Teoria General Del Proceso - Sesiones
Teoria General Del Proceso - Sesiones
Teoria General Del Proceso - Sesiones
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- Inmediación
CONCENTRACION. Se parte de la idea que para ser más eficiente, es mejor dejar atrás
los procesos con un poco de etapas y más bien concentrarlas y reunirlas en un par de
audiencias. Desde el 89, se creó el art 101 del CPC para concentrar las etapas. Se
buscaba que se organizaran en 2 momentos las etapas del proceso; se decía que la mejor
manera de tener un proceso más rápido es a través de la oralidad.
INMEDIACION. Indica que entre 2 cosas, hay una relación sin nada que la medie, sin que
haya alguien entre una y la otra. La comunicación sea directa. La relación entre el juez
y los medios de prueba es inmediata, no hay intermediación, es directa.
Entre el juez y las partes no existe un escrito de por medio, este principio se pone en
evidencia en las 2 audiencias:
- A. Instrucción: el juez debe escuchar a las partes en los alegatos de conclusión y
el juez debe dictar sentencia oral
- A. Inicial: medios de prueba puede agotarlos todos en audiencia, si lo cumple,
puede dictar sentencia, pero debe escuchar los alegatos de conclusión.
La única prueba en la que existe inmediación es la inspección judicial, puesto que entre
el juez y la fuente de prueba no existe nada. En las demás pruebas no existe una
inmediación absoluta, el juez necesitará de más cosas para llegar a una conclusión.
Art 5 CGP: CONCENTRACIÓN. El juez deberá programar las audiencias y diligencias de
manera que el objeto de cada una de ellas se cumpla sin solución de continuidad. No
podrá aplazar una audiencia o diligencia, ni suspenderla, salvo por las razones que
expresamente autoriza el CGP. El problema es que no hay causales taxativas estipuladas
en el código, puede llevar a un problema.
Art 6. INMEDIACION. El juez deberá practicar personalmente todas las pruebas y las
demás actuaciones judiciales que le correspondan. Solo podrá comisionar para la
realización de actos procesales cuando expresamente este código se lo autorice.
Lo anterior, sin perjuicio de lo establecido respecto de las pruebas extraprocesales, las
pruebas trasladadas y demás excepciones previstas en la ley. Cuando se comisiona a la
práctica de pruebas, es un prórroga de la competencia, es una excepción a la regla de la
inmediación.
EXCEPCIONES A LA INMEDIACION
Lo ideal es que el juez practique todos los medios de prueba, escuche a la partes y
escuche los alegatos de conclusión pero esto no siempre sucede:
1. Comisión para la práctica de pruebas. El juez de conocimiento debe practicar
los medios de prueba, pero hay casos que por la competencia no se puede llevar
a cabo. No siempre se infirma a través de la comisión porque hay casos en los
cuales la comisión será un medio para traer los medios de prueba (art 6 – 37)
2. Prueba trasladada: está basado en el principio de la economía procesal, la
prueba trasladad de un proceso a otro. Un medio probatorio aportado y
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practicado en un proceso es posible de ser valorado en otro proceso por medio
de traslado. ¿Cuáles son los requisitos necesarios?
Son 2 según el art 174, tiene que tratarse de pruebas aportadas y practicadas con tal
que hayan sido decretadas. 1) copia simple. 2) debe darse el principio de contradicción.
Tiene que haber identidad de una de las partes, la parte debe haberlo solicitado.
“Las pruebas practicadas válidamente en un proceso podrán trasladarse a otro en copia
y serán apreciadas sin más formalidades, siempre que en el proceso de origen se
hubieren practicado a petición de la parte contra quien se aducen o con audiencia de
ella. En caso contrario, deberá surtirse la contradicción en el proceso al que están
destinadas. La misma regla se aplicará a las pruebas extraprocesales.
La valoración de las pruebas trasladadas o extraprocesales y la definición de sus
consecuencias jurídicas corresponderán al juez ante quien se aduzcan”.
Art 133 #7. Causales de nulidad: Cuando la sentencia se profiera por un juez distinto
del que escuchó los alegatos de conclusión o la sustentación del recurso de apelación.
Escuchar a las partes en los alegatos de conclusión, es una etapa necesaria, se ha vuelto
parte del principio de inmediación.
CSJ Sentencia – sala contenciosa adtiva. MP: Myriam Guerrero
1 instancia: se condena a la nación
2 instancia: se revoca la sentencia de 1 instancia porque se considera que los medios de
prueba no deberán llevar a la conclusión que tuvo el tribunal (C. Estado). se habla de
las posibilidades de trasladar medios de prueba.
La importancia de la prueba trasladad es que a través de ésta, se pueden ganar o perder
los procesos, es muy importante, pero también hay que tener cuidado con ella.
3. Pruebas extraprocesales (Pruebas anticipadas del CPC). Se hace alusión a la
posibilidad de pre constituir unos medios de prueba antes que inicie el proceso.
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Para responder lo anterior, podríamos enunciar 3 cosas:
1. Estrategia procesal: hoy en día no hay necesidad de probar que un testigo está
enfermo o la parte lo está para pedir pruebas anticipadas; se solicitará que se
demuestre la CONDUCENCIA, PERTINENCIA Y UTILIDAD y se argumentan los
propósitos, es decir, cumplir con los requisitos intrínsecos de la prueba
2. Prevención/ precaver un litigio
3. Pre constituir un medio de prueba
El juez civil municipal es el competente para mirar este tipo de pruebas.
En los casos de construcciones grandes al lado de casas pequeñas, para evitar un litigio
se puede pedir una prueba anticipada de inspección judicial.
Frente a los títulos valores, para evitar un litigio se hace un interrogatorio de parte
anticipado, puesto que a la persona le falta uno de los requisitos para constituir título
ejecutivo. Se obvia el proceso cuando se tiene la confesión anticipada.
¿Cómo se notifica el decreto de este medio de prueba? A través de la notificación
personal, porque no existe proceso. (Leer arts 183 – 190)
PRINCIPIOS DE LA LICITUD DE LA PRUEBA
a. Lealtad procesal
b. Oralidad
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A través del Decreto 4085 de 2011 se establecieron los objetivos y la estructura de la
Agencia, cuyo enfoque está orientado al diseño de estrategias, planes y acciones
dirigidos a dar cumplimiento a las políticas de Defensa Jurídica de la Nación y del
Estado; formular, evaluar y difundir las políticas de prevención de las conductas
antijurídicas, del daño antijurídico y la dirección, coordinación y ejecución de las
acciones que aseguren una adecuada defensa de los intereses litigiosos de la Nación.
Con la Agencia, el Gobierno busca unificar las políticas de defensa e información del
Estado en casos de interés estratégico.
Objetivos:
Según el artículo 2 del Decreto 4085 de 2011, la Agencia Nacional de Defensa Jurídica
tiene como objetivo el diseño de estrategias, planes y acciones dirigidos a dar
cumplimiento a las políticas de defensa jurídica de la Nación y del Estado definidas por
el Gobierno Nacional; la formulación, evaluación y difusión de las políticas en materia
de prevención de las conductas antijurídicas por parte de servidores y entidades
públicas, del daño antijurídico y la extensión de sus efectos, y la dirección, coordinación
y ejecución de las acciones que aseguren la adecuada implementación de las mismas,
para la defensa de los intereses litigiosos de la Nación.
b) Aquellos relacionados con procesos en los cuales haya sido demandado un acto
proferido por una autoridad pública o un órgano estatal del orden nacional, tales como
leyes y actos administrativos, así como aquellos procesos en los cuales se controvierta
su interpretación o aplicación.
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Funciones:
Por su parte, la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado cumplirá las siguientes
funciones:
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2. En relación con la coordinación de la defensa:
(iii) Coordinar o asumir la defensa jurídica del Estado en los procesos que
se adelanten ante organismos y jueces internacionales o extranjeros,
de conformidad con los tratados y acuerdos que regulen la materia,
salvo las controversias a las que se refiere el numeral siguiente.
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(iv) Apoyar al Ministerio de Comercio, Industria y Turismo en la defensa
de las controversias comerciales internacionales del Estado
colombiano y en los procesos que se adelanten en instancias
internacionales en relación con obligaciones contenidas en tratados
internacionales en materia de inversión.
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(ii) Incorporar dentro del Sistema Único de Gestión e Información las variables
estadísticas que se requieran para la estimación permanente y actualizada
del pasivo contingente por sentencias y conciliaciones de las entidades
públicas, de acuerdo con los requisitos definidos por el Ministerio de
Hacienda y Crédito Público, en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo
3° de la Ley 819 de 2003.
1. Como interviniente, en los asuntos donde sea parte una entidad pública o
donde se considere necesario defender los intereses patrimoniales del
Estado.
2. Como apoderada judicial de entidades públicas, facultada, incluso, para
demandar.
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a) Proponer excepciones previas y de mérito, coadyuvar u oponerse a la
demanda.
b) Aportar y solicitar la práctica de pruebas e intervenir en su práctica.
c) Interponer recursos ordinarios y extraordinarios.
d) Recurrir las providencias que aprueben acuerdos conciliatorios o que
terminen el proceso por cualquier causa.
e) Solicitar la práctica de medidas cautelares o solicitar el levantamiento de
las mismas, sin necesidad de prestar caución.
f) Llamar en garantía.
Así mismo, en toda tutela, la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado
podrá solicitarle a la Corte Constitucional la revisión de que trata el artículo
33 del Decreto 2591 de 1991.
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El Código General del Proceso, en su artículo 532 consagra que podrán ser
sujetos de este únicamente las personas naturales que no sean comerciantes (se
entiende por comerciante aquellas personas que profesionalmente se ocupan de
algunas de las actividades consideradas como mercantiles en el art. 20 del
Código de Comercio).
El término designado por el legislador, tiene como finalidad que este trámite sea
lo más ágil posible, por lo cual se designó un término de 60 días calendario,
computables desde la aceptación, por parte de un notario o conciliador
designado del lugar de domicilio del deudor, de la solicitud de inicio del proceso
de insolvencia hasta el cierre de la negociación, pudiendo este tiempo ser
prorrogado por 30 días más a solicitud de los acreedores o del deudor, para una
duración máxima de 90 días. Dentro de este plazo, a solicitud de parte, un juez
civil municipal del domicilio del deudor tendrá competencia para la
determinación de la existencia, naturaleza y cuantía de las obligaciones en
discusión.
Se entiende que el proceso culmina cuando (i) se logra un acuerdo de pago con
los acreedores; o (ii) fracasa la negociación y se inicia la liquidación patrimonial.
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El artículo 538 del Código General del Proceso –CGP– establece los principales
requisitos que debe cumplir una persona natural no comerciante para entrar en
un proceso de insolvencia:
Encontrarse en mora de dos o más obligaciones a favor de dos o más
acreedores por más de 90 días, es decir, que no haya realizado el pago de sus
deudas por más de 3 meses y que dichas deudas estén en cabeza de más de dos
personas naturales o jurídicas.
Tener dos o más procesos ejecutivos en su contra. En otras palabras, tener
dos o más demandas ante un juzgado, mediante las cuales los acreedores
solicitan el pago de lo que se les adeuda.
Es preciso aclarar que debe darse una de las anteriores situaciones, no
necesariamente ambas, es decir, puede presentarse para el proceso de
insolvencia si se encuentra en mora prolongada o si tiene procesos ejecutivos en
su contra.
Entidades competentes
El artículo 533 del CGP establece que se encuentran autorizadas para llevar a
cabo procesos de insolvencia las siguientes entidades:
Centros de conciliación del lugar del domicilio del deudor que se
encuentren autorizados por el Ministerio de Justicia y del Derecho (es
importante que solicite de antemano la autorización por parte del Minjusticia al
centro de conciliación al que acuda, para evitar inconvenientes o nulidades en
su proceso a futuro).
Notarías del lugar de domicilio del deudor.
Nota: los procesos de insolvencia deberán ser llevados de forma gratuita ante
centros de conciliación de consultorios jurídicos de facultades de derecho.
En este punto es importante precisar que los consultorios jurídicos se
encuentran facultados para llevar procesos de insolvencia de cuantía
mínima, es decir, de hasta 40 salarios mínimos mensuales legales vigentes
–smmlv– ($33.124.640 para 2019), según lo dispone el artículo
2.2.4.2.5.2 Decreto 2462 de 2015. Si su pasivo (deuda total) supera este
monto, deberá acudir a un centro de conciliación privado.
En igual sentido, los centros de conciliación de entidades públicas deberán
prestar sus servicios gratuitamente. No obstante, el solicitante (deudor)
deberá correr con los gastos de comunicaciones (correo terrestre u otro) y
gastos secretariales y de trámite a los que haya lugar, como, por ejemplo,
autenticación de documentos (artículo 535 del Código General del Proceso).
En lo que concierne a centros de conciliación privados y notarías, estas
entidades se encuentran autorizadas para cobrar por sus servicios (artículo
2.2.4.2.6.1.1 Decreto 2462 de 2015)
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Efectos de entrar en un proceso de insolvencia
Acuerdo de pago
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4. EL ENSAMBLE AL C.G.P. DE LAS FACULTADES JURISDICCIONALES DE
AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS, MODIFICACIONES Y DEROGACIONES
AL DERECHO SUSTANCIAL REALIZADAS POR EL C.G.P.
JURISDICCIÓN
CARACTERÍSTICAS DE LA JURISDICCIÓN:
1. Es una sola, es única, porque una sola es la función de ADMINISTRAR
JUSTICIA (no importa cuál sea la naturaleza jurídica del asunto). Sin embargo,
la Constitución Política y la Ley Estatutaria de la Administración de Justicia
(270/96, modificada por la 1285/09) hablan de la existencia de DIFERENTES
JURISDICCIONES, lo cual no significa que existan varias funciones, sino que
obedece a una imprecisión de carácter técnico de estas dos leyes, ya que EN
REALIDAD cuando la Constitución Política habla de varias jurisdicciones no
hace referencia a ese concepto, sino al de COMPETENCIA (la cual es la manera
como se organiza la jurisdicción para cumplir sus funciones de acuerdo a sus
especialidades).
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2. La jurisdicción se ejerce de manera autónoma e independiente, lo cual
significa que los jueces de la República gozan de autonomía para resolver las
controversias que se someten a su conocimiento, solamente están atados al
imperio de la Ley (en sentido amplio). La independencia se manifiesta en que
ninguna autoridad pública puede decirle a un juez cómo resolver las
controversias, no se permite que autoridades de la misma rama judicial ni de
otra rama digan, den consejos, sugerencias u órdenes a los jueces de cómo
resolver las controversias. El artículo 7º del Código General del Proceso
consagra que están vinculados al imperio de la Ley y en caso de apartarse a de
ella deben anexar sus fundamentos de peso (así mismo al apartarse de su
doctrina probable1). Asimismo, la Ley Estatutaria de la Administración de
Justicia en su Art. 5º resalta la autonomía e independencia de los jueces.
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Cuando el mismo juez tiene varias decisiones diferentes encontradas en un corto período de tiempo, ante ello el juez debe exponer sus
razones de peso.
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de organización se dé la vacancia judicial, épocas donde no funcionan los
juzgados, etc.
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Corte
Constitucional
Corte Suprema de
Justicia
RAMA JUDICIAL
Consejo de Estado
Consejo Superior de
la Judicatura
Fisacalía General de
la Nación
Jueces y Tribunales
Justicia penal
Jurados
militar
Particulares* Arbitros
Conciliadores
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III. Jurados. De conciencia en los procesos penales, aunque ésta figura está prevista
en la Constitución, la ley penal no la ha desarrollado y en consecuencia hoy en
día no se opera de esta manera. Algún día el legislador modificará la estructura
del sistema penal para darle cabida, no obstante, esa figura no ha sido llevada
a cabo.
Función
Jurisdiccional
Función
Autoadministrativa
Función Consultiva
Función de Iniciativa
Legislativa
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La función jurisdiccional se ejerce con imparcialidad, es decir, la administración
de justicia es una función del Estado a través de sus agentes que son los jueces de la
República, los cuales son terceros ajenos a los conflictos y sin intereses personales en
el fallo, en excepción del interés de resolver el conflicto conforme al Derecho.
Para garantizar la imparcialidad del juez, la ley ha establecido mecanismos procesales
que permiten que cuando un juez vea afectada su imparcialidad o pueda llegar a
afectar esta, se separe del conocimiento del proceso y así la competencia se tenga que
trasladar a otro juez que garantice su imparcialidad. Estos mecanismos se conocen
como IMPEDIMENTOS y RECUSACIONES.
El impedimento proviene del juez mismo e indica a las partes que él no cuenta con
imparcialidad y para ello debe apoyarse en una causal legalmente establecida. Por su
parte, la recusación es una manifestación que formula una de las partes contra el juez,
solicitando que se declare el desconocimiento del proceso (separado del
conocimiento) por haber operado varias de las causales establecidas en la ley para
ello, las cuales pueden ser familiares, cercanías con las partes, así como interés directo
y particular con la solución del conflicto.
La ley les atribuye a los jueces distintos poderes para lograr el efectivo cumplimiento
de la función jurisdiccional, los cuales les permiten administrar justicia. Dentro de
estos están:
1. El poder de impulso del proceso: En virtud de este los jueces cuentan con
impulso para evitar la paralización del proceso por culpa de las partes. Esta
es la obligación del juez de adoptar las medidas necesarias para el desarrollo
del proceso a su terminación. De manera que el juez puede imponer sanciones
procesales para aquellos casos en que la omisión de las partes no deja avanzar
el proceso.
2. El poder de ordenación: Contempla que los jueces cuentan con la posibilidad
de adoptar medidas para que el proceso se desarrolle adecuadamente y se
puedan superar los tropiezos u obstáculos de carácter formal que impidan su
normal desarrollo, con el fin de darle orden al proceso y evitar parálisis y
tropiezos.
3. El poder de instrucción: Consiste en la afirmación de que los jueces no son
simples espectadores, sino protagonistas activos del proceso y están
interesados en que la decisión se tome dentro del Derecho, por lo que pueden
solicitar pruebas de oficio necesarias para encontrar la verdad y no para
beneficiar a una de las partes.
4. El poder sancionatorio: Los jueces cuentan con el poder de sancionar a las
partes, los apoderados o a los sujetos en general que no colaboren con la
administración de justicia, es decir, cuando una parte, su apoderado o un
tercero estén obstaculizando el normal desarrollo de un proceso, los jueces de
la República pueden imponer sanciones de carácter pecuniario, ordenar
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arrestos o que las autoridades competentes investiguen penal o
disciplinariamente, etc.
5. El poder decisorio: Se tiene como deber resolver el conflicto y de hacerlo así,
cuando no exista una ley exactamente aplicable al caso, los jueces, así como
tienen poderes también tiene responsabilidades que pueden ser de orden
penal, disciplinario y patrimonial por el incumplimiento de sus funciones. Hay
que advertir que mientras la responsabilidad penal y disciplinaria vincula a
los jueces como funcionarios públicos-servidores del Estado, la
responsabilidad civil y patrimonial recae en cabeza del Estado (por ejemplo,
cuando se causa un perjuicio o una pena es el Estado quien queda con la
obligación de indemnizar plenamente, como cuando hay error judicial,
defectuoso funcionamiento de la administración de justicia, detenciones
arbitrarias, etc.). El juez responderá con su patrimonio cuando su conducta se
califique como dolosa o gravemente culposa, caso en el cual su
responsabilidad patrimonial no es con la víctima, sino que adquiere la
obligación de integrar al Estado la condena que este tuvo que pagar a causa de
su conducta dolosa o gravemente culposa.
De impulso del
proceso
De ordenación
Poderes
De instrucción
Sancionatorio
De decisión
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Estructura de la Rama Judicial del Poder Público
SESIÓN 5
1. EL PROCESO MONITORIO.
Es un proceso donde se requiere al deudor de un título que no presta merito
ejecutivo, para que se manifieste si se ha de pagar. Debe ser contractual, exigible,
dineraria (mínima cuantía). La providencia es título ejecutivo.
Proceso declarativo. El acreedor de una obligación contractual de mínima cuantía
que no tiene en su poder un título que preste merito ejecutivo, acude ante el juez
para que se requiera a su deudor con el propósito que se manifieste si ha de pagar.
CARACTERISTICAS:
El acreedor no puede estar pendiente de ejecutar la prestación.
Mínima cuantía – puede adelantar sin abogado, de 1 instancia
Obligación dineraria
Ante el juez civil municipal, se presentan pruebas, el juez dicta auto donde requiere
al deudor y le da 10 días para manifestarse, puede:
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- Aceptar que debe la suma y pagar: se acaba el proceso. Si acepta que paga, se da
sentencia que puede servir como título ejecutivo.
- Expone razones para oponerse al requerimiento: se convierte en un proceso
verbal sumario.
- No responde o no asiste: se dicta sentencia donde se declara existencia del
crédito.
PRUEBAS
La técnica probatoria es más cercana a las disciplinas reconstructivas, trata de
reconstruir una serie de hechos con ganas de ponerlo al servicio del aparato judicial;
No solo se habla de pruebas cuando se está en un litigio, es importante para cumplir la
seguridad jurídica del Estado.
Se parece a las técnicas de reconstrucción del historiógrafo.
Los registros son medios de prueba, encontramos el registro de instrumentos públicos
y el registro civil, estos ayudan al trafico jurídico, da agilidad, da seguridad jurídica,
prohíbe la clandestinidad.
Probar puede ser entendido en 2 acepciones:
- Fuera del derecho (general): probar puede ser entendido como acreditar o
reconstruir
- Dentro del derecho (especial): se usa para acreditar la veracidad o falsedad que
hacen las partes en los procesos.
Los hechos son cosas físicas, se están en un error cuando se cree que probar es acreditar
porque los hechos son entidades físicas. Se puede acreditar las afirmaciones o
negaciones que tienen los sujetos respecto de los hechos.
Hay 2 acepciones:
LENGUAJE: Los enunciados lingüísticos serán los posibles de dar un significado
verdadero o falso; de acuerdo a reconstruir los hechos, los epistemológicos no se
pueden reconstruir; por esto, Heráclito decía que nadie se baña 2 veces, en un mismo
rio”.
Los hechos no se pueden reconstruir porque ya sucedieron, se dice que vamos a
despegar una actividad que es de carácter lógico y que no tiene como finalidad volver a
realizar el hecho, se hace una reconstrucción fáctica del hecho.
