I I1

SOBRE EL C O N C E P T O D E L DEBER JURIDICO

PRIMERA PARTE

INTRODUCCION

Introducción 171

SEGUNDA PARTE

SOBRE EL CONCEPTO DE DEBER JURIDICO

Sobre el concepto de deber jurídico 177

l V

PRINCIPIOS JURIDICOS Y POSITIVISMO JURIDICO

Capítulo I. — Introducción 197

Capítulo II. — Un modelo no jurídico 199
Capítulo III. — Un significado de la expresión "Principio ju-
rídico" 203
Capítulo IV. — Otros significados de la expresión "Principios ju-
rídicos" 209
Capítulo V. — Los principios jurídicos y el positivismo jurídico:
primera aproximación al tema 213
Capítulo VI. — El "modelo de reglas" 217
Capítulo V I I . — Un modelo "antipositivista" 221
Capítulo V I H . — Un modelo de reglas específicas, standards y prin-
cipios 225
Capítulo I X . — Conclusión 233
 6
NOTAS SOBRE D E R E C H O Y LENGUA] E

SOBRE LOS LIMITES DEL L E N G U A I E N O R M A T I V O

PRIMERA PARTE

LOS LIMITES

I. — Tres aclaraciones iniciales 237

II. — Sobre los límites internos del lenguaje normativo 238
III. — Sobre el lenguaje normativo y algunas de sus presuposicio-
nes contextúales 239
IV. — Sobre los límites externos del lenguaje normativo 241
V. — Conclusión 257

SEGUNDA PARTE

NOTAS Y COMENTARIOS

I. — La exploración de los límites del lenguaje como tarea de

una filosofía crítica 261
II. — Límites internos y límites externos del lenguaje 263
III. — Excusa y justificación 265
IV. — Implicación contextual 266
V. — Los juristas y la falacia denunciada por Hume 270
VI. — El concepto spinoziano de " D i o s " (o "naturaleza") y su
comparación con el concepto "poder constituyente origina-
rio" 274
V I I . — Breve referencia al concepto de soberano de la escuela de
jurisprudencia analítica 275
V I I I . — El lenguaje de la teoría política 277

V1

"SENTENCIA ARBITRARIA"

Sentencia arbitraria 283

414 GENARO CARRIÓ

VII

LOS C O N C E P T O S JURIDICOS F U N D A M E N T A L E S
DE W . N. H O H F E L D

Los conceptos jurídicos fundamentales de W. N. Hohfeld 303

V I I I

DWORKIN Y E L POSITIVISMO JURIDICO

A. Introducción 321
B. Diferentes significados de "positivismo jurídico" 324
1. El positivismo jurídico como enfoque metódico 325
2. El positivismo jurídico como ideología 325
3. El positivismo jurídico como teoría 326
C. El positivismo de Hart 328
a) Hart y el positivismo jurídico como enfoque metódico:
La doctrina de la separación del derecho y la moral 330
b) Hart y el positivismo jurídico como ideología: La obligación
moral de obedecer las reglas del derecho positivo 331
c) Hart y el positivismo jurídico como teoría 332
1. El derecho positivo como voluntad del Estado y del
soberano: Las reglas jurídicas como imperativos . . . . 332
2. La teoría de las "fuentes del derecho": El papel de la
legislación 333
3. El orden jurídico como un todo cerrado, completo, sin
lagunas y coherente: La función de los jueces 336
D. Sobre la presunta crítica antipositivista de Dworkin 338
a) Introducción 338
b) Dworkin y el positivismo jurídico como enfoque metódico 340
E. Una evaluación de las principales críticas de Dworkin 348
a) Las principales críticas de Dworkin 348
1. No todo el derecho es legislado (lato sensu) 348
2. El derecho es más que un sistema de reglas específicas 348
3. La "regla de reconocimiento" no es aplicable a los prin-
cipios 349
4. La teoría de Hart sobre la función judicial admite un ex-
ceso de discreción en los jueces 349
 NOTAS SOBRE D E R E C H O Y LENGUA] E 415

5. La teoría del deber fundada en reglas sociales no puede

justificar todos los tipos de deberes 350
b) Evaluación de las críticas 351
1. La teoría de que todo el derecho es derecho legislado
(lato sensu) 351
2. La teoría de que el derecho es un sistema de reglas es-
pecíficas 351
3. El contenido de las reglas de reconocimiento 354
4. Sobre la teoría de Hart acerca de la función o decisión
judicial 355
5. La llamada "teoría del deber basada en la existencia de
reglas sociales" y el significado de "los jueces están obli-
gados a aplicar el derecho" 362
F. Conclusión 368

1 X

UN I N T E N T O D E S U P E R A C I Ó N
D E LA C O N T R O V E R S I A E N T R E
POSITIVISTAS Y JUSNATURALISTAS
(Réplica a Carlos S. Niño)

Prefacio 375
I. — La posición que criticaré 376
1. La tesis central de Niño: Primera expresión 376
2. La tesis central de Niño; Síntesis especificada (o es-
pecificación sintética) de su contenido 377
3. La conclusión de Niño 380
4 . Una advertencia final 381

11. — Introducción a la crítica 382

1. Sus alcances 382
2. Algunas clarificaciones quizás triviales 385
3. Mis discrepancias con Niño 387

I I I . — La crítica 389
1. La actitud positivista y el carácter prescriptivo (Zato
sen su) de los "standards" identificados a partir de ella 389
2. El punto de vista positivista y el del observador externo 391
3. Los enunciados entrecomillados de deber y el concepto
de deber jurídico 393
416 GENARO CARRIÓ

4. La fuerza justificatoria de los "standards" identificados

mediante los criterios propios de la actitud positivista . . 395
5. La tarea de la llamada ciencia del derecho y la actitud
positivista 396
6. La distinción entre el derecho que existe en una comu-
nidad y el que debería existir en ella 398
7. La controversia entre positivistas y antipositivistas v
la gestión conciliadora de Niño 400

Indice de nombres 405