Hurto Agravado y Robo Agravado
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UNIVERSIDAD CATÓLICA “SANTO TORIBIO DE MOGROVEJO” – FACULTAD DE DERECHO
HURTO
I. HURTO SIMPLE: Artículo 185 del Código Penal establece lo siguiente “El que, para
obtener provecho, se apodera ilegítimamente de un bien mueble, total o parcialmente
ajeno, sustrayéndolo del lugar donde se encuentra, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de tres años”.
1. Tipicidad Objetiva:
1.1 Accion de Apoderar:
El agente se apropia de un bien mueble que no le pertenece, sustrayéndolo del que lo tenía antes
y sin utilizar la violencia o amenaza. Por su parte Roy Freyre1 sostiene que “se entiende por
apoderarse toda acción del sujeto que pone bajo su dominio y disposición inmediata un bien
mueble que antes de ello se encontraba en la esfera de custodia de la otra persona”
Este autor hace mención que para llegar al estado de apoderamiento se requiere que el agente
rompa la esfera de custodia que tiene la victima sobre el bien; acto seguido debe haber un
desplazamiento del bien a la esfera de custodia del agente para finalmente este, funde su dominio
sobre el bien y pueda o tenga la posibilidad de disponer como si fuera su dueño.
El agente se apropia o adueña del bien mueble sin tener derecho alguno sobre él, esto es, no
cuenta con el sustento jurídico ni con el consentimiento de la víctima. Para Rojas Vargas la
ilegitimidad se entiende todo lo que esta prohibido por el ordenamiento jurídico, no sólo por el
Código Penal.
Para Bramont-Arias Torres y García Cantizano2 sintéticamente aseguran que por sustracción se
entiende toda acción que realiza el sujeto tendente a desplazar el bien del lugar donde se
encuentra.
Se entiende por sustracción todo acto que realiza el agente para arrancar o alejar el bien mueble
de la esfera de dominio de la víctima. La Corte Superior de Lima, por resolución superior del 15
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BRAMONT – ARIAS,L y GARCIA, M (1997). Manual de Derecho Penal, parte especial, Lima
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de abril de 1999 sentenció: “para que se configure el delito de hurto, es necesario que se acredite
no sólo el apoderamiento del bien mueble, sino también la sustracción del lugar en que
previamente se encontraba”.
El artículo en mención hace referencia a bienes y no a cosas, esto lo hace otorgándole mayor
precisión e indicar al operador jurídico que se trata de un delito netamente patrimonial. En tanto
que cosa indica todo lo que tiene existencia corporal o espiritual tenga o no valor patrimonial
para las personas. Todo bien es una cosa pero jamás toda cosa será un bien. En consecuencia, al
exigirse en los delitos contra el patrimonio necesariamente un perjuicio patrimonial para la
víctima y consiguiente beneficio para el agente, se tiene que concluir que el uso del vocablo bien
resulta coherente y pertinente.
Entonces el concepto del bien mueble en sentido amplio, comprende no sólo los objetos con
existencia corporal, sino también a los elementos no corpóreos pero con s características de ser
medidos tales como la energía eléctrica, el gas, el agua y cualquier otro elemento que tenga valor
económico así como el espectro electromagnético ( se entiende por espectro electromagnético
al campo de energía natural formado por la ionosfera-franja de la atmósfera terrestre que
comprende a partir de los 50 km hasta un límite variable de 700 a 1000 km).
Se ha convenido que los bienes muebles para tener relevancia penal deben tener valor
patrimonial. Esto es, deben ser valorados económicamente en la interrelación social. Sin
embargo, a fin de no caer en exageraciones de sancionar hurtos simples de bienes de mínimo e
insignificante valor económico en el mercado, el legislador ha introducido otro elemento típico
del delito del hurto. Esto se encuentra estipulado en el artículo 444 del código penal donde hace
referencia que el monto para ser considerado como hurto simple es el de una remuneración
mínima, cuando no sobrepase esta cantidad estaremos ante lo que se le denomina faltas contra
el patrimonio y en consecuencia no habrá delito de hurto.
