Tesis
Tesis
Tesis
FACULTAD DE DERECHO
PROYECTO DE TRABAJO FINAL DE GRADUACIÓN
Estudiantes:
Luz Marina Arias Espinoza, carné B12374
Yoryina Vásquez Carrillo, carné B17018
Dedicatoria
A mi familia, por ser la mayor bendición que Dios me pudo haber regalado.
Gracias por todo su amor, apoyo y compresión.
Yoryina
i
Agradecimientos
A Luz, por ser mi compañera, mi amiga y mi hermana, gracias por compartir esta
aventura conmigo y por haber sido mi complemento perfecto.
A Don Marco, gracias por ser parte de esta etapa, por todo el apoyo, el tiempo y el
aprendizaje brindado.
A don Joaquín y a don Jorge, agradecerles el apoyo y la comprensión ofrecidos en
este proceso.
Yoryina
ii
INDICE
Dedicatoria ........................................................................................................................................... i
Agradecimientos ................................................................................................................................. ii
INDICE..................................................................................................................................................iii
RESUMEN ............................................................................................................................................ v
INTRODUCCIÓN ................................................................................................................................... 1
CAPÍTULO I: RELACIÓN LABORAL ........................................................................................................ 5
Sección I: Concepto de relación laboral .............................................................................................. 6
Sección II: Sujetos de la relación laboral ........................................................................................... 11
A) Patrono ............................................................................................................................ 12
B) Trabajador........................................................................................................................ 21
Sección III: Elementos de la relación laboral..................................................................................... 31
A) La prestación personal de un servicio ............................................................................. 31
B) Remuneración .................................................................................................................. 34
C) Subordinación .................................................................................................................. 41
D) Ajenidad ........................................................................................................................... 50
E) Dependencia Económica ................................................................................................. 53
Sección IV: Zonas grises..................................................................................................................... 57
Sección V: Parasubordinación y trabajadores autónomos económicamente dependientes ........... 61
CAPITULO II: ECONOMÍA COLABORATIVA, CASO UBER .................................................................... 71
Sección I: Economía Colaborativa ..................................................................................................... 71
Sección II: Empresa Uber................................................................................................................... 84
Sección III: Uber Costa Rica ............................................................................................................... 96
CAPÍTULO III: ANÁLISIS JURÍDICO DE LA RELACIÓN EXISTENTE ENTRE LOS CONDUCTORES DE UBER
Y LA EMPRESA UBER........................................................................................................................ 103
Sección II: Análisis comparativo entre los rasgos de la relación del conductor de Uber con la
empresa Uber y las características de la relación laboral. .............................................................. 122
CAPITULO IV: REFORMA AL CÓDIGO DE TRABAJO Y REGLAMENTO ............................................... 133
ASAMBLEA LEGISLATIVA PROYECTO DE LEY REFORMA AL CÓDIGO DE TRABAJO…………………… .... 136
REGLAMENTO SOBRE LAS RELACIONES LABORALES ENTRE LAS EMPRESAS TECNOLÓGICAS DE
SERVICIO DE TRANSPORTE PRIVADO Y LOS CONDUCTORES .......................................................... 138
Artículo 1: Objeto ............................................................................................................................ 138
Artículo 2: Conceptos ...................................................................................................................... 138
iii
Artículo 3: Requisitos ...................................................................................................................... 139
Artículo 4: Contrato ......................................................................................................................... 139
Artículo 5: Jornada laboral .............................................................................................................. 139
Artículo 6: Remuneración ............................................................................................................... 140
Artículo 7: Vacaciones ..................................................................................................................... 140
Artículo 8: Forma de pago ............................................................................................................... 140
Artículo 9: Seguro de riesgos del trabajo ........................................................................................ 140
Artículo 10: Seguro social ................................................................................................................ 140
Artículo 11: Poder disciplinario ....................................................................................................... 141
Artículo 12: Responsabilidad por el cese de la relación laboral del conductor .............................. 141
Artículo 13: No exclusividad ............................................................................................................ 141
Artículo 14: Jurisdicción competente .............................................................................................. 141
Artículo 15: Legislación supletoria .................................................................................................. 142
CONCLUSIÓN ................................................................................................................................... 142
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS ....................................................................................................... 149
Bases de Datos ................................................................................................................................ 149
Doctrina ........................................................................................................................................... 149
Jurisprudencia Nacional .................................................................................................................. 150
Jurisprudencia Internacional ........................................................................................................... 152
Normativa........................................................................................................................................ 152
Sitios de Internet ............................................................................................................................. 153
Revistas ........................................................................................................................................... 157
Tesis………………………………………………………………………………………………………………………………..………..158
iv
RESUMEN
Debido a que el derecho laboral es una rama social del derecho, que
responde a necesidades sociales y busca proteger a un grupo vulnerable de la
sociedad, como lo son los trabajadores. Resulta trascendental evitar esa
invisibilización y huida que se está dando del derecho laboral, al no reconocer
como laborales aquellas relaciones que, en realidad, sí lo son. Por lo tanto, se
niega a los trabajadores, en estas situaciones, la protección correspondiente.
Por ello, este trabajo de investigación tenía como objetivo general determinar
la existencia de una relación laboral, entre los conductores de Uber y la empresa
Uber, la cual deba ser reconocida por la legislación laboral costarricense.
v
Uber y se explicó cuál era la posición en el derecho comparado sobre la
naturaleza jurídica de la relación entre los conductores que realizan Uber y la
compañía. Lo anterior proporcionó las herramientas necesarias para llevar a cabo
un análisis y determinar si existe una relación laboral o no.
vi
Arias Espinoza, Luz y Yoryina Vásquez Carrillo. Uber: existe
relación laboral entre los conductores que realizan el servicio de
Uber y la empresa Uber. Tesis de Licenciatura en Derecho,
Facultad de Derecho, Universidad de Costa Rica. San José, Costa
Rica. 2017
Director: Msc. Marco Durante Calvo
vii
INTRODUCCIÓN
1
considera acertado prever los posibles conflictos que se podrían dar en un tópico
tan complejo y proponer las posibles soluciones.
2
No puede el derecho negar una realidad social como es Uber, tampoco se
pueden permitir desigualdades entre los patronos y los trabajadores, contra las
cuales el derecho laboral ha luchado por tantos años, al no reconocer una relación
laboral, en caso de su existencia. Es por eso que realizar una investigación que
permita determinar objetivamente si se está en presencia o no de una relación
laboral en el caso de los choferes y la empresa Uber es oportuno, necesario y
actual.
3
Por otra parte, se describirá el funcionamiento de la empresa Uber y se explicará
cuál es la posición en el derecho comparado sobre la naturaleza jurídica de la
relación entre los conductores Uber y la compañía. Todo lo anterior proporcionará
las herramientas necesarias para llevar a cabo un análisis y determinar si existe
una relación laboral o no.
4
CAPÍTULO I: RELACIÓN LABORAL
1
Guillermo Cabanellas de Torres, Diccionario de Derecho Laboral (Buenos Aires, Argentina:
Heliasta, 1998), 179.
5
Sección I: Concepto de relación laboral
2
Asamblea Legislativa, ―Ley 2: Código de trabajo; 27 de agosto, 1943‖. La Gaceta N 192 (29
agosto., 1943), Sinalevi: art.18, consultado 2 de octubre, 2016).
6
Por su parte, la Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia ha indicado
sobre el concepto del contrato de trabajo:
Los elementos y los sujetos (los patronos y los trabajadores) del contrato de
trabajo se desarrollarán en las próximas secciones.
Según el artículo 18 del Código de Trabajo cuando una persona presta sus
servicios a otra de manera subordinada, es decir bajo su dependencia, a cambio
de una remuneración, se está en presencia de un contrato de trabajo, el cual,
según lo expuesto, es objeto del derecho laboral y por lo tanto, está sujeto a todos
los derechos, las obligaciones, las potestades y los límites que esta rama del
derecho incluye y estipula, es decir, “la relación jurídico individual de intercambio
3
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, Proceso Ordinario: voto 2005-801 del 28 de
setiembre de 2005, 09:20 horas (expediente 03-000021-0505-LA)
4
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, Proceso Ordinario: voto 2005-817 del 30 de
setiembre de 2005, 09:10 horas (expediente 98-004076-0166-LA)
7
(facio ut des) de trabajo por remuneración está disciplinada y organizada
unitariamente por el contrato de trabajo” 5
5
Tribunal de Trabajo, Sección III, Proceso Ordinario: resolución 0274-2011 del 30 de junio del
2016, 08:40 horas (expediente 05-002825-166-LA).
6
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, Proceso Ordinario: voto 2004-744 del 2 de
setiembre de 2004, 14:50 horas (expediente 02-000481-0639).
8
Según esta presunción legal cuando se está en presencia de un trabajador
que presta un servicio en beneficio de otra persona, se presume la existencia de
subordinación, se trata de una relación de carácter laboral, sin necesidad, de que
el trabajador aporte pruebas que demuestren dicha relación laboral.
9
En particular sobre la función reguladora se indica:
que hay contrato de trabajo siempre que una persona física (trabajador)
entre voluntariamente en relación de dependencia con otra
(empleador), poniendo a disposición de ésta su capacidad de trabajo
con fines de colaboración, y la otra se compromete a pagar una
remuneración y a cuidar que el trabajador no sufra perjuicio, material o
moral, a causa de su estado de dependencia incluso en cuanto al
desarrollo de su personalidad.8
7
Centro de Información Jurídica en Línea (CIJUL), ―El Contrato De Trabajo‖, (junio, 2010): 3-4
CIJUL en Línea (consultado 18 de febrero, 2017), Código 2859.
8
Tribunal de Trabajo, Sección III, Proceso Ordinario: resolución 0297-2007; 06 de julio del 2007,
08:00 horas, (expediente 04-002336-0166-LA)
10
Sección II: Sujetos de la relación laboral
9
Alejandro Manuel Álvarez López, ―Elementos característicos de la relación laboral en la
legislación laboral venezolana‖ (Tesis de grado en derecho del trabajo, Universidad Católica
Andrés Bello, Facultad de Derecho, 2006), 11.
11
A) Patrono
Como se evidencia, este texto legal es muy genérico y escueto, no hace gran
referencia a las características de la parte empleadora, únicamente se limita a
indicar que esta puede ser una persona física o jurídica a favor de la cual se
presta el servicio, sin embargo, resulta de gran relevancia ese reconocimiento que
la normativa posibilita con la figura del empleador ya sea como una persona física
o jurídica, ya que deja abierta una gran gama de posibilidades sobre quien pueda
constituirse como tal.
10
Asamblea Legislativa, ―Ley 2: Código de trabajo; 27 de agosto, 1943‖. La Gaceta N 192 (29
agosto., 1943), Sinalevi: art. 1, consultado 2 de octubre, 2016.
12
gran relevancia; puede darse un cambio de ella sin que se alteren los
términos del contrato.11
11
Antonio Vázquez Vialard, Derecho del trabajo y de la seguridad social, 10a ed. (Buenos Aires,
Argentina: ASTREA, 2008), 285.
12
Julio A Grisolia, ―Derecho de Trabajo y de la seguridad Social‖, 199, sitio web, consultado 12 de
febrero, 2017, http://www.ejuridicosalta.com.ar/files/derecho_trabajo.pdf.
13
producción desde el punto de vista técnico, es decir, qué hacer, cómo realizarlo y
cuándo configurar la prestación.
