Joint Venture
Joint Venture
Joint Venture
CONTRATO
JOINT VENTURE
De ahí que sea de suma importancia la existencia de un marco legal general, que se
adapte a las caracteristicas del comercio, siendo contraproducente un marco
reglamentarista que lejos de agilizar el comercio, lo entorpezca, con las grandes
consecuencias económicas que esto puede significar para los inversionistas.
Los Joint Venture en sus orígenes eran empresas comerciales o marítimas con fines de
intercambio, y se considera una de las formas más antiguas de negocios, ya que los
mercaderes del antiguo Egipto, Babilonia, Fenicia y Siria los utilizaban en sus operaciones
comerciales en el extranjero.
En Estados Unidos, se sabe que desde 1880 se utilizaban para la explotación de grandes
proyectos ferroviarios, además de las sociedades mineras. A principios del siglo del siglo
pasado se forma uno de los más grandes Joint Venture para la distribución y el
procesamiento de reservas de petróleo crudo del Medio Oriente, este se formo por cuatro
grandes compañías petroleras de los Estados Unidos. Estos primeros Joint Venture eran
acuerdos verticales entre dos o más empresas competidoras para compartir la producción
de una instalación de suministro de insumos, pues como afirma Katheryn Rudie Harrigan:
“Las firmas compartían la capacidad del proveedor porque el nivel mínimo de eficiencia
de una planta en crecimiento solía ser tan grande que ninguna firma podía utilizar sola su
producción total. Además se producían sustanciales des economías al hacer funcionar
dichas fabricas por debajo de su capacidad”
CONCEPTO
El contrato de Joint Venture es el contrato mediante el cual dos o más personas sean
estas físicas o jurídicas independientes se unen para llevar a cabo una operación
económica empresarial, es un contrato de colaboración con el objetivo de optimizar el
éxito de determinada actividad comercial.
Al respecto Williston Treatise en su obra On the law contracts, los define como una
asociación de personas físicas o jurídicas que acuerdan participar en un proyecto común
específico (ad-hoc), para obtener una utilidad común, combinando sus recursos, sin crear
o formar una partnership.
Se trata de una vinculación plurilateral, asociativa, intuitu personae, con una organización
con unidad de decisión, existe la división del trabajo y de las responsabilidades.
Este tipo de contrato permite generar una relación jurídica destinada a explotar un
negocio, proyecto en común para desarrollar una actividad económica especifica por un
tiempo determinado, sin constituir una sociedad o persona jurídica, acordando los
asociados aportar bienes materiales, asumir gastos, participar en las utilidades, asi como
responder por las perdidas en forma solidaria e ilimitada.
Por otra parte tenemos lo que se conoce en Estados Unidos como partnership especial,
para un único proyecto y bajo una organización contractual, diferente de la partnership
general, o las sociedades del derecho anglosajón.
Como puede verse, este tipo de contrato va mas encaminado a una forma de
capitalización por parte de la empresa gestora (art. 863), no se trata de un tipo de
colaboración, por el contrario, el manejo de la empresa sigue en manos del gestor, los
participantes únicamente dan su aporte, contrario a lo que sucede con el Joint Venture, en
el cual existe una relación cooperación, donde las decisiones se toman de forma conjunta
al igual que las responsabilidades que se asumen frente a terceros.
Sin embargo ambos contratos tienen en común el hecho que no son contratos de tipo
asociativo, ya que ninguno de los dos forman persona jurídica alguna. Al respecto, el
jurista guatemalteco Francisco Villagrán Kramer señala: “Lo relevante es que esta figura
contractual permite a dos o más personas o empresarios tener, tomar o adquirir un interés
directo en un contracto” Esta característica es importante para el profesional en derecho,
quien a la hora de redactar un contrato de este tipo debe tomar las medidas necesarias
para que los derechos y obligaciones de las partes sean claras y en consecuencia
ejecutables, sin tener que recurrir a las normas aplicables a las sociedades.
El Joint Venture es un contrato muy útil en las relaciones comerciales de empresas que
quieran aventurarse a un negocio nuevo para ella o que represente un costo muy alto y
riesgoso para que sea realizado para una sola de ellas, de ahí que entre las principales
razones por las que se utiliza este tipo de contratación tenemos:
Ambos grupos firman la creación de un contrato de Joint Venture que agrupará el 100
por ciento de sus participaciones en compañías brasileñas de telefonía móvil. Esta
será el mayor operador celular no solo de Brasil, sino de toda Sudamérica, con cerca
de 13 millones de clientes (de los que más de 3,5 millones son clientes de contrato) y
un mercado potencial de más de 94 millones de habitantes. La compañía holding, que
será gestionada de forma conjunta por Telefónica Móviles y Portugal Telecom, contará
con una solida estructura de capital y presentará desde el primer momento resultados
netos positivos.
“Los Joint Venture se han convertido en un modo de vida para algunas industrias de
los Estados Unidos, tales como la explotación en plataformas petrolíferas y las de
fabricación de turbinas jets. Cantidad de Joint Venture se vinculan con la industrias del
entretenimiento: coproducciones de cine y televisión, producción conjunta de discos,
explotación conjunta de teatros…firmas de distribución de programas, fabricación de
hardware y software…la experiencia norteamericana para formar y manejar
estrategias cooperativas locales es poca cuando se la compara con las firmas de la
Comunidad Económica Europea …las firmas de los Estados Unidos recién están
empezando a considerar el evidente atractivo de las estrategias de Joint Venture.