Resultará ajeno el bien mueble, si éste no le pertenece al sujeto activo del delito y mas bien le
corresponde a un tercero identificado o no. Tal concepto trae como consecuencia que los res
nullius no sean susceptibles de ser objeto del delito del hurto; igual sucede con las res derelictie
( bienes abandonados por los dueños ) y res comunis omnius ( cosa de todos). En todos los
casos, los bienes no tiene dueño, y por tanto, el acto de apoderarse de ellos no lesiona patrimonio
alguno.
Estaremos ante una situación de un bien parcialmente ajeno cuando el agente del delito sustrae
un bien mueble que parcialmente le pertenece, por su calidad de copropietario o coheredero con
otro u otras personas. El bien necesariamente tiene que estar dividido en partes proporcionales;
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Dos son las posiciones: Lo que se protege para algunos tratadistas es el derecho a la posesión (
Bramont-Arias-García y Paredes Infanzón ), en tanto para otros se pretende amparar el derecho
de propiedad ( Ángeles-Frisancho-Rosas,Rojas Vargas,Villa Stein), aún para otros menos se
pretende proteger el derecho de propiedad como el de posesión (Roy Freyre).
Según el Ramiro Salinas existe un vital argumento que se da en la práctica judicial. En la realidad
judicial peruana siempre se exige que el sujeto pasivo del hurto acredite la propiedad del bien
objeto del hurto con la finalidad de ser el caso de retirar los bienes en sede judicial si estos han
sido incautados, esto siguiendo lo estipulado en el artículo 245 del CPP del 1991.
Por otra parte el artículo 912 del Código Civil, prescribe “el poseedor es reputado propietario,
mientras no se pruebe lo contrario”
3. Sujeto Activo:
Puede ser cualquier persona natural, nunca jurídica. El tipo penal no exige que se cuente con
determinadas condiciones o cualidades; solo se exige que el agente se haya apoderado de un bien
ajeno o parcialmente ajeno por medio de sustracción.
4. Sujeto Pasivo:
Puede ser cualquier persona natural o jurídica, poseedora o propietaria del bien mueble, no se
exige ninguna condición especial.
5. Consumación:
Según la doctrina nacional por unanimidad ha aceptado la teoría de la Ablatio como la más
coherente para interpretar el delito de hurto simple, la que sostiene que el hurto se consuma
cuando se traslada el bien mueble sustraído a un lugar donde el agente tenga la posibilidad real
o potencial de disponerlo en su provecho. Esto quiere decir que la posibilidad real o potencial
de disponer del bien mueble por mínima que sea, constituye fundamental para entender la
consumación y diferenciarla con la tentativa. Sin embargo la posibilidad real que tenga el agente
debe ser libre, espontánea y voluntaria sin más presión que el temor de ser descubierto, la
voluntad del agente no debe estar viciada por presiones externas.
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6. Tentativa:
El agente suspende, ya sea voluntariamente o por causas extrañas a su voluntad, su actuar ilícito
en cualquiera de los momentos comprendido entre el inicio hasta el momento que el agente tiene
la mínima posibilidad de disponer del bien hurtado.
Para estar ante la figura delictiva de hurto agravado, se requiere la presencia de la totalidad de
elementos típicos del hurto básico, menos el elemento “valor pecuniario” indicado expresamente
solo para el hurto simple por el artículo 444° del Código Penal. El argumento que explica la
exclusión del referente pecuniario es que más que el valor referencial del bien, lo que interesa en
el hurto agravado es el modo como se realiza la sustracción-apoderamiento.
Este delito se encuentra en el artículo 186 de Código Penal Peruano, el cual nos presenta las
siguientes agravantes, las cuales serán explicadas siguiendo a Ramiro Salinas3:
El agente será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años si el hurto es
cometido:
1. Durante la noche:
El agente debe buscar la noche para realizar su accionar de sustracción ilegítima de bienes, pues
sabe que la protección de los bienes por parte de la víctima se ha relajado y que tendrá mayores
posibilidades de consumar su hecho y no ser descubierto. Se da la concurrencia de dos
elementos: oscuridad, mínimo riesgo para el agente y facilidad mayor para el aprovechamiento
al relajarse las defensas sobre los bienes por parte de la víctima y presuponer condiciones de
mejor ocultamiento para el sujeto activo del delito.
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Su fundamento radica en la importancia y significado de los bienes objeto del hurto para el
desarrollo científico del país y por su legado histórico, artístico y cultural de los mismos, más no
importa el valor económico. Importa saber si el agente conocía tal cualidad del bien.