13
Lupo Hernández Rueda, ―El poder de Dirección‖, 406, sitio web, consultado 02 de marzo, 2017
https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/1/139/26.pdf
14
y los principios generales inspiradores del derecho del trabajo
imponen.14
Es menester indicar que el poder de dirección del patrono “tiene una doble
dimensión: general (como poder de organizar laboralmente la empresa) y singular
(como poder de ordenar las concretas prestaciones de los trabajadores
individuales)”16
14
Ana María Romero Murillo, ―Los límites del poder de dirección empresario en la elección de la
indumentaria de trabajo del trabajador‖, Revista del Colegio de Abogados de Lleida No. 74 (Junio,
2012): 7, Vlex Global (DOI 455824158)
15
Lupo Hernández Rueda, ―El poder de Dirección‖, 407, sitio web, consultado 02 de marzo, 2017
https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/1/139/26.pdf
16
Alfredo Montoya Melgar, ―El poder de dirección del empresario en las estructuras empresariales
complejas‖, Revista Derecho del Trabajo No. 1/2005 (enero, 2005): 203, Vlex Global (DOI
402533074)
17
Ibíd., 203.
15
que dan los patronos o sus representantes a cada trabajador de manera individual
para que cumpla con el contrato de trabajo, donde además por el contrato de
trabajo el trabajador se obliga a cumplir con dichas instrucciones.
18
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, Proceso ordinario: voto 00702-07 del 03 de
octubre del 2007, 09:30 horas (expediente 06-000066-0643-LA).
19
Lupo Hernández Rueda, ―El poder de Dirección‖, 410, sitio web, consultado 02 de marzo, 2017
https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/1/139/26.pdf
16
consecuencia de esa facultad concedida en virtud de la necesidad de la propia
comunidad laboral y global, a la que aquella debe servir, se le reconoce al
empleador el derecho de introducir todos aquellos cambios relativos a la forma y
modalidades de la prestación del trabajo‖.20
20
Antonio Vázquez Vialard, Derecho del trabajo y de la seguridad social, 10a ed. (Buenos Aires,
Argentina: ASTREA, 2008) 343.
21
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, Proceso ordinario: voto 001133-16 del 21 de
octubre del 2016, 09: 50 horas (expediente 13-001498-1178-LA).
17
por la persona empresaria, las que regirán a la empresa y a la persona trabajadora
mientras realice la prestación laboral, mismas que son de cumplimiento obligatorio
por parte de todos los trabajadores. En otras palabras, el poder reglamentario
―consiste en un conjunto de disposiciones obligatorias para el trabajador, que tiene
como objeto organizar los albores de una empresa o establecimiento.”22
22
Lupo Hernández Rueda, ―El poder de Dirección‖, 413, sitio web, consultado 02 de marzo, 2017
https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/1/139/26.pdf
23
Aida Llamosas Trapaga, ―Relaciones laborales y nuevas tecnologías de la información y de la
comunicación‖ (Madrid, España: Dykinson, 2015) 119, Vlex Global (DOI 643502029)
18
por último, un objetivo disuasorio, conociendo los empleados cuál es la
respuesta del empresario ante las faltas que comentan.24
Por su parte, la jurisprudencia nacional indica cuáles son los límites a la hora
de ejercer la potestad disciplinaria, la misma debe realizarse bajo los principios de
causalidad y actualidad, es decir, dicha sanción debe tener como causa una
infracción del trabajador, la cual deberá sancionar un hecho actual, además, debe
existir una proporcionalidad entre lo realizado o no realizado por el trabajador y la
disciplina impuesta por la figura patronal.
24
Carmen Moreno de Toro, ―Poder disciplinario, proporcionalidad y discrecionalidad en la
imposición de las sanciones‖, 258, sitio web, consultado 02 de marzo, 2017
https://dialnet.unirioja.es/descarga/articulo/3081645.pdf
19
persona trabajadora, en el sentido de que tenga conocimiento de que
su infracción ha de ser sancionada en un período concreto.25
Dicho período, establecido por el artículo 603 del Código de Trabajo, indica
que la parte patronal tiene el plazo de un mes para ejercer los derechos o las
acciones para sancionar las faltas de los trabajadores, este rige a partir de la
realización de la causa o el conocimiento de los hechos.
Como se denota, los derechos del patrono están relacionados entre sí,
podría indicarse que forman una unidad, ya que dependen unos de los otros para
ser ejercidos. En términos generales, la parte empleadora organiza la forma en la
que la prestación se debe realizar (poder de dirección) mediante la utilización de
reglamentos y directrices (poder reglamentario) que pueden ser modificados
cuando el empleador lo requiera (facultad de jus variandi). Asimismo, el empleador
vela por el cumplimiento de dichos reglamentos y en caso de incumplimientos,
tiene la potestad de tomar las medidas correspondientes (poder disciplinario).
25
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, Proceso ordinario: voto 000853-16 del 14 de
agosto del 2016, 09:45 horas (expediente 11-000469-0166-LA).
20
Por otra parte, al patrono le deviene otro deber que está en correlación al
poder de dirección y se refiere al deber de protección del trabajador, es decir, ―si
el empleador puede dar órdenes para la ejecución del trabajo, debe también
proteger al trabajador procurando que la ejecución de dichas órdenes no le sean
lesivas ni nocivas, debiendo asumir una serie de precauciones y
26
responsabilidades” , dichas precauciones y responsabilidades se pueden
encontrar en la ley, convenios y/o reglamentos internos de cada empresa.
B) Trabajador
26
Lupo Hernández Rueda, ―El poder de Dirección‖, 417, sitio web, consultado 02 de marzo, 2017
https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/1/139/26.pdf
27
Asamblea Legislativa, ―Ley 2: Código de trabajo; 27 de agosto, 1943‖. La Gaceta N 192 (29
agosto., 1943): artículo 4, SINALEVI (consultado 2 de octubre, 2016).
21
Queda expuesto, contrario a lo que sucede con el patrono, (pueden ser tanto
personas físicas como jurídicas, la ley no establece restricciones); que con el
trabajador la normativa únicamente permite personas físicas, fundamentado en
que la labor realizada por el trabajador debe ser ejecutada de manera directa y
personal, lo cual deja excluida la posibilidad de que sea una persona jurídica quien
ocupe el lugar de este sujeto de la relación laboral. Asimismo, resulta imposible
que el sujeto trabajador sea sustituido dentro del contrato de trabajo, como si
sucede con la figura del empleador.
Al igual que el empleador, los trabajadores también son objeto de una serie
de derechos y obligaciones.
22
respetar las medidas preventivas que el patrono o la autoridad competente
señala.
23
dirección ajena, de obligado acatamiento por el trabajador en el ámbito
laboral de la empresa y durante la ejecución de la actividad personal‖28
28
Edwin Salinas Durán ―Derechos laborales de trabajos con discutibles subordinación jurídica‖
(Tesis de Licenciatura en Derecho, Universidad de Costa Rica, Facultad de Derecho, 1989), 24-25.
29
Ibíd. 29.
24
Al respecto Guillermo Cabanellas establece las características de estos
sujetos en la relación laboral e indica:
30
Guillermo Cabanellas de Torres, Compendio de Derecho Laboral (Buenos Aires, Argentina:
Editorial Heliasta S.R.L, 2001), 357.
25
b. Los trabajadores que realicen actividades por cuenta propia,
entendidos como los que trabajan solos o asociados, en forma
independiente, y que no devengan un salario.31
31
Asamblea Legislativa, ―Ley 2: Código de trabajo; 27 de agosto, 1943‖. La Gaceta N 192 (29
agosto., 1943): Sinalevi: art.194, consultado 2 de octubre, 2016.
32
Caja Costarricense del Seguro Social, ―Reglamento 7082: Reglamento del Seguro Social de la
Caja Costarricense del Seguro Social; 31 de diciembre, 1996‖ La Gaceta N 25 (5 febrero, 1997),
Sinalevi: art. 10, consultado 25 de marzo, 2017.
33
Asamblea Legislativa, ―Ley 17: Ley Constitutiva de la Caja Costarricense del Seguro Social; 22
de octubre, 1943‖, Sinalevi: art. 74, consultado 25 de marzo, 2017.
34
Ibíd. 74.
26
Consecuentemente, el artículo 2 del Reglamento para la Afiliación de
Trabajadores Independientes, indica sobre la obligatoriedad de los trabajadores
autónomos de pagar un seguro:
35
Caja Costarricense del Seguro Social, ―Reglamento 7877: Reglamento para la Afiliación de
Trabajadores Independientes; 05 de agosto, 2004. La Gaceta N 219 (5 noviembre., 2004), Sinalevi:
art. 2, consultado 25 de marzo, 2017.
27
para otro empleador, como subcontratado o como asesor, como
consultor o como intermediario.36
36
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, ―Proceso Ordinario: voto 2005-00150 del 21 de
abril de 2005, 07:20 horas (expediente 00-000272-0166-LA).
37
Edwin Salinas Durán ―Derechos laborales de trabajos con discutibles subordinación jurídica‖
(Tesis de Licenciatura en Derecho, Universidad de Costa Rica, Facultad de Derecho, 1989), 29-30.
28
accionar de los trabajadores autónomos por cuenta propia es objeto en su
totalidad del derecho privado.
Aunque pareciera muy simple determinar los supuestos de una relación que
debe ser tutelada, o no, por el derecho laboral; la experiencia indica que esta tarea
resulta cada vez más difícil en la medida en que la forma de prestación del servicio
o la realización de una obra en la actualidad mezcla características del trabajador
autónomo y del subordinado, y genere dudas acerca de su verdadera naturaleza.
38
Guillermo Cabanellas de Torres, Compendio de Derecho Laboral (Buenos Aires, Argentina:
Editorial Heliasta S.R.L, 2001), 408-409.
29
existencia de un contrato de trabajo; o si, por el contrario,
legítimamente, el vínculo jurídico que existió entre las partes no tuvo
naturaleza laboral. Esta Sala, ya ha analizado las distinciones que se
pueden plantear para distinguir entre un trabajador dependiente y un
trabajador autónomo, a saber: a- La no existencia de una prestación
personal del servicio, b- Exclusividad en la prestación de las labores, c-
Prestación del trabajo en las instalaciones del empresario, d- La
existencia de una retribución fija y periódica, e- El sometimiento a
jornada y horario, f- La imposibilidad de rechazar el trabajo
encomendado, g- La afiliación a la seguridad social, h- El suministro de
herramientas y materiales de trabajo, i- El deber de vestir uniforme o
atuendos con el logotipo de la empresa, j- La realización de actividades
por cuenta y riesgo del empresario, k- La realización de actividades por
cuenta y riesgo del empresario [sic], l- El pago de vacaciones o
aguinaldo, m- El pago de una remuneración que excede la normal de
un trabajador, n- El hecho de que los honorarios se paguen mes a mes
no los convierte en salarios .39
39
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, Proceso Ordinario: voto 1005-2008 del 26 de
noviembre del 2008, 09:50 (expediente 05-002902-0166-LA).
30
laboral en estos últimos. Estas situaciones en las cuales se genera una incorrecta
utilización de los conceptos de trabajador autónomo y trabajador subordinado,
provoca beneficios injustificados para los patronos y perjuicios para los trabajadores.
Estos deben ser corregidos por el juzgador mediante un análisis exhaustivo de las
circunstancias, se debe identificar cuál es la naturaleza jurídica real y el
ordenamiento jurídico aplicable a una determinada relación. Este tema alude al
concepto de zonas grises, del cual se hará referencia más adelante.
Según el artículo 18 del Código de Trabajo para que exista una relación laboral
deben presentarse tres elementos: la prestación de un servicio, la subordinación y la
remuneración. En este apartado se procederá a explicar cada uno de ellos, así como
otros dos elementos no estipulados por la normativa costarricense pero tomados en
consideración para determinar la existencia de una relación laboral, ellos son la
ajenidad y la dependencia económica.
40
Guillermo Cabanellas de Torres, Diccionario de Derecho Laboral (Buenos Aires, Argentina:
Heliasta, 1998), 453.
31
Otro aspecto que se debe de indicar sobre este elemento, es que es el
determinante en la presunción iuris tantum, con respecto a este punto el Tribunal
de Trabajo, Sección III, ha indicado lo siguiente:
41
Tribunal de Trabajo, Sección III, Proceso Ordinario: resolución 00321-10 del 13 de agosto del
2010, 08:55 horas (expediente 06-000902-0166-LA).