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En el DERECHO: se ha aceptado estas 2 acepciones. Desplegar una conducta con la cual
se pretende demostrar afirmaciones o negaciones sobre los hechos si son verdaderos o
falsos”. Se da un proceso reconstructivo de carácter lógico.
En el derecho probatorio sucede lo mismo, hay una serie de fuentes que se llamaran
MEDIOS DE PRUEBA (documentos), dictamen pericial, declaración de parte, inspección
judicial. Después de analizar los medios de prueba, las partes empiezan a plantear
hipótesis sobre lo sucedido en el caso.
Al final de esto, nos llevaron a una conclusión, la cual conocemos como la sentencia.
1. Fuentes de prueba
2. Medios de prueba
3. Argumentos de las partes (Dte/ Ddo/ fiscal)
4. Sentencia (conclusión)
Medios de prueba: son los utensilios para llevar la prueba al proceso, utilizados por las
partes para generar hipótesis. Lo que las partes formulan según lo que dicen que ha
sucedido. Las hipótesis pueden ser contradictorias, así tengan la misma fuente de
prueba.
¿Qué se puede probar? Acreditar afirmaciones/negaciones de acuerdo con los hechos,
recae sobre A/N de hechos. El hecho es una categoría o construcción histórica.
JORDI PERRIER BELTRAN: hechos extrajurídicos que sirven al derecho, basado en la
estructura de la norma jurídica.
1) SUPUESTO DE HECHO 2) CONSECUENCIA JURIDICA
Hechos que interesan al derecho: el D no opera frente los hechos brutos, no importan
si no están recogidos en un supuesto de hecho. Solo interesan los hechos cuando están
incluidos en una norma o llevan a una determinada consecuencia jurídica.
El objeto de los medios de prueba son los hechos, aquellos relevantes para el derecho,
susceptibles de ser evaluados en normas jurídicas.
Hay hechos que conocen como hechos psicológicos también susceptibles de prueba; los
actos jurídicos, también son objeto de prueba. La distinción entre hechos y actos está
en el elemento volitivo aunque ambos generan una consecuencia jurídica.
Según VALENCIA ZEA, hay 2 elementos que se dan para definir si es hecho y acto
jurídico:
1) Volitivo
2) El valor que le da el legislador. El objeto de prueba es el universo
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El objeto de prueba son los hechos (lo que ha sucedido o está sucediendo, pasado o
presente), pueden ser:
- Todo lo que representa la conducta humana, acontecimientos, hechos o actos
humanos
- Hechos de la naturaleza que no intervienen en la actividad humana
- Las cosas, los objetos materiales, sea o no producto del hombre
- La persona física humana, su estado de salud.
- Los estados y hechos psíquicos o internos del hombre
- Los hechos y las afirmaciones
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Las AFIRMACIONES/NEGACIONES INDEFINIDAS, ciertos lados de la doctrina dicen que
están exentos de prueba, cuando hablamos de este tipo de afirmaciones, hace falta
algunos de los elementos que determinen el tiempo, modo o lugar.
Se vuelven importantes para el proceso y para el derecho, cuando se incorporan a este
a través de las pretensiones, excepciones, etc. No es muy conveniente utilizar este tipo
de afirmaciones o negaciones.
Son relevadas de prueba por su difícil forma de probar. Los hechos son indefinidos
porque así ocurrieron en la vida real. Una afirmación indefinida se puede llevar a ser
una afirmación definida, y así, se convierte en susceptible de ser probado.
HECHOS ACEPTADOS POR AMBAS PATES EN LA FIJACION DEL OBJETO DEL LITIGIO,
en la audiencia inicial hay una parte de ésta que se llama fijación del objeto del litigio
(art 372 #7 inc 4).
Las partes deberán ponerse de acuerdo sobre qué hechos están de acuerdo y aquellos
que son susceptibles de prueba de confesión. Se fija el objeto del litigio, demostrando
los hechos que deben ser probados y los ya demostrados.
Art 372- #10: el juez prescindirá de los medios de prueba de aquellos hechos que ya se
hayan aceptado, puesto que ya probados, estos medios de prueba se vuelven superfluos.
¿QUIEN DEBE PROBAR?
Es el reparto del tema de prueba tanto para el demandante como para el demandado,
ésta repartición tendrá sus congruencias, la cual dependerá de lo que establezcan las
leyes sustanciales sobre el rol probatorio de cada parte.
La carga de probar es de quien alega “es para quien afirma y no para quien niega”,
aunque hay particularidades.
Art 167 CGP: CARGA DE LA PRUEBA. Incumbe a las partes probar el supuesto de hecho
de las normas que consagran el efecto que estas persiguen. A través de ésta regla, se
distribuye lo que cada una de las partes deberá probar, cuando se omite, lo más
probable es que se pierda el proceso.
Se habla de un principio llamado CARGA DE LA PRUEBA, este se ocupa de establecer:
1- Quien tiene que probar
2- Que debe quedar demostrado en el proceso para obtener una sentencia
favorable
3- Quien debe soportar los efectos lesivos o negativos de la falta de prueba, se
aplican en la sentencia.
A su vez, la CARGA DE LA PRUEBA, es una institución jurídica marco, que tiene una serie
de reglas para determinar cuál es su contenido. Este tipo de reglas tienen una
naturaleza procesal y sustancial.
NORMAS QUE HABLAN DE LA CARGA DE LA PRUEBA:
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- CGP art 167, es una norma procesal, incumbe a las partes probar el hecho que
tienen los efectos jurídicos que estas persiguen. El juez en algunos casos podrá
cambiar la carga de la prueba, de oficio o a petición de parte, todo esto, de
acuerdo a quien le queda más fácil probar
- CCivil art 1757: es una norma sustancial, incumbe probar las obligaciones o su
extinción a quien alega dicha cosa. Se debe probar la existencia del
DAÑO/NEXO/ACCION-OMISION.
- CCivil art 1604: es una norma sustancial, la prueba de la diligencia o cuidado
incumbe al que ha debido ejercerlo; la prueba del caso fortuito que lo alega. Se
habla de responsabilidad extracontractual.
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2) En procesos LABORALES, cuando hay duda sobre los hechos y cuando se prueba
el mínimo, siempre se tendrá en cuenta el beneficio del trabajador INDUBIO PRO
OPERARUM
3) En materia PENAL, se tendrá en cuenta siempre la favorabilidad del reo, siempre
deberá demostrar la culpabilidad el estado, la fiscalía. INDUBIO PRO REO –
PRESUNCION DE INOCENCIA
CARGA DINAMICA DE LA PRUEBA
Este concepto lo acuñaron los argentinos; los españoles hablan de la dulficacion de la
prueba. O también hablamos de la INVERSION DE LA CARGA DE LA PRUEBA.
En situaciones de dificultad probatoria, el juez deberá inaplicar dichas cargas, por su
imposibilidad probatoria. Cuando estamos frente a estos casos, el juez deberá aplicar
otros criterios, por ejemplo, solicitar a aquel que le quede más fácil probar, que lo haga.
ANTECEDENTES A LA CARGA DINAMICA DE LA PRUEBA
En Colombia, el consejo de estado en 1991 y luego en 1996, redacto una sentencia
donde dice que hay una irrupción de la carga dinámica de la prueba en los casos de
responsabilidad médica; se aplica la carga dinámica de la prueba, de acuerdo a lo
utilizado por la doctrina argentina.
Sentencia del 96: se analiza el casto concreto, el magistrado dice que en argentina hay
una nueva doctrina llamada la carga dinámica de la prueba, pero para solucionarlo, no
se aplica lo dicho en el obiter dicta. Se condena al médico y a la persona.
Se habla de la responsabilidad extracontractual del estado, primera vez que se habla de
la dificultad probatoria; se menciona en el obiter dicta, la teoría dinámica de la prueba.
La CORTE CONSTITUCIONAL (presunción judicial), en 3 casos ha aplicado este criterio.
A este hay que tenerle cuidado porque puede generar vulneración al debido proceso y
al derecho de defensa.
1. Derecho fundamental a la igualdad: casos de la comunidad LGBTI; cuando no
dejan entrar a una persona a un establecimiento público por su condición tal, la
corte dice que en estos casos, hay una presunción, porque son personas que han
sido tradicionalmente discriminadas.
De acuerdo a esto, se cambia la carga de la prueba, no será quien lo alega el que
deba probar, se presume el ánimo discriminatorio. Se crea una discriminación
probatoria para lograr la igualdad.
2. Grupos de personas en indefensión: población desplazada, estos se encuentran
en una situación de gravísima dificultad probatoria. Por ende, se invierte la carga
de la prueba para que sea la entidad la que demuestre que el señor no es
desplazado.
En virtud de la buena fe, se va a creer lo que diga el accionante.
3. Vulneración del derecho a la igualdad: cuando hay concurso y no se le da el
puesto al primero del concurso, si no al segundo.en estos casos también se
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presume la discriminación, por ende la entidad pública, deberá probar que hay
una razón objetiva para ésta.
El código general del proceso ha previsto 2 cosas, trae la posibilidad de invertir la carga
de la prueba y también permite que en la primera audiencia, el juez le diga a las partes
que les queda más fácil probar, para evitar que haya una vulneración al derecho de
defensa.
MEDIOS DE PRUEBA (art 165): son utensilios que son llevados al proceso por la vía de
la prueba solicitada por las partes o por el juez de oficio; se llevará al proceso las fuentes
de prueba. Se prueba a través de estos, en el CGP hay 10-11.
El inciso 2 de ese artículo dice que todas las nuevas tecnologías serán valoradas como
medios de prueba equivalente; los medios de prueba del art 165 son enunciativos, hay
más, pueden llevarse al proceso cualquier otro medio de prueba pero tienen los
siguientes límites:
- Licitud de la prueba (art29 CP)
- Las pruebas deben ser conducentes (limites internos)
- Pruebas deben ser útiles y,
- Pertinentes.
28
3. Decreto: (arts 168 – 169) acto procesal del juez en el que se toma una decisión
respecto de la solicitud y aporte de los medios de prueba; en este ordena la
práctica de pruebas y la incorporación de las aportadas. Para poder decretar, se
deben mirar primero los requisitos intrínsecos de los medios de prueba; el auto
que decreta tiene reposición.
No se pueden valorar los medios de prueba que a pesar de haber sido aportados
y solicitados, no hayan sido decretados. El decreto se hace a través de auto, se
hace un enlistamiento de los medios solicitados y aportados. Se da en la
audiencia inicial.
4. Practica: (art 175) se practican las pruebas que hayan sido solicitadas o
aportadas y a su vez, hayan sido decretadas por el juez; es cumplir con todos los
requisitos particulares de cada medio de prueba. Es la incorporación material
del medio de prueba al proceso.
5. Valoración: solo se podrán valorar lo medios que cumplan con el iter probatorio,
solo se valoran los medios decretados y practicados, que se consideren
probados. Se tiene que probar porque se basa en X y no en Y, se basa en el
principio de socialización,
REQUISITOS INTRÍNSECOS se debe cumplir con los siguientes 4 requisitos para que el
medio de prueba sea decretado.
1. Licito: no será licita una prueba que viole derechos fundamentales; es decir, la
licitud quiere decir que la prueba no puede vulnerar DDFF.
2. Conducente: la conducencia es la idoneidad legal, es un rezago de la tarifa legal,
busca garantizar también la seguridad jurídica.
3. Pertinente: es la relación entre el medio de prueba y el tema de prueba.
4. Útil: la capacidad que tiene el medio de prueba para afirmar o negar lo que se
pretende en la demanda.
Artículos CGP:
Art 82. Salvo disposición en contrario, la demanda con que se promueva todo proceso
deberá reunir los siguientes requisitos:
6. La petición de las pruebas que se pretenda hacer valer, con indicación de los
documentos que el demandado tiene en su poder, para que este los aporte.
7. El juramento estimatorio, cuando sea necesario.
29
En la demanda deben ser allegados todos los medios de prueba que se tienen y los que
se pretenden pedir, como el dictamen pericial.
Art 84 (Anexos de la demanda). A la demanda debe acompañarse:
2. La prueba de la existencia y representación de las partes y de la calidad en la que
intervendrán en el proceso, en los términos del artículo 85.
3. Las pruebas extraprocesales y los documentos que se pretenda hacer valer y se
encuentren en poder del demandante. (Parecido a la figura de la exhibición).
Art 85. La prueba de la existencia y representación de las personas jurídicas de derecho
privado solo podrá exigirse cuando dicha información no conste en las bases de datos
de las entidades públicas y privadas que tengan a su cargo el deber de certificarla.
Cuando la información esté disponible por este medio, no será necesario certificado
alguno.
En los demás casos, con la demanda se deberá aportar la prueba de la existencia y
representación legal del demandante y del demandado, de su constitución y
administración, cuando se trate de patrimonios autónomos, o de la calidad de heredero,
cónyuge, compañero permanente, curador de bienes, albacea o administrador de
comunidad o de patrimonio autónomo en la que intervendrán dentro del proceso. Si no
se tienen las anteriores, hay que seguir lo estipulado en el art 85.
Art 93. El demandante podrá corregir, aclarar o reformar la demanda en cualquier
momento, desde su presentación y hasta antes del señalamiento de la audiencia inicial.
La reforma de la demanda procede por una sola vez, conforme a las siguientes reglas:
1. Solamente se considerará que existe reforma de la demanda cuando haya alteración
de las partes en el proceso, o de las pretensiones o de los hechos en que ellas se
fundamenten, o se pidan o alleguen nuevas pruebas.
Art 96. La contestación de la demanda contendrá: 4. La petición de las pruebas que el
demandado pretenda hacer valer, si no obraren en el expediente.
Art 168. Rechazo: El juez rechazará, mediante providencia motivada, las pruebas
ilícitas, las notoriamente impertinentes, las inconducentes y las manifiestamente
superfluas o inútiles.
Art 173. Oportunidades probatorias. Para que sean apreciadas por el juez las pruebas
deberán solicitarse, practicarse e incorporarse al proceso dentro de los términos y
oportunidades señalados para ello en este código.
En la providencia que resuelva sobre las solicitudes de pruebas formuladas por las
partes, el juez deberá pronunciarse expresamente sobre la admisión de los documentos
y demás pruebas que estas hayan aportado. El juez se abstendrá de ordenar la práctica
de las pruebas que, directamente o por medio de derecho de petición, hubiera podido
conseguir la parte que las solicite, salvo cuando la petición no hubiese sido atendida, lo
que deberá acreditarse sumariamente.
30
Las pruebas practicadas por comisionado o de común acuerdo por las partes y los
informes o documentos solicitados a otras entidades públicas o privadas, que lleguen
antes de dictar sentencia, serán tenidas en cuenta para la decisión, previo el
cumplimiento de los requisitos legales para su práctica y contradicción. (todos los
anteriores condensados).
Art 175. Las partes podrán desistir de las pruebas no practicadas que hubieren
solicitado. No se podrá desistir de las pruebas practicadas, excepto en el caso
contemplado en el inciso final del artículo 270.
Art 321. Son apelables: 3. El que niegue el decreto o la práctica de pruebas. El auto que
admite o niega las pruebas, tiene apelación y reposición.
Art 327. Trámite de la apelación.
PRINCIPIOS DEL DERECHO PROBATORIO
¿Pueden las partes desistir los medios de prueba que hayan sido aportados? Sí, siempre
y cuando no se hayan practicado, incluso cuando han sido decretados.
Todos los medios practicados, deben ser valorados; en el caso de medios documentales,
los que no requieren de la práctica, pueden desistirse, solo antes del decreto del medio.
Trámite de la tacha de falsedad: es un incidente en el que se pretende investigar la
veracidad de un medio de prueba; termina por la decisión del juez o por el desistimiento
de la parte, en las pruebas documentales se puede desistir hasta antes de la declaración
de la tacha de falsedad. Auto que admite pruebas: tiene recurso de reposición (318) y
apelación (321-3).
NECESIDAD DE LA PRUEBA
Se puede ver desde 2 aspectos:
La decisión judicial debe estar fundada en los medios de prueba legalmente aportados,
solicitados, decretados y practicados (Aspecto positivo). Se prohíbe la utilización del
conocimiento privado para fundar la decisión del juez (Aspecto negativo).
Cuando un juez relega la prueba de un hecho notorio hace uso de su conocimiento
privado y no está violando el principio de la necesidad de la prueba.
Conocimiento privado: acuñado por F. Stein, es el conocimiento en derecho, del entorno
y del acervo cultural, directo o indirecto, de los hechos de un litigio; no debe usarse
porque es contrario al principio de la necesidad de la prueba, además llevaría a la
parcialización del juez.
El origen del conocimiento puede ser por 1) la experiencia. 2) la razón. Las reglas de la
experiencia no son solo las personales del juez, sino las de la sociedad, está obligado a
incorporarlas para valorar los medios de prueba
Necesidad de la prueba: toda decisión judicial debe fundarse en pruebas alegadas y
decretadas en el proceso, el juez no puede utilizar el principio de valerse de su
conocimiento privado.
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Federico slein hico el anterior aporte doctrinal.
Caso: accidente en frente de los juzgados de la 10, el juez no puede utilizar su
conocimiento privado.
LEALTAD PROCESAL
Este principio se ha afianzado mucho más en el CGP.
Juan Montero Aronca de la Universidad de Valencia (ESP) dice que se puede entender
la lealtad procesal como el imperativo o la obligación de las partes de actuar en el
proceso de buena fe. Lo anterior, se ha entendido desde siempre en el D.Probatorio.
Pero hay una crítica a ésta posición, puesto que implicaría traer al derecho probatorio
el concepto de buena fe sustancial, y entonces, se preguntan ¿el deber de información,
se puede traer al proceso sin problema? ¿La contraparte informará lo que le
perjudique? (Hay deber de información de parte)
También, da una segunda definición donde dice que no es tanto que se actúe de buena
fe, sino que se prohíba actuar de mala fe (tesis que acoge el Dr. Toscano) Montero
Aronca dice que al decir que no se debe actuar de mala fe en el proceso, lo que quiere
decir es que se permite actuar de cualquier manera, con tal que no sea de mala fe. Por
lo anterior, no habría deber de información de parte.
¿Cuándo se actúa de mala fe?
- No se pueden traer testigos falsos o buscar que se practiquen medios de prueba
falsos
- No se pueden ocultar los medios de prueba a la contraparte
- Hay un deber de ser claro en la contestación de la demanda.
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salvo que la ley le atribuya otro efecto.” La falta del juramento estimatorio impedirá que
se condene al demandado.
Art 233: Colaboración entre las partes. “Las partes tienen el deber de colaborar con el
perito, de facilitarle los datos, las cosas y el acceso a los lugares necesarios para el
desempeño de su cargo; si alguno no lo hiciere se hará constar así en el dictamen y el
juez apreciará tal conducta como indicio en su contra.
Si alguna de las partes impide la práctica del dictamen, se presumirán ciertos los hechos
susceptibles de confesión que la otra parte pretenda demostrar con el dictamen y se le
impondrá multa de cinco (5) a diez (10) salarios mínimos mensuales”.
Art 238 #2-inc2. En la inspección judicial. “Cuando alguna de las partes impida u
obstaculice la práctica de la inspección se le impondrá multa de cinco (5) a diez (10)
salarios mínimos legales mensuales vigentes (smlmv) y se presumirán ciertos los
hechos que la otra parte pretendía demostrar con ella, o se apreciará la conducta como
indicio grave en contra si la prueba hubiere sido decretada de oficio”
Art 265. La exhibición. “La parte que pretenda utilizar documentos o cosas muebles que
se hallen en poder de otra parte o de un tercero, deberá solicitar, en la oportunidad para
pedir pruebas, que se ordene su exhibición”.
33
- Participar en la práctica de los medios prueba:
Frente a los documentos, existen unas formas especiales como 1) la tacha de falsedad:
es la oportunidad para desconocer la autenticidad de un documento firmado por
alguien. 2) el desconocimiento: cuando el documento debe ser realizado por alguien
especial pero no tiene la firma de este.
MEDIOS DE PRUEBA (165)
34
3. LA MEDIDA CAUTELAR INNOMINADA.
35
4. EL CAMBIO DE RADICACIÓN DEL PROCESO.
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5. TRÁMITES NOTARIALES.
ESCRITURA PÚBLICA:
El notario es un particular que tiene una función fedataria, es decir que da fe acera de
algo, ciertos eventos, también se busca dar seguridad jurídica. – Decreto ley 2148 de
1986.
Es un documento público realizado por un particular, el cual tiene una función fedataria.
Cuando un documento es autorizado por notario y almacenado en su archivo o se sigue
el protocolo notarial, estamos frente a UNA ESCRITURA PÚBLICA.
Art 13 – ley 960 del 70 nos da la definición de escritura pública diciendo que es un
escrito que se hace por notario y que documenta o da fe de ciertos actos que se dan o se
realizan frente a él, es un documento que contiene declaraciones de los actos ante un
notario y que tiene los requisitos de la ley.
ETAPAS DE LA ESCRITURA PUBLICA.
1) RECEPCION: es el acto en virtud del cual quienes van a realizar la escritura se
identifican, declaracion ante el notario
2) EXTENSION: se hace una declaración sobre el acto que se pretende realizar. Version
escrita de lo declarado
3) OTORGAMIENTO: asentimiento que se da al instrumneto extendido
4) AUTORIZACION: la fe que da el notario al título ya que este llenó todos los requisitos.
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NATURALEZA DEL PROCESO DE SUCESION
Se ha dicho que es declarativo o de jurisdicción voluntaria, el Dr. Hernán Fabio López
dice que es un proceso propio puesto que busca liquidar un patrimonio y transferirlo a
herederos.
Juez Competente: el del último domicilio del causante, si tenía varios se toma dónde
están sus negocios (factor territorial); la cuantía de los bienes (factor funcional).
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6. LAS DEGORATORIAS Y VIGENCIAS DEL CÓDIGO, PLAN Y COMISION DE
IMPLEMENTACIÓN DEL C.G.P.
La Ley (la Constitución, tratados internacionales, ley en sentido estricto, etc.) = Ley en
sentido lato (amplio):
No puede ser derogada, modificada o sustituida por las partes, excepto en los
casos que la misma ley lo autorice; se trata de una regla general, a diferencia de lo que
sucede con la ley civil y comercial que por regla general pueden ser modificadas por
las partes, debido a que se goza de la autonomía de la voluntad.