En cuanto a los bienes de valor científico podemos decir que son máquinas o instrumentos de
alta precisión, microscopios o telescopio electrónicos, así como también material genético, etc;
y respecto a los bienes que integran el patrimonio cultural son aquellos que constituyen
testimonio de creación humana, artística, etc.
4. Mediante la utilización de sistemas de transferencia electrónica de fondos, de la telemática
en general o la violación del empleo de claves secretas. (inciso derogado)
12. Sobre bienes que forman parte de la infraestructura o instalaciones públicas o privadas para
la exploración, explotación, procesamiento, refinación, almacenamiento, transporte,
distribución, comercialización o abastecimiento de gas, de hidrocarburos o de sus productos
derivados, conforme a la legislación de la materia.
La pena será no menor de ocho ni mayor de quince años cuando el agente actúa en calidad de jefe,
cabecilla o dirigente de una organización criminal destinada a perpetrar estos delitos.
Aquí se prevé la conducta del líder de la organización, con lo cual estamos frente a un agravante
por la condición o cualidad del agente. Se debe determinar si estamos ante una organización
delictiva, si ésta tiene cierta permanencia en el tiempo y existe separación de funciones o roles
entre sus integrantes.
Se verifica la forma de comisión reiterada de hechos parecidos, y son sus propios integrantes
identifican al jefe, cabecilla o dirigente. El agente será identificado como tal y será merecedor a
la sanción prevista cuando concurre la agravante en comentario, siempre que actúe liderando
una organización de tres o más personas cuya finalidad sea cometer hurtos.
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5 R.N. 4937-2008, Ancash. Gaceta Penal y procesal penal. Tomo 13, Gaceta Jurídica, Lima, julio, 2010, p. 182
6 SALINAS, R (2013). Derecho penal. Parte especial. Lima: Iustitia, Grijley, p. 990
7 ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA (-). Delitos contra el patrimonio, la confianza y la buena fe en los
negocios, p. 52
8 Pleno jurisdiccional de los vocales de lo penal de la Corte Suprema de Justicia de la República. Sentencia
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activo o agente del robo, tenga la posibilidad de realizar actos de disposición sobre el bien; es así
que esta disponibilidad potencial, puede ser momentánea, fugaz o de breve duración.
Este criterio de disponibilidad potencial, sobre el bien, permite desestimar las teóricas clásicas
siguientes:
La aprehensio o contrectatio, el delito se consuma al solo contacto del agente del delito –usando
violencia o amenaza- con el bien mueble, total o parcialmente ajeno. Para esta teoría no existe
una verdadera sustracción, ya que ella implica al menos un corto traslado del bien del lugar en el
que se encontraba en su inicio, que no es relevante para que se configure el robo.
La amotio, para que se configure el delito, el sujeto debe realizar un traslado del bien a un lugar
distinto en el que se encontraba antes de realizar la conducta. Para esta teoría no es suficiente
que el actor aprehenda el bien, sino que también se debe hacer un traslado del bien, sin importar
la distancia.
La illatio, que exige que la cosa haya quedado plenamente fuera del patrimonio del dueño y que
expuesta al autor quien tomará entera disposición de ella; en otras palabras, que el agente tenga
un efectivo dominio sobre el bien.
La ablatio, para calificar una conducta como robo consumado se requiere que el bien sea retirado
de la esfera de custodia o de vigilancia de la víctima, y que además, se tenga la disponibilidad
potencial del bien.
La Corte Suprema se ubica en un criterio intermedio (postura ecléctica), que podría ser
compatible con la teoría de la ablatio, le importa sacar la cosa de la esfera de custodia, de la
vigilancia o de la actividad del tenedor: efectivo dominio sobre la cosa. El desplazamiento de la
cosa en el espacio, por tanto, no es el criterio definitorio para la consumación, sino el
desplazamiento del sujeto que puede realizar actos de disposición.
Ahora bien, el delito de robo, se encuentra regulado en el art 188 del código penal peruano,
estableciendo lo siguiente:
El que se apodera ilegítimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno, para aprovecharse de él,
sustrayéndolo del lugar en que se encuentra, empleando violencia contra la persona o amenazándola con un peligro
inminente para su vida o integridad física será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor
de ocho años9.
1.Tipo objetivo
El sujeto activo del delito puede ser cualquier persona.
La conducta prohibida del delito, se encuentra prevista en el art. 188 del código penal, el cual
tiene, los siguientes elementos.
1.1Apoderamiento ilegitimo
Lo central del delito es, el apoderarse del bien, lo que implica un comportamiento activo de
desplazamiento físico del mismo, del ámbito de poder patrimonial del tenedor al agente. La
norma, al emplear el verbo apoderar, ha definido una acción típica consistente en la posibilidad
inmediata de realizar materialmente sobre el bien actos dispositivos10.
Por lo que, el agente debe tener la disponibilidad, autonomía o la posibilidad física de disposición.
Apoderarse, es el poder ejercer actos posesorios sobre la cosa durante un tiempo cualquiera,
aunque sea de forma breve.
Además, para la norma, dispone que el apoderamiento debe ser legítimo, por tanto el agente no
debe tener derecho alguno del introducir el bien a su ámbito de dominio. Aquí entra a tallar el
tema del consentimiento de la víctima, ya que si esta asiente el autor se lleve el bien ya no se va
a configurar el delito, este consentimiento queda como un supuesto de atipicidad.
1.2Sustracción del bien
La sustracción es concebida por la norma penal como el medio para el apoderamiento. Por lo
que el apoderamiento comienza necesariamente con la sustracción. Es así, que la sustracción
implica en sacar el bien del ámbito de custodia y vigilancia de la víctima. Ejemplo: el asaltante
que le quita la bicicleta a la víctima, sacándolo del volante y montándose él en ella, pedaleando a
velocidad para que escape11.
1.3Bien mueble
La norma fija el objeto material del delito el bien mueble. Es así que al emplear la norma penal
el concepto de bien en vez del de cosa, permite introducir dentro de la figura de robo, bienes no
necesariamente corpóreos. El bien denota un concepto más amplio que el de cosa y se le puede
definir como el objeto material e inmaterial susceptible de apropiación que brinda utilidad y tiene
un valor económico. En cuanto al concepto de bien mueble debemos indicar que este posee, en
el ordenamiento jurídico penal, una significación más amplia que la atribuida por la norma civil.
Los bienes transportables de un lugar a otro, movidos por sí mismos o por fuerzas externas son
muebles para la ley penal.
1.4Ajenidad
Este tiene dos aspectos: uno positivo, en el sentido que el bien le pertenece a alguien y, el otro
negativo en el sentido que el bien no le pertenece al agente sino al verdadero tenedor. Por tanto
no son ajenas las res nullius (cosas de nadie) que no se encuentran sometidas a posesión de
persona alguna (por ejemplo, las piedras o las conchas en la orilla del mar), las res derelictae
(cosas abandonadas por sus dueños) y las res comunis omnius (cosas de todos). La norma penal
precisa que el bien debe ser totalmente o parcialmente ajeno, ello implica que puede concurrir el
delito en el caso de copropietarios si la propiedad está dividida en partes (cuotas
proporcionales)12.
1.5Violencia o amenaza
Este elemento es el que diferencia al delito de robo al del hurto.
La violencia debe entenderse como violencia física, esto es la aplicación de una energía física
destinada a vencer la resistencia de la víctima, sea: atar, golpear, empujar, apretar, amordazar, etc.
Según la doctrina considera que la violencia que se exige para configurar el robo debe ser de
cierta intensidad y amenaza para la vida o salud de las personas, por lo que el mero arrebato de
un reloj no implicaría robo sino hurto. La violencia física no necesariamente debe recaer sobre
el sujeto pasivo, puede concurrir sobre cualquier otra persona.
En la amenaza, entendida como la intimidación que representa la sustitución psicológica de la
violencia física, importa un comportamiento orientado a trabar la libertad de decisión de la
víctima. La amenaza implica toda coerción de índole subjetiva que se hace sufrir a una persona
a fin de quebrar su voluntad permitiendo al agente apoderarse del bien mueble. Es así que la
norma penal señala que se debe amenazar a la víctima con un peligro inminente para su vida o
integridad física, por tanto la amenaza debe comprenderse como posibilidad actual de violencia
efectiva, debiendo ser dicha amenaza grave.
2. Tipo subjetivo
Se exige que el agente actúe con dolo, esto es, que sea con su consentimiento y voluntad. Sin
embargo, el delito de robo exige además un elemento subjetivo especial, específicamente una
especial intención, esto es que el agente actúe con el objetivo de aprovecharse del bien. El
llamado animus lucrandi. Siendo una especial intención el aprovecharse del bien debe estar
presente en la finalidad del agente, pero no se requiere que se plasme en la realidad, así habrá
delito de robo cuando el agente se llevó el televisor de una vivienda luego de golpear a su
propietario, aun cuando no haya llegado a venderlo para obtener dinero por él.13
3. Tentativa y consumación
El robo al ser un delito de resultado, admite tentativa. Esta existirá si el agente una vez iniciado
la sustracción del bien, haciendo uso de la violencia o amenaza se desiste, o cuando el agente no
logra sustraer el bien por oposición de la víctima. También se produce cuando es sorprendido
por terceros al momento de la sustracción, impidiendo el resultado; o cuando es detenido
mientras está fugando con el bien, sin que medie aún una potencial disposición de este.
Según la Corte Suprema14, la consumación del robo, se produce en general, cuando el agente
logra tener una potencial disposición del bien. Asimismo, la Corte en la Sentencia Plenaria nº
1-2005, confirma que la consumación, se producirá además en los siguientes casos:
Si hubo la posibilidad de disposición y pese a ello se detuvo al autor y recuperó en su integridad
el botín, la consumación ya se produjo; frente a un caso de pluralidad de agentes.
13 Ibid; p. 56
14Pleno jurisdiccional de los vocales de lo penal de la Corte Suprema de Justicia de la República. Sentencia
plenaria Nro. 1-2005/DJ-301-A. Lima, 30 de setiembre de 2005. Sustraído en
http://historico.pj.gob.pe/CorteSuprema/documentos/..%5C..%5CCorteSuprema%5Ccij%5Cdocume
ntos%5CPleno_Jurisdiccional_Penal_Supremo_2005.pdf
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Si perseguidos los participante en el hecho, es detenido uno o más de ellos, pero otro u otros
logran escapar con el producto del robo, el delito de robo se consumó para todos.
4. Penalidad
La norma ha considerado que será reprimido con pena privativa de libertad no menos de tres
ni mayor de ocho años.
ART. 189.- ROBO AGRAVADO
El Robo es un delito contra el patrimonio, consistente en el apoderamiento de bienes
ajenos, con intención de lucrarse, empleando para ello fuerza en las cosas o bien violencia o
intimidación en la persona. Son precisamente estas dos modalidades de ejecución de la conducta
las que la diferencia del hurto, que exige únicamente el acto de apoderamiento. La mayor
peligrosidad del robo, por el uso de esta fuerza o intimidación, justifica que la pena sea superior
a la que se establece por el hurto.
CONCEPTO
El robo es un delito de apoderamiento mediante sustracción al igual que el hurto, pero con
empleo de violencia y/o grave amenaza sobre las personas, para de tal modo anular su voluntad
de defensa y obtener la sustracción/apoderamiento en evidentes condiciones de ventaja y
dominio, lo que lo diferencia substantivamente del hurto y de los demás delitos
patrimoniales15”.
El robo en sentido estricto es el apoderamiento ilegítimo de una cosa mueble, total o
parcialmente ajena, con el propósito de aprovecharse de ella, substrayéndola del lugar donde se
encuentra mediante el empleo de violencia o amenaza contra la persona, o de cualquier otro
medio que la incapacite para resistir y sin la concurrencia de armas o instrucciones que
pudieran servir como tales”. (Roy Freyre).
El robo al igual que el hurto constituye un atentado contra el patrimonio, contra los derechos
reales inherentes a la propiedad, cuando se produce el desapoderamiento del bien mueble”. (Raúl
Peña Cabrera).
A. TIPO PENAL.
El delito de robo agravado en todas sus modalidades tan frecuentes en los estrados judiciales se
encuentra previsto en el art. 189 del Código Penal.
La pena será no menor de doce ni mayor de veinte años si el robo es cometido:
1. En inmueble habitado
2. Durante la noche o en lugar desolado
3. A mano armada
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EL DELITO DE ROBO Fidel Rojas Vargas GRIJLEY. Lima. 2007. 160 pp
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REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
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