32
frecuencia, su simpatía para comunicarse, su buena fama, su sentido
de responsabilidad.42
Otro aspecto por señalar, es que la prestación personal del servicio debe
llevarse a cabo de manera libre y voluntaria, es decir, no puede el trabajador estar
sometido a algún tipo de coacción cuando realice el servicio, inclusive sobre este
tema la Organización Internacional de Trabajo en el convenio 29, artículo 4 ha
señalado: ―Las autoridades competentes no deberán imponer o dejar que se
imponga el trabajo forzoso u obligatorio en provecho de particulares, de
compañías o de personas jurídicas de carácter privado”43, con ello, el trabajador
debe trabajar de manera libre.
La doctrina, por su parte, ha indicado que todo trabajo realizado por una
persona por medio de una imposición no constituye una relación laboral, y, por lo
tanto, no estará protegido por la disciplina del derecho laboral.
42
Alejandro Manuel Álvarez López, ―Elementos característicos de la relación laboral en la
legislación venezolana‖ (Tesis de grado de Especialista en Derecho de Trabajo, Universidad
Católica ―Andrés Bello‖, 2006), 14-15.
43
Organización Internacional de Trabajo, ―Convenio 29: Sobre el trabajo Forzoso, 1930‖ artículo 4,
sitio web, consultado 03 de marzo, 2017
http://www.ilo.org/dyn/normlex/es/f?p=NORMLEXPUB:55:0::NO::P55_TYPE,P55_LANG,P55_DOC
UMENT,P55_NODE:CON,es,C029,/Document
33
voluntario del trabajador, al margen de coacción inmediata que cercene
la opción contraria‖ (1985, 25), de manera tal que aquella prestación de
servicio ejecutada por un ser humano pero en condiciones de
esclavitud o mediante coacción, no constituye una relación laboral y por
ende no se encuentra amparada por el derecho del trabajo.44
B) Remuneración
44
Alejandro Manuel Álvarez López, ―Elementos característicos de la relación laboral en la
legislación venezolana‖ (Tesis de grado de Especialista en Derecho de Trabajo, Universidad
Católica ―Andrés Bello‖, 2006), 19.
45
Zuljay Manzo y Nadia Moncallo, ―Remuneración salarial recibida, beneficios recibidos y
aspirados relacionados con la calidad de vida laboral recibida‖, (Tesis de grado, Universidad
Católica Andrés Bello, Facultad de Ciencias Económicas y Sociales, 2004), 21.
46
Poder Legislativo, ―Ley N° 2, Código de Trabajo: 27 de agosto, 1943‖, Sinalevi: art. 162,
consultado 18 de febrero, 2017.
34
El salario es un derecho inherente al trabajador subordinado e inclusive está
consagrado en la Constitución Política, en el artículo 56 se indica lo siguiente: ―El
trabajo es un derecho del individuo y una obligación con la sociedad. El Estado
debe procurar que todos tengan ocupación honesta y útil, debidamente
remunerada”47(Lo resaltado es nuestro).
El salario tiene como finalidad para el trabajador permitirle una vida digna,
mediante el sueldo el trabajador logra su subsistencia y la de su familia,
consecuentemente, se podría decir que para el empleado el objeto principal del
trabajo es recibir un salario que le permita vivir bien con su familia.
47
Asamblea Constituyente, ―Constitución Política de la República de Costa Rica: 07 de noviembre
de 1949‖, Sinalevi: art. 56, consultado 18 de febrero, 2017.
48
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, ―Proceso Ordinario: voto 2016-00212 del 26 de
febrero de 2016, 10:00 horas (expediente 13-000320-0505-LA).
49
Asamblea Constituyente, ―Constitución Política de la República de Costa Rica: 07 de noviembre
de 1949‖, Sinalevi: art.57, consultado 18 de febrero, 2017.
35
Para el patrono la importancia del salario radica en que es un
instrumento mediante el cual retribuye el trabajo realizado por sus
subalternos, trabajo utilizado para lograr los objetivos propuestos por la
empresa. En este sentido, un buen y efectivo pago le da a la empresa
mayores posibilidades de un mejor recurso humano y un crecimiento social y
económico. Sobre este punto se señala:
50
Zuljay Manzo y Nadia Moncallo ―Remuneración salarial recibida, beneficios recibidos y
aspirados relacionados con la calidad de vida laboral recibida‖, (Tesis de grado, Universidad
Católica Andrés Bello, Facultad de Ciencias Económicas y Sociales, 2004), 48.
36
El artículo 163 del texto supra mencionado, reconoce la posibilidad de los
patronos y los trabajadores de determinar de manera previa a la ejecución del
contrato, el monto del salario con la única limitación de que no puede ser inferior al
salario mínimo establecido por ley para la categoría del trabajo por desempeñar.
51
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, ―Proceso Ordinario: voto 2005-00150 del 21 de
abril de 2005, 07:20 horas (expediente 00-000272-0166-LA).
37
Tal y como se indica, la prestación realizada por el trabajador puede ser
pagada por pieza, por tarea, o a destajo. Con respecto al salario a destajo
Guillermo Cabanellas indica lo siguiente:
52
Guillermo Cabanellas de Torres, Compendio de Derecho Laboral (Buenos Aires, Argentina:
Editorial Heliasta S.R.L, 2001), 637.
53
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, ―Proceso Ordinario: voto 2016-01239 del 16 de
noviembre de 2016, 10:45 horas (expediente 13-000656-0643-LA).
38
pagadera en dinero, debe ser con moneda de curso legal, salvo lo estipulado en la
ley, tal y como lo indica el artículo 165 del texto legal supra citado.
Por su parte, el artículo 167 estipula que debe existir igualdad salarial cuando
la prestación de los servicios, por parte de los trabajadores, se desempeñen en
igualdad de circunstancias, es decir, cuando dos trabajadores en igual de
condiciones desempeñan la misma tarea, durante el mismo tiempo y con el mismo
nivel de calidad deben recibir la misma remuneración.
54
Poder Legislativo, ―Ley N° 2, Código de Trabajo: 27 de agosto, 1943‖, Sinalevi, art. 166,
consultado 18 de febrero, 2017.
39
En concordancia con los artículos 170 y 171 del Código de Trabajo, el pago
deberá efectuarse en el lugar donde labora el trabajador, a excepción que las
partes hayan pactado lo contrario. El salario deberá entregarse personalmente al
trabajador o a alguna persona de su familia que el trabajador haya designado
previamente por escrito.
Por último, debe entenderse que esta remuneración recibida por el trabajador
no se limita únicamente a ser una compensación por el trabajo realizado, sino el
pago por la disponibilidad de la fuerza de trabajo del obrero.
40
ello, se ha afirmado, en principio, que todo valor percibido por el
trabajador en el trascurso de la relación laboral subordinada, constituye
remuneración, careciendo de importancia la denominación que las
partes le den a las sumas que se abonen —por ejemplo, honorarios—
salvo que se acredite que responde a la existencia de una relación
jurídica de otra índole.55
C) Subordinación
55
Julio A Grisolia, ―Derecho de Trabajo y de la seguridad Social‖, 242-243, sitio web, consultado 12
de febrero, 2017, http://www.ejuridicosalta.com.ar/files/derecho_trabajo.pdf
56
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, ―Proceso Ordinario: voto 2005-00150 del 21 de
abril de 2005, 07:20 horas (expediente 00-000272-0166-LA).
41
Es la sumisión debida a quien ejerce el mando o autoridad correspondiente, en
razón de parentesco natural, o por relación social, jurídica, religiosa, etc.” 57
57
Pedro Jaime Quintanilla Islas, ―La Subordinación en el Derecho del Trabajo‖ (Tesis de Maestría
en Derecho, Universidad Autónoma de Nuevo León, 2002), 10.
58
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, ―Proceso Ordinario: voto 2005-00150 del 21 de
abril de 2005, 07:20 horas (expediente 00-000272-0166-LA).
42
Con la descripción antes hecha, se denota que la subordinación es una
especie de poder tenida por el empleador sobre quien presta el trabajo, es decir,
existe una dependencia del trabajador hacia el empleador. Por consiguiente, para
Cabanellas (2001) en la subordinación se da una limitación de la autonomía del
trabajador, en razón que está sujeto a la potestad del patrono.
59
Guillermo Cabanellas de Torres, Compendio de Derecho Laboral (Buenos Aires, Argentina:
Editorial Heliasta S.R.L, 2001), 417.
43
laboral, se entiende durante la jornada de trabajo y exclusivamente de
lo que suele llamarse el trabajo contratado".60
60
Pedro Jaime Quintanilla Islas, ―La Subordinación en el Derecho del Trabajo‖ (Tesis de maestría
en Derecho, Universidad Autónoma de Nuevo León, 2002), 12.
44
órdenes que atenten contra su dignidad, su integridad o que lo
induzcan a cometer hechos punibles61
61
Nieto Salazar, Diego Alexánder, ―La subordinación en los diferentes contratos laborales‖
(Universidad de Manizales Facultad de Ciencias Jurídicas Semillero de Investigación Área Laboral
Manizales, 2013), 1, sitio web, consultado el 04 de febrero 2017
http://ridum.umanizales.edu.co:8080/xmlui/bitstream/handle/6789/306/La%20subordinaci%C3%B3
n%20en%20los%20diferentes%20contratos%20laborales%20_jun.%2019_.pdf?sequence=1
45
se trata de trabajo dirigido: el trabajador está bajo la dependencia o dirección
del empleador (cumple horarios, recibe órdenes, etc.). Es sólo una forma de
relación jurídica: el trabajador pone a disposición del empleador su fuerza de
trabajo y se somete a sus decisiones e instrucciones respecto del trabajo, y
el empleador se compromete a pagarle la remuneración pactada y a
otorgarle condiciones de trabajo digna.62
62
Julio A Grisolia, ―Derecho de Trabajo y de la seguridad Social‖, 35, sitio web, consultado 12 de
febrero, 2017, http://www.ejuridicosalta.com.ar/files/derecho_trabajo.pdf
63
Guillermo Cabanellas de Torres, Compendio de Derecho Laboral (Buenos Aires, Argentina:
Editorial Heliasta S.R.L, 2001), 406.
46
En esa misma línea, la jurisprudencia nacional ha indicado lo siguiente;
64
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, Proceso ordinario: voto 1998-262 del 16 de
octubre de 1998, 09:20 (expediente 98-300080-0295-LA)
47
manifiesta fundamentalmente en la obligación de acatar el poder de
organización cuyo titular es el patrono.65
65
Rosiris Rodríguez, ―El contrato de trabajo y la relación de trabajo: tendencias jurisprudenciales,‖
Revista de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas (2009): 232, consultado el 04 de febrero,
2017 http://servicio.bc.uc.edu.ve/derecho/revista/5-2009/5-7.pdf
66
Guillermo Cabanellas de Torres, Compendio de Derecho Laboral (Buenos Aires, Argentina:
Editorial Heliasta S.R.L, 2001), 411.
67
Edwin Salinas Durán ―Derechos laborales de trabajos con discutibles subordinación jurídica‖
(Tesis de Licenciatura en derecho, Universidad de Costa Rica, Facultad de Derecho, 1989), 21-22.
48
En otras palabras, el sentido técnico se refiere al poder de dirección del
patrono como dueño de la empresa y de los frutos, sobre el trabajador y sobre el
trabajo realizado, es decir, mediante este aspecto se organiza la empresa y su
producción, se dan indicaciones y órdenes generales o específicas de cómo debe
realizarse el servicio. Lo anterior, conforme a los criterios deseados por el patrono
pero, siempre, con los límites establecidos por la ley; no obstante, para muchos
autores, la subordinación técnica no existe, sino únicamente la jurídica y la
económica.
49
D) Ajenidad
50
ajena significa atribuir a un tercero los beneficios del trabajo. La
doctrina científica… al analizar la naturaleza del trabajar por cuenta
ajena (ajenidad) ha adoptado básicamente dos posiciones: la que
explica tal ajenidad como un trabajar sin asumir los riesgos del trabajo
(ajenidad en los riesgos) y la que explica como un trabajar sin
apropiarse de los frutos del trabajo (ajenidad en los frutos).69
69
Carmen María Paniagua Hidalgo, ―El contrato de trabajo fijo discontinuo en el derecho laboral
costarricense‖ (Tesis de Licenciatura en Derecho, Universidad de Costa Rica, 2010), 22.
70
Tribunal de Trabajo, Sección III, Proceso Ordinario: resolución 0274-2011 del 30 de junio del
2016, 08:40 horas (expediente 05-002825-166-LA).
51
por cuenta ajena referido anteriormente y consiste en que el trabajador no es
titular de los frutos, ni de los riesgos, si no que ambos le pertenecen a un tercero,
quien es el patrono.
52
empresario, quien los coloca en el mercado, con sus riesgos y
ventajas. El trabajador es ajeno al resultado de su trabajo. Entrega
trabajo a cambio de salario y esa realidad primaria lo sitúa tanto al
margen de un resultado positivo o negativo como de las vicisitudes de
la colocación del trabajo en el mercado. 71
E) Dependencia Económica
71
Tribunal de Trabajo, Sección I, Proceso Ordinario: resolución 85-2010 del 19 de abril del 2010,
08:50 horas (expediente 03-000594-166-LA)
72
Marco Arias Arguedas, ―El trabajador autónomo en Costa Rica: Análisis de las implicaciones del
estado actual de su regulación y propuesta para una reforma‖ (Tesis de Licenciatura en Derecho,
Universidad de Costa Rica, 2014), 21.
53
Se deriva que la dependencia económica es la motivación del trabajador
para emplear su fuerza de trabajo en favor del patrono, ya que a cambio de esa
fuerza recibirá una contraprestación la cual le permitirá proveerse de los medios
necesarios para cubrir sus necesidades y las de su familia.
73
Gabinete, ―Decreto número 252: Código de Trabajo de Panamá; 30 de diciembre de 1971‖ La
Gaceta N 17.040(18 de febrero de 1972), Legispan: art.62, consultado 27 de marzo, 2017.
54
El código de trabajo panameño alude a la dependencia económica como
elemento de la relación laboral, y, además, lo define dentro del mismo cuerpo legal
al indicar en el artículo 65 lo sucesivo:
Del artículo anterior se derivan varios aspectos importantes, por un lado, para
que exista la dependencia económica, el trabajador debe recibir la suma de otra
persona (física o jurídica) por una actividad, dicha suma de dinero debe constituir
la principal fuente de ingresos y, por último, la dependencia económica tiene que
ser determinante para la existencia de una relación laboral.
74
Gabinete, ―Decreto número 252: Código de Trabajo de Panamá; 30 de diciembre de 1971‖ La
Gaceta N 17.040(18 de febrero de 1972), Legispan: art.65, consultado 27 de marzo, 2017.
55
que, si bien la persona recibe una remuneración, de una persona o de una
empresa, por una actividad, esta no constituye la fuente principal de sus ingresos.
Por otra parte, se evidencia una clara diferencia entre la legislación laboral
panameña y la costarricense no solo porque en Costa Rica no se contempla el
elemento de dependencia económica como parte de la relación laboral, sino que,
además, en Costa Rica el elemento determinante, en caso de duda, si existe o no
relación laboral, es la subordinación, mientras que el Código panameño delega
esa función en el elemento de dependencia económica. Se brinda la certidumbre
de que este elemento es parte de la relación laboral y es el más importante. Sobre
este punto se señala:
75
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, Proceso Ordinario: resolución 0803-2012; 12 de
setiembre del 2012, 09:35 horas (expediente 04-000569-0505-LA).
56
Sección IV: Zonas grises
57
Sobre este concepto el autor Alonso Alberto Valdés señala lo siguiente:
76
Alberto Valdés Alonso, ―El trabajo autónomo en España: evolución, concepto y regulación‖,
Revista del Ministerio de Trabajo y asuntos sociales, No. 26, (2000): 30, consultado el 5 de febrero,
2017,
http://www.empleo.gob.es/es/publica/pub_electronicas/destacadas/revista/numeros/33/revis33.pdf
58
elemento determinante, aun y cuando en aquellas también una parte se
obliga a realizar una prestación de trabajo. Luego, la subordinación
puede definirse como el estado de dependencia directa en que se
coloca el trabajador ante el empleador o sus representantes, en virtud
del cual, queda supeditado al poder de mando y dirección que aquellos
ejerzan en el desempeño de sus labores 77
77
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, Proceso ordinario: resolución 834-2008 del 26
de setiembre del 2008, 10:25 (expediente 07-300194-0468-LA)
59
excluyen la subordinación, entre estos están: a) la inexistencia de una
contraprestación de tipo salarial a cambio del pago de honorarios a
través de un arancel; b) la no reclamación de los beneficios laborales
durante un extenso periodo; c) el desempeño contemporáneo de otro
trabajo; e) la no inclusión de determinado tipo de tareas en un convenio
colectivo; f) la falta de órdenes para la realización de las tareas; g) el no
cumplimiento de horarios. 78
Si bien es cierto, la Sala expone una serie de supuestos que pueden ser
indicios de laboralidad, dicha lista no es taxativa, se trata solo de algunos ejemplos
por ser analizados de manera conjunta en el caso específico. Lo mismo sucede
con aquellos ejemplos de características excluyentes de la laboralidad, ya que en
una misma situación pueden darse características de una relación laboral y de una
no laboral y solo con un análisis exhaustivo se podrá derivar una correcta
conclusión.
78
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, Proceso ordinario: resolución 834-2008 del 26
de setiembre del 2008, 10:25 (expediente 07-300194-0468-LA)
60
llamado a realizar un análisis en el cual tome en consideración todos los aspectos
correspondientes.
61
italiana crea el concepto de parasubordinación, como un medio de buscar una
solución real a los problemas causados por las relaciones laborales atípicas.
79
Alberto Valdes Alonso, ―El trabajo autónomo en España: evolución, concepto y regulación‖,
Revista del Ministerio de Trabajo y asuntos sociales, No. 26, (2000): 27-28 consultado el 5 de
febrero, 2017,
http://www.empleo.gob.es/es/publica/pub_electronicas/destacadas/revista/numeros/33/revis33.pdf)
62
subordinación, se encuentran en una condición de inferioridad ya que dependen
económicamente de la empresa. Por esta razón aunque la relación surgida de la
prestación de servicios por parte del trabajador autónomo a la empresa no sea de
carácter laboral, se le aplica figuras propias del derecho laboral.
Al respecto se indica:
63
trabajo autónomo que requieren de protección, en virtud de ser
personales, continuas y coordinadas por la empresa, evidenciándose
una marcada debilidad contractual por parte de la persona natural que
ejecuta el servicio. En definitiva, la parasubordinación servirá para
brindar tutela a una modalidad contractual en la cual se presta un
servicio personal, continuo, se goza de autonomía organizativa, pero
coexiste funcional y estructuralmente con la organización productiva de
la empresa.80
80
Rosiris Rodríguez. ―El contrato de trabajo y la relación de trabajo: tendencias jurisprudenciales,‖
Revista de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas (2009) 237-239, consultado el 04 de
febrero, 2017 http://servicio.bc.uc.edu.ve/derecho/revista/5-2009/5-7.pdf
81
Orlando Araya Amador, ―Subordinación y Parasubordinación en el Derecho Laboral‖ (Tesis de
Licenciatura en Derecho, Universidad de Costa Rica, Facultad de Derecho, 1992), 206.
64
De la descripción anterior se evidencia que la figura de
empleador parasubordinado no difiere sustancialmente, con respecto a la del
empleador en una relación de subordinación.
82
Orlando Araya Amador, ―Subordinación y Parasubordinación en el Derecho Laboral‖ (Tesis de
Licenciatura en Derecho, Universidad de Costa Rica, Facultad de Derecho, 1992), 207.
65
ejercitada por el destinatario de la misma, o incluso con el simple
interés del sujeto que se vale del trabajo de otros, dependiendo que el
destinatario desarrolle o no una actividad empresarial.
b. La continuidad de la prestación: esto es, se excluyen de la noción
de parasubordinación las prestaciones de actividad esporádicas o no
prolongadas en el tiempo, toda vez que es precisamente esta
permanencia en la vinculación entre el prestador del servicio personal y
quien lo recibe, lo que va determinando la especial dependencia
económica del trabajador autónomo.
c. El carácter esencialmente personal de la prestación: pues el tipo
preferencial de la parasubordinación es el del trabajo autónomo del
individuo sin organización; una prestación efectuada con trabajo
exclusivo o preferentemente propio.83
83
Eduardo Caamaño Rojo, ―La parasubordinación o trabajo autónomo económicamente
dependiente. El empleo en las fronteras del derecho del trabajo‖ Revista Laboral Chilena, No
(2004-2005): 16-17, consultado 9 de febrero, 2017, http://ocw.pucv.cl/cursos-1/der351/materiales-
de-clases/articulos-profesor/la-parasubordinacion
66
Para los efectos del trabajo de investigación resulta importante resaltar
algunos de los artículos de dicha ley, con los cuales se evidencia el trato que la
legislación da a los trabajadores autónomos económicamente dependientes.
67
d) Desarrollar su actividad con criterios organizativos propios, sin
perjuicio de las indicaciones técnicas que pudiese recibir de su
cliente.84
84
Jefatura del Estado, Ley 20/2007, Ley del Estatuto del Trabajador Autónomo: 12 de julio, 2007,
artículo 19, Boletín Oficial de Estado (consultado 6 de marzo, 2017).
68
También se reconocen derechos colectivos de los trabajadores autónomos
económicamente dependientes tanto en el ámbito individual como colectivamente:
69
de todos los derechos del apartado 2 de este artículo respecto de sus
trabajadores autónomos afiliados.85
85
Jefatura del Estado, Ley 20/2007, Ley del Estatuto del Trabajador Autónomo: 12 de julio, 2007,
artículo 19, Boletín Oficial de Estado (consultado 6 de marzo, 2017)
https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2007-13409
70
CAPITULO II: ECONOMÍA COLABORATIVA, CASO UBER
Actualmente, se está frente a una nueva era digital donde la sociedad está
permeada por la tecnología y, en consecuencia, hay nuevas formas de consumo.
No obstante, las empresas reinantes, no se han quedado atrás, han implantado
diferentes modelos en los cuales las compañías se compaginan perfectamente
con lo digital, y ha nacido así una revolución con respecto a la forma de consumir
bienes.
71
economía colaborativa que propone una nueva visión de los bienes y servicios, y
pretende lograr en alguna medida recuperar la estabilidad social perdida.
72
Competencia (CNMC), la economía colaborativa se trata de un nuevo
modelo económico que se basa en el "intercambio entre particulares de
bienes y servicios, que permanecían ociosos o infrautilizados, a cambio
de una compensación pactada entre las partes‖.88
88
Sonia Diez Toribio ―La economía colaborativa: un nuevo modelo de consumo que requiere la
atención de la política económica‖ (Tesis de Grado en Administración y Dirección de Empresas,
Universidad de Vallodolid, Facultad de Ciencias Económicas y Empresariales, 2015), 6.
89
Ibíd., 9.
73
de bienes o servicios de consumo de precio medio o alto por los
ciudadanos, lo cual ha provocado medios alternativos de provisión de
los mismos. Adicionalmente, la popularización de las redes sociales y
la bajada de los precios de los datos móviles, ha convertido a las
primeras, en redes de interrelación e intercambio de valoraciones y
opiniones, lo que ha permitido dar el salto del fenómeno de intercambio
local y cercano, hasta un ámbito superior.90
Estos elementos son desarrollados por Julio Navio, Juan Santaella, José
Antonio Portilla y Jesús Martín (2017), quienes señalan que con respecto al factor
social se referencia que la existencia de una mayor densidad de población, el
compromiso de un desarrollo sostenible con el medio ambiente, el sentido de
pertenencia a la comunidad y la identificación con las ideas de colaboración y
solidaridad propician el crecimiento y el desarrollo de la economía colaborativa. En
relación con el factor económico es importante destacar como consecuencia de la
crisis económica, la apertura de un portillo para optimizar los rendimientos
90
Julio Navio, Juan Santaella, José Antonio Portilla y Jesús Martín, ―Informe sobre la economía
colaborativa‖, 7, sitio web, consultado el 25 de febrero, 2017
http://www.aeit.es/sites/default/files/migrate/content/downloads/20160608_informe_economia_cola
borativa_9720405c.pdf
74
económicos, con lo cual, toda herramienta o actividad económica que permita
dicha optimización será destacable, aplaudida y utilizable. La apertura de la
economía hacia nuevas ideas y el apoyo económico son características del
contexto en el que está proliferando la economía colaborativa. Por último, el factor
tecnológico, se caracteriza como el elemento más importante dentro del
nacimiento de la economía colaborativa, en el sentido que ―la interconexión
creciente del ciudadano digital facilita enormemente la posibilidad de realizar este
tipo de transacciones‖91, porque es una herramienta generadora de confianza, por
medio de las redes sociales se dan a conocer las personas y las empresas que
forman parte de la economía colaborativa. Además, es una manera de ser
evaluados por los usuarios y con ello, poder generar más o menos clientes. Los
dispositivos móviles y las plataformas tecnológicas han permitido ―la ubicuidad,
movilidad y accesibilidad de los usuarios y potenciales clientes, u oferentes en
este tipo de actividad económica [que] está garantizada con los nuevos
dispositivos electrónicos‖92. Este factor ha hecho posible que estas nuevas
empresas ofrezcan por medio del internet servicios más atractivos para los
usuarios y un sistema de pago más flexible y seguro.
El conocimiento abierto es definido como “un concepto que viene del término
inglés Open Knowledge y engloba una serie de iniciativas que contribuyen al
91
Julio Navio, et al ―Informe sobre la economía colaborativa‖, 18, sitio web, consultado el 25 de
febrero, 2017
http://www.aeit.es/sites/default/files/migrate/content/downloads/20160608_informe_economia_cola
borativa_9720405c.pdf
92
Ibíd.,18.
75
acceso libre a la información, la investigación y la producción de aprendizaje‖ 93.
Mientras que la producción colaborativa consiste en un modelo de fabricación
―basado en el aprendizaje a través de la experiencia en el que cada individuo
cuenta con las herramientas y los recursos necesarios para diseñar, producir y/o
distribuir sus propios productos” 94
76
Con respecto al sistema basado en la producción, se refiere a que el usuario
paga “por el beneficio de usar un producto (acceso) sin necesidad de cómpralo y
poseerlo (propiedad). Cambia el modelo de propiedad privada individual”,97 en
otras palabras, la persona que necesita el bien o el servicio dará como
contraprestación del uso un monto convenido por las partes, sin significar el
traspaso de la propiedad. Además, el ahorro es notable, el pago será menor al
que la persona pagaría si adquiriera el bien dentro de su patrimonio. Con este
sistema se pretende la fabricación de menos productos.
97
Guillermo Máynez y María Gutiérrez, ―Matchmaking: el surgimiento de la economía colaborativa‖,
8, Sitio Web, consultado 24 de febrero, 2017 http://www.desarrollando-ideas.com/wp-
content/uploads/sites/5/2016/03/160315_DI_informe_economia_colaborativa_ESP1.pdf
98
Ibíd., 8.
77
Por otra parte, la economía colaborativa se encuentra en tres diferentes
sectores, en el sector alojamiento compartido, en mercados de segunda mano y
en transporte.
99
Nataly Suarez García, ―Economía Colaborativa‖ (Tesis de Grado en Administración y Dirección
de Empresas, Universidad de Valladolid: Facultad de Ciencias Sociales, Jurídicas y de la
Comunicación, 2016) 30.
100
Ibíd., 33.
101
Ibíd., 25.
78
compartir un trayecto dentro de esa ruta aprovechando los asientos libres del
coche para compartir los gastos del viaje como la gasolina y los peajes‖102
102
Nataly Suarez García, ―Economía Colaborativa‖ (Tesis de Grado en Administración y Dirección
de Empresas, Universidad de Valladolid: Facultad de Ciencias Sociales, Jurídicas y de la
Comunicación, 2016) 28.
103
Guillermo Máynez y María Gutiérrez, ―Matchmaking: el surgimiento de la economía
colaborativa‖, 4, sitio Web, consultado 24 de febrero, 2017 http://www.desarrollando-ideas.com/wp-
content/uploads/sites/5/2016/03/160315_DI_informe_economia_colaborativa_ESP1.pdf
79
solares o automóviles. Porque en este modelo: ―lo mío es lo tuyo””104, así se
genera un gasto menor del que hubiera costado la propiedad.
Como corolario, las personas van a encontrar por medio de este sistema
mejores formas de resolver aquellos asuntos en común.
104
Guillermo Máynez y María Gutiérrez, ―Matchmaking: el surgimiento de la economía
colaborativa‖, 4, sitio Web, consultado 24 de febrero, 2017 http://www.desarrollando-ideas.com/wp-
content/uploads/sites/5/2016/03/160315_DI_informe_economia_colaborativa_ESP1.pdf
105
Ibíd., 5.
106
Ibíd., 5.
80
Rachel Botsman en su libro ―What´s Mine Is Yours: The Rise of Collaborative
Consumption‖ (citado por Sonia Diez, 2015) determina los principios
fundamentales para poder funcionar y crecer en el marco de la economía
colaborativa, como primer punto, señala que debe existir una confianza entre
extraños, la economía colaborativa funciona por aquellas relaciones entre
desconocidos, y para que sea posible debe generarse una seguridad entre los
mismos, sino sería un sistema inútil. Además, es importante apostar por el
―procomún‖ y por una buena gestión de los bienes comunes. Las personas
involucradas deben tener disponibilidad de tiempo, que será utilizado por la
tecnología de manera eficaz. Es menester que exista un conglomerado de
consumidores contrarrestado con productores para ser llevado a cabo de manera
certera.
107
Guillermo Máynez y María Gutiérrez, ―Matchmaking: el surgimiento de la economía
colaborativa‖, 6, Sitio Web, consultado 24 de febrero, 2017 http://www.desarrollando-ideas.com/wp-
content/uploads/sites/5/2016/03/160315_DI_informe_economia_colaborativa_ESP1.pdf
81
Según Sonia Diez (2015), como ventajas de la economía colaborativa se
encuentran la optimización de los recursos disponibles, las personas pueden
ahorrar más, los consumidores tendrán mayores ofertas, y los micro
emprendedores pueden ver utilidades mayores.
Ante estas críticas recibidas por la economía colaborativa son claros dos
aspectos, por un lado, la necesidad de regulación de este fenómeno en todos los
aspectos, tanto en relación con las otras empresas, como en relación con los
108
Departamento de Seguridad, Bienestar Social y Familia, Gobierno de Aragón ―Consumo
colaborativo y economía compartida Una visión general y algunas experiencias en Aragón‖, 8,
consulado 06 de noviembre, 2016
http://www.aragonhoy.net/index.php/mod.documentos/mem.descargar/fichero.documentos_Informe
_Consumo_Colaborativo_ECODES_DGAConsumo_eb80b3c0%232E%23pdf
82
usuarios e inclusive respecto a su estructura organizacional. Por otra parte, se
evidencia la necesidad de que las empresas tradicionales se actualicen e innoven
si quieren seguir siendo parte de la competencia y del mercado, ya que es
innegable el cambio generado por la economía colaborativa en el mercado.
83
Sección II: Empresa Uber
La página web oficial de Uber indica que esta compañía está inscrita como
una empresa de sociedad de responsabilidad limitada en los Países Bajos,
anotado en la Cámara de Comercio de Ámsterdam con el número 56317441 y
tiene su domicilio social en Vijzelstraat 68, 1017 HL, Ámsterdam, Países Bajos.
84
servicio de transporte de pasajeros. Como se pudo observar líneas atrás, Uber es
una compañía que enmarca dentro del sistema de economía colaborativa, la cual
pertenece al sector de transporte, específicamente al servicio de ridesharing, es
decir, se trata de una compañía, la cual, mediante una aplicación móvil conecta
pasajeros que necesitan desplazarse con conductores dispuestos a realizar un
servicio de transporte a cambio de un pago en dinero.
110
Julián Pérez Porto y Ana Gardey, “DEFINICIÓN DE PLATAFORMA VIRTUAL”, sitio web,
consultado el 26 de octubre, 2016, http://definicion.de/plataforma-virtual/
85
A continuación, se hará referencia a las principales estipulaciones de
dicho contrato, con el fin entender el funcionamiento de Uber. No se omite
indicar que el contrato de Uber se obtuvo mediante la colaboración de un
conductor de la Empresa Uber; no obstante, se reservan las calidades del
mismo en razón de la confidencialidad. En este apartado se explicarán las
cláusulas, pero por ser de carácter privado no se transcribirán.
86
Sobre el funcionamiento de la aplicación, la empresa Uber le da al chofer
una contraseña personal de acceso a la aplicación; cuando el chofer haya
ingresado a la aplicación, y se ponga como disponible, podrá acceder a las
solicitudes realizadas por los socios del servicio de transporte de personas
cercanas al chofer. Una vez aceptada la solicitud por parte del chofer, recibirá
el nombre y la ubicación de la persona solicitante; el destino al cual se dirige el
solicitante se puede recibir a través de la misma aplicación o bien cuando la
persona aborde el vehículo. Por otra parte, una vez aceptado el viaje, la
persona solicitante recibirá los datos del chofer: el nombre, una fotografía, la
ubicación, la marca y la placa del vehículo. Antes y durante el recorrido el
usuario solicitante tendrá acceso a la ubicación del chofer.
87
La empresa Uber estipula que la persona conductora únicamente puede
transportar en cada viaje al usuario solicitante o a una persona autorizada por
él, es decir, el chofer no podrá suplir dos o más solicitudes de servicio al mismo
tiempo, consecuentemente, mientras se le esté brindando el servicio de
transporte a una persona se excluye de transportar a cualquier otra persona.
Otra indicación realizada es que el servicio debe llevarse a cabo sin
interrupciones.
88
el contrato se establece la potestad completamente discrecional ostentada por
la empresa.
Por otra parte, Uber solicita a los usuarios solicitantes del servicio calificar
el servicio y establecer una calificación estándar. En caso de que el conductor
de Uber esté por debajo de esta calificación promedio, puede ser
desconectado. No obstante, el mismo contrato prevé la posibilidad de que la
Empresa Uber le otorgue un tiempo razonable al socio colaborador para que
suba la calificación.
89
realización del viaje, como peajes, impuestos o tasas. Uber es el encargado de
cobrar dicha compensación e inclusive aquellos pagos extras realizados si así
lo dispone el chofer, en el entendido que el pago recibido por Uber es como si
lo estuviera recibiendo el chofer. Es decir, Uber es un agente de cobros limitado,
encargado de cobrar a nombre del socio los montos correspondientes por
compensación del servicio prestado; posteriormente, la empresa le enviará al
chofer las compensaciones menos la tasa correspondiente a Uber, la cual
varía según el territorio que se trate, así como los peajes, y los impuestos en
caso de que hubieran. El chofer también puede solicitarle a Uber que le
deduzca de la compensación correspondiente otros montos relacionados con
pagos de vehículo o de datos móviles. Por otra parte, los viajes pueden ser
cancelados por el solicitante hasta antes de la llegada del chofer, no obstante,
la empresa Uber le puede cobrar al sujeto un monto por la cancelación el cual
se le dará al chofer como una compensación.
90
Los usuarios tienen prohibido ofrecer de cualquier modo, modificar o utilizar
indebidamente los servicios de Uber, la app de Uber o cualquier dispositivo que le
pertenezca a la empresa Uber, ya que los mismos le pertenecen única y
exclusivamente a la compañía de Uber. La utilización que el socio haga de la
aplicación no le otorga ningún derecho sobre los servicios de Uber más allá de la
licencia. Tampoco se le permite utilizar en ninguna medida la marca comercial de
Uber, inclusive se le tiene vedado al conductor de Uber la posibilidad de mostrar
logotipos o nombres relacionado con la empresa Uber, salvo acuerdo expreso
entre partes o por imposición legal. El contrato indica que el socio no intentará
reclamar en ninguna medida la titularidad de la marca y que la publicidad
realizada por los socios sobre Uber no les genera ningún derecho a recibir una
retribución económica.
91
seguridad de la empresa y ante cualquier circunstancia de fraude. Asimismo, se
prevé la posibilidad de que la empresa retenga los datos personales del conductor,
una vez finalizado el contrato, para cumplir con fines necesarios siempre y cuando
se mantenga la política de privacidad.
92
transporte, por lo cual, los conductores no tienen certeza de la cantidad de
servicios que pueden realizar a través de la plataforma. Inclusive, no se les
garantiza la existencia de solicitudes del servicio. También, se informa a los
choferes que mediante el uso de la app los socios pueden someterse a
situaciones peligrosas.
Cualquiera de las partes puede dar por terminado el contrato con 7 días de
anticipación, salvo incumplimiento, concurso de acreedores o suspensión de pago,
en cuyos casos se da por terminado el contrato inmediatamente o cuando la
empresa considere que el conductor no está capacitado para brindar el servicio de
transporte de personas.
93
La empresa tiene la posibilidad de ceder el contrato o cualquiera de las
obligaciones con respecto a ella en todo o en parte, sin necesidad de darle previo
aviso al socio y sin requerir el consentimiento mismo, por su parte, el socio tiene
vedada esta posibilidad, salvo en los casos en los que cuente con el
consentimiento de la empresa.
Con respecto al chofer, Uber lo insta a que tengan las calificaciones más
altas, lo que corresponde a tener cinco estrellas, para lograrlo la empresa
recomienda 3 pasos, en el cual como primer requisito les invita a recibir al
pasajero y seguidamente que lo salude por su nombre, con esto se pretende dar
un servicio personalizado. Posteriormente debe preguntarle al usuario si desea
irse por ruta determinada, además de ofrecerle agua, así como que decida el
género de música deseado, lo anterior porque una vez finalizado el recorrido el
pasajero y el conductor deben de evaluar el servicio brindado, donde lo ideal es
que tenga una alta calificación, además lo insta a ofrecer el mejor servicio posible
y así poder participar en las promociones semanales realizadas por la compañía.
Por lo tanto, la empresa Uber le recomienda al chofer estar pendiente de las
calificaciones en la app y de los comentarios que el usuario da para que así pueda
brindar un mejor servicio.
94
viajes en un mes, plata; para los conductores que realizan de 100 viajes a 150 en
un mes y oro; para los socios que realicen más de 200 viajes en un mes.
Otro punto al que hace referencia la empresa Uber para el usuario y para el
chofer es que durante todo el recorrido siempre estará disponible el mapa con la
ubicación, esto con el fin de darles mayor seguridad a ambos, es decir, la
compañía por medio del GPS siempre estará enterado de a qué persona lleva el
chofer y a qué lugar lo está llevando, con esto Uber se asegura de la
responsabilidad y buen comportamiento del chofer.
Los viajes se deben pedir solo cuando estés listo para subir al auto y
cerca del punto de partida. Esto permite a los conductores operar de
manera eficiente en la plataforma Uber. En ocasiones, puedes cancelar
un pedido de viaje después de que lo acepte un conductor. Aunque la
app de Uber te permite cancelar en cualquier momento, se te puede
cobrar una tarifa de cancelación.111
111
Uber, Pagina Web Oficial, ―Como funciona‖, sitio web, consultado el 07 de marzo de 2017
https://www.uber.com/es-CR/ride/how-uber-works/
95
No se omite indicar en este apartado que, según su misma página web, la
empresa Uber prohíbe tanto al conductor como al pasajero portar algún tipo de
arma de fuego durante el recorrido.
112
Presidencia de la República de Costa Rica, ―Gobierno desmiente titulares acerca de Uber y
reafirma respeto a la Legalidad‖, blog, 22 de agosto, 2015, consultado 11 de setiembre, 2016,
http://presidencia.go.cr/comunicados/2015/08/gobierno-desmiente-titulares-acerca-de-uber-y-
reafirma-respeto-a-legalidad/.
96
Asimismo, la Procuraduría General de la República manifestó en la opinión
jurídica sobre la legalidad de Uber las siguientes conclusiones:
97
en cualquiera de sus modalidades, si no cuentan con la autorización
respectiva de parte del Consejo de Transporte Público113.
98
no forma parte del parámetro de constitucionalidad. El magistrado
Castillo aclara que no lo es en este caso.114
Por otra parte, el diputado del Partido Acción Ciudadana, Franklin Corella
propuso ante la Asamblea Legislativa un proyecto de Ley denominado ―Ley de
Movilidad Colaborativa‖, a la cual se le asignó el número de expediente 20113.
Como su nombre lo indica, lo que se pretende regular en este proyecto de ley es
la movilidad colaborativa, la cual es definido por el mismo proyecto de ley en su
artículo 4 como “la modalidad de transporte terrestre que no está sujeta a precios
fijos, itinerarios, rutas, horarios, ni frecuencias de paso, brindado por personas
físicas que ponen a disposición, mediante plataformas tecnológicas, vehículos
propios o ajenos, para satisfacer las necesidades de movilización de otras
personas mediante un acuerdo previo‖115, con la definición anterior se evidencia
que Uber formaría parte de la movilidad colaborativa y por ende, estaría sujeto a
las disposiciones que indica esta ley en caso de ser aprobada.
114
Poder Judicial, ―Sala constitucional rechaza acciones de inconstitucionalidad‖, sitio web,
consultado 08 de marzo, 2017
https://www.facebook.com/PoderJudicialCR/posts/1691613877519176
115
Asamblea Legislativa, Proyecto de Ley 20113: Ley de Movilidad Colaborativa; 28 de setiembre,
2016‖, Asamblea Legislativa: artículo 4, consultado 1 de octubre, 2016,
http://www.asamblea.go.cr/Centro_de_Informacion/Consultas_SIL/Pginas/Detalle%20Proyectos%2
0de%20Ley.aspx?Numero_Proyecto=20113
99
Dentro de los aspectos más relevantes de esta ley, en su artículo número 6
propone la creación de una Oficina de Movilidad Colaborativa “Esta Oficina se
encargará de administrar los registros relativos a Movilidad Colaborativa, crear y
gestionar política pública en materia de su competencia y asesorar en lo
conducente al Ministerio de Economía, Industria y Comercio”116.
Asimismo, esta ley plantea una serie de requisitos para las empresas que
realizarán movilidad colaborativa, como estar inscritas en el registro de empresas
de redes de transporte, para lo cual deben cumplir con los requisitos que se
establecen en el artículo 34 del proyecto de Ley, asimismo, se establecen otras
series de requisitos para que estas empresas puedan operar los cuales están
establecidos en el artículo 40:
116
Asamblea Legislativa, Proyecto de Ley 20113: Ley de Movilidad Colaborativa; 28 de setiembre,
2016‖, Asamblea Legislativa: artículo 6, consultado 1 de octubre, 2016,
http://www.asamblea.go.cr/Centro_de_Informacion/Consultas_SIL/Pginas/Detalle%20Proyectos%2
0de%20Ley.aspx?Numero_Proyecto=20113
100
Remitir a la Oficina de Movilidad Colaborativa, anualmente, un informe
sobre las operaciones hechas en el país, que incluya datos en
formato abierto sobre las características de las rutas utilizadas, la
cantidad de Choferes y Vehículos Colaborativos acreditados y
registrados ante la Empresa, las horas en las que más servicios se
brindan y cualquier otra información que le requiera el Ministerio de
Economía, Industria y Comercio. El Ministerio deberá dar uso
confidencial a la información requerida y solo podrá utilizarla para la
creación de políticas públicas en materia de movilidad urbana.
Aportar el tres por ciento del precio final cobrado en cada Servicio de
Movilidad Colaborativa Abierta, solicitado en territorio nacional, que
se brinde, a través de la Plataforma Tecnológica de la empresa. Este
monto será destinado al Fondo Nacional de Movilidad Sostenible.
Diseñar y otorgar un distintivo para ser utilizado por todos los
Vehículos Colaborativos debidamente acreditados.
Diseñar y otorgar una identificación para ser utilizado por todos los
Choferes Colaborativos debidamente acreditados.
Vigilar, con una regularidad semestral mínima, que las pólizas de
seguros a las que refiere está ley se encuentren vigentes.
En caso que durante una investigación de cobertura por reclamación,
las Empresas de Redes de Transporte, y cualquier otro asegurador
que potencialmente pueda ofrecer cobertura bajo esta ley, tendrán
que cooperar para facilitar el intercambio de información pertinente
con las partes directamente involucradas, y con cualquier
aseguradora, del Chofer Colaborativo acreditado ante la misma. De
ser aplicable esto incluirá las horas precisas a las que el Chofer
Colaborativo acreditado, se conectó y se desconectó de la
Plataforma Tecnológica, durante el periodo de veinticuatro horas
previo y veinticuatro horas posteriores al siniestro.
Mantener todas sus cuentas y transacciones bancarias, con las que
opera en el país, en una institución financiera del sistema bancario
101
nacional supervisada ante la Superintendencia General de Entidades
Financieras117.
117
Asamblea Legislativa, Proyecto de Ley 20113: Ley de Movilidad Colaborativa; 28 de setiembre,
2016‖, Asamblea Legislativa: artículo 40, consultado 1 de octubre, 2016,
http://www.asamblea.go.cr/Centro_de_Informacion/Consultas_SIL/Pginas/Detalle%20Proyectos%2
0de%20Ley.aspx?Numero_Proyecto=20113
118
Ibíd., 50.
102
CAPÍTULO III: ANÁLISIS JURÍDICO DE LA RELACIÓN EXISTENTE
ENTRE LOS CONDUCTORES DE UBER Y LA EMPRESA UBER
103
Sección I: Análisis sobre la relación existente entre los
conductores de Uber y la empresa Uber en el derecho comparado
104
becoming ―partners‖ with Uber, aspiring drivers must first complete
Uber’s application process, including a background check, city
knowledge exam, vehicle inspection, and personal interview. 119
Asimismo, en relación con el control que ejerce la empresa Uber sobre los
choferes se estableció:
119
United States District Court Northern District of California, ―ORDER DENYING DEFENDANT
UBER TECHNOLOGIES, INC.’S MOTION FOR SUMMARY JUDGMENT‖, 11 de marzo del 2015
(expediente No. C-13-3826 EMC) pag 10, 11 y 12.
105
to note that it is not immediately clear that Uber drivers are subject
overall to less monitoring than the employees in Alexander. Indeed,
viewing the evidence in the light most favorable to the Plaintiffs, it
appears they are monitored more pervasively than the drivers in
Alexander. The Alexander drivers were monitored just four times a year,
and knew exactly when they were being inspected. Uber drivers, by
contrast, are monitored by Uber customers (for Uber’s benefit, as Uber
uses the customer rankings to make decisions regarding which drivers
to fire) during each and every ride they give, and Uber’s application
data can similarly be used to constantly monitor certain aspects of a
driver’s behavior. This level of monitoring, where drivers are potentially
observable at all times, arguably gives Uber a tremendous amount of
control over the ―manner and means‖ of its drivers’ performance. Cf.
Michel Foucalt, Discipline and Punish: The Birth of the Prison 201 (Alan
Sheridan ed., 1979) (a ―state of conscious and permanent visibility
assures the automatic functioning of power‖). If the quarterly monitoring
in Alexander was sufficiently pervasive to weigh in favor of finding
FedEx’s drivers were employees as a matter of law, a reasonable jury
could conclude that Uber’s more persistent performance monitoring
similarly weighs in favor of finding that Uber drivers are Uber’s
employees under California law.120
120
United States District Court Northern District of California, ―Order denying defendant UBER
technologies, INC.’S motion for summary judgment‖, 11 de marzo, 2015, (expediente No. C-13-
3826 EMC), 24.
106
Uber todo el tiempo, con lo cual se evidencia que los conductores de Uber son en
realidad empleados de Uber.
121
United States District Court Northern District of California, ―Order denying defendant UBER
technologies, INC.’S motion for summary judgment‖, 11 de marzo, 2015, (expediente No. C-13-
3826 EMC), 25.
107
B) Chile
122
Corte de Apelaciones de Santiago, ―Resolución N° 808106‖, (Santiago, Chile 06 de agosto,
2016). (Expediente 39936/2016), 10, Vlex Global DOI 581981886.
123
Ibíd., 10.
108
Por otra parte, los conductores,
124
Corte de Apelaciones de Santiago, ―Resolución N° 808106‖, (Santiago, Chile 06 de agosto,
2016). (Expediente 39936/2016), 10, Vlex Global DOI 581981886.
125
Ibíd., 11.
126
Ibíd., 11.
109
En consecuencia;
127
Corte de Apelaciones de Santiago, ―Resolución N° 808106‖, (Santiago, Chile 06 de agosto,
2016). (Expediente 39936/2016), 11, Vlex Global DOI 581981886.
128
Ibíd., 11.
110
remite al Congreso el proyecto de ley número 10601-15 con el que se pretende
regular la situación jurídica de Uber.
Una vez aprobado el proyecto de Ley supra mencionado, Chile vendría a ser
el primer país en Centroamérica en regular el tema de Uber, si bien es cierto, no
toma en cuenta los rasgos de laboralidad que puede presentar esta figura, realiza
un gran avance en ser los pioneros en regular este tema.
129
Cámara de Diputados, ―Proyecto de Ley número 10601-15‖, 2016 (Chile, abril, 2016), 2, Vlex
Global (Consultado el 10 setiembre, 2016). DOI 632310513.
111
F) España
130
Juzgado Mercantil N° 2 de Madrid, ―Auto N° 707/2014‖, (Madrid, España, 09 de diciembre,
2014),11-12, Vlex Global DOI 548090075
112
La anterior medida fue tomada en razón de que se vio la actividad de la
empresa Uber como una competencia desleal con respecto a los taxistas, ya que
como lo indica la resolución supra citada:
para la prestación del servicio con vehículo propio hay que ajustarse a
la Ley estatal 16/87, de 30 de julio, de Ordenación de los Transportes,
en cuyo artículo 42 se exige la necesidad de una autorización
habilitante, bien por el Estado o por la Comunidad Autónoma.
Ello se concreta en el art. 22,2 de dicha Ley, que exige la
obligatoriedad de tener licencia o autorización de transporte, para
contratar y facturar tanto por parte de la empresa como por parte de los
conductores.
Ello se desarrolla en el art. 53 de la Ley, mediante un régimen de
empresas y actividades en el cual no figura UBER, presuntamente; y
en el art. 91 del mencionado cuerpo legal, que habilita, lo que no es el
caso, a aquellos autorizados para prestar servicios de transporte de
viajeros en todo el territorio nacional.131
131
Juzgado Mercantil N° 2 de Madrid, ―Auto N° 707/2014‖, (Madrid, España, 09 de diciembre,
2014),10, Vlex Global DOI 548090075
113
prejudicial ante el Tribunal de Justicia de la Unión Europea sobre el proceso
presentado el día 29 de octubre de 2014 en el Juzgado Mercantil n° 3 de
Barcelona, asunto que se relaciona con una demanda de juicio ordinario instada
por el procurador de los Tribunales el señor López, en nombre y representación
de la Asociación Profesional Élite Taxi, donde en su escrito inicial solicita lo
siguiente:
114
conexión, por considerar que dicho servicio es un servicio de
transporte.
10.2. En el caso de que se considerara que el servicio realizado por
UBER SYSTEMS SPAIN S.L. no es un servicio de transporte y, por lo
tanto, se considerara dentro de los supuestos amparados por la
Directiva 2006/123, la cuestión que se plantea es si el contenido del
artículo 15 de la Ley de Competencia Desleal – referido a la violación
de normas que regulen la actividad concurrencia – no sería contrario a
la Directiva 2006/123, concretamente al artículo 9 sobre libertad de
establecimiento y régimen de autorización, cuando la referencia a leyes
o normas jurídicas internas se realice sin tener en cuenta que el
régimen de obtención de licencias, autorizaciones o permisos no puede
ser en modo alguno restrictivo, es decir, no puede obstaculizar de
modo no razonable el principio de libre establecimiento.133
Así las cosas, lo que se pretende con esta cuestión prejudicial es:
133
Juzgado Mercantil N° 3 de Barcelona, ―Providencia dando traslado a las partes del
planteamiento de una cuestión prejudicial ante el Tribunal de Justicia de La Unión Europea‖, sitio
web, 3, consultado 15 de agosto, 2016,
http://www.poderjudicial.es/stfls/SALA%20DE%20PRENSA/NOTAS%20DE%20PRENSA/929-
014D2Providencia%20cuesti%C3%B3n%20prejudicial%20UBER.pdf
134
Esperanza Macarena Sierra Benítez, ―Los conductores de vehículos privados de UBERPOP:
una nueva situación de anomia laboral‖, 8, sitio web, consultado 15 de agosto, 2016,
http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:iA5vbibThKUJ:moodle.adaptland.it/pluginf
ile.php/25317/mod_data/content/112629/EMSB-
115
Como corolario, el futuro de la empresa Uber sigue estando en manos de
Tribunal de Justicia de la Unión Europea, ya que todavía se ventila el asunto en
dicho despacho, y aún no hay un pronunciamiento de este último sobre las
cuestiones antes planteadas.
LOS%2520CONDUCTORES%2520DE%2520VEH%25C3%258DCULOS%2520PRIVADOS%2520
DE%2520UBERPOP%2520-%2520copia.pdf+&cd=2&hl=en&ct=clnk
135
Empresa Uber ―La revolución del smartphone: nuevas alternativas de transporte y
oportunidades de empleo‖, 6, consultado 02 de octubre, 2016 http://docplayer.es/7714701-La-
revolucion-del-smartphone-nuevas-alternativas-de-transporte-y-oportunidades-de-empleo.html
116
Europa, permitiendo sólo una licencia VTC por cada treinta licencias de
taxi, y exigiendo que todos los operadores de VTC operen con una flota
mínima de siete vehículos.136
Por otro lado, en el informe supra citado, la empresa Uber menciona unas
series de principios que podrían adaptarse al modelo español, lo cual va ayudar a
mejorar la movilidad de las ciudades, mismos que se detallan a continuación:
Una vez que sean aceptadas las solicitudes, los conductores únicamente
podrán ofrecer el servicio solicitado por medio de la plataforma, es decir, no
podrán aceptar trayectos solicitados directamente en la calle.
136
Empresa Uber ―La revolución del smartphone: nuevas alternativas de transporte y oportunidades
de empleo‖, 4, consultado 02 de octubre, 2016 http://docplayer.es/7714701-La-revolucion-del-
smartphone-nuevas-alternativas-de-transporte-y-oportunidades-de-empleo.html
137
Ibíd., 20.
117
También, la compañía deberá ser transparente con el cliente con respecto a
la forman en que se calculan las tarifas, por lo cual deberán tener a disposición de
los usuarios la tarifa estimada del viaje antes de solicitar el servicio, además, luego
de finalizado el trayecto dar un recibo de cuanto fue el monto total cobrado.
138
Esperanza Macarena Sierra Benítez, ―Los conductores de vehículos privados de UBERPOP:
una nueva situación de anomia laboral‖, 8, sitio web, consultado 15 de agosto, 2016,
http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:iA5vbibThKUJ:moodle.adaptland.it/pluginf
ile.php/25317/mod_data/content/112629/EMSB-
LOS%2520CONDUCTORES%2520DE%2520VEH%25C3%258DCULOS%2520PRIVADOS%2520
DE%2520UBERPOP%2520-%2520copia.pdf+&cd=2&hl=en&ct=clnk
139
Ibíd., 8.
140
Ibíd., 9.
118
Es necesario indicar que la Inspección admite que los conductores "disfrutan
de una libertad de horario, pero como contrapartida están sujetos a un sistema de
productividad" 141 fijado por incentivos, que se marcan según "el interés económico
de Uber".142
Del mismo modo, aunque no exista una jornada laboral, dicha jornada va a
estar condicionada por el grado de seducción de los pluses ofrecidos por la
empresa, en razón de que “la prestación de servicios sería impensable, sin ellos,
141
Stefanía Gozzer, ―Trabajo dice que los chóferes de Uber son empleados de la firma‖, El PAÍS, 13 de junio,
2015 (España), sitio web, consultado 29 de setiembre, 2016,
http://economia.elpais.com/economia/2015/06/12/actualidad/1434135569_865496.html
142
Esperanza Macarena Sierra Benítez, ―Los conductores de vehículos privados de UBERPOP:
una nueva situación de anomia laboral‖, 10, sitio web, consultado 15 de agosto, 2016,
http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:iA5vbibThKUJ:moodle.adaptland.it/pluginf
ile.php/25317/mod_data/content/112629/EMSB-
LOS%2520CONDUCTORES%2520DE%2520VEH%25C3%258DCULOS%2520PRIVADOS%2520
DE%2520UBERPOP%2520-%2520copia.pdf+&cd=2&hl=en&ct=clnk
143
Stefanía Gozzer, ―Trabajo dice que los chóferes de Uber son empleados de la firma‖, El PAÍS, 13 de junio,
2015 (España), sitio web, consultado 29 de setiembre, 2016,
http://economia.elpais.com/economia/2015/06/12/actualidad/1434135569_865496.html
119
según admitieron los chóferes cuestionados por la subinspectora encargada de las
indagaciones.” 144
144
Stefanía Gozzer, ―Trabajo dice que los chóferes de Uber son empleados de la firma‖, El PAÍS, 13 de junio,
2015 (España), sitio web, consultado 29 de setiembre, 2016,
http://economia.elpais.com/economia/2015/06/12/actualidad/1434135569_865496.html
145
Ibíd.
146
Esperanza Macarena Sierra Benítez, ―Los conductores de vehículos privados de UBERPOP:
una nueva situación de anomia laboral‖, 10, sitio web, consultado 15 de agosto, 2016,
http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:iA5vbibThKUJ:moodle.adaptland.it/pluginf
ile.php/25317/mod_data/content/112629/EMSB-
LOS%2520CONDUCTORES%2520DE%2520VEH%25C3%258DCULOS%2520PRIVADOS%2520
DE%2520UBERPOP%2520-%2520copia.pdf+&cd=2&hl=en&ct=clnk
120
Con todo lo anterior, aún el futuro de Uber en España no está claro, si
bien es cierto, la Inspección de Trabajo de Cataluña ha señalado de que
existe una relación laboral entre los conductores de Uber y la compañía,
aún se desconoce cuál va ser la posición del Tribunal de Justicia de la Unión
Europea con respecto a la legalidad de la compañía y la naturaleza jurídica
de los servicios que presta, en razón de que la regulación va depender del
tipo de actividad, es decir, si es un servicio de transporte, un servicio
electrónico de inmediación o un servicio propio de la sociedad de la
información.
121
nuevas relaciones está propiciando una huida del derecho laboral. Ante esta
situación, los Estados están llamados a un replanteamiento del Derecho y a
establecer una posición clara no solo en cuanto a la legalidad o ilegalidad del
funcionamiento de Uber, si no también, en cuanto a la naturaleza jurídica de
la relación que se genera entre el chofer de Uber y la empresa de Uber.
Costa Rica es uno de estos países que está obligado a definir una
posición frente a Uber y como se dijo no solo sobre su legalidad, sino
también sobre la naturaleza jurídica de la relación existente entre los
choferes de Uber y la compañía Uber y en este sentido es que está dirigido
este trabajo de investigación.
122
consideraría que en estos supuestos el trabajador actúa dentro del ámbito de su
autonomía de la voluntad y tiene la capacidad de determinar la forma en la que va
a llevar a cabo la prestación del servicio, por el contrario, si se establece que son
trabajadores subordinados, la condición de sujeción en la que se encuentra el
trabajador frente al patrono, le limita y le restringe su autonomía de la voluntad, la
cual debe ser compensada a través del derecho laboral y todas sus disposiciones
que tienen como finalidad equilibrar la relación obrero-patronal.
123
pueda tener acceso a las solicitudes de transporte y una vez que el chofer
acepte una solicitud, reciba los datos de la persona solicitante.
124
debe responsabilizarse ante cualquier inconveniente surgido, que la relación entre
ambos es de carácter comercial y no laboral. No obstante, la jurisprudencia ha
señalado lo siguiente: ―el elemento subordinación o dependencia prevalece una
vez más para determinar la naturaleza del trabajo de quienes, al mismo tiempo
que son propietarios de la herramienta de trabajo, prestan sus servicios a una
empresa.”,147 con esto queda expuesto, que, aunque los conductores Uber sean
propietarios y se encargue de los gastos de la prestación, si se evidencia el
elemento de subordinación o dependencia, es relación laboral.
147
Tribunal de Trabajo, Sección IV, Proceso Ordinario: voto 2010-069 del 26 de febrero de 2010,
18:05 horas (expediente 02-000229-0166-LA)
125
indique ya que en ese caso tendrá imposibilitado poder prestar el servicio de
transporte como Uber.
126
la subordinación está presente en la relación entre la empresa Uber y el
conductor.
148
Guillermo Cabanellas de Torres, ―Compendio de Derecho Laboral” (Buenos Aires, Argentina:
Editorial Heliasta S.R.L, 2001), 410.
127
Se indicó que el elemento de ajenidad se refiere a que los frutos y los riesgos
de la actividad le pertenezcan a un sujeto distinto del trabajador, es decir, al
patrono. En el caso de la relación entre la empresa Uber y el conductor esta
ajenidad se evidencia en varios puntos, ya que es la empresa la que determina el
rumbo de los frutos dentro del mercado, al establecer, por ejemplo, que la
empresa se reserva la potestad de no cobrar compensación económica en casos
específicos y de determinar si cobrar o no en caso de cancelación de un viaje.
También aunque la empresa Uber indica que los socios deben suministrarse las
herramientas para que puedan llevar a cabo la prestación del servicio, la principal
herramienta para llevar a cabo la actividad (la plataforma electrónica) la aporta la
empresa, es decir, sin esta herramienta el chofer podría realizar el transporte de
personas pero no encajaría dentro del servicio de Uber.
128
A continuación, se hará referencia a los alegatos que eventualmente se
podrían indicar como indicios de la no laboralidad.
149
Guillermo Cabanellas de Torres, ―Compendio de Derecho Laboral” (Buenos Aires, Argentina:
Editorial Heliasta S.R.L, 2001), 411.
129
siguiente: ―La circunstancia de que el trabajador pueda desempeñarse de manera
independiente fuera de su horario de trabajo, no excluye que se haya configurado
una relación de dependencia para con la empresa demandada, ya que la
exclusividad no constituye una nota esencial del contrato de trabajo”150
150
Julio A Grisolia, ―Derecho de Trabajo y de la Seguridad Social‖, 137, sitio web, consultado 12
de febrero, 2017, http://www.ejuridicosalta.com.ar/files/derecho_trabajo.pdf.
130
acuerdo con lo que las partes hubieren pactado, ya que, si las
estipulaciones consignadas en el contrato no corresponden a la
realidad, carecerán de todo valor. En atención a lo dicho es por lo que
se ha denominado al contrato de trabajo, contrato-realidad, puesto que
existe no en el acuerdo de voluntades, sino en la realidad de la
prestación del servicio y que es ésta y no aquel acuerdo lo que
determina su existencia.151
151
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, Proceso Ordinario: resolución 2004-744 del 2
de setiembre de 2004, 14:50 (expediente 02-000481-0639).
131
encuentra limitada su autonomía para organizar la prestación del servicio por las
disposiciones impuestas por la empresa y que el conductor únicamente se limita a
aceptar. El contrato de Uber prácticamente minimiza cualquier posibilidad de
disposición que el conductor de Uber tiene sobre la prestación del servicio.
132
CAPITULO IV: REFORMA AL CÓDIGO DE TRABAJO Y
REGLAMENTO
133
A continuación, se indicará la motivación de la reforma al Código de Trabajo
y posteriormente, se expondrá el texto legal.
Motivación
134
La economía colaborativa en el sector de transporte consiste en que a través
de una plataforma tecnológica se conectan usuarios que requieren el servicio de
transporte de personas y conductores disponibles para dar el servicio. Si bien
existen varios ejemplos de economía colaborativa en el sector de transporte,
resulta particularmente importante analizar el caso ridesharing, es decir, cuando el
servicio se presta a cambio de una compensación económica, ya que muchas
empresas están tomando este tipo de economía colaborativa como su actividad
lucrativa principal, explotándola y creando toda una organización empresarial.
135
según lo establecido por la doctrina, la jurisprudencia y la normativa, determinan la
existencia de una relación laboral que debe ser tutelada por el derecho laboral.
ASAMBLEA LEGISLATIVA
PROYECTO DE LEY
Artículo único.- Para que se adicione el artículo 132 bis en el capítulo duodécimo
del Título II de la Ley 2 y se lea de la siguiente manera:
136
c) El servicio de transporte privado lo realice el conductor en representación
de la empresa tecnológica de servicio de transporte.
d) El conductor debe ser económicamente dependiente de la empresa
tecnológica de servicio de transporte privado.
Considerando:
137
3- Se promueve el presente reglamento con el cual se busca darle tutela y
seguridad jurídica a las partes que intervienen en este tipo de relación laboral.
PODER EJECUTIVO
DECRETO
LA PRESIDENCIA DE LA REPÚBLICA Y EL MINISTRO DE TRABAJO
DECRETA:
Artículo 1: Objeto
El objeto del presente reglamento es regular las relaciones laborales que surgen
entre la empresa tecnológica de servicio de transporte privado y el conductor.
Artículo 2: Conceptos
Empresa tecnológica de servicio de transporte privado: persona jurídica que ofrece
y coordina el servicio de transporte privado de personas, a través de una
plataforma tecnológica.
Conductor: persona física que presta el servicio de transporte privado de personas
en representación y bajo la dirección de la empresa tecnológica de servicios de
transporte privado.
Usuario: persona que solicita el servicio de transporte privado a través de la
plataforma tecnológica proporcionada por la empresa.
Servicio de transporte privado: servicio brindado por las empresas tecnológicas de
carácter privado a cambio de una remuneración
138
Plataforma tecnológica: herramienta tecnológica que permite la conexión y el
intercambio de información entre los usuarios que requieren el servicio de
transporte privado y los conductores.
Artículo 3: Requisitos
Para que la relación laboral surgida entre la empresa tecnológica de servicio de
transporte privado y el conductor sea regulada por este reglamento debe cumplir
con los siguientes requisitos:
a) El conductor debe brindar una prestación personal que consista en el
servicio de transporte privado de personas.
b) El servicio de transporte privado se ofrece bajo las órdenes,
dirección y control de la empresa tecnológica de servicio de
transporte.
c) El servicio de transporte privado lo debe realizar el conductor en
representación de la empresa tecnológica de servicio de transporte.
d) El conductor debe ser económicamente dependiente de la empresa
tecnológica de servicio de transporte privado.
Artículo 4: Contrato
Las partes deben suscribir un contrato en el que se indique de manera clara y
precisa las condiciones bajo las cuales se prestará el servicio de transporte
privado, así como las cualidades de las relaciones que surjan de la prestación del
servicio entre los usuarios, la empresa y el conductor.
139
Artículo 6: Remuneración
La empresa tecnológica de servicio de transporte privado le pagará al conductor
por cada viaje que realice, según el porcentaje acordado por las partes. El pago
recibido por el conductor no puede ser inferior al establecido en el Decreto de
Salarios Mínimos para trabajadores semicalificados.
Artículo 7: Vacaciones
140
Los conductores tendrán el mismo seguro social que el resto de trabajadores
privados, por lo cual, le resultan aplicables las disposiciones que al respecto estén
establecidas.
141
Artículo 15: Legislación supletoria
En lo que sea compatible y no contradiga lo estipulado en esta ley será aplicable a
la relación existente entre la empresa tecnológica de servicios de transporte
privado y los conductores el código de trabajo, las leyes supletorias o conexas.
142
CONCLUSIÓN
En este caso, la ciencia del derecho ocupada fue el derecho laboral, que
tiene como base la relación laboral, esta a su vez se compone de sujetos y
elementos. Lo sujetos lo forman los patronos y los trabajadores, que como se
detalló en la investigación, tienen una serie de derechos y obligaciones. Por otra
parte, los elementos que proporciona la normativa costarricense son: la prestación
personal de un servicio, la remuneración; que puede ser de variada índole, y la
subordinación.
143
encargados, junto con el elemento de subordinación, en los casos de zonas grises
de atinar si se está o no ante una relación laboral.
144
empresas emergidas bajo este tipo de sistema, un ejemplo de ello es la empresa
Uber.
Uber es una empresa que opera a nivel mundial, la cual es titular de una
plataforma tecnología encargada de conectar a clientes que requieren de un
servicio de trasporte privado, con choferes dispuestos a brindar ese servicio a
cambio de una remuneración económica. La misma indica la inexistencia de una
relación laboral entre la empresa y los socios conductores. No obstante, al analizar
jurídicamente dicha relación, se ha concluido que sí existe relación laboral entre
las partes.
Por su parte, Uber no está regulada actualmente dentro del marco jurídico de
Costa Rica, sin embargo, hay un proceso en el Tribunal Contencioso
Administrativo sin resolución. También, en la Asamblea Legislativa se encuentra
un proyecto de Ley denominado Ley de Movilidad Colaborativa, empero, no se
refiere a la relación existente entre la empresa y los conductores, menos aún, a la
naturaleza jurídica de la empresa Uber.
145
reconoció como laboral la relación que hay entre los conductores de Uber y la
empresa Uber, mientras que en la República de Chile, se desconoció esta relación
como laboral, no obstante, en el Congreso se encuentra actualmente en trámite el
proyecto de ley número 10601-15 con el que se pretende regular la situación
jurídica de la empresa Uber y de todas aquellas empresas que se dediquen al
transporte privado remunerado de personas. En lo que respecta al caso de
España, aún no está definida la situación jurídica de estas empresas, aunque el
Tribunal de Cataluña, indicó que si hay relación laboral entre la empresa Uber y
sus conductores, lo cierto es que los procesos donde se involucra Uber están en
espera de lo que vaya a resolver el Tribunal de Justicia de la Unión Europea.
146
desconectar al conductor por incumplimiento del contrato, la realización de un acto
que afecte la imagen de la empresa o de manera discrecional.
147
tradiciones. Por lo tanto, es necesario crear un marco jurídico especial que tome
en cuenta las especificaciones de este tipo de relaciones.
148
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