CLASES DE JOINT VENTURE
“si el proyecto requiere una inversión significativa en bienes del activo fijo
(plantas, equipamientos) cuya amortización habrá de producirse de manera
más o menos lineal a lo largo de un periodo prolongado, la creación
prolongada de una sociedad ad hoc es no solo aconsejable sino en algunos
casos probablemente necesaria…En el extremo opuesto se encuentran los
proyectos que exigen un fuerte inversión de capital (quizá cientos de millones
de dólares) durante un periodo breve (tal vez pocos meses), inversión que se
espera será recuperada (si se recupera) con mas utilidad (si la hay) en un
plazo también breve.
B. Los non incorporated Joint Venture: esta modalidad se limita a una forma
contractual, sin constituir sociedad entre los empresarios, lo que al parecer
sería el contrato de Joint Venture propiamente dicho.
En cuanto a las caracteristicas de este tipo de contrato, tenemos que de acuerdo al autor
Sergio Le Pera el contrato de Joint Venture no es solo un contrato sui generis sino
también cuis hurís , ya que está sujeto a un régimen legal propio. Entre las caracteristicas
que menciona este autor tenemos:
Como es sabido para que un contrato de la naturaleza de un Joint Venture sea funcional,
necesita una serie de elementos mínimos, entre los que tenemos:
1. Identidad de las partes: esto es importante según se trate de Joint Venture en que
participen sociedades por acciones, empresarios individuales o incluso en el caso
de entes del sector público
2. Nacionalidad de los participantes: esto en especial para tener en cuenta el
domicilio y lugar de constitución de los inversores.
6. Gestión Mutua: es la recíproca facultad que tienen las partes para dirigir el negocio
y obligarse por las gestiones que realicen en cumplimiento o en la búsqueda del
objeto específico del contrato.
Derecho Recíproco para representar y obligar a los demás: Cada uno de los
contratantes por lo tanto tiene la facultad para obligar a los otros a sujetarse a la
responsabilidad frente a terceros, pero sólo en cuestiones relacionadas
estrictamente con el giro del negocio o actividad en común.
Deber de Buena fe: en todo negocio mercantil, rige el principio de buena fe, sin
embargo en los contratos de joint venture, por la naturaleza del negocio, donde las
partes deben su lealtad a un interés común, se requiere que la buena fe esté
siempre presente.
11- Término de los contratos de joint venture: esto se va a regir por las normas
generales de la contratación mercantil y el incumplimiento contractual, aunque las
partes también puede hacerse uso de su libertad contractual para establecer
causales que pongan término al contrato, así como también un tiempo
determinado y conveniente para la realización del proyecto.
1. SOCIEDAD DE HECHO:
Entre las semejanzas tenemos que tanto el joint venture como la sociedad de hecho
carecen de personalidad jurídica, así como el hecho que en ambas figuras los socios
responden de forma solidaria e ilimitada frente a terceros, esto porque como ya se
mencionó antes, el joint venture al ser atípico, se somete a las reglas de la contratación
mercantil (art. 674 Código de Comercio).
Por otra parte estas figuras se diferencian por distintas razones entre las que podemos
mencionar que la sociedad de hecho carece de poder vinculante, ya que cada socio
puede pedir en cualquier momento la liquidación de la sociedad, en el joint venture por el
contrario, como se persigue la realización de una actividad concreta, su duración
dependerá del tiempo que se requiera para cumplir el objetivo común, y no les es
permitido a los socios un retiro unilateral, sin las consecuencias de incumplimiento
contractual.
La sociedad de hecho puede tener un objeto amplio y general que le permite realizar
una serie indeterminada de actividades, mientras que el joint venture se limita a una
operación concreta.
2. SOCIEDAD IRREGULAR
Son aquellas sociedades que no se han inscrito como tales en el Registro Mercantil,
pero que se han exteriorizado frente a terceros, los socios responden solidaria e
ilimitadamente de sus obligaciones sociales (artículo 223 Código de Comercio).
La diferencia entre estas dos figuras es clara, las sociedades irregulares, son
sociedades típicas, de las que regula el Código de Comercio, con la característica de su
falta de inscripción en el registro para su reconocimiento legal, el join venture, como se
dijo anteriormente es un contrato de colaboración entre empresa que no da lugar a la
formación de persona jurídica alguna, diferente de los intervinientes, es decir, no tienen
personalidad jurídica, es un contrato que establece una alianza temporal para la
realización de un objetivo en común, sin involucrar una sociedad formal.
3. CONTRATO DE PARTICIPACION:
Este es un contrato típico, regulado en los artículos 861 al 865 del Código de
Comercio Guatemalteco, y es quizá el contrato que más se acerca al de joint venture, sin
embargo estos también tienen sus diferencias entre sí.
Como cuarta y última diferencia, está el hecho que en los contratos joint venture se
realiza una única operación mientras que en el contrato de participación se puede hablar
de una o varias operaciones determinadas conexas o no.
4. EMPRESAS CONJUNTAS:
La diferencia con el joint venture radica en que esta figura está inmersa en la
creación de un ente jurídico, solo se le podría igualar a los joint venture si aceptamos el
concepto en sentido amplio, es decir la joint venture corporation.
5. CONSORCIO:
DERECHO COMPARADO:
UNION EUROPEA:
ARGENTINA:
BRASIL:
La ley de sociedades por acciones 6494, regula los consorcios, donde las
compañías o cualquier tipo de sociedades pueden constituir un consorcio para ejecuta
una determinada actividad, este no tiene personalidad jurídica y las coasociadas solo
están obligadas por las condiciones del contrato, respondiendo cada una por sus
obligaciones, sin presunción de solidaridad.
PORTUGAL:
CONCLUSIONES:
Villegas Lara Rene Arturo. Derecho Mercantil Guatemalteco. Tomo II Cuarta edición,
editorial Universidad San Carlos de Guatemala.
Sitios de Internet:
www.postal.icex.es/stacticfiles
www.laley.com.ar
www.arc.cs.odu.edu
www.tplaplata.com
www.europa.eu.int
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