La Libre Competencia
La Libre Competencia
La Libre Competencia
EXAMEN DE GRADO
27 DE DICIEMBRE DE 2017
OSCAR DEL VILLAR GARCÍA
“LA DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA COMO PROBLEMA”
I. Introducción
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Finalmente se presentará cuáles han sido los señalamientos de la
jurisprudencia en relación a la libertad de empresa en la secuela de la libre
competencia.
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(Uno decide por todos, no se sabe quién gana). En la economía de mercado, en
cambio, se apunta por la libertad y la creatividad (hoy diríamos emprendimiento).
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esta materia, la asignación de bienes no es localidad de tomador de precios, sino
la dignidad humana.
C. Los criterios de justicia o de vida buena admiten excluir total o
parcialmente ciertas categorías de bienes del mecanismo del mercado como
asignatario exclusivo de recursos. De ahí la distinción entre bienes no
comerciales, bienes comerciales y bienes mixtos
D. Economía de mercado no equivale a sociedad de mercado. Esta
última se caracteriza por que el mercado adopta en el seno de la sociedad una
función ya no principal sino total en la asignación de bienes y servicios. Todo se
vende, todo se transa.
El sistema pre- moderno contaba con una economía de riqueza estática, cuyo
mayor símbolo lo constituía el régimen de propiedades vinculadas. Propiedad
enraizada en la continuidad de la vida humana y no en la especulación. Propiedad
privada no individual sino asociativa o comunitaria. Para acabar con ella se
impuso a la fuera el “librecambismo”.
Hay que considerar; sin embargo, que la libertad para competir existe en la
economía subordinada o en la “economía civil”, aunque no tiene ni de lejos el rol
basal que le asigna la economía contemporánea. La libre competencia adopta al
interior de aquellas economías un rol de importancia, junto a otros principios, pero
no un rol axial.
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superponerse a la rivalidad y la asistencia recíproca al beneficio individual. A la
economía “subordinada” se opone la economía “independiente”.
El estado debe proteger la iniciativa económica sin trabas a fin de que todos
los ciudadanos se enriquezcan a partir de la igual libertad económica garantizada
por la constitución como diríamos hoy.
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En la realidad de la moderna economía dominante los atributos del mercado
perfecto no existen y la legislación aspira sensatamente a una estructura de
competencia suficiente, cada vez más difícil. La opacidad del mercado, las
barreras de entrada y salida, y el abuso de la posición dominante son fenómenos
frecuentes en la economía contemporánea, de ahí el activo papel de la
jurisprudencia de la libre competencia en el señalamiento de límites.
No es verdad, por tanto, que “la mejor ley económica es la que suprime todas
las leyes económicas existentes” el derecho de defensa de la libre competencia
nace precisamente para resolver esta paradoja: la libertad económica, deja a sí
misma, entregada a los intereses utilitarios de cada individuo, corre el riesgo de
demoler sus propios cimientos. Es muy fácil que la libertad económica de los
más grandes, impulsada por su propio interés, se imponga a la libertad
económica de los más pequeños, haciendo caer por su base el principio de igual
derecho de acceder al mercado. Es el efecto “pecera”: ante incompatibilidad de
caracteres o especies, los peces más poderosos, más hábiles o más tramposos
se comen al resto.
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mercado (competidores, clientes, consumidores). Lo que tiene una influencia en
los precios a diferencia de los sujetos de la competencia perfecta, hoy en día se
puede influir determinantemente sobre el precio de uno o más productos, o
decidir el precio que aplican a su propia producción, para estos agentes
económicos, los precios ya no son un dato extrínseco que provee al mercado con
una mano invisible, sino un dato que están en condiciones de fijar en mayor o
menor medida según sus propios planes de beneficio individual.
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(como único criterio rector) o la libre formación de los precios. El bien jurídico
tutelado es la libertad para competir, esto es, la libertad para ingresar,
explorar y salir de los mercados relevantes.
En cuanto a las pymes en Chile se afirma que estas pagan un mayor costo
financiero que las grandes empresas, de ahí sus grandes dificultades cuando se
les compara, en términos relativos, a esta. Otro factor que las debilita es la
explotación abusiva a que son sometidas en sus prácticas comerciales por los
grandes conglomerados. Como proveedoras tiene un poder negociador mínimo
y se les impone categorialmente condiciones de contratación.
Una legislación que integra la libre competencia debería tipificar estos injustos
dentro de las figuras de explotación abusiva de posición dominante.
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II. El Derecho de la libre competencia en Chile: Flujo y Reflujo
En esta etapa no hay una legislación específica sobre libre competencia. Entre
los años 1810 y 1910 rige una economía caracterizada, por la apertura comercial
y financiera, la libertad de precio y el estado mínimo (defensa, orden y justicia),
sin regulaciones destinadas a alterar el libre juego del mercado.