2. Art. 161, numeral 2° del CGP: Permite a las partes suspender el proceso de común
acuerdo por un determinado periodo de tiempo (autonomía de la voluntad).
3. Art. 278, numeral 1° del CGP: Las partes de común acuerdo pueden pedir al juez
que dicte sentencia de manera anticipada. Solo es así si el juez lo tiene a bien (cuando
las pruebas son suficientes para fallar).
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Las leyes procesales, así como el Derecho Procesal, indican igualmente dos aspectos
importantes:
En el tiempo
En el territorio
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VIGENCIA DE LA LEY EN EL TIEMPO:
La Ley procesal es de vigencia inmediata, se aplica a todos los procesos que están
en curso, salvo que la ley disponga otra cosa. Se aplica de manera inmediata a los que
procesos que están en curso. Ejemplo:
De manera excepcional la ley procesal puede ser ultractiva, lo que quiere decir
que puede seguir rigiendo situaciones hasta después de su derogación. Situaciones
adelantadas al interior de un proceso que al momento de entrar en vigor la ley son
actuaciones que todavía siguen tramitándose y que van a seguir siendo reguladas por
la ley anterior.
41
EJEMPLO: El CPC establecía que el recurso de apelación se puede sustentar
ante el juez de segunda instancia, pero el CGP establece que el recurso de
apelación se interpone y sustenta ante el juez de primera instancia, así no sea
él quien va a responder.
Establece que los contratos se prueban de conformidad con la ley vigente al momento
en el que ellos fueron celebrados, así esta ley sea posteriormente derogada. Ejemplo:
Contrato de compraventa sobre bienes muebles. Es un contrato de naturaleza
consensual, por ende, se puede comprobar con cualquier medio de prueba (libertad
probatoria). Posteriormente cambia la legislación y dice que solo puede probarse por
escrito.
La forma como se aporta la prueba debe ser conforme a la ley vigente, pero la manera
de demostrarlo es conforme a la ley vigente al momento de celebrar el contrato.
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2. Entrará a regir el 01/01/2014 de manera gradual en aquellos lugares donde el
Consejo Superior de la Judicatura determine que ya existen las condiciones de
administración de justicia y tecnología para aplicar la oralidad, teniendo como
plazo el 01/01/2017 (salas de audiencia con audio, video e internet).
3. A partir del 12/07/2012 ya empezaron a regir algunos artículos del CGP y otros
empezaron a regir el 01/10/2012, lo que quiere decir que hubo un grupo de
normas que se anticiparon para empezar a regir (Art. 627 del CGP; vigencia y
aplicación en el tiempo del nuevo Código).
EXCEPCIÓN: Sin embargo, el CGP trae instrumentos que permiten que los jueces
colombianos pidan ayuda a jueces extranjeros para adelantar diligencias fuera de
Colombia; este mecanismo se denomina COMISIÓN EN EL EXTRANJERO. Está prevista
en el artículo 41 del CGP. Se trata de actuaciones que deben adelantarse en el
extranjero por orden del juez civil.
Estas figuras permiten a la ley procesal colombiana traspasar fronteras; permite que
en Colombia se apliquen sentencias proferidas por jueces extranjeros, es decir,
autoridades colombianas hagan cumplir sentencias proferidas por jueces extranjeros.
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Estos mecanismos requieren adelantar un trámite denominado EXEQUATUR ante la
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil. Requiere que la CSJ revise que la
sentencia cumpla con:
El Art. 4 del CGP establece que es deber de todos los nacionales y extranjeros acatar la
Constitución y la Ley, lo que quiere decir que tanto a nacionales como a extranjeros se
les aplica la ley procesal colombiana (ratificada en el art. 18 del CC [obligatoriedad de
la ley]), sin embargo, en virtud de tratados internacionales Colombia accedió a pactar
INMUNIDAD JURISDICCIONAL, lo que quiere decir que hay algunos extranjeros que
no están obligados a acatar la ley procesal colombiana, se trata de los agentes
diplomáticos, que no deberán ser juzgados en Colombia, si no en su territorio nacional,
en virtud de la Convención de Viena de 1961-1963, Ley 6a de 1972 y Ley 17 de 1971.
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A. Cuando se trate de controversias sobre derechos reales, respecto de bienes
inmuebles en Colombia.
A los agentes diplomáticos se les reconoce un fuero especial; los procesos serán
fallados en única instancia por la CSJ, Sala de Casación Civil (art. 30, numeral 6° del
CGP).
SESIÓN 6
1. LA MEDIDA CAUTELAR INNOMINADA
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Consumativo: se ha embargado un bien pero para consumarlo, se
necesita secuestrarlo
Autónomo: orden de un juez para que se aprehenda un bien sin una
orden de embargo - pone el bien fuera del comercio.
Requisitos:
A petición de parte
Procede cuando la pretensión busca afectar un derecho real
Se debe dar una caución del 20% del total de las pretensiones (contrato de
seguros – aceptación bancaria – dinero efectivo)
Cuando la pretensión busca declarar la responsabilidad civil contractual o
extracontractual
b. inscripción de la demanda: igual a lo anterior, solo cambia la pretensión.
Debe ser a petición de parte y se debe dar caución; se permite que el
demandado establezca una contra-caución que garantice los perjuicios del
demandante – busca revocar la medida cautelar. Segunda instancia se puede
pedir secuestro y embargo de todos los bienes.
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e. servidumbre
f. expropiación
g. divisorios
h. pertenencia
Para poder saber cuándo expira el término, hay que saber desde que momento se debe
contar:
Si son términos para la realización de los actos del juez, empieza a contarse a partir del
DIA SIGUIENTE DE ENTRADA A SU DESPACHO. En algunas ocasiones corre a partir de
la notificación del auto admisorio de la demanda o del mandamiento ejecutivo al
demandado.
Términos otorgados a otros sujetos procesales: 1) si se trata de un término legal o
mixto, por lo general correrá el día siguiente a la notificación. 2) la notificación de
ciertas providencias determina el inicio de los términos legales en la mayoría de los
casos. 3) hay términos que empiezan a corren desde la ocurrencia de un hecho procesal.
4) algunos términos corren a partir de la realización de un acto o de un momento en
que debía efectuarse. 5) algunos empiezan a contarse a partir de la fecha que surte
traslado. 6) (excepción) hay casos en los que el término sólo empieza a correr cuando
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se encuentre en firme la providencia que da lugar a él. Algunos sólo corren después que
esté ejecutoriada la providencia.
Sólo se contarán términos en días hábiles, cuando el término expira en un día inhábil,
se extiende al día hábil siguiente; culminará en el momento que se acaba la jornada de
atención al público.
2. Improrrogabilidad (117): los términos son improrrogables, la ley lo ha
establecido y así debe ser. Pero para esta regla, hay una excepción, siempre y
cuando cumpla las siguientes reglas:
- No se trate de un término legal (a no ser que, en el caso específico, la ley autoriza
la prórroga.)
- Que lo solicite el sujeto el cual lo necesita
- Que se solicite antes de la expiración del termino
- Que la petición tenga una justa causa
- Que el plazo no haya sido prorrogado
- Si es un término mixto, la prorroga no exceda el límite legal.
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El art 122 establece que a cada proceso en curso se le deberá formar un expediente, en
el cual se insertará la demanda, su contestación y los demás documentos que se
necesiten. Habrá datos que registren o grabaciones de audiencias o diligencias.
Los expedientes podrán ser examinados por (123): solo después de surtida la
notificación a la parte.
- Las partes, sus apoderados y los dependientes autorizados por estos.
- Por abogados inscritos que no tengan calidad de apoderados de la parte, una vez
notificado a la parte demandada.
- Por los auxiliares de la justicia.
- Por los funcionarios públicos
- Por las personas autorizadas por el juez con fines de docencia o de investigación.
- Por los directores o miembros de consultorio jurídico, debidamente acreditados.
Retiro del expediente (124): mientras esté en proceso el trámite, no podrá ser retirado
el expediente del juzgado. En el cpc si se podía retirar el expediente en 2 ocasiones, 1)
cuando se va a sustentar la demanda de casación. 2) cuando hay un trabajo de partición
en un proceso de sucesión.
Remisión (125): el juez lo regulará, se hará por cualquier medio que ofrezca seguridad,
el juez podrá imponer a las partes o a los interesados ciertas cargas con la remisión del
expediente.
Reconstrucción de expedientes: (126) los expedientes se pueden perder, hay casos en
los cuales se puede llevar a cabo una reconstrucción del expediente, lo cual se llevará a
cabo en una audiencia, llamada audiencia de reconstrucción del expediente.
Se puede formular una solicitud de reconstrucción de expediente, el juez ordenará a las
partes que lleven grabaciones y documentos que posean para poder realizar la
reconstrucción.
Si no va nadie a la audiencia, se cierra el proceso porque se cree que no hay interés, si
va una sola de las partes, se reconstruirá el expediente con lo aportado por la parte que
fue a la audiencia.
Si se logra reconstruir la totalidad del expediente o parcialmente, se adelantará el
proceso incluso con la falta de lo perdido o destruido.
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No se considerará interrumpida la prescripción y operara la caducidad, cuando:
- El demandante desista de la demanda
- Cuando el proceso termine por excepción de inexistencia de demandante o
demandado
- Cuando termine con sentencia que absuelve al demandado
- Cuando el proceso termine por haber prosperado la excepción de compromiso
(cláusula)
- Cuando la nulidad del proceso comprenda la notificación de AA de la demanda
- Cuando se termine el proceso por desistimiento tácito
- Cuando el proceso termine por inasistencia injustificada de las partes en la aud.
Inicial
TRANSACCION (312): el art 2469 del código civil establece que es un contrato por el
cual las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio
eventual, tiene como base el derecho sustancial. Vale resaltar que no es transacción el
acto que solo consiste en renunciar un derecho que no se disputa, para que haya
transacción debe haber confesiones recíprocas entre las partes.
El CC establece ciertos requisitos: 1) Capacidad 2) objeto (el derecho debe ser
transferible, los particulares deben poder disponer de él)
Operatividad: se puede solicitar mediante i) solicitud verbal ii) solicitud escrita sin
presentación iii) do
El documento debe estar suscrito a todas las partes y se debe ajustar al derecho
sustancial, es la posibilidad de transigir condenas impuestas en la sentencia. La
transacción se puede dar después que la sentencia sea proferida. Cuando se trate de
incapaces se deberá hacer una solicitud de licencia judicial para poderla ejercer.
313: la transacción de entidades territoriales (una adaptación al lenguaje post
constitución 91). En este caso cuando se es apoderado de una entidad pública, para
poder hacer la transacción no bastará con que el poder lo permita o establezca; debe
estar autorizado por el representante de la nación, municipio o departamento, debe ser
una autorización expresa. También deberá tener una ordenanza.
DESISTIMIENTO (314): se trata de un acto unilateral, incondicional; mediante el cual el
demandante desiste de sus pretensiones o alguna de las partes deciden desistir de algo
(recurso, incidente, etc.)
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Es una renuncia de las pretensiones de la demanda, se puede presentar siempre y
cuando no se haya pronunciado sentencia, se puede hasta en 2da instancia. (él único
acto procesal no desistible son las pruebas practicadas)
Efectos: da efectos de cosa juzgada, puesto que el desistimiento tiene efecto de
sentencia, es como si el juez profiriera sentencia negando todas las pretensiones.
El desistimiento no siempre será absoluto, puede ser PARCIAL, es cuando se desiste de
una parte de las pretensiones pero no se acaba con el proceso.
En algunos casos el desistimiento no producirá efectos sin la anuencia de la parte
demandada:
- En casos de deslinde y amojonamiento
- División de bienes
- Disolución o liquidación de sociedades conyugales
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SESIÓN 8
Sujetos del proceso: El juez, el cual es el principal sujeto del proceso, ya que es el encargado
de examinar la cuestión problemática y hallar la solución jurídica.
También encontramos a otros sujetos, conocidos como partes, los cuales son los sujetos de la
pretensión.
A su vez, también se encuentran ciertos individuos que, sin necesidad de ser sujetos de la
pretensión, pueden resultar afectados con la solución que se dé a dicha pretensión; también a
los que están llamados a colaborar en el proceso. A estos se les llama terceros.
Hecho procesal y Acto procesal: cuando un hecho tiene aptitud para producir efectos en el
mundo del derecho, para crear, modificar o extinguir relaciones jurídicas, se trata de un hecho
jurídico
Cuando en un hecho interviene la voluntad humana, se le llama acto jurídico.
Hecho procesal, es aquel que proyecta efectos sobre el proceso.
Acto procesal, es aquel que genera efectos sobre el proceso y que es hecho por la voluntad del
hombre.
Deberes, cargas y obligaciones procesales: los primeros, son aquellas exigencias que se deben
dar, son aquellas que generan el normal desenvolvimiento de la función judicial y el adecuado
curso del examen jurisdiccional.
Las cargas procesales, son aquellas facultades que da el OJ a aquellos terceros o miembros de
la prestación que son para su propio beneficio
Las obligaciones procesales, son aquellas que tienen carácter coercitivo, lo que dice que el
obligado puede ser constreñido por el acreedor para satisfacer la prestación.
Instancias del proceso: al escoger un juez, se hace con muchísima responsabilidad y a su vez,
se deposita en la una confianza muy grande, en su sabiduría y en que la decisión que este tome,
será la mejor.
La confianza que se deposita en él, debe estar seguida del respeto a sus decisiones, por eso
suena un poco ilógico el hecho de someter algunas decisiones de los jueces a revisión.
De todas formas, como sabemos que los jueces son seres humanos y de alguna manera
pueden cometer errores, por ende, las decisiones de estos se pueden someter a revisión;
52
son sometidos a revisión al superior jerárquico bajo el criterio, que este goza de mejores
condiciones para advertir y corregir los errores.
A cada uno de los estadios a los cuales se somete la decisión de un juez, se le conoce como
instancia.
Por lo anterior, se dice que el sistema de múltiple instancia ayuda a que haya una mejor justicia,
ya que los judiciales pueden demostrar su inconformidad con la decisión tomada por el primer
juez que atiende la CP, a su vez, también se puede llevar a una tercera instancia.
Por otra parte, este sistema de múltiple instancia, en ocasiones hace desgastar a los
funcionarios y no ayuda a la economía procesal, puesto que se vuelve un poco más dispendioso
el proceso. También contribuye a que aquellos funcionarios que se encuentran en la primera
instancia no den al 100 % de sus capacidades, puesto que sus decisiones de todas formas serán
revisadas y cambiadas o también ratificadas por su superior jerárquico, lo cual hace mermar
las responsabilidades. El sistema de múltiple instancia sale mucho más costoso para la
colectividad.
De otra manera, los tratados internacionales sobre derechos humanos hacen referencia a la
posibilidad que tienen todos los ciudadanos a someter a revisión una sentencia de la cual no
estén de acuerdo, a realizar una impugnación; es valido resaltar que el hecho de impugnar no
quiere decir que haya una segunda instancia ya que una sentencia se puede impugnar sin
enviarla a un superior jerárquico, se puede revisar.
53
k. Improcedencia de juzgamiento múltiple: una pretensión solo puede ser sometida una
vez a examen jurídico, y tampoco se puede producir un juzgamiento paralelo sobre la
misma pretensión.
l. Garantía de no autoincriminación: el acusado tiene la prerrogativa de no declarar y
no puede ser forzado a hacerlo.
Clases de procesos: Se pueden distinguir según el área del derecho a la que correspondan
y también según el tipo de pretensión que ocupan.
- procesos de conocimiento: aquellos que versan sobre pretensiones que exigen una
investigación entorno de los hechos que componen su causa (pret. impropias,
declarativas o de condena)
- procesos de ejecución: surge siempre a través de una relación jurídica cierta pero
insatisfecha, se busca materializar esa relación jurídica (pret. ejecutiva)
- procesos de liquidación: versan sobre pretensiones liquidatorias, para definir a quien
corresponde cada uno de los bienes.
- Procesos contenciosos: aquellos que llevan una rivalidad de intereses, un litigio.
DERECHO DE CONTRADICCIÓN
Es el Derecho que le asiste a todos los sujetos que son demandados para concurrir al proceso
y defenderse de manera adecuada de las pretensiones formuladas en su contra. Este derecho
se les concede a los demandados en amplias y suficientes oportunidades de defensa de sus
Derechos e intereses en los procesos judiciales. Varias precisiones del derecho de
contradicción son:
54
aportar pruebas. ADEMÁS, el demandado que no contesta tiene en su contra un
indicio grave, el cual es un indicativo de que el demandante tiene la razón y en
algunos procesos esto genera consecuencias como que el juez dicte sentencia
favorable al demandante.
ii. ALLANARSE A LAS PRETENSIONES DE LA DEMANDA. El allanamiento es un acto
de aceptación expresa que hace el demandado hacia las pretensiones de la
demanda inicial, es una aceptación expresa e incondicional. En este caso el juez
debe proceder a dictar sentencia a favor del demandante, salvo que advierta
colusión o maniobras fraudulentas, es decir, un acuerdo entre las partes para
defraudar a un tercero (colusión procesal), el cual deberá tomar ciertas medidas
al respecto.
iii. EXCEPCIONES DE MÉRITO O EXCEPCIONES DE FONDO. Es un acto procesal a
través del cual el demandado controvierte y se opone a la pretensión alegando
hechos nuevos que de resultar probados conducen al fracaso de la pretensión de
demandante. La excepción es un mecanismo procesal donde el demandado pone
fin de presente un hecho que conduce a la inviolabilidad sustancial de la
prestación, como cuando el demandado alega pago, extinción de obligación,
prescripción, etc.
Impropias: Son las que el juez puede reconocer aún si el demandado no las ha
propuesto. Pueden ser reconocidas de oficio y no es necesario que el
demandado las alegue.
55
REGLA GENERAL = EXCEPCIONES IMPROPIAS
EXCEPCIÓN = 3 DE CARÁCTER PROPIO:
-PRESCRIPCIÓN
-COMPENSACIÓN
-NULIDAD RELATIVA DE CARÁCTER
SUSTANCIAL
SUJETO
PASIVO
56
EL ESTADO
(JUEZ)
LEGITIMACIÓN EN LA CAUSA.
Es la posibilidad que otorga el ordenamiento a un determinado sujeto para reclamar en un
proceso judicial, formulando una demanda, pretensión o también oponiéndose a una
determinada pretensión. La legitimación en la causa no es una institución de carácter procesal,
sino de derecho sustancial, en virtud de la cual se le reconoce aptitud jurídica para concurrir
a un proceso y reclamar un derecho a su favor o para oponerse a ese reclamo. Cuando se
presenta una controversia jurídica, el ordenamiento selecciona cuáles son los sujetos de
derecho que pueden reclamar la solución de esa controversia jurídica o cuáles son los sujetos
que pueden oponerse a ese reclamo. La legitimación en la causa es entonces un presupuesto
sustancial para el éxito de la pretensión o de la excepción. Quien carezca de legitimación en la
causa puede concurrir al proceso, lo que ocurre es que no se le reconoce a su favor el derecho
reclamado.
Es la titularidad que se le
reconoce a un sujeto para
ACTIVA reclamara su favor,
judicialmente un derecho
LEGITIMACIÓN EN
LA CAUSA
Quien debe resistir
PASIVA judicialmente dicho
reclamo
57
En el CGP la legitimación en la causa es un tema que se resuelve en la sentencia, es decir, esta
no es un presupuesto necesario para el trámite del proceso, sino que se analiza solamente
HASTA LA SENTENCIA. El Código, en desarrollo del principio de ECONOMÍA PROCESAL, le
permite al juez dictar sentencia en forma anticipada en cualquier estado del proceso cuando
advierta la ausencia de legitimación en la causa, bien sea por activa o por pasiva (ART 278
CGP).
ESTRUCTURA DE LA RAMA
JUDICIAL DEL PODER PÚBLICO
JURISDICCIÓN ORDINARIA:
58
El máximo órgano de la jurisdicción ordinaria es la Corte Suprema de Justicia, está integrada
por 23 magistrados, quienes deben reunir los requisitos constitucionales para acceder al
cargo en mención, los requisitos son:
1. Ser colombiano.
2. Mayor de 35 años (composición variada en edad).
3. No haber sido condenado por delitos, salvo culposos o políticos.
4. Diez años de experiencia ya sea como juez, abogado en ejercicio o profesor de una
universidad legalmente reconocida.
Los magistrados son elegidos para periodos individuales de 8 años y permanecen en el cargo
durante su periodo, salvo que antes de cumplir el periodo cumpla la edad de retiro forzoso (65
años). Debemos recordar que la constitución política de 1886 no establecía periodos de tiempo
para el ejercicio del cargo de magistrados.
Los magistrados son reelegidos por el sistema de cooptación y es la Corte Suprema de Justicia
quien elige a sus propios miembros.
Cooptación pura: Existió en Colombia hasta 1991, mediante este mecanismo la Corte
Suprema de justicia elegía a sus magistrados de unos candidatos que eran señalados
por la misma Corte Suprema de Justicia.
Sala de Casación
Laboral
Corte
Suprema de
Justicia.
Recordemos
también la Sala
Plena y la Sala de
Gobierno
La Corte Suprema de Justicia tiene competencia en todo el territorio nacional, no tiene ninguna
clase de restricción. Aun así, el territorio colombiano se encuentra dividido para efectos
judiciales, debemos recordar que no siempre la división judicial del territorio coincide con la
división de la administración política, aunque es similar con la división por departamentos,
pero en un departamento pueden existir dos distritos judiciales.
59
Sala
Civil
Distritos
Judiciales:
Sala de Sala
Familia Tribunales Laboral
Superiores del
Distrito Judicial
Sala
penal
Jueces
civiles del
circuito
jueces jueces
penales del Circuitos: laborales
circuito del circuito
jueces de
familia del
circuito
60
Jueces civiles
municipales
NO hay jueces de
familia municipales
porque no hay
suficiente cantidad
Municipios: Jueces penales
municipales
de trabajo
NO hay jueces
laborales
municipales
Precisiones:
1) Los jueces de familia fueron creados por el Decreto 2272/1998, debido a la necesidad
de contar con jueces especializados en asuntos de familia. Estos jueces conocen por
regla general asuntos de derecho de familia, relacionados con derecho sucesoral y
asuntos de civil personas. Los Arts. 21 y 22 del CGP se refieren a la competencia de los
jueces de familia.