Entre los años 1910 y 1959, particularmente con la caída del salitre y la gran
depresión, se imponen las bases del modelo desarrollista y de sustitución de las
importaciones, con un rol progresivamente interventor del estado y una política
proteccionista en lo comercial.
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liberalización del comercio exterior y una legislación anti- monopolio. Su eco lo
encuentra en el título V de la ley N° 13.305 (art. 172 a 182) denominado “normas
para fomentar la libre competencia industrial y comercial”.
La ley Nro. 15.142 del 22 de enero de 1963, agrega el cargo de fiscal, quien
instruye las investigaciones ordenadas por la comisión y actúa como acusador
público representando el interés general de la colectividad.
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comercial y financiera, la garantía de la libertad económica, la función subsidiaria
del estado, la libertad de precios, la reestructuración de la oferta de los servicios
públicos y el subsidio a la demanda en los servicios sociales.
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disposiciones – “Modernizaciones” Destinadas a liberal a los individuos de los
“monopolios gremiales y profesionales amparados por la ley”.
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La comisión resolutoria no puede dedicarle tiempo suficiente al ejercicio de sus
atribuciones: trabaja ad honorem, sesiona solo una vez por semana y no cuenta
con apoyo técnico propio. La fiscalía nacional económica (FNE) no tiene recursos
profesionales administrativos ni económicos para observar con suficiencia los
mercados en función de los peligros a la libre competencia.
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5. Periodo de retracción y avance (2003 – 2016)
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Es una grave omisión de la ley no incluir, entre las prácticas ilícitas, las
operaciones de concentración, particularmente las horizontales y las
“conglomérales”.
d) En materia de sanciones, se eliminan las penales, por “estimar que
resulta incompatible actualmente con el complejo escenario en que se
desenvuelven los agentes económicos, y la experiencia internacional.”
e) Respecto de las multas, se perfeccionan los criterios de aplicación (art.
17 k) y se incrementa su monto máximo (de diez mil hasta veinte mil UTA). Pero
aplicadas a la gran empresa aún se muestran débiles en sus efectos disuasivos.
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2009, la ley no entrega a la FNE facultades intrusivas para obtener evidencia
directa.
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La ley 20.945 faculta a la FNE para dictar la normativa específica, lo que a
nuestro juicio podría afectar la certeza jurídica de los agentes económicos, por la
posibilidad de variación recurrente por parte del mismo órgano al que
corresponde mantener el control.
c. Se prohíbe la participación simultanea de una persona en cargos
ejecutivos relevantes o de director en dos o más empresas competidoras entre
sí, siempre que los ingresos anuales superen las cien mil UF( art. 3 d)
d. la ley establece un sistema sancionatorio con disuasión fuerte. Se
funda en tres pilares básicos:
En primer lugar, las sanciones administrativas.
En segundo lugar, la sanción civil. Procede la indemnización de
perjuicios por los daños causados por la infracción, siendo el TDLC el órgano
competente para conocerla. (Art. 30)
En tercer lugar, se impone sanciones penales para los casos de
prácticas colusorias señaladas en el artículo 62 inciso primero, acompañada de
la pena accesoria de inhabilitación temporal absoluta. Se limita la exención de
responsabilidad penal en caso de delación compensada de acuerdo al art. 39 bis.
Asimismo se castiga la ocultación de información o la entrega de información
falsa (art. 39h)
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legislación de la libre competencia como un límite “externo” al ejercicio del
derecho: la libertad de unos esta siempre limitada por la libertad de otros. La
defensa de la competencia garantiza, en este sentido, la coexistencia armónica
de todas las libertades en ejercicio.
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La competencia supone rivalidad, pero no siempre y en cualquier
circunstancia, ausencia de cooperación.
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También se reivindica el carácter tutelar: “las normas que buscan proteger y
promover la libre competencia en los mercados son una parte esencial del orden
publico económico, en tanto están destinadas a tutelar derechos garantizados
por la propia constitución que deben ser respetados por los privados, por el
estado y sus organismos, pues concurren a fundamentar el sistema económico
consagrado en nuestra carta fundamental.
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Finalmente, hay varios puntos de contacto entre el ejercicio de las facultades
que entrega la libertad de empresa y las exigencias de la libre competencia. No
afecta la libertad económica, cuando bajo el marco regulatorio de las
cooperativas los socios asumen obligaciones que limitan su facultad de
comercializar con terceros. El ejercicio de la libertad de negociación, sin
embargo, no puede desorbitarse a actos contrarios a la libre competencia. El caso
típico es el de los pactos colusorios, que a su vez “limitan la libertad, autonomía
e independencia empresarial”, de los afectados.
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