2) El D. 2303/1989 creó los jueces agrarios que tenían categoría de jueces del circuito, así
posteriormente se creó la Sala Agraria de los Tribunales, como producto de la necesidad
de contar con jueces especializados en derecho agrario. En Colombia solo llegaron a
funcionar diez jueces de naturaleza agraria por falta de presupuesto, razón por la cual
el art. 202 de la Ley Estatutaria de Administración de Justicia suspendió los jueces
agrarios que estaban funcionando. Hoy en día no existen jueces agrarios.
3) El D. 2273 de 1989 creó los jueces especializados en asuntos de comercio, que tenían
categoría de jueces civiles del circuito para que conocieran de controversias específicas
de derecho comercial. Nunca entraron en funcionamiento por razones de orden
presupuestal, hoy en día no existen.
4) La Ley 1285 de 2009 modificó la Ley Estatutaria de la Administración de Justicia y creó
los jueces municipales de que pequeñas causas y competencias múltiples. Como su
nombre lo indica estos jueces están destinados a conocer asuntos de muy poca
importancia ($) para afectar la convivencia diaria y pacífica de los ciudadanos. Todavía
no existe una ley de pequeñas causas, por lo que hoy en día funcionan en algunos lugares
del país, pero no han entrado en funcionamiento en su totalidad por la razón ya
mencionada. Estos jueces suelen conocer algunos asuntos civiles y laborales.
5) Art. 22 de la Ley 270 de 1196: Establece que pueden existir jueces promiscuos del
circuito o municipales, en ciertos municipios o circuitos muy pequeños donde no vale
tener un juez civil, bien sea por la falta de demandas y de trabajo que puede presentarse,
por ello el Consejo Superior de la Judicatura puede ordenar la creación de jueces
promiscuos en los lugares que se ameriten.
61
6) El Art. 89 de la Ley Estatutaria de Administración de Justicia establece que el Consejo
Superior de la Judicatura puede crear unidades judiciales especiales (se trata de una
ficción, algo imposible que el derecho vuelve posible) cuando existan dos o más
municipios donde no se presente una gran cantidad de trabajo. El C. S. Judicatura puede
disponer que esos dos municipios se unan para efectos judiciales, pero conserven su
autonomía política y administrativa. Ej. Sesquilé y Guatavita, ubicadas en Guatavita.
7) La ley autoriza también la creación de jueces de descongestión (categoría de jueces
municipales, circuito o tribunales), como su nombre lo indica, de descongestionan, a los
cuales se remiten un número determinado de procesos que deben ser resueltos en el
término que establezca la ley.
8) La Ley 1448 de 2001, Ley de Restitución de Tierras y Reparo de las Víctimas, creó los
jueces del circuito especializados en restitución de tierras y las salas civiles de los
tribunales especializados en la restitución de tierras.
Los jueces civiles no solamente conocen de los asuntos que la ley civil le atribuye, si no también
lo que no le es atribuido a los demás jueces de las demás jurisdicciones.
COMPETENCIA
62
Area del derecho a la cual
pertenece la controversia
Factores determinantes de la
Factor Objetivo
competencia
Factor Territorial (Fueros)
Factor Funcional
Factor de Conexidad
Se trata de un factor genérico que no desarrolla la ley, si no la lógica, el sentido común; saber
en qué área debemos desarrollar la controversia, en la cual debemos desenvolvernos.
Debemos aclarar que el juez de familia no solamente se encarga de asuntos de familia, también
atiende controversias sucesorales y civil personas.
2. FACTOR OBJETIVO:
El factor objetivo nos permite conocer asuntos relacionados con el objeto de la controversia. El
factor objetivo, puede estudiarse según sus dos componentes:
Para ciertos asuntos, una es la competencia cuando hay controversia y otra cuando no hay
controversia, un ejemplo de ello, es el divorcio, la competencia de un divorcio de común acuerdo
es distinta al tratarse de un divorcio contencioso.
Cuantía:
La cuantía de los procesos en la mayoría de los casos es un criterio determinante de la
competencia. Hay asuntos donde la cuantía no importa para identificar la competencia, pero la
mayoría de las veces debe identificarse para identificar la competencia.
63
Menor cuantía: cuando se trate d controversias superiores a 40 salarios mínimos
vigentes, pero no excedan los 150 salarios mínimos vigentes a la hora de presentar la
demanda. (23.580.001 y 88.425.000)
Mínima cuantía: no supere los 40 salarios mínimos vigentes a la hora de presentar la
demanda. (23.580.000)
Debemos recordar, que existen algunos asuntos en los que no se tiene en cuenta la cuantía.
El CGP es claro al advertir, que el salario mínimo vigente para determinar la cuantía es el cual
se encuentra vigente al momento de presentar la demanda. De manera excepcional si la cuantía
aumenta, podría alterarse la competencia.
Lo máximo que ha reconocido la jurisprudencia es una suma que esta alrededor de los 60
millones de pesos, lo que nos hace ubicarlo en una controversia de menor cuantía. Si el juez
considera que debe darse al demandante una mayor cuantía, podrá otorgársela, pues no se trata
de un tope o limites rígidos.
Los perjuicios extrapatrimoniales se encuentran en el último inciso del Art. 25 del CGP. Cuando
nos referimos a daño extrapatrimonial nos referimos a perjuicios morales, que también pueden
ser conocidos como daño a la vida en relación, que es cuando una persona sufre una alteración
en su vida, alteración que le causa impedimentos para desarrollar sus actividades cotidianas de
manera normal.
1. Sumando todas las pretensiones de la demanda, lo que nos arroja una cifra que debemos
establecer dentro de las cuantías ya determinadas.
2. Sumamos los rubros correspondientes, el capital (sumas principales) y también las
sumas accesorias (intereses, frutos, etc.) y los calculamos hasta el día de la presentación
de la demanda, lo que conocemos como corte de cuentas al día de la presentación de la
demanda.
3. Las sumas que se causen luego de presentada la demanda no se tienen en cuenta para
calcular la cuantía y posterior competencia de la controversia, seguro luego serán
objeto de pretensión, pero para establecer la cuantía y competencia no se tienen en
cuenta.
4. Procesos de deslinde y amojonamiento: Deslindar es que el juez determine los límites,
estableciendo una verdadera línea divisoria. Amojonar: es que el juez haga visible una
línea divisoria, colocando mojones (arboles, piedras, etc.), Amojonamiento es entonces
64
un proceso que tiene como propósito ponerle fin a una disputa de linderos entre dos
predios vecinos.
5. La cuantía del proceso se determina por el avaluó catastral y no comercial, del predio
que está en poder del demandante.
6. Procesos de pertenencia, saneamiento de titulación y sobre el dominio y posesión de
los bienes:
Procesos de declaración de pertenencia: proceso por el cual el juez declara propietario
al poseedor que ya ha reunido los requisitos para adquirir el bien por el modo llamado
prescripción ordinaria (5 años) extraordinaria (10 años). Cuando nos referimos a
requisitos, lo son el tiempo, el corpus y el animus.
Demás que versen sobre el dominio o la posesión de bienes: todos aquellos procesos
que tienen como propósito la protección de la posesión, hay varias formas de proteger
la posesión:
7. Procesos divisorios que versen sobre bienes muebles e inmuebles: Procesos que tienen
como propósito poner fin a una copropiedad. Copropiedad común e individuo de un
bien, en el que cada propietario tiene una cuota de dominio, una proporción ideal que
no se materializa físicamente en el bien. Existen dos maneras de ponerle fin a dicha
copropiedad: Si el bien es susceptible de división, dándole a cada uno de los
copropietarios una parte del bien, por orden de un juez de la república o conciliación.
Si no es susceptible de división material, se le pone fin vendiendo el bien, de manera
que a cada una de los copropietarios se le da una suma de dinero.
Las imposibilidades que se presentan a la hora de dividir un bien, pueden ser carácter
jurídico o material.
Se calcula la cuantía por el valor catastral del bien que se va a vender o dividir. Si se
llegase a tratar de un bien mueble o diferente, la cuantía se calculara por el calor
comercial del bien mueble.
8. Procesos sucesorales: La cuantía se determina por los activos del acervo herencial, no
por el patrimonio el causante por contener activos y pasivos. Si los activos estuviesen
conformados por inmuebles será por el valor catastral de estos.
65
restitución legal o contractual del bien, cuando el proceso lo inicia el arrendador, se
debe tener en cuenta, si se trata de :
10. Cuando se trate de contrato en el que las partes hayan pactado un canon por el valor de
los frutos naturales del bien arrendado (aunque no es prudente pero la ley sustancial lo
permite), la cuantía se determinara por el valor de los frutos naturales en los últimos
doce meses.
El único contrato que da lugar a una tenencia no es el arrendamiento, también lo es: el
depósito, el comodato, etc. En estos casos la cuantía se determinara por el valor de los
bienes. En el caso de los bienes inmuebles, lo será el avaluó catastral y de los muebles
su valor comercial.
3. FACTOR SUBJETIVO:
Nos indica que la competencia puede determinarse atendiendo a una condición jurídica
especial de las partes. Esa condición jurídica especial de las partes es exclusiva de los agentes
diplomáticos y de los estados extranjeros, a los cuales no aplicamos otro factor.
Nos indica cuál es el juez que va conocer del proceso, en única, primera y segunda instancia.
Nos dice si el juez que conoce de ese proceso funcionalmente será juez de única, primera o
segunda instancia. Así mismo nos indica cual será el juez de los recursos extraordinarios que
quepan en ese proceso.
66
Procesos contenciosos de mínima cuantía, incluyendo los de responsabilidad agraria y
médica. Es importante, recordar que antes existía una discusión acerca de quién debía
conocer los asuntos de responsabilidad médica. El CGP resolvió que los asuntos que
involucren entidades públicas en conflictos de esta naturaleza, deberán ser conocidos
por la jurisdicción de lo contencioso administrativo.
Procesos de sucesión de mínima cuantía, sin perjuicio de la competencia atribuida por
la ley a los notarios.
Celebración del matrimonio civil, cuando este no sea competencia de los notarios. (el
matrimonio ante el juez no tiene costo, ante el notario si tiene costo.
Controversias surgidas con ocasión del reglamento de propiedad horizontal.
Casos especiales del código de comercio.
Asuntos atribuidos al juez de familia en única instancia, cuando en el municipio no haya
juez de familia o promiscuo de familia, corresponde al juez civil de única instancia.
Requerimientos de la ley sustancial.
De los que conforme a disposición especial deba resolver el juez con conocimiento de
causa, o breve y sumariamente, o a su prudente juicio, o a manera de árbitro.
Tramites de insolvencia de personas naturales no comerciantes y de su liquidación
patrimonial.
De los demás que le atribuya la ley.
Parágrafo: El juez civil municipal no conocerá los numerales 1, 2, y 3, cuando en el lugar existan
jueces municipales de pequeñas causas y múltiples competencias.
67
personas puedan acudir ante los jueces con el único propósito de aportar pruebas para
que las situaciones fácticas se protejan en el presente antes de que cambie. Entonces
estas pruebas se presentan ante el JCM o ante el Juez Civil del Circuito.
Procesos que tienen que ver con la propiedad intelectual. (Lo cual no significa que todos
los procesos relacionados a propiedad intelectual sean de única instancia, solo lo serán
aquellos que las leyes especiales le han dado éste carácter. Todos serás antes el juez
civil del circuito sin importar lo que la ley indique, lo que puede indicar la ley es si serán
un proceso de única o de primera instancia. Además cuando se habla de la ley procesal
se habla del género que contiene las tres especies de propiedad intelectual).
Procesos de insolvencia no atribuidos a la superintendencia de sociedades y, a
prevención con ésta, de los procesos de insolvencia de personas naturales
comerciantes.
En el proceso arbitral como regla general los árbitros son designados de común acuerdo
por las partes, cuando las partes no lo hacen tendrán que acudir ante un JCC para que
éste designe quienes van a ser los árbitros.
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ART. 33 CGP: ¿Qué conocen los JCC en segunda instancia?
Los casos de apelación fallados primeramente por los JCM en primera o de los JF
cuando no hay 2da.
De los procesos atribuidos en primera a las autoridades administrativas en ejercicio
de sus funciones jurisdiccionales, cuando el juez desplazado en su competencia sea
el JCM. En estos casos, conocerá el JCC de la sede principal de la autoridad
administrativa o de la sede regional correspondiente al lugar en donde se adoptó la
decisión, según fuere el caso.
Los recursos de queja contra los autos que nieguen apelaciones de providencias
proferidas por las autoridades mencionadas en los numerales anteriores.
ARTS. 21 y 22 CGP: ¿Qué conocen los Jueces de Familia en primera y única instancia?
ART. 31 CGP: ¿Qué conocen las salas civiles de los tribunales superiores?
ART. 30 CGP: ¿Qué conocen las salas de casación civil de la corte suprema de justicia?
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Del exequátur de laudos arbitrales proferidos en el extranjero, de conformidad con
las normas que regulan la materia.
De los procesos contenciosos en que sea parte un Estado extranjero, un agente
diplomático acreditado ante el Gobierno de la República, en los casos previstos por
el derecho internacional.
Del recurso de revisión contra laudos arbitrales que no estén atribuido a la
jurisdicción de lo contencioso administrativo.
De las peticiones de cambio de radicación de un proceso o actuación de carácter
civil, comercial, agrario o de familia, que implique su remisión de un distrito judicial
a otro. (Puede ser por razones de afectación al orden público, la imparcialidad o la
independencia de la administración de justicia, las garantías procesales o la
seguridad e integridad de los intervinientes. También cuando se adviertan
deficiencias de gestión y celeridad de los procesos, previo concepto de la Sala
administrativa del consejo superior de la judicatura).
FACTOR TERRITORIAL
Es el que permite determinar la ubicación del juez que va a conocer del proceso, de acuerdo con
la ubicación territorial. Para ello se desarrollan los fueros o foros territoriales. En consecuencia,
tenemos los siguientes:
1) Fuero general o domiciliario: Por regla general implica que se tramiten los procesos
en el lugar de domicilio del demandado, ello para garantizar de la mejor manera el
ejercicio del derecho de defensa.
2) Fuero societario: Cuando deban tramitarse procesos que involucren conflictos
societarios será en el domicilio principal de la sociedad.
3) Fuero contractual: Se deberán tramitar en donde debía cumplirse la obligación del
contrato.
4) Fuero extracontractual: Los conflictos que no tengan su origen en una relación
negocial deberán ser tramitados en el lugar donde ocurrieron los hechos.
5) Fuero real: Para los conflictos que involucren bienes (así no se trate de derechos
reales) será competente el juez del lugar donde se encuentren ubicados los bienes.
6) Fuero hereditario: Para los procesos que involucren controversias sucesorales por
regla general será competente el juez del último domicilio del de cujus.
7) Fuero de la gestión administrativa: Para los procesos que involucren controversias
originadas por aquellas personas que administran los bienes de otro, o cuando una
persona realiza gestiones a nombre y por cuenta de otro (por ejemplo un agente,
administrador, representante, etc.) el juez competente será el del lugar donde se
debía realizar la gestión.
8) Fuero familiar: Para los procesos que involucren asuntos del derecho de familia, por
regla general la ley señala que el juez competente es el del domicilio común de la
pareja (donde realizaban su vida común).
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Exclusivos
Fueros Por elección
Concurrentes
Sucesivos
Fuero exclusivo: El primer lugar excluye a los demás, es el único lugar donde se
puede adelantar el proceso y a veces lo dice la misma ley por ejemplo el fuero
real.
Fuero concurrente: Se presenta en la mayoría de los casos e indica que hay más
de un lugar donde se pueden adelantar actuaciones. Con perjuicio de lo que la
ley indique pueden ser:
Por elección: Quien presenta la demanda elige.
Sucesivos: Frente al caso particular no se dan las condiciones para el
primero y entonces opera el segundo y así sucesivamente (puede ser en
el orden que la ley indique).
Salvo que la ley lo diga explícitamente, por regla general se utiliza el fuero domiciliario
del demandado y se utiliza el del demandante si no tiene residencia o se desconoce la
del demandado. Cuando hay varios demandados queda a elección del demandante.
Para procesos de familia será también competente (además del fuero general) el del
domicilio común anterior mientras que el demandante lo conserve.
Para procesos de alimentos, patria potestad, etc. (otros procesos de familia) cuando una
de las partes del proceso son menores de edad, la competencia es EXCLUSIVA del juez
del domicilio del menor.
En procesos que involucren negocios jurídicos, títulos ejecutivos, etc. Se desarrolla el
fuero contractual demás del fuero general. Aunque la controversia no tenga relación
con todas las obligaciones del contrato, igual se utilizan las cinco obligaciones para
determinar el factor contractual, es decir si son 5 los lugares de 5 obligaciones pactadas
en el contrato, las 5 se pueden utilizar para determinar la competencia del juez a pesar
de que con la controversia planteada en las pretensiones solo se involucren 1, 2, 3 o 4
de los lugares. Dos precisiones para éste numeral:
Incluso en las que involucren títulos ejecutivos (que no tienen naturaleza
jurídica de contrato) por ejemplo un pagaré (título valor) (a pesar de que las
mayorías no estén de acuerdo con ello, el CGP lo adjunta en este numeral para
que se cuente como si tuviera la naturaleza jurídica de contrato), se podrá
utilizar además del fuero general, el lugar donde se debía cumplir la obligación.
71
La estipulación de domicilio contractual se tendrá por no escrita, ni tendrá
ningún efecto jurídico ni consecuencia, ello ya que antes de 1970 si se
generaban y ello llevo a que las partes fuertes del contrato pusieran sus
domicilios y la parte débil así terminaba afectada, por ello se prohibieron.
Para procesos que involucren una sociedad depende del tipo de conflicto, si son
conflictos internos (nulidad, liquidación, entre los socios y la sociedad) se utiliza el
domicilio principal de la sociedad. Si se trata de conflictos externos (de terceros contra
la sociedad) se utiliza el domicilio principal o la determinada sucursal, sede o agencia
será competente además del juez del domicilio principal el de la determinada sucursal,
sede o agencia.
Para procesos que involucren relaciones extracontractuales serán concurrentes los
fueros general y extracontractual.
Para procesos que involucren el fuero real será competente el juez donde se encuentren
los bienes de manera exclusiva.
Para procesos de insolvencia será de competencia exclusiva el juez del domicilio del
deudor.
Para procesos en los cuales una entidad pública concurra a un proceso civil a pesar de
que por regla general le pertenece la competencia a la jurisdicción de lo contencioso
administrativo se pueden utilizar el fuero territorial. Por ejemplo en los procesos de
expropiación se utiliza el fuero real, también en los ejecutivos e hipotecarios.
En los procesos que se promueven para la protección de los derechos de propiedad
intelectual o competencia desleal, en primer lugar compete el fuero general, en segundo
el juez donde se haya violado el hecho o donde se surtan los efectos, etc. (Fuero
concurrente sucesivo).
Para procesos de sucesión se utiliza el fuero sucesoral (sin perjuicio del lugar donde
murió el de cujus). Si tenía varios domicilios se busca el principal, es decir en el asiento
principal de sus negocios.
En los procesos de jurisdicción voluntaria, será en el domicilio:
Del interdicto o incapaz
Del ausente
En los demás casos, el juez del domicilio de quien los promueva.
Para la práctica de pruebas extraprocesales la competencia es del juez del lugar donde
se deba practicar la determinada prueba o de la persona a la que se le deba practicar la
prueba.
PRESICION: Ya no se puede demandar ante el juez del domicilio del representante legal
(desde el CGP).
72
la sucesión, por ejemplo en un proceso de indignidad para suceder de uno de los herederos,
éste proceso entonces le compete al juez de familia del lugar donde se tramita la sucesión. (No
se adjuntan por tener relación en el TEMA sino relación al proceso, a los hechos, a los sujetos,
etc.). No obstante, es un factor subordinado por otros como por ejemplo el factor funcional.
1. FACTOR SUBJETIVO
2. CUANTÍA
a. Reforma de la demanda
b. Demanda de reconvención: En un solo proceso y en una sola sentencia se
resuelven las dos pretensiones (tanto la inicial como ésta) en éstos casos
adquiere también el demandado adquiere la calidad de demandante en
reconvención. Se va a resolver ello en una sola sentencia y si la cuantía varía se
tramitará el proceso en el correspondiente juez según la mayor cuantía entre
las dos pretensiones.
c. Acumulación de procesos: La ley procesal prevé que cuando existen varios
procesos que tiene puntos en común, pese a adelantarse inicialmente de manera
separada luego se tramitan ante el mismo juez de oficio o a petición de las partes
se acumulan al proceso más antiguo (así se evita el desgaste jurisdiccional y se
disminuye el riesgo de que existan sentencias contradictorias).
d. Acumulación de demandas: La ley procesal permite que cualquier persona que
tenga una demanda similar con puntos en común a la promovida, se acumule
contra un mismo demandado sin promover un proceso por separado sino desde
su inicio acumulándose a la demanda antigua.
CONFLICTOS DE COMPETENCIA
1. CONFLICTOS POSITIVOS
Cuando hay dos jueces que reclaman para sí el conocimiento de un proceso. En Colombia en
materia procesal civil no existe (en penal sí).
2. CONFLICTOS NEGATIVOS
El que desarrolla el Art. 139 del CGP. Cuando los dos jueces se niegan a tramitar le proceso
argumentando no ser competentes, en ese caso el superior jerárquico común será el encargado
de resolver el conflicto y definir cuál de los dos debe llevar el proceso.
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REGLAS:
1) Siempre que el juez se declare incompetente para conocer de un proceso debe enviar el
expediente al juez que en su criterio es el competente para conocer del proceso.
2) El juez que recibe el expediente tiene dos opciones:
Hallar la razón al juez anterior y asumir el conocimiento del proceso
Declararse incompetente, caso en el cual deberá remitirse al superior jerárquico
común para que éste determine quién es el competente.
3) Una vez resuelto el conflicto el juez que lo recibe no podrá negarse de ninguna manera
a conocer del proceso.
PRESICIONES FINALES
1) el asunto excede de una especialidad jurisdiccional, compete al consejo superior de la
judicatura en su sala jurisdiccional disciplinaria
2) Hipótesis no prevista en la ley y donde eventualmente luego de definida una
controversia a cerca de la competencia se da una nueva ley que modifica ello, puede
volver a presentarse (no entendí).
3) No puede haber conflicto de competencia entre dos jueces jerárquica y directamente
subordinados.
COMISIÓN
ARTICULOS 37 – 41 CGP
Es la institución procesal de delegación de competencia, de ciertos actos procesales a otro juez
o autoridad administrativa, y se realiza por falta de competencia territorial. Ello también sucede
debido a que el juez no se puede desplazar a todas partes (le resultaría además costoso al
Estado).
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ACTOS PROCESALES (¿Cuándo se puede comisionar?)
1. Para la práctica de pruebas que deban surtirse por fuera de la sede del juez de
conocimiento y que sea imposible para el juez de conocimiento utilizar medios
tecnológicos para ello. Aunque la prueba deba garantizar la inmediación, la
concentración y la contradicción.
- Aunque por regla general se debe comisionar para la práctica de pruebas por fuera
del lugar de la sede, para la práctica de las pruebas de inspección judicial se pueden
sobrepasar los límites de ésta si está dentro de la competencia territorial del juez,
es decir el juez no debe comisionarla si se encuentra dentro de su competencia
territorial a pesar de que sobrepase el lugar se su sede.
2. Para otras diligencias por fuera de la sede, como por ejemplo:
- Práctica de una medida cautelar.
- Para una diligencia de entrega de bienes.
3. Secuestro y entrega de bienes en la sede del juzgado, siempre y cuando sea menester y
por razones de descongestión.
4. También podrá comisionarse para solicitar auxilios que faciliten la práctica de pruebas
por videoconferencia. (apoyo logístico para que el juez de conocimiento practique
directamente la prueba).
PRESICIÓN:
Se debe comisionar a un “juez” de igual o menor jerarquía, entonces:
TRÁMITE
1. El juez comitente profiere un auto donde indica quien va a ser el comisionado y el objeto
de la comisión.
2. Se hace la notificación del auto al comisionado, ello a través de la figura del DESPACHO
COMISORIO, el cual contiene el auto y todas aquellas piezas procesales que el juez
comitente cree que el juez comisionado debe saber para realizar su función, pero nunca
se podrá mandar en el despacho comisorio el expediente (por razones de cuidado del
mismo).
3. Cuando esté implementado en Colombia, el plan de justicia digital se podrá dar total
acceso al juez comisionado y por ende no será necesario el despacho comisorio.
4. Si el objeto de la comisión es práctica de pruebas el comitente debe señalar un término
para que se realice ello. Y por el contrario si el objeto de la comisión es cualquier otro
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el mismo juez comisionado señalará con anticipación el término temporal en el cual va
a cumplir.
5. Si el comisionado no tiene competencia territorial, debe devolver el despacho comisorio
exponiendo las razones. Si ninguno de percata al inicio de la diligencia se sanea la
nulidad.
6. PODERES del juez comisionado:
a. No se puede exceder al objeto de la comisión, solo puede hacer lo que el juez
comitente le indicó, es decir, está limitado a ello. Si hace más hay nulidad de lo
que se haga en exceso.
b. El mismo poder del juez comitente dentro de su objeto (tal como si fuera el
comisionado).
7. Después de terminar la diligencia devuelve el despacho comisorio al comitente e
inmediatamente pierde la competencia y no podrá hacer ningún acto posterior a ello. Y
el juez comitente recibe e incorpora al expediente.
El no realizar la comisión genera una sanción de 5 a 10 SMLMV interpuesta por el juez
comitente si incumple totalmente o por fuera del término de manera injustificada.
PRESICIÓN: ¿Cómo se puede pedir nulidad por exceso del objeto? A través de un auto. Se
notifica a las partes y dentro de los 5 días siguientes puede alegarse dicha nulidad. Ello puede
interponerse de oficio o a petición de las partes.
1. Carta Rogatoria: Este mecanismo se tramita por conducto del ministerio de exteriores, y
consiste en enviar una carta (que indica el objeto) para que una autoridad judicial
extranjera adelante un proceso en el exterior teniendo en cuenta la ley exterior.
2. Exhorto: Mecanismo tramitado por el juez comitente al agente diplomático colombiano en
el extranjero para que adelante un proceso dentro de la embajada y teniendo en cuenta la
ley colombiana.
IMPEDIMENTOS Y RECUSACIONES
ARTS. 140 – 147 CGP
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Ésta figura tiene como objetivo garantizar la imparcialidad del juez de conocimiento. Buscamos
la imparcialidad para que se haga una justa e igual impartición, de manera que si el juez está
impedido o recusado perderá la competencia.
RAMIRO PODETTI: Idoneidad subjetiva del aparato jurisdiccional.
Juez
Recusaciones Impedimentos
Partes
CAUSALES
1. Tener el juez, su conyugue o parientes con un 4to grado civil o 2do de afinidad interés
directo o indirecto en el proceso (Es la más genérica ya que todas caben en esta causal).
2. Haber conocido el proceso (en cualquier etapa procesal) o haber realizado cualquier
actuación (no importa si cambio de jerarquía el juez) por parte del juez o cualquiera de
los parientes (del numeral anterior).
3. Ser el juez pariente (según el numeral 1), representante o apoderado de alguna de las
partes.
4. Ser el juez pariente (según el numeral 3), curador, consejero o administrador de bienes
de cualquiera de las partes.
5. Ser el juez “jefe” de alguna de las partes o de sus apoderados.
6. Existir pleito pendiente (proceso respecto del cual todavía no se ha dictado sentencia)
entre el juez (parientes indicados en el numeral 3 también) y las partes o sus
apoderados.
7. Haber formulado una denuncia (antes o posterior al proceso) por parte de las partes o
sus apoderados contra el juez (o sus parientes indicados en el numeral 3) y que la
denuncia (ya sea penal o disciplinaria) se por hechos ajenos al proceso o a la ejecución
de la sentencia (ya que antes se abusaba de esta causal) y que el denunciado se halle
vinculado a la investigación.
8. Haber formulado una denuncia por parte del juez (y también su conyugue, compañero
permanente o pariente en primer grado de consanguinidad o civil) contra las partes o
sus representantes o apoderados, o estar estos legitimados para intervenir como parte
civil o victima en el respectivo proceso penal (también cuando no se han constituido
como víctimas).
9. Enemistad grave o amistad íntima entre el juez y las partes (también representantes o
apoderados).
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10. Ser el juez (sus parientes), ACREEDOR O DEUDOR de alguna de las partes o sus
representantes legales o apoderados salvo que se trate de una persona de derecho
público, establecimiento de crédito, sociedad anónima o empresa de servicio público.
11. Ser el juez (sus parientes), SOCIO (de una sociedad de personas y no de capital) de
alguna de las partes o sus representantes legales o apoderados.
12. Haber dado el juez consejo o concepto (previo y por fuera de la actuación judicial) sobre
materia del proceso o haber intervenido en éste como apoderado, agente del ministerio
público, perito o testigo.
13. Ser el juez (sus parientes), HEREDERO de alguna de las partes, antes de la iniciación del
proceso.
14. Existir pleito pendiente sobre la misma cuestión jurídica que él debe fallar en el proceso
entre el juez (sus parientes también).
TRÁMITE
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3.2.2.Negar el impedimento (no asume la competencia y remite el expediente a su
superior jerárquico, el que a su vez:
3.2.2.1. Acepta que si es válido el impedimento (remite el expediente al juez 2).
3.2.2.2. Niega la validez del impedimento (remite nuevamente el expediente al juez
1).
4. El superior jerárquico de un juez colegiado o de un tribunal es la sala plena del tribunal.
5. Los secretarios de los juzgados también pueden recusarse o declararse impedidos, bajo las
mismas causales excepto la numeral 2 y 12 ya que ellos no deciden ni definen de fondo e
proceso, por tanto le hecho de que hayan conocido el proceso no va a comprometer su
imparcialidad. Cuando no lo aceptan, la situación la decide el juez o el magistrado de la sala
a la que pertenecen.
6. Cuando una de las partes no se le halle la recusación y además se compruebe que actuó con
temeridad o mala fe, podrá ser sancionado con una multa de 5 a 10 SMLMV a favor del
consejo superior de la judicatura, será sancionados a la parte y a los apoderados y serán
deudores solidarios conjuntamente.
7. ¿En qué momento del proceso se formulan los impedimentos y/o recusaciones?
7.1. El impedimento por el juez inmediatamente se configura la causal.
7.2. La recusación por las partes antes de efectuar cualquier tipo de gestión en el proceso,
y en caso de que las partes no lo supieran pues inmediatamente se configura la causal
o se enteran (ello igual depende del tipo de causal).
8. No puede haber recusación cuando la causal se origine por cambio de apoderado a menos
que la recusación se origine por la parte contraria. (Si la parte A cambia de apoderado, solo
la parte B podrá interponer la recusación).
9. No se puede recusar ni declara impedidos los que están resolviendo procesos de estos,
tampoco los que defienden un conflicto de competencia ni los jueces que estén realizando
una comisión.
10. Con ocasión del impedimento y la recusación se da una suspensión del proceso desde que
se formula la recusación y/o el juez se declara impedido HASTA que se resuelva el conflicto.
(mientras tanto no corre el tiempo de término de paralización del proceso).
11. Todas las providencias que se dicten en ocasión del impedimento o recusación (autos)
ninguno tendrá algún recurso en su contra (la corte constitucional ha dicho que ello es
constitucional ya que el principio de doble instancia cede a otros principios como la
celeridad y la eficacia).
12. La ley 1563/12 (estatuto de arbitraje nacional e internacional) trae un trámite especial para
los impedimentos y las recusaciones, de manera que el Art. 75 establece que cuando los
árbitros sean nombrados deben inmediatamente informar a las partes las causales de
impedimentos y recusaciones. Muchos critican ello ya que es algo riesgoso para ellos, pero
pues se asegura que en efecto se utilicen eficazmente estas figuras de impedimentos y
recusaciones.
SESIÓN 9
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Se refiere al atributo que tiene una persona o sujeto para figurar en el proceso como parte, como otra
parte o como tercero; ello es una aptitud jurídica. El CGP nos dice en su artículo 53 quiénes gozan de
esta aptitud o atributo:
1. Personas naturales,
2. Personas jurídicas,
3. Patrimonios autónomos (aunque no son personas la ley les ha reconocido capacidad para
concurrir al proceso como partes),
4. El concebido (con objeto de defender sus derechos e intereses, ello no significa tomar partido
en la discusión del aborto).
El artículo 53 también estableció que en un futuro la ley sustancial o procesal podrá darle capacidad
para ser parte a otros entes.
Ante las preguntas ¿de qué manera intervienen en el proceso? y ¿a través de quién intervienen quienes
gozan con la capacidad para ser partes en el proceso?, el artículo 54 del CGP responde de la siguiente
manera:
80
2.3.1 Artículo 471 Código de Comercio. Las sociedades extranjeras deben establecer una
sucursal en Colombia y esa sucursal es una personaría jurídica y por ende debe tener
su representante legal, a través del cual comparecerá al proceso.
2.4 Las demás personas jurídicas que no sean sociedades comerciales y las organizaciones
gubernamentales que deseen establecer relaciones en Colombia, deben constituir apoderados
en Colombia que las representen legal o judicialmente y a través de ellos comparecerán al
proceso.
2.5 Las que no estén domiciliadas en Colombia y que no tengan negocios permanentes en el país
serán representadas por los apoderados judiciales que constituyan para el trámite de procesos.
3. En cuanto a los patrimonios autónomos, estos comparecen al proceso a través de las personas
naturales o jurídicas que de acuerdo con la ley sustancial los representen. Tratándose de
patrimonio nacidos del contrato de fiducia, esos PA comparecen a través de las sociedades
fiduciarias, quienes actúan como sus representantes o voceros.
4. En cuanto al concebido, comparece al proceso a través de quien ejercería su representación legal
si ya hubiese nacido.
PARTES
En el proceso civil se habla de partes en sentido estricto cuando se hace referencia al demandante y
demandado, porque es el demandante quien en su demanda formula las pretensiones y el demandado
es la persona llamada a resistir esas pretensiones. Cuando hablamos de partes nos referimos entonces
a demandante y demandado.
OTRAS PARTES
No obstante, el CGP reconoce que además de estas hay otros sujetos que comparecen al proceso para
defender un derecho propio, para reclamar un derecho a su favor, para oponerse a una reclamación y
aunque estos concurren al proceso a defender un derecho no tienen la calidad ni de demandante ni
demandado, pero sí tienen calidad de partes, porque el juez en su sentencia va a decidir sobre su
situación sustancial. El juez en su sentencia no solo va a resolver la situación jurídica del demandante
y del demandado, sino que tendrá que resolver sobre la situación de otros sujetos que han concurrido
al proceso para que se le resuelva su situación de derecho sustancial.
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1. El llamado en garantía (propiamente dicho y el especial, que es el saneamiento por evicción)
(artículos 64 al 66).
2. El interviniente excluyente (artículo 63).
3. El llamamiento al verdadero poseedor o tenedor (artículo 67).
TERCEROS
Adicionalmente al proceso pueden concurrir otros sujetos, que intervienen en el proceso de manera
accesoria para defender un derecho que no es objeto de controversia en la litis, pero que de manera
indirecta pueden resultar afectados. Estos otros sujetos intervienen, pero no son titulares de ningún
derecho que se discuta en el proceso. Pueden intervenir porque de manera indirecta pueden terminar
afectados y el juez en su sentencia no hace ningún pronunciamiento con la intención de resolver la
situación jurídica de estos. Estos sujetos llamados terceros son:
1. El coadyuvante (artículo 71).
2. El llamado de oficio (artículo 72).
Art. 57 CGP. Establece que la agenda oficiosa permite presentar una demanda o contestarla a nombre
otra persona sin que se tenga la representación legal cuando ese demandante o demandado se
encuentre ausente o impedido para presentar o contestar la demanda, la agenda oficiosa procesal es
una figura con las siguientes características:
1) Permite a una persona presentar una demanda o contestarla a nombre de otra sin tener la
representación legal.
2) Para que la agencia oficiosa funcione se requiere que el demandante o demandado se
encuentre ausente o se encuentre impedido para contestar o presentar la demanda.
3) El agente oficioso debe afirmar bajo juramento que el demandante o demandado se encuentra
ausente o impedido.
4) El demandante o demandado dentro de un término 30 días debe ratificar la demanda o la
contestación presentada por el agente oficioso, si esa ratificación no se produce se generan 2
consecuencias:
a) Si se trata del demandante el proceso termina y se condena a agente oficioso al pago
de las costas procesales y el perjuicio causado al “demandante”.
b) Si se trata del demandado la consecuencia es que se tiene por no contestada la
demanda.
82
LITIS CONSORCIO
Cuando se menciona el término litisconsorcio estamos hablando de una pluralidad de personas en las
partes, siempre estaremos hablando de más de un sujeto, ya sea en la parte demandante o demandada.
Cuando existe pluralidad de sujetos en la parte demandada nos referimos a un LITISCONSORCIO
PASIVO, pero si por el contrario la pluralidad se presentase en la parte demandante, hablaremos de
un LITISCONSORCIO ACTIVO.
Siempre que se encuentre a varias personas integrando una parte, debemos preguntarnos: ¿por qué
motivo hay varias personas integrando esa parte? Entonces surgen dos respuestas claras que demarcan
dos posiciones bien definidas:
Primera respuesta: Porque la ley y el derecho sustancial obligan a que todos hagan parte del
proceso, caso en el cual estamos hablando de un LITISCONSORCIO NECESARIO.
Segunda respuesta: Que estén todos presentes por su propia voluntad porque es su decisión
libre de concurrir al proceso, caso en el cual estamos hablando de un LITISCONSORCIO
FACULTATIVO.
Sin embargo, de manera recurrente la doctrina procesal encontró que existe una tercera clase de
litisconsorcio, que toma elementos de uno y de otro y recibe el nombre de LITISCONSORCIO
CUASINECESARIO, esta figura plantea muchos interrogantes, pues presenta problemas de
aplicación práctica.
1. Todos los sujetos que integran la relación sustancial deben estar integrados al proceso, si el
juez llega a dictar sentencia y no se ha hecho parte del proceso a uno de los litisconsortes
necesarios, esa sentencia será nula, pues se estaría incurriendo en una causal de nulidad,
prevista en el numeral 8° del art. 33 del CGP.
2. La sentencia que dicte el juez no puede fraccionar la relación sustancial, la sentencia debe
tener un sentido idéntico para todos los litisconsortes, nunca puede ser diferente para quienes
ostentan esta calidad. Si la sentencia fuese contraria estaría fraccionando el Derecho
sustancial, pues es claro que los Litisconsortes tienen una comunidad de suerte en el proceso.
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3. Para identificar a un litisconsorte necesario es preciso hacer un estudio de la relación
sustancial y responder dos preguntas:
¿Se puede en el proceso dictar sentencia de fondo sin que estén presentes todos los titulares
de la relación sustancial? Si la respuesta es NO estamos en presencia de un litisconsorcio
necesario.
El litisconsorcio necesario siempre se encuentra en la ley, hay muchos casos que no quedaron
consagrados en la ley procesal, por ello quedan en el análisis del interpretador.
Como lo mencionamos anteriormente, hay otros casos donde la ley no menciona tratarse de un caso
de litisconsorcio necesario, entonces deberemos hacer un análisis de tales casos. Son:
1. Nulidad.
2. Resolución.
3. Simulación.
4. Recisión.
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CARACTERISTICAS PROCESALES DEL LITISCONSORCIO NECESARIO:
Una vez se vincula al litisconsorte, se le concede el mismo término de comparecencia que tuvo el
demandado, término en el que podrá:
Pronunciarse sobre la demanda.
Pedir pruebas.
Aportar pruebas. Si son precedentes, el juez deberá otorgárselas.
Siempre que se cite a un litisconsorte necesario, este deberá pronunciarse. Siempre toma el proceso
en el estado que se encuentre, estableciéndose entonces una irreversibilidad del proceso.
Durante mucho tiempo en Colombia la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia señalaba que
como consecuencia de la ausencia de un litisconsorte necesario el juez debía dictar sentencia
inhibitoria. Afortunadamente la jurisprudencia se dio cuenta que esta no era la solución, pues lo que
se debía hacer era citarlo. La no citación del litisconsorte necesario genera la nulidad de la sentencia,
superando la sentencia inhibitoria.
¿Qué ocurre cuando se dicta sentencia y esta es apelada y quien advierte la falta de integración
de un litisconsorte necesario es el juez de segunda instancia? Se decreta la nulidad de lo
actuado en el proceso a partir de la sentencia de primera instancia (la sentencia también), lo
cual NO implica la terminación del proceso (como lo era antes con la sentencia inhibitoria),
sino que más bien lo que se tiene que hacer es reponer lo que se decretó en nulidad (una nueva
sentencia) y para ello el juez de segunda instancia remite el expediente al juez de primera
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instancia para que se cite al litisconsorte necesario faltante, le asegure su derecho de defensa,
le otorgue el mismo tiempo de traslado, etc. y vuelva a dictar sentencia.
Los litisconsortes necesarios tienen en el proceso una comunidad de suerte, es decir, que
cuando uno de ellos realice una actuación procesal, esa beneficia a todos los demás
litisconsortes necesarios, es más, la ley no exige que todos estén representados por un mismo
apoderado judicial (pueden tener cada uno el suyo), pero cualquier actuación de uno
terminará favoreciendo a todos los demás. Por ejemplo:
A (Demandante) DEMANDA A B, C y D (Litisconsortes Demandados) D (el único
que apela) 2ª INST. (dictan sentencia favorable para la parte demandada) Se favorece a
los 3 Litisconsortes (B y C).
Los actos que impliquen disposición del derecho en litigio, para que surtan efecto tienen que
provenir de todos los litisconsortes necesarios, es decir, para disponer del derecho que se está
discutiendo deben actuar conjuntamente todos ellos, sino la disposición no tendrá efecto
alguno. Por ejemplo:
A (Demandante) DEMANDA A B, C y D (Litisconsortes Demandados) D (el único
que se allana) Dicho allanamiento no tendrá efectos, ya que es necesario que lo celebren
conjuntamente todos los litisconsortes.
Cuando un litisconsorte necesario confiesa, dicha confesión no va a surtir efecto alguno, es
decir, cuando hay un litisconsorte necesario solamente tendrá efectos la confesión que
provenga de todos ellos, tal como lo dispone el Art. 192 CGP. Por ejemplo:
B, C y D (Litisconsortes necesarios) son interrogados por separado) Responden: B (NO),
C (NO) y D (SÍ) Ello no tendrá valor de confesión, pero SÍ de prueba testimonial.
Varias personas lesionadas de un mismo hecho dañoso Cada una pide una indemnización diferente
Pueden hacer dos cosas:
i. Llevar procesos independientes.
ii. Llevar procesos juntos (se atienen a una misma sentencia, lo cual evita la posibilidad de
sentencias contradictorias bajo un mismo hecho).
CARACTERÍSTICAS:
1. Como se trata de diferentes relaciones sustanciales, el juez en la sentencia puede igualmente
adoptar decisiones diferentes, es decir, la sentencia no es única y uniforme, ya que es
perfectamente posible que la decisión del juez sea diferente para los litisconsortes
facultativos.
2. Como se trata de relaciones sustanciales diferentes es viable que cada uno de los titulares
disponga de su derecho en litigo de manera autónoma y ello no debe tener injerencia en los
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demás litisconsortes facultativos, es decir que puede haber una conciliación, transacción, etc.
No es necesaria la voluntad de los demás litisconsortes.
3. En consonancia con lo anterior, es perfectamente posible que un litisconsorte confiese y esta
confesión solo afectará su relación de derecho sustancial. Eventualmente esta tendrá valor de
prueba testimonial frente a las demás.
4. El litisconsorte facultativo tiene igualmente oportunidades para su integración. Existen unas
determinadas oportunidades que son:
- En la demanda.
- En la acumulación de procesos (Art. 148 CGP).
- En la acumulación de demandas (Art. 148 CGP).
(Si ninguno de estos momentos procesales se da, no hay posibilidad de que exista un
litisconsorcio facultativo y deberán promover sus procesos de manera independiente).
5. Para la integración de litisconsortes facultativos no basta la voluntad, sino que es
indispensable que entre las diferentes relaciones sustanciales exista un común denominador,
un punto de encuentro. La ley dice cuál es ese punto en común en el Art. 882 del CGP.
También podrán, aunque sea con intereses diferentes, siempre y cuando:
- Provengan de la misma CAUSA.
- Versen sobre el mismo OBJETO.
- Exista relación de DEPENDENCIA.
- Deban surtirse o puedan utilizarse las mismas PRUEBAS.
ART. 60 CGP3
El LCF contiene diferentes relaciones sustanciales en un mismo proceso y se resuelve en una
misma sentencia.
Es una modalidad intermedia de litisconsorcios en donde en el proceso se debate sobre una (1)
relación sustancial única e indivisible integrada por varios sujetos o titulares, pero por expresa (2)
autorización legal se permite que el proceso se tramite y decida sin la presencia de todos los titulares
de dicha relación sustancial, no obstante, (3) la sentencia surte efectos en contra de TODOS, incluso
2 Artículo 88. Acumulación de pretensiones. El demandante podrá acumular en una misma demanda varias pretensiones contra el
demandado, aunque no sean conexas, siempre que concurran los siguientes requisitos:
1. Que el juez sea competente para conocer de todas, sin tener en cuenta la cuantía.
2. Que las pretensiones no se excluyan entre sí, salvo que se propongan como principales y subsidiarias.
3. Que todas puedan tramitarse por el mismo procedimiento.
En la demanda sobre prestaciones periódicas podrá pedirse que se condene al demandado a las que se llegaren a causar entre la
presentación de aquella y el cumplimiento de la sentencia definitiva.
También podrán formularse en una demanda pretensiones de uno o varios demandantes o contra uno o varios demandados, aunque sea
diferente el interés de unos y otros, en cualquiera de los siguientes casos:
a) Cuando provengan de la misma causa.
b) Cuando versen sobre el mismo objeto.
c) Cuando se hallen entre sí en relación de dependencia.
d) Cuando deban servirse de unas mismas pruebas.
En las demandas ejecutivas podrán acumularse las pretensiones de varias personas que persigan, total o parcialmente, los mismos bienes
del demandado.
3 Artículo 60. Litisconsortes facultativos. Salvo disposición en contrario, los litisconsortes facultativos serán considerados en sus relaciones
con la contraparte, como litigantes separados. Los actos de cada uno de ellos no redundarán en provecho ni en perjuicio de los otros, sin
que por ello se afecte la unidad del proceso.
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aquellas que no estuvieron involucradas en el proceso. Esto genera grandes debates doctrinales,
porque se está diciendo que una sentencia puede surtir efectos en contra de alguien que no ha estado
vinculado al proceso, lo cual resulta ser una violación al debido proceso, al derecho de defensa, etc.
El litisconsorte cuasinecesario tiene la posibilidad de concurrir en el proceso si lo desea, ya que su
presencia es facultativa, toda vez que concurra o no, la sentencia va a surtir efectos en su contra (ART.
62 CGP4; podrán intervenir).
4Artículo 62. Litisconsortes cuasinecesarios. Podrán intervenir en un proceso como litisconsortes de una parte y con las mismas facultades
de esta, quienes sean titulares de una determinada relación sustancial a la cual se extiendan los efectos jurídicos de la sentencia, y que
por ello estaban legitimados para demandar o ser demandados en el proceso.
Podrán solicitar pruebas si intervienen antes de ser decretadas las pedidas por las partes; si concurren después, tomarán el proceso en el
estado en que se encuentre en el momento de su intervención.
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cobrar a todos la prestación de manera indivisible, por el total. El problema de la cuota parte será
interno a los deudores, los cuales tendrán que pagar el total a A.
Por ello se dice que este litisconsorcio nace de la ley o del contrato, porque a pesar de que el objeto
de la prestación sea una cosa divisible, se entiende que en este caso es indivisible.
Ejemplo:
El sujeto A es propietario de una casa y B – C – D son poseedores. El sujeto A demanda a B. B
promueve excepción de mérito de prescripción y el JUEZ dicta sentencia a favor de B.
Ahora, ¿podrá A iniciar otro proceso contra C o D? La respuesta es NO, ya que como es un
litisconsorcio cuasinecesario las otras partes a pesar de no estar vinculadas al proceso, la sentencia
surte efectos hacia ellas, igual que en la hipótesis antes mencionada.
NO OBSTANTE, hay otros eventos en los cuales el tema no es tan claro, por tanto, ello puede ser la
“crisis del Litisconsorcio Cuasinecesario”.
1.1.CASO En el contrato de arrendamiento. ART. 7º, Ley 820 del 2003.
B quiere tomar en arrendamiento un apartamento. A es el arrendador, quien pide codeudores
solidarios5 (C – D).
A puede demandar al que quiera por el total de la obligación a pesar de que solo uno vive en
el inmueble,
A demanda a D. El JUEZ dicta sentencia a favor de A.
¿B está obligado a restituir el inmueble a pesar de no ser el demandado? ¿El arrendatario B
no debería ser llamado? ¿No se estaría violando el derecho de defensa de B?
Hoy en día hay una fuerte corriente doctrinal que pide proteger el derecho de defensa de
estos sujetos vulnerados.
5 El codeudor tiene que responder por la obligación igual que el deudor a pesar de que no vive en el inmueble, paga y aparece como
arrendatario también, mientras que, en el caso del fiador, éste es un garante en subsidio de que el deudor no pague.
6 Bajo responsabilidad por guarda de las cosas.
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2.CASO Medida cautelar de inscripción de la demanda. ART. 590, #1, Literal A.
Procede cuando estamos en presencia de un proceso declarativo, en donde se discute acerca de la
titularidad sobre derechos reales principales respecto de bienes sujetos a registro7.
El objetivo es que en el respectivo registro se haga una anotación para darle publicidad al proceso, de
tal suerte que quien haga un acto jurídico sobre ese bien conozca de la existencia de un proceso y que
en este se está debatiendo la titularidad del derecho real principal.8 Entonces, quien adquiera el bien
quedará sujeto a los resultados del proceso. Ejemplo:
- A (poseedor) demanda a B (propietario) en un proceso de declaración de pertenencia9.
- B (propietario) vende a X el bien inmueble, quien se enteró del proceso al ver el folio de
matrícula inmobiliaria, por ende, queda sujeto a lo que decida el JUEZ en su sentencia.
- El juez en su sentencia falla a favor de A (poseedor), entonces A es el dueño y ello anula toda
actuación realizada sobre el bien después de la inscripción de la demanda.
PRESICIÓN FINAL
ART. 62 CGP
Establece que el litisconsorte cuasinecesario puede intervenir en el proceso. La ley se lo permite
porque al fin y al cabo la sentencia va a surtir efectos en su contra. Este podrá hacerlo hasta que se
dicte sentencia de única instancia o de segunda instancia y podrá interponer recursos, siempre y
cuando la sentencia no esté en firme, es decir, mientras que el proceso no haya finalizado. Al momento
de intervenir este podrá solicitar pruebas, siempre y cuando todavía no se hayan decretado las pruebas
pedidas por el demandante o el demandado; él simplemente toma el proceso en el estado en que se
encuentre.
OTRAS PARTES
1. LLAMAMIENTO EN GARANTÍA
90
ART. 64-66 CGP
Su propósito es que en la sentencia que le ponga fin al proceso el juez resuelva sobre si el llamado
en garantía está obligado a:
Indemnizar el perjuicio que ha sufrido el demandado
Restituirle a este la indemnización que debe pagar en virtud de la sentencia
Resolver por el derecho al saneamiento por evicción
Es decir, que respecto al llamado en garantía se resuelva en la sentencia sobre alguna de estas tres
circunstancias. Esto se engloba diciendo que esta figura busca la protección de una relación jurídica
de garantía que ha surgido en virtud de la ley o de un negocio jurídico, entonces el juez podrá resolver
el pleito tomando una de las tres opciones en cuanto al llamamiento en garantía. Ver característica
número 10.
¿Por qué el llamamiento en garantía no es una figura de los terceros sino de las otras partes?
Cuando hay llamamiento en garantía el juez en su sentencia tiene que resolver sobre las dos relaciones
jurídicas; la primera, la controversia original entre el demandante y el demandado. Y la segunda, entre
el demandado/demandado y el llamado en garantía, entonces este no es un tercero porque el juez en
su sentencia resuelve sobre una pretensión que se formula en su contra, a pesar de ser una parte
diferente al demandante y al demandado. Además, ver característica número 9.
CARACTERÍSTICAS
91
Art. 64 CGP se establece que quien llama en garantía solamente requiere AFIRMAR que
tiene derecho a que el llamado en garantía lo indemnice, restituya o reembolse. Ello deberá
probarlo en el curso del proceso. Ello porque en el CPC se exigía aportar “prueba siquiera
sumaria”11 del derecho legal contractual que obliga al llamado en garantía a responder.
Entonces se presentaban casos donde el llamante en garantía no tenía en su poder la prueba
para hacerlo, pero si tenía tal derecho (pero se le perdieron los documentos o cualquier cosa)
y por ende se violaba de cierta manera el derecho al acceso a la administración de justicia.
6) ¿Qué ocurre si el demandante en la demanda o el demandado en el término de traslado de la
demanda, no llaman en garantía? Pues precluye la oportunidad procesal para llamar en
garantía dentro de éste proceso, además porque el juez no puede hacerlo de oficio. Pero si la
persona quiere hacerlo necesita iniciar un proceso separado.
7) Presentado el llamamiento en garantía el juez debe pronunciarse sobre si admite o no dicho
llamamiento (el juez estudia quien lo hizo, el término, la prueba, etc. estudia de forma) y si
el juez admite el llamamiento ordena notificar al llamado en garantía de la misma manera
como se debe notificar al demandado y el concederá a éste el mismo término de traslado que
demandado inicial. La ley establece que para notificar al llamado en garantía se cuenta con
un término máximo de 6 (seis) meses durante los cuales el proceso NO sigue su curso, si
pasado este tiempo no ha sido posible ello, el proceso sigue su curso y se produce la ineficacia
del llamamiento en garantía de manera que se resolverá sin intervención de éste.
8) Notificado el llamado en garantía puede dentro del mismo término de traslado otorgado al
demandado inicial contestar la demanda inicial y puede contestar el llamamiento en garantía
EN UN SOLO ESCRITO y además aportar o pedir pruebas (ejerce su derecho de defesa
frente a la demanda inicial). Ello porque el llamado en garantía concurre al proceso a ejercer
un doble papel; en primer lugar, se opone a las pretensiones del demandante con lo cual se
convierte en un colaborador del demandado (porque si prosperan las del demandante tampoco
las suyas). En segundo lugar, se opone a las pretensiones del llamamiento en garantía con lo
cual se convierte en opositor del llamante, por ello en un término de traslado hace todo ello.
Y la ley le permite expresamente que éste a su vez podrá llamar en garantía.
9) El llamado en garantía interviene en el proceso y cuenta con los mismos derechos y
prerrogativas de demandante y del demando, es decir que puede pedir pruebas, interponer
recursos, etc. entonces hace pleno uso de sus derechos y garantías procesales. Por ello además
es OTRA PARTE y no un tercero.
10) En la sentencia el juez puede adoptar alguna de las siguientes hipótesis:
i. Que el juez niegue las pretensiones de la demanda inicial, caso en el cual no se
pronuncia sobre el llamamiento en garantía.
ii. Que en la sentencia se condene al demandado, caso en el cual el juez debe entrar a
resolver sobre el llamado en garantía, sobre la situación sustancial que hay sobre el
demandado o el llamado en garantía, y pueden pasar tres hipótesis:
1.1. Que el juez absuelva al llamado en garantía.
1.2. Que el juez condene al llamado en garantía a:
2.2.1. Indemnizar el perjuicio que ha sufrido el demandado
2.2.2. Restituirle a este la indemnización que debe pagar en virtud de la
sentencia
2.2.3. Resolver por el derecho al saneamiento por evicción
11
Prueba sumaria: Que convence al juez, pero le hace falta un requisito para ser plena prueba, y es que todavía no ha sido controvertida
por la otra parte.
92
B – llama en garantía a – C (aseguradora en virtud de una póliza de seguros)
¿Se cumplen las diez características? SI.
En la sentencia dependiendo de la relación sustancial el juez puede ordenar que el llamado en garantía
le pague directamente la indemnización al demandante o a restituir o reembolsar al demandado, es
decir, que pague el demandado y que luego el llamamiento en garantía le pague a éste12.
93
2. INTERVENCIÓN EXCLUYENTE13
ART 63 CGP
En virtud del cual a un proceso concurre una persona y formula demanda en contra de quienes ya
figuran allí como demandante y demandado y lo hace pretendiendo en todo o en parte el derecho (o
cosa objeto de discusión), entonces a través de ésta figura el juez en una misma sentencia resolverá
sobre las pretensiones del demandante o el demandado inicial y así mismo resolverá sobre las
pretensiones del interviniente excluyente en contra de uno de estos dos.
EJEMPLO:
A (propietario) [demandante] – demanda bajo un proceso reivindicatorio a – B (poseedor)
[demandado]
C (indica ser el verdadero propietario) [interviniente excluyente] – concurre a demandar a – A y B
Entonces tenemos: 1 DTE inicial + 1 DDO inicial + 1 DTE (interviniente excluyente) + 2 DDOS
(A y B)
CARACTERÍSTICAS
1) El interviniente excluyente debe formular una demanda con el lleno de los requisitos legales,
tal como una nueva demanda que también debe colmar las exigencias legales.
2) La demanda se puede formular hasta antes de que finalice la audiencia inicial del proceso,
esa es la oportunidad procesal, por tanto, precluye con la celebración de la fase inicial.
3) Admitida la demanda del interviniente excluyente se tramitará de forma conjunta con la
demanda inicial y se resolverá en una misma sentencia, la diferencia es que primero se
resuelve sobre las pretensiones formuladas por el interviniente excluyente.
ELEMENTOS:
1. Proceso en donde la demanda se afirma que el demandado es poseedor o tenedor de un bien.
2. El demandado resulta no ser el poseedor o tenedor del bien y por ende eso que afirma el
demandante en la demanda no tiene razón.
3. Tiene obligación de llamar al proceso al verdadero poseedor o tenedor (si no lo hace y guarda
silencio queda obligado a indemnizar al demandante con los perjuicios que pudo haberle
causado).
EJEMPLO:
A [propietario] (demandante) – demanda a – B (demandado) [supuesto poseedor].
13
No sucede con mucha frecuencia y se da casi siempre en procesos de dominio de posesión de bienes inmuebles.
14 La figura no queda sometida a lo que el demandado diga en cuanto al verdadero poseedor; el juez debe investigar
94
B dice: No soy el poseedor sino solo un tenedor, lo que pasa es que C me arrendó el inmueble.
CARACTERÍSTICAS
1. El llamamiento al poseedor o tenedor debe realizarse en el término de traslado de la demanda y
en el escrito donde se haga el llamamiento debe indicarse expresamente quien es el verdadero
poseedor o tenedor y debe además indicarse un sitio donde pueda notificarse al poseedor o
tenedor.
2. Una vez producido el llamamiento el juez debe ordenar la citación del verdadero poseedor o
tenedor, y producida esta pueden presentarse las siguientes hipótesis:
2.1 Que el citado comparezca y reconozca que efectivamente es el verdadero poseedor o tenedor,
y entonces se produce una sustitución procesal, el demandado inicial es reemplazo por el
poseedor citado y el juez entonces ordenará correr traslado de la demanda al poseedor que
ha aceptado.
2.1 Que el poseedor citado no comparezca al proceso o que niegue la calidad de poseedor y en
este caso el proceso continuará respecto del demandado inicial, pero la sentencia surtirá
efectos en todo caso contra el poseedor que resulte ser (litisconsorcio cuasinecesario).
PRESICIONES FINALES
95
TERCEROS
1. COADYUVANTE15
ART. 71 CGP
Es un tercero que interviene en el proceso con el fin de ayudar a una de las partes, colaborarle para que
esta pueda obtener una sentencia favorable. Ello porque con esa parte el coadyuvante tiene una relación
de derecho sustancia diferente a la que es objeto de decisión en el proceso pero que puede verse afectada
directa o indirectamente con la sentencia que se profiera en el proceso.
ELEMENTOS
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a. El coadyuvante tiene unas relaciones sustanciales diferentes a las que se debaten en el
proceso.
b. Esa relación sustancia puede verse afectada por la sentencia, así no se resuelva
directamente sobre ésta.
EJEMPLO:
A (demandante) [propietario] – demanda a – C (demandado) [poseedor]
A [deudor hipotecario] – tiene un contrato de hipoteca con – B [acreedor hipotecario]
B figura como coadyuvante en el proceso
CARACTERÍSTICAS
1) El coadyuvante debe solicitar su intervención mientras no haya terminado el proceso
(sentencia de única o de segunda instancia). La coadyuvancia es una figura que siempre
requiere de petición; el juez no la puede decretar de oficio.
2) El coadyuvante en su escrito de intervención deberá explicarle al juez cual es el interés que
le asiste (el cual debe ser una relación sustancia diferente a la que se discute en el proceso).
Por RG (regla general): El interés del coadyuvante debe tener un contenido patrimonial.
Excepcionalmente: se permite que el coadyuvante pueda intervenir por razones familiares.
EJEMPLO: En el proceso de nulidad de matrimonio cuando uno de los cónyuges es incapaz
o menores los papas intervienen.
3) El coadyuvante toma el proceso en el estado en que se encuentre, el coadyuvante puede actuar
en el proceso ejerciendo los mismo actos procesales permitidos a la parte que ayuda, puede
pedir pruebas, interponer recursos etc. PERO tiene varias limitaciones:
a. No puede ejercer actos procesales en oposición con los actos que ejerce la parte que
ayuden.
b. No puede disponer del derecho en litigio (porque no es dueño ni es su relación
sustancial).
4) La coadyuvancia solamente cabe en los procesos declarativos, no hay en los procesos
ejecutivos porque el legislador quiso evitar que en estos que deben ser agiles pudieran
entrabarse con peticiones de coadyuvantes.
5) El coadyuvado no puede oponerse a la intervención del coadyuvante (argumentando que no
desea la ayuda, que “puede solito”), sino únicamente por razones jurídicas, es decir, que no
se reúnan los presupuestos o requisitos de coadyuvancia.
2. EL LLAMAMIENTO DE OFICIO
Lo realiza el juez a un tercero cuando advierte que entre el demandante y el demandado existe colusión
o una maniobra fraudulenta para perjudicar a un tercero. Es decir, que es un proceso amañado, que
existe acuerdo temerario y fraudulento entre el demandante y el demandado para perjudicar a un
tercero. El juez entonces al darse cuenta llama al tercero oficiosamente para que haga valer sus derechos
y de su punto de vista. Se puede dar en cualquier instancia. Ésta se da normalmente para burlar
acreedores.
Pero en la realidad no se presenta casi esta figura porque:
97
I. Para que la figura opere el juez debe encontrar demostrada la colusión16 lo cual es
absolutamente difícil de demostrar.
II. El llamado de oficio puede intervenir, exponer sus puntos de vista, pedir pruebas, presentar
recursos, hacer valer sus derechos pero en la sentencia el juez no se pronuncia sobre la
relación jurídica que testigua una de las partes con el tercero, la cual se pretendía ser
engañada y perjudicada.
III. Además el juez está descubriendo un delito y por ello aquí tiene eficacia es una acción
penal.
El sistema procesal civil establece que para que las partes, las otras partes y los terceros puedan actuar
en el proceso, deben hacerlo a través de los apoderados judiciales, al ser muy técnica la labor y pocas
las personas que tienen conocimientos jurídicos. Es decir que se debe contar con una experiencia
técnica por medio del apoderado judicial.
Los abogados inscritos en el Registro Nacional de Abogados cuentan con un derecho de postulación,
por medio del cual actúan en un proceso en defensa de las partes, las otras partes y los terceros. Así,
quien deba comparecer en un proceso lo debe hacer por medio de un abogado inscrito legalmente
autorizado.
Sin embargo, la ley establece ciertos casos en donde las personas pueden litigar en causa propia sin
necesidad de ser abogados, esto ya que el derecho de postulación no es absoluto. Estos casos se
encuentran en el Decreto 196 de 1971:
Artículo 28, Dec. 196/71: Por excepción se podrá litigar sin abogado en:
1. El ejercicio de las acciones públicas* Acción de tutela, acción popular y acción de
inconstitucionalidad* y el ejercicio del derecho de petición. No es que esté prohibido en
estos casos que el abogado comparezca al proceso.
2. En los procesos de mínima cuantía.
3. En las audiencias de conciliación en materia laboral y en los procesos de única instancia en
materia laboral.
4. En ciertas diligencias que se adelantan en los procesos judiciales* La oposición a una
diligencia de secuestro o entrega de bienes. Sin embargo, cualquier acción posterior a la
diligencia deberá hacerse por medio de un abogado.
98
2. En los procesos de menor cuantía ante jueces civiles que se adelanten en municipios que no
sean cabezas de circuito y donde no ejerzan habitualmente la profesión al menos dos
abogados.
Artículo 30, Dec. 196/71: Estudiantes de derecho que pertenezcan a consultorios jurídicos podrán
ejercer como abogados. Esto es otra excepción a la regla general del derecho de postulación. Ej.,
Abogados de pobres. Casos:
1. Procesos que conocen los jueces penales municipales.
2. Procesos penales como representantes de la parte civil.
3. De oficio en procesos penales como voceros o defensores en audiencia.
4. En los procesos laborales cuya cuantía no exceda los 20 SMLMV.
5. También lo harán en los casos del artículo 28 y 29 anteriormente mencionados.
EL PODER.
Para constituir un apoderado judicial se debe hacer mediante el poder. Este es una derivación del
contrato de mandato, pero que tiene sus proyecciones en el ámbito judicial, entonces el poder es el
acto jurídico mediante el cual se constituye el apoderado judicial.
El poder es independiente del contrato de servicios profesionales que celebra el abogado con su
cliente y su vez es renunciable.
Poderes en el extranjero.
99
Los poderes pueden otorgarse en el extranjero de dos maneras:
a. Acudir ante un funcionario público extranjero y otorgarle el poder. *Ej. Notario de
Ámsterdam*. Ello debe ser autenticado por el cónsul, quien le imprime su firma, la cual será
ratificada por el Ministerio de Relaciones Exteriores de Colombia.
b. A través del sistema de apostilla o apostille que hace parte de un tratado internacional que
fue ratificado por Colombia por la Ley 455 de 1998 y previamente por la Convención de la
Haya de 1961.
¿Qué es la apostilla? Sello que en cada país coloca una determinada autoridad y le confiere
así cierta autenticidad al documento.
Se debe y luego a la
Con ello se
acudir al autoridad
tiene
funcionario Holandesa
autenticado el
extranjero con que la
poder
el poder apostilla
Poderes electrónicos.
Cuando el Consejo Superior de la Judicatura lo regule, todos los poderes se tendrán que transferir por
vía electrónica o mensajes de datos. Actualmente los poderes especiales se hacen por vía de la firma
electrónica.
100
Sustitución de poderes.
Los poderes pueden sustituirse, salvo que el poderdante lo haya prohibido. El apoderado puede
sustituir el poder a otro apoderado y a su vez este podrá reasumir el poder en cualquier momento.
Ejemplo:
Apoderados de Pedro
Reglas.
1. Cuando se otorga un poder general o especial, prevalece el especial.
2. El poder conferido por escritura pública puede suscribirse a través de un documento privado
sin necesidad de autenticación.
3. El poder termina de dos formas.
a. A través de la renuncia del apoderado: *hay que recordar que el poder es
renunciable* y lo puede hacer sin necesidad de exigirle al apoderado justificar la
renuncia. Ésta no tiene efectos automáticos, es requisito de la renuncia que el
abogado le haya comunicado al poderdante la renuncia, esta no tiene efecto si no han
transcurrido cinco días del escrito de renuncia junto con el anexo obligatorio *la
notificación al poderdante*
b. A través de la revocatoria del poder: el cliente en cualquier momento le puede
revocar el poder al abogado. Para que este tenga efecto el juez debe redactar un auto
en el que acepta dicha revocatoria. Esta puede ser expresa o tácita.
i. Expresa: “Juan, te revoco el poder”.
101
ii. Tácita: “Le otorgo el poder a Fulanito”.
Siempre que se produce, el apoderado a quien se le revoco el poder tiene derecho a
pedir al juez que regule sus honorarios. El apoderado al que le revocan el poder tiene
30 días de la ejecutoria del auto que revoca al apoderado para reclamar sus
honorarios.
Precisiones:
1. El poder para iniciar un proceso conlleva a la facultad para el apoderado de realizar todos los
actos preparatorios del proceso, por ejemplo, pedir pruebas extraprocesales, medidas
102
cautelares extraprocesales, entonces, el poder para actuar en el proceso lleva implícita la
facultad para realizar actos procesales preparatorios del proceso.
2. El poder faculta al apoderado para actuar durante todo el proceso, formular las pretensiones,
excepciones que estime pertinentes, pedir pruebas, practicar pruebas, interponer recursos,
tanto extraordinarios como ordinarios, entonces se faculta al apoderado para actuar
plenamente durante todo el proceso, el único recurso que requiere un poder especial es el
recurso extraordinario de revisión, pues tal recurso se promueve luego de que el proceso ha
terminado, por ello, los demás recursos podrán ser interpuestos bajo el mismo poder.
3. El poder faculta al apoderado para actuar en los tramites que sean necesarios para lograr la
ejecución de la sentencia, si bien es cierto los procesos terminan con sentencia, esa sentencia
se ejecuta o cumple ante el mismo juez y para obtener el cumplimiento forzado de la sentencia
hay que adelantar una serie de trámites y actuaciones posteriores. Para dichos tramites y
actuaciones posteriores también queda facultado el apoderado, entonces, el poder no termina
con la sentencia, porque si con posterioridad a ella hay que adelantar actuaciones posteriores
para su cumplimiento, el apoderado también las puede adelantar.
103
terceros, es decir, la facultad de representar en materia de demanda de reconvención
e intervención de otras partes y terceros. Ej. A formula una demanda contra B.
Seguramente A debe tener un apoderado, que en este caso es el Dr. X y formula una
demanda contra B, quien debe designar un apoderado. Ese poder que otorga el
demandado al apoderado faculta a este último para contestar la demanda y además
para formular demanda de reconvención, es decir, no necesita un poder especial para
formular demanda de reconvención. Facultaría también al apoderado del demandado
para llamar en garantía, es decir, para llamar en garantía no necesitaría entonces de
un poder especial.
5. ¿Qué ocurre con los actos reservados por la ley para las partes? Dicho de otra manera, la ley
entiende que hay actos únicamente reservados para las partes. ¿Cuáles son?:
La confesión provocada puede darse anticipadamente (antes del proceso) o dentro del proceso.
(art 422 – inc 2).
104
La confesión dentro de un proceso no vale como título ejecutivo puesto que se deben valorar
todos los medios de prueba, la que es dada anticipadamente, puede ser utilizada como título
ejecutivo y nos saltamos el proceso declarativo.
Art 197: toda confesión admite prueba en contrario, por ejemplo: caso del sueño de una
empresa que confiesa que no entrego cierta cosa, lo que sí hizo y por ende, se tiene que probar
este hecho de otra manera.
202 se podrán objetar las preguntas por parte del abogado de la contraparte, las que considere
inconducentes, impertinentes - 203 como se practica el interrogatorio. CGP
Para buscar una confesión por preguntas que tiene que ver con materia penal, tienen garantía
de no autoincriminación.
Las respuestas o agregados en la confesión tiene que ver con la indivisibilidad de la confesión.
TIPOS DE PREGUNTAS
a- Asertivas: preguntas de respuesta sí o no. “Diga cómo es cierto sí o no..”
b- Abiertas: por favor, nárreme los hechos.
En el litisconsorcio facultativo lo que diga cada litisconsorte solo lo afecta a este, a los demás,
los afectará como un testimonio de tercero.
Requisitos de la confesión (191): La confesión requiere:
1. Que el confesante tenga capacidad para hacerla y poder dispositivo sobre el derecho que
resulte de lo confesado.
2. Que verse sobre hechos que produzcan consecuencias jurídicas adversas al confesante o
que favorezcan a la parte contraria.
3. Que recaiga sobre hechos respecto de los cuales la ley no exija otro medio de prueba.
4. Que sea expresa, consciente y libre.
105
5. Que verse sobre hechos personales del confesante o de los que tenga o deba tener
conocimiento.
6. Que se encuentre debidamente probada, si fuere extrajudicial o judicial trasladada.
La simple declaración de parte se valorará por el juez de acuerdo con las reglas generales de
apreciación de las pruebas
“aceptación de un hecho que es favorable a la contraparte y desfavorable para mi” se verifica
que es confesión en la sentencia, cuando se analizan todos los medios de prueba; cuando se ve
que hay confesión, hay que analiza si no está desvirtuada por otro medio de prueba.
Artículo 192. Confesión de litisconsorte: La confesión que no provenga de todos los
litisconsortes necesarios tendrá el valor de testimonio de tercero.
Igual valor tendrá la que haga un litisconsorte facultativo, respecto de los demás.
Artículo 193. Confesión por apoderado judicial: La confesión por apoderado judicial valdrá
cuando para hacerla haya recibido autorización de su poderdante, la cual se entiende otorgada
para la demanda y las excepciones, las correspondientes contestaciones, la audiencia inicial y
la audiencia del proceso verbal sumario. Cualquier estipulación en contrario se tendrá por no
escrita.
INDIVISIBILIDAD DE LA CONFESION
Pregunta: “diga cómo es cierto sí o no que ….”
Respuesta: Si/No + Agregados
Art 196. La respuesta tiene que ser vista como un todo generalizado, como una sola institución.
La confesión deberá aceptarse con las modificaciones, aclaraciones y explicaciones
concernientes al hecho confesado, excepto cuando exista prueba que las desvirtúe.
Cuando la declaración de parte comprenda hechos distintos que no guarden íntima conexión
con el confesado, aquellos se apreciarán separadamente.
EXCEPCIONES A LA INDIVISIBILIDAD DE LA CONFESION
¿Cuándo los hechos son escindibles y cuando no? Hay que analizar:
a. Si los agregados no tienen relación con la confesión, en este caso, deberá evaluarse sí se
necesita prueba de lo que hablan los agregados
b. Se debe analizar sí estas aclaraciones o modificaciones están regidas por una regla de
la carga de la prueba. Esto servirá para determinar hasta donde hay confesión, sí es en
todo o parte
A-B celebran un contrato de compraventa sobre unos vehículos, A demanda el pago del precio
(10) y dice que se había llegado un acuerdo que mientras se hacia el traspaso, se debía
reconocer 5000 mensuales por intereses. En la declaración de parte se le pregunta “Diga cómo
es cierto sí o no que ud no me pagó el precio” a lo que él responde “si, le debo el valor de los
carros, pero los intereses nunca se pactaron”
106
25/FEB/14
203 requisitos. El interrogatorio será oral. El peticionario podrá formular las preguntas por
escrito en pliego abierto o cerrado que podrá acompañar al memorial en que pida la prueba,
presentarlo o sustituirlo antes del día señalado para la audiencia. Si el pliego está cerrado, el juez
lo abrirá al iniciarse la diligencia.
Si el absolvente concurre a la audiencia, durante el interrogatorio la parte que solicita la prueba
podrá sustituir o completar el pliego que haya presentado por preguntas verbales, total o
parcialmente.
El interrogatorio no podrá exceder de veinte (20) preguntas, pero el juez podrá adicionado con
las que estime convenientes. El juez excluirá las preguntas que no se relacionen con la materia del
litigio, las que no sean claras y precisas, las que hayan sido contestadas en la misma diligencia o
en interrogatorio anterior, las inconducentes y las manifiestamente superfluas.
Las partes podrán objetar preguntas por las mismas causas de exclusión a que se refiere el inciso
precedente. En este evento, el objetante se limitará a indicar la causal y el juez resolverá de plano
mediante decisión no susceptible de recurso.
Las preguntas relativas a hechos que impliquen responsabilidad penal se formularán por el juez
sin juramento, con la prevención al interrogado de que no está en el deber de responderlas.
Cada pregunta deberá referirse a un solo hecho; si contiene varios, el juez la dividirá de modo que
la respuesta se dé por separado en relación con cada uno de ellos y la división se tendrá en cuenta
para los efectos del límite de preguntas. Las preguntas podrán ser o no asertivas.
Art 203. La parte al rendir la declaración, podrá hacer dibujos o gráficas, pero no se pueden dar
documentos en la declaración (leer)
204. inasistencia del citado al interrogatorio: solo podrá justificarse por prueba sumaria de una
justa causa, el juez podrá verificar esto por otro medio de prueba expedito; si el citado se excusa
con anterioridad a la audiencia, esto se resolverá mediante auto frente al cual no procede
recurso. Las anteriores son para la parte y no para el abogado.
¿Cuál es una justa causa? Aquellas que se funden en un caso de fuerza mayor o fortuito, se debe
presentar dentro de los 3 días siguientes.
CONFESION FICTA O PRESUNTA (205)
Este artículo regula las sanciones probatorias en estas 2 ocasiones:
- Inasistencia injustificada a la audiencia
- Asistir a la audiencia pero no responder las preguntas o utilizando respuestas evasivas
Las consecuencias probatorias dependen de sí la pregunta es escrita y si los hechos sobre los
que versan, son confesables o asertivos:
1. Pregunta escrita – confesable – asertiva: la sanción es presumir ciertos los hechos que
se aspiraba preguntar con esto.
2. Pregunta escrita – no confesable – no asertiva: la sanción es se da un indicio grave.
3. Pregunta no escrita: la sanción es que se presumen ciertos los hechos de la
demanda/contestación.
107
La confesión ficta es una sanción que se da a la parte que no fue a la audiencia y no se excusó.
Sesión 10.
Fecha: 23 de septiembre de 2019
Temas de Sesión # 10:
A. Actos Procesales
B. Reglas generales de procedimiento
C. Términos
A. ACTOS PROCESALES
1. ALLANAMIENTO
Definición para dictar: En derecho procesal el término allanamiento tiene dos significados; el
primero, es donde el demandado acepta plenamente los hechos y pretensiones de la demanda
sin condicionamientos. El segundo, es la actuación del juez en virtud de la cual en el curso de
una diligencia ordena el ingreso en contra de la voluntad (del poseedor, tenedor, etc., del
determinado bien inmueble, nave o aeronave) con el fin de practicar o adelantar otra actuación.
Entonces, el allanamiento así entendido tiene las siguientes características:
1. Puede practicarse en cualquier tipo de inmuebles, naves o aeronaves salvo las oficinas
o habitaciones de los agentes diplomáticos acreditados en Colombia.
2. El allanamiento se decreta con el fin de facilitar el ingreso del juez aún en contra de la
voluntad de sus habitantes, moradores, etc.
3. El allanamiento se produce con el efecto de practicar una prueba, medida cautelar o una
diligencia de entrega, es decir, practicar diligencias sobre el inmueble, nave o aeronave
o sobre bienes muebles que estén en su interior.
4. El allanamiento puede ser ordenado tanto por el juez comitente como por el juez
comisionado, es decir, no hay limitación para que un comisionado pueda ordenar el
allanamiento.
Por regla general el allanamiento debe practicarse en horas hábiles, sin embargo, la ley autoriza
al juez para tomar medidas de vigilancia que garanticen la custodia de esos bienes cuando exista
un fundado temor de que puedan desaparecer y por tanto tomar medidas para la vigilancia,
protección y conservación del determinado bien. Por ejemplo, la ley permite practicar pruebas
en horas no hábiles, por tanto, se podría decir que de manera excepcional se puede practicar
un allanamiento en horas no hábiles.
Al inicio de la diligencia el juez de viva voz debe anunciar el objeto de la misma, es decir, cuando
el juez llegue al lugar, la ley exige como formalidad que este enuncie el objeto de la diligencia y
solicite el ingreso y si este no es permitido (porque se le impida o porque no haya nadie) el juez
podrá decretar el allanamiento e ingresar en contra de la voluntad de su morador (se debe
utilizar siempre ayuda de un cerrajero o de la fuerza pública).
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2. CONCILIACIÓN
1. Hace tránsito a cosa juzgada (no se podrá someter ante jueces por la misma
controversia).
2. El acuerdo presta mérito ejecutivo (en caso de incumplimiento de las obligaciones
adquiridas en el acuerdo se puede acudir a un proceso ejecutivo para hacerlas cumplir).
Clasificación:
Extrajudicial: Se adelanta por fuera de un proceso judicial. En este caso debe ser una
persona autorizada por el Ministerio de Justicia y del Derecho, persona que ha recibido
información como conciliador y generalmente se encuentran en centros de conciliación.
Esta conciliación es constituida como requisito de procedibilidad para acudir a procesos
civiles, ya que la ley ha señalado que es un presupuesto, una etapa previa obligatoria
antes de iniciar un proceso civil. Pero no es requisito para TODOS los procesos civiles,
sino solamente para procesos DECLARATIVOS, por tanto, en los ejecutivos,
liquidatorios o de jurisdicción voluntaria no es necesario. No obstante, hay excepciones
a los procesos declarativos, en los que no es necesario establecer esta etapa:
o En el proceso divisorio.
o En el proceso de expropiación.
o Procesos donde se demanden personas indeterminadas (ej.: proceso de
declaración de pertenencia).
o Cuando en el proceso exista solicitud de medidas cautelares.
o Cuando se desconozca el domicilio, la ubicación o el paradero del demandado.
La solicitud de conciliación extrajudicial debe formarse directamente ante el conciliador
o ante un centro de conciliación y esa solicitud debe reunir unos requisitos que son
básicamente:
Plena identificación de las partes (quien invoca la conciliación y quien o quienes
son invocados).
Prescripción detallada de la controversia que se va a conciliar.
Cuantificación económica de esa controversia.
109
Acompañar las pruebas que el convocante tenga en su poder (aunque este
trámite no es un proceso, es importante y obligatorio además acompañar la
solicitud de conciliación con las pruebas que se tengan en su poder y así tener
mayores elementos de juicio a la hora de intentar un acuerdo, sustento y apoyo.
Presentada la solicitud de conciliación, la audiencia de conciliación extrajudicial debe
llevarse a cabo en el menor tiempo posible y en todo caso la ley ha establecido como
término máximo 3 meses contados a partir de la presentación de la solicitud. Hay
prorroga a petición de las partes. Luego de pasar el término de 3 meses y, si es el caso
su prorroga, si no se establece la audiencia de conciliación se entenderá agotado el
requisito de procedibilidad, es decir, la parte solicitante estará en libertad de presentar
la demanda sin una conciliación previa.
Presentada la audiencia de conciliación, podrían suceder tres distintas hipótesis:
o Que las partes lleguen a un acuerdo conciliatorio, caso en el cual el conciliador
lo estudiará y si lo encuentra acorde a la ley le impartirá aprobación y se
producirán los dos efectos.
o Que se llegue a un acuerdo parcial, es decir, no sobre la totalidad de la
controversia, caso en el cual el conciliador aprobará o no solo la parte que fue
objeto de acuerdo, de manera que la presentación de la demanda y el ejercicio
de los respectivos derechos de defensa versarán sobre lo que no fue conciliado.
o Que las partes no lleguen a ningún acuerdo, caso en que el conciliador expide
una constancia de ello, la cual sirve de prueba para contarle al juez que se
cumplió con el requisito de procedibilidad.
Todas las discusiones dadas en la audiencia de conciliación no quedan plasmadas en el
acta de constancia, por ende, si se quiere averiguar qué se dijo, pues no hay otra manera
de saberlo además de ir a la audiencia.
Uno de los efectos que produce la solicitud de conciliación extrajudicial es la suspensión
de la prescripción o de la caducidad. Si una de las partes no asiste a la audiencia y no
justifica su inasistencia dentro de los tres días siguientes se genera una sanción procesal
consistente en que dicha conducta será considerada como un indicio grave en el futuro
proceso en su contra. A esta audiencia pueden asistir las partes con sus apoderados. Si
una parte tiene diferente domicilio, su apoderado, según el poder otorgado, podrá
conciliar con todas las facultades que tendría la parte.
Judicial: Se adelanta al interior de un proceso judicial ya sometido al juez, pero las partes
deciden conciliar y el juez entonces cambia su papel de juez a conciliador ya que la ley
lo faculta para ello. Tratándose de procesos declarativos, una de las declaraciones que
se surte en la audiencia inicial es la fase de conciliación en presencia del juez. Ello, salvo
en dos hipótesis:
o Que ya se haya intentado previamente una conciliación extrajudicial, salvo que
una de las partes lo solicite al juez.
o Cuando una de las partes esté representada por un curador ad litem
(representante para la litis).
En cualquier etapa del proceso las partes le pueden solicitar al juez que conceda un
espacio a la conciliación.
110
3. LA DEMANDA
Es el acto procesal donde están incorporadas las pretensiones del demandante. Es el vehículo a
través del cual se formulan pretensiones. La regla general es que sea escrita, salvo excepciones
donde se permite oral (casos muy excepcionales); cuando la ley lo permite debe utilizarse un
formato diseñado por el Consejo Superior de la Judicatura.
La demanda es un acto de carácter formal, es decir que el demandante no tiene total libertad
para presentar la demanda, puesto que se necesita de requisitos básicos fundamentales. El Art.
82 CGP establece cuales son dichos requisitos básicos de toda demanda, sin perjuicio de los
especiales por expreso mandato de la ley: “salvo norma en contrario”.
REQUISITOS:
1. La designación del juez a quien se dirige (Juez CIVIL DEL CIRCUITO de BOGOTA)
dependiendo del factor de competencia.
3. Nombre del apoderado judicial (plena identificación: cedula, tarjeta profesional, etc.).
111
Subjetiva: Permite que varios demandantes formulen contra uno o varios
demandados en una misma demanda sus pretensiones, por ende, hablamos de
pluralidad de sujetos en una demanda como demandantes o como demandados.
Los requisitos son los siguientes:
Todos los de la acumulación objetiva.
La ley exige algún grado de conexión, nexo o vínculo que permita la
acumulación:
- Por su CAUSA.
- Por su OBJETO.
- Por sus RELACIONES DE DEPENDENCIA.
- Porque deben SERVIRSE DE UNAS MISMAS PRUEBAS.
Simple o Concurrente: En la demanda se formulan varias pretensiones autónomas
e independientes en donde la prosperidad de una no afecta las demás, por ejemplo:
A demanda a B por el giro de cheques sin fondos, de manera que siendo varios
cheques el juez puede ordenar el pago de uno solo y no de los demás, siendo cada
cheque parte de una pretensión diferente.
5. Expresar los hechos que le sirven de sustento fáctico a las pretensiones. La ley exige
que estén debidamente numerados, separados, clasificados. Ello para que en la
contestación de la demanda el demandado al pronunciarse sobre cada hecho pueda
hacerlo bien. También deben ponerse solo hechos probables y, si no lo son, no deben
tenerse en cuenta. Entonces ante la pregunta ¿qué NO debe ponerse en la demanda?
RTA: Lo que no se puede probar y circunstancias subjetivas.
112
incluirse un capítulo de cuáles son las pruebas que se están pidiendo y cuales se están
probando.
7. (ART. 206 CGP) La ley exige al demandante que cuando en su demanda pida:
Indemnización de perjuicios.
Compensación económica.
Pago de frutos y mejoras.
9. La cuantía del proceso para determinar el proceso. La cuantía cumple dos funciones:
i. Determinar la competencia.
ii. Determinante para el trámite del proceso.
10. Indicar en qué lugar las partes van a recibir las notificaciones (dirección física o
electrónica). En caso de que el demandante no sepa el lugar donde se encuentra el
demandado, deberá manifestarlo bajo juramento.
REQUISITOS ADICIONALES:
17 No habrá lugar a decir dentro de la estimación :“Lo que alcance a probar durante el proceso”.
113
-Cuando la demanda versa sobre una universalidad de hecho o de derecho, se habrá de
identificar en la demanda, de manera general, los bienes que la integran.
ANEXOS DE LA DEMANDA:
ARANCEL JUDICIAL: La ley 1653 de 2013, establece el arancel judicial como tributo
que deben pagar quienes acuden a la administración de justicia, con el fin de
fortalecer el aparato judicial y aportar recursos para su modernización.
(Algunos creen que es inconstitucional, pues implica pago para acceder a la justicia).
114
c) Arancel se paga sobre las pretensiones dinerarias. (Las que impliquen pago
de una suma de dinero)
d) La tarifa es del 1.5% del valor de las pretensiones. La ley establece que el
arancel nunca podrá exceder 200 salarios mínimos mensualmente vigentes.
e) ¿Quiénes están exonerados?
a) Personas naturales que en el año anterior a la presentación de la
demanda no hayan estado obligados a declarar renta (impuesto de
renta).
b) Quién haya solicitado el amparo de pobreza. (Cuando hay
litisconsorcio necesario y cuasi necesario bastará con que sólo uno
pague; cuando son facultativos, cada uno deberá pagar sobre lo que
está pretendiendo).
f) El demandante que lo pague, podrá solicitarle el reembolso al demandado
que se le condenó al pago de las costas, (dentro de las costas se encuentra el
arancel) a menos que el demandado en el año inmediatamente anterior no
estuviese obligado a declarar renta, caso en el cual el demandante tendrá
que pagar su arancel.
g) Estado reembolsa el arancel cuando al juez se le vencen términos.
h) Si el demandante o el demandado incurren en falsedad aportando
información falsa para exonerarse del pago del arancel y se descubre, estará
obligado a pagar 3 veces más el valor del arancel. ¿Tope máximo incluye
sanción?
i) Están exonerados del arancel judicial las entidades públicas cuando son
demandantes, a menos de que se trate de entidades públicas vigiladas por
la SuperFinanciera, pues estas entidades a pesar de ser públicas utilizan el
aparato jurisdiccional constantemente y desgastan este de la misma manera
que lo hacen los particulares. (Banco agrario…)
ARTICULO 87. Señala que debe hacer el demandante cuando quien iba a ser du demandado
fallece. Esto se aplica tanto a procesos declarativos como a ejecutivos. Se establecen dos
hipótesis:
115
Demanda debe dirigisrse contra
No existe sucesión en los herederos conocidos y los
herederos indeterminados, pues
curso de quien iba a ser los herederos del demandado
demandado conforman un litisconsorcio
necesario.
Ejecutivos y
declarativos
Se demandará a los herederos
conocidos en el proceso de
Existe sucesión en curso sucesión y se demandará a a los
herederos indeterminados .
PRESENTACIÓN DE LA DEMANDA:
1. La demanda no requiere de autentificación de firma o “nota de presentación
personal) es decir que estas se presumen auténticas, en virtud del principio
constitucional de la buena fe.
2. La demanda se presenta ante la oficina de apoyo judicial o de reparto
correspondiente, si esta no existe se presenta ante la oficina del juzgado
3. A la demanda y a sus anexos se debe acompañar:
a) Copia de la demanda para el archivo del juzgado.
b) Copia de la demanda y los anexos para surtir el traslado a la parte demandada;
si son varios los demandados, deberán hacerse tantas copias como necesarias.
c) Copia de la demanda y sus anexos en forma de mensajes de datos (aún o se ha
reglamentado).
*El secretario tiene el deber de verificar que las copias coincidan con el original, si o
llegaran a coincidir, se avisa al demandante para que se realice la respectiva corrección.
116
1. Rechazar de plano la demanda (sin ninguna actuación previa), recordemos que
rechazar de plano una demanda es decir que se niega a tramitarla, sin ningún tipo de
actuación previa, lo cual requiere un auto donde se rechaza de pleno la demanda.
2. Inadmitir la demanda
a) Cuando no se acrediten los requisitos, se trata de un aspecto importante pues
en el Código de Procedimiento civil se le daba un trato diferente al que recibe
hoy en el Código General del Proceso. El código de Procedimiento Civil y también
la Ley 140/2001 señalaban que si se presentaba una demanda sin haber agotado
el requisito de procedibilidad de reconciliación extrajudicial, se trataba de un
motivo de rechazo de plano de la demanda. Ahora el Código General del proceso,
señala que cuando el demandante no acompañe la demanda de la prueba de
haber agotado el requisito de procedibilidad, es motivo de inadmisión de la
demanda, porque puede suceder que el demandante si haya agotado el requisito
de procedibilidad pero haya olvidado adjuntar a la demanda la prueba.
b) Aunque no se encuentre enunciado en el Código General del Proceso, la ley 1653
de 2013 establece que el no acompañar la demanda de la prueba del pago del
arancel judicial es motivo de rechazo de plano de la demanda.
117
3. La admisión de la demanda se da cuando el juez admite la demanda y lo hace cuando
cumple con los requisitos de forma y en consecuencia, el juez tiene que ordenar:
1. Art. 92 del CGP: Regula el retiro de la demanda, como su nombre lo indica es aquel acto
procesal en donde el demandante concurre al juzgado y solicita la demanda por la razón
que sea que el demandante ya no desea que su demanda sea tramitada. Por regla general,
el retiro de la demanda no requiere autorización del juez, es un acto de secretariado.
¿Hasta cuándo puedo yo retirar una demanda? Hasta que no se haya notificado del auto
admisorio de la demanda a alguno de los demandados. Si en el proceso ya se han practicado
medidas cautelares, si será necesario que el juez profiera un auto, autorizando el retiro de
la demanda y condenando a la parte demandante al de los perjuicios causados por medidas
cautelares, a menos que existiese un acuerdo entre las partes. Es necesario que la medida
cautelar ya se haya practicado o materializado, de lo contrario la demanda podrá ser
retirada sin necesidad de permiso alguno, lo anterior puesto que las medidas cautelares son
anteriores a la notificación del auto admisorio de la demanda.
2. Art. 93 del CGP: Regula la figura de la reforma de la demanda, es un mecanismo a través del
cual el demandante le puede introducir modificaciones a su demanda, es decir, en el
derecho procesal civil el demandado tiene derecho a modificar su demanda, modificación
que se debe seguir por las siguientes reglas:
1. El demandante solo puede modificar la demanda por una sola vez.
2. Solamente se considera que existe reforma de la demanda cuando haya alteración de
las partes en el proceso, o de las pretensiones o de los hechos en que ellas se
fundamentan, o se pidan o alleguen nuevas pruebas.
3. No podrá sustituirse la totalidad de las personas demandantes o demandadas, ni todas
pretensiones formuladas, pero si prescindir de algunas o incluir nuevas, porque de
118
hacerlo no se estaría reformado, se estaría presentando una nueva demanda, lo que no
está permitido.
4. La reforma de la demanda se puede presentar desde la presentación de la demanda
hasta que el juez señale fecha y hora para la audiencia inicial.
5. El auto que admite la reforma de la demanda debe notificarse a lo demandados por
estado, pero si se llegasen a incluirse nuevos demandados, esos nuevos demandados
deben ser notificados del auto que acepta la reforma de la demanda de manera personal.
6. El término de traslado de la nueva demanda es de la mitad del término de traslado
inicial (correrá pasados tres días desde la notificación), a menos que se trate de un
nuevo demandado, a quien se le deberá correr el término de traslado completo.
7. Para reformar la demanda es necesaria presentarla debidamente integrada en un solo
texto, es decir quien presente la demanda deberá integrar las reformas al texto inicial,
para facilitar la labor del juez y del demandado
8. El juez debe pronunciarse sobre la reforma de la demanda y hacer el examen de la
misma como hizo el examen de admisión de la demanda inicial.
9. Cuando como consecuencia de la reforma de la de la demanda se aumenta la cuantía y
el proceso pasa a ser de mayor cuantía se produce alteración de la competencia, pero si
por el contrario el monto de la demanda llegase a disminuir ni habrá alteración alguna
en la competencia.
3. Art. 93 del CGP: Simples alteraciones o correcciones por parte del demandante, se trata de
simples correcciones que no llegan a ser reformas. Ej. Aclaración o corrección del nombre
del demandado. Para realizar estas correcciones o aclaraciones se cuenta con el mismo
tiempo que para realizar las reformas a la demanda. El juez no requiere hacer
pronunciamiento alguno sobre las correcciones o aclaraciones.
4. Art. 94 del CGP: Regula los efectos civiles que genera la presentación de una demanda y la
notificación al demandado del auto admisorio de la demanda, es decir la ley sustancial y
procesal señala unos efectos:
Frente al numeral dos y tres, se puede decir que se verán el año entrante en el curso de
obligaciones.
1. Que el juez sea competente para conocer tanto como las pretensiones de la demanda
inicial como la de reconvención.
2. Que las pretensiones tanto de la demanda inicial como la de reconvención tengan
previsto un mismo procedimiento.
119
3. Que entre las pretensiones de la demanda inicial y la de reconvención exista un grado
de conexidad de tal suerte que si no se hubiesen formulado en un mismo proceso fuese
procedente la acumulación de procesos.
4. La demanda de reconvención debe promoverse contra uno, varios o contra todos los
demandantes iniciales. No es posible formular demanda de reconvención contra una
persona que no figure como demandante inicial, salvo que se trate de un litisconsorte
necesario por activa que aún no se hubiese integrado, caso en el cual el demandado al
formular su demanda de reconvención también tendrá que solicitar por vía de
excepción previa la integración del litisconsorte necesario por activa faltante.
Un aspecto importante es que el Art. 371 CGP establece que la demanda de reconvención se
puede formular sin tener en cuenta el factor cuantía y el factor territorial.
EJEMPLO: A (Demandante/Cali) demanda en Cali a B (Demandado/Bogotá)
Por incumplimiento de un contrato en Cali y por una suma de 50.000.000 COP.
B demanda a A en reconvención por 100.000.000COP. (Si fuera demanda aparte: Juez civil
circuito de Bogotá).
Pero la demanda de reconvención debe ser presentada ante el mismo juez inicial puesto que ni
la cuantía ni el factor territorial debe tenerse en cuenta para dicha presentación de la demanda
de reconvención. Sin perjuicio de que posteriormente pueda remitirse a otro juez el expediente.
Frente a la demanda de reconvención el juez puede adoptar las mismas decisiones que
adoptaría frente a la demanda inicial. Si el juez admite la demanda de reconvención le dará al
demandado el mismo término de traslado que tuvo el demandado inicial. No puede haber una
reconvención de reconvención a pesar de que por regla general pueden ejercerse las mismas
conductas que le son permitidas a cualquier demandado.
EXCEPCIONES PREVIAS
Son mecanismos de saneamiento del proceso, son instrumentos que tiene el demandado para
poner de presente la existencia de irregularidades formales. Por eso la doctrina señala que las
excepciones previas no son excepciones porque no con estas no se atacan de fondo las
pretensiones sino que a través de ellas el demandado pone de presente vicios de forma en el
proceso con el fin de que se corrijan y evitar que en un futuro el proceso pueda quedar afectado
de nulidad o que se llegue a una sentencia inhibitoria. Las excepciones previas tienen las
siguientes características:
1. La regla general es que caben en todos los procesos salvo que la ley de manera expresa
las prohíba. Por ejemplo las prohíbe en los procesos ejecutivos, monitorios, verbales
sumarios, en el arbitral y en algunos declarativos donde también son prohibidas. En
aquellos procesos mencionados donde se prohíben los motivos constitutivos de
excepciones previas los tiene que hacer valer el demandado a través de recurso de
reposición contra el auto admisorio de la demanda o a su equivalente en el proceso
ejecutivo; el auto que libra mandamiento de pago.
2. Deben proponerse en el término de traslado de la demanda en un escrito separado al
de la contestación de la demanda.
3. Los motivos de excepciones previas están taxativamente señalados en la ley. Nadie
puede proponer uno que no esté señalado expresamente en el Art. 100 CGP.
120
4. Las excepciones previas se deciden en la etapa introductoria del proceso (por eso se
llaman así), y tienen que estar resueltos antes de que se dé inicio a la discusión de fondo.
El proceso no puede ingresar a la etapa probatoria si no están resueltas dichas
excepciones.
Pacto arbitral
Para controversias ya
existentes
Compromiso
Puede versar sobre
controversias contractuales
o extracontractuales
Esta excepción previa la promueve el demandado cuando pese a existir pacto arbitral
el demandado a decidido presentar la demanda ante el juez civil y con esta excepción
se busca que el proceso termine y no se tramite ante el respectivo juez sino que se
promueva ante el tribunal de arbitraje. Si el demandado omite proponer la excepción
se entiende derogado tácitamente el pacto arbitral, el juez entiende que con la conducta
de las partes estas quieren dejar sin efectos el pacto. Cuando se presenta la demanda y
121
el juez advierte que hay pacto arbitral el juez no debe rechazar la demanda ya que ello
le corresponde alegarlo al demandado (no de oficio).
3. En caso de inexistencia del demandante o del demandado. Se pone de presente que bien
sea respecto del demandante o del demandado no hay capacidad para ser parte, se le
reprocha entonces al juez haber admitido una demanda pese a que el demandado o
demandante no existía. Por ejemplo demandar al ÉXITO y no a ÉXITO S.A.
4. En caso de incapacidad o indebida representación del demandante o del demandado.
No pueden comparecer por si solos o están indebidamente representados en el proceso
para comparecer.
5. En caso de ineptitud de la demanda o indebida acumulación de pretensiones por no
reunir los requisitos de forma de la demanda.
6. Por ausencia de prueba de la calidad con que se actúa y no se acompañó dicha prueba
en la demanda. Por ejemplo actuar con la calidad de heredero y no adjuntar el registro
civil de nacimiento o el testamento en caso de haber sucesión testada.
7. Por haberle dado el trámite inadecuado al proceso. El juez entonces se equivocó y a la
demanda le ha dado un trámite procedimental diferente al previsto en la ley. El CGP
tiene previstas diferentes vías procesales. Por ejemplo el proceso verbal, el verbal
sumario, el monitorio, el ejecutivo, el liquidatario, el de jurisdicción voluntaria, etc. Y el
juez al momento de admitir la demanda tiene que decir cuál será el trámite que seguirá
el proceso. Entonces pone de presente que el juez se equivocó al escoger el trámite. Ello
cuando hay una equivocación total en el trámite escogido, no cuando el juez escoge el
trámite correcto pero se equivoca en la forma de adelantarlo, con el resto podrá
interponer recurso de reposición contra el auto.
8. Cuando exista pleito pendiente. Se presenta cuando hay un proceso que ya con
anterioridad se dio y se encuentra en trámite. Busca evitar que por un mismo asunto se
tramite más de un proceso. Se debe demostrar entonces por parte del demandado
iguales hechos o causas, objeto y partes dentro de otro proceso diferente que aún no se
ha resuelto.
9. No comprender la demanda todos los Litis consortes necesarios.
10. En ciertos procesos la ley ordena la citación de ciertos sujetos o entidades, esta debe
hacerse en el autor admisorio de la demanda, y lo que el demandado pone de presente
entonces es que el juez debió citar a estos sujetos o entidades. Por ejemplo en casos de
familia cuando intervienen menores se debe llamar al defensor de familia.
11. Haberse notificado a persona distinta y entonces se pide esta persona “demandada” que
la desvinculen del proceso.
5. PROVIDENCIAS JUDICIALES
Son actos procesales del juez mediante los cuales este adopta decisiones. La doctrina señala que
estos equivalen a la voz del juez, es la forma de expresión que tiene el juez para adoptar las
decisiones que le corresponden. Se dividen entonces en autos y sentencias.
ART. 278 CGP:
SENTENCIAS AUTOS*
Las que La que La que De trámite o Interlocutorios.
resuelven resuelve resuelve los sustanciación. El Decisiones de fondo
sobre las sobre el recursos de juez adopta en relación con el
pretensiones y incidente de casación y decisiones para proceso. El juez no
excepciones de revisión. impulsar el se limita a dar
122
cualquiera que liquidación proceso, adelantar impulso sino que
sea la instancia. de perjuicios. el trámite. adopta una decisión
de fondo en el
proceso. Por
ejemplo las
excepciones
previas, la nulidad,
cuando niega
decretar una
prueba. Son las que
escapan del puro
trámite.
En Colombia la distinción entre estos dos tiene poca importancia práctica pues solo existe
una diferencia entre estos dos y es que los de trámite no requieren motivación mientras
que los interlocutorios y las sentencias si deben estar motivadas.
SENTENCIAS
De fondo
Según lo que
resuelven
Inhibitorias
Sentencias
Anticipadas
Según cuando
se dictan
"Finales"
Las de fondo: Son en las que el juez resuelve sobre las pretensiones o sobre las
excepciones. El juez le pone punto al litigio, resuelve la controversia. Esta es la ideal
para todos los casos.
Las inhibitorias: Son en las cuales el juez se abstiene de decidir de fondo porque
encuentra un obstáculo procedimental insalvable, se encuentra en la imposibilidad de
superar un obstáculo de procedimiento. El CGP le ordena a los jueces adoptar todas las
medidas pertinentes para evitar sentencias inhibitorias. La jurisprudencia ha dicho que
es casi una prohibición, ya que es una burla al ciudadano (administrando justicia
resuelvo no administrar justicia). SIN EMBARGO, se acepta en un solo caso en el que el
juez no le queda otro remedio y es en la inexistencia del demandante o del demandado
(que es un presupuesto de capacidad para ser parte y por tanto no hace tránsito a cosa
juzgada).
o Las anticipadas: La regla general es que la sentencia es el resultado de todo el trámite
del proceso y que se dictan al final del proceso, luego de adelantarse todas las etapas,
SIN EMBARGO, el CGP le permite al juez dictar su sentencia sin necesidad de adelantarse
todo el trámite. Situaciones en las cuales el juez queda autorizado para dictar sentencia
sin necesidad de surtir todo el trámite general del proceso:
o De común acuerdo por las partes y sus apoderados. La ley prevé que el juez
se lo puede insinuar a las partes, pero estas finalmente son las que pueden
pedirlo.
123
o Cuando no hay pruebas por practicar, por ejemplo, cuando solo se
acompañan documentos en la demanda y estos son las únicas pruebas
posibles y necesarias del proceso, las cuales ya se acompañaron en la
demanda o en la contestación.
o Cuando ya se encuentre probado todo. De manera que el juez en cualquier
momento o estado del proceso puede dictar sentencia anticipada por
encontrar que en el expediente hay plena prueba de la cosa juzgada,
caducidad, prescripción, transacción o falta de legitimación en la causa. Esto
sin importar el estado del proceso. De estas 5 figuras solo una (prescripción)
debe ser alegada por las partes, el resto puede decretarlas de oficio.
o Las “finales”: Son las que se dictan luego de surtidos todos los trámites normales del
proceso. Se llaman finales solo desde el punto de vista metodológico pues en la práctica
no suelen ser verdaderamente finales.
Congruencia de la Sentencia
ART. 281 CGP
Frente a las pretensiones:
La sentencia por regla general debe ser congruente con las pretensiones. El juez debe resolver
limitado a estas. Ello significa que al juez le está prohibido condenar al demandado por una
cantidad superior a la que pidió el demandante. Si el juez llega a hacerlo su sentencia queda
afectada de incongruencia ULTRA PETITA, así el demandante haya demostrado más de lo que
pidió. El juez tampoco podrá condenar al demandado a un objeto distinto del solicitado, ni
condenarlo por una causa distinta de la involucrada y cuando así lo hace incurre en
incongruencia EXTRA PETITA.
Por ejemplo:
SIN EMBARGO, hay casos excepcionales en los cuales se permite que el juez falle extra petita y
ultra petita y son:
Derecho de familia
Derecho Laboral
Protección al consumidor
Derecho agrario
La ley autoriza al juez tener en cuenta en su sentencia cualquier hecho que modifique o extinga
el derecho ocurrido luego de presentada la demanda.
124
La sentencia igualmente debe ser congruente con las excepciones de mérito propuestas por el
demandado, sin embargo opera de manera diferente porque la regla general es que el juez tiene
la obligación de reconocer en su sentencia cualquier hecho que constituya excepción de mérito,
incluso si no fue alegado por el demandado siempre y cuando esté debidamente probado en el
proceso. Solamente hay 3 excepciones que requieren de alegación de la parte demandada para
que el juez pueda delegar en su sentencia:
1. La prescripción extintiva
2. La compensación (no opera automáticamente en Colombia)
3. La nulidad relativa de carácter sustancial (es susceptible de saneamiento cuando
ninguna de las partes la alegan)
Entonces en éste caso el juez declara probada la excepción, y simplemente niega las
pretensiones de la demanda
Pero si como demandante figurara tanto A como B entonces el juez procede a declarar
probada la excepción de NULIDAD ABSOLUTA DEL CONTRATO y a su vez DECLARA la
nulidad tal como si fuera una pretensión (sin ser ultra petita).
125
Si proceden, el juez
Si son parte todos los declara la nulidad o la
sujetos demandantes simulación como
pretensión
Excepciones travesti
No proceden,
Si no son parte todos
simplemente se niegan
los sujetos
las pretensiones de la
demandantes
demanda
CONDENA EN CONCRETO
ART. 283 CGP
Consiste en una obligación para los jueces que establece que las condenas impuestas deben ser
condenas en concreto cuando ordene el pago de perjuicios, frutos, intereses, mejores o
conceptos semejantes debe hacerlo en concreto, por una cantidad determinada o suma de
dinero cierta y específica.
Cuando la condena consiste en el pago de perjuicios de debe establecer una suma específica y
concreta porque la sentencia en estos casos se convierte en un título ejecutivo. De tal suerte que
a los jueces civiles les está prohibido imponer condenas en abstracto o in genere pues siempre
se debe hallar cifra específica y para hecho el juez debe:
1. Analizar las pruebas que están en el proceso
2. Si no hay pruebas en el proceso de la cuantía se tiene entonces que decretar pruebas de
oficio para llegar a la suma
3. Acudir a la equidad a fin de llegar a una suma específica
Por ejemplo:
Taxista A (demandante) demanda en un proceso de responsabilidad civil por el pago de
perjuicios por no seguir trabajando a B
Si se prueba que en verdad A era taxista, como nadie puede determinar cuánto gana este pues
no declara renta ni nada
Entonces el juez debe decretar pruebas de oficio y si no concreta nada fallar en equidad y
reconocer por lo menos 1 SMLMV.
La jurisprudencia ha dicho que se debe reconocer al menos 1 salario mínimo cuando se falle en
equidad. Sin perjuicio de que anteriormente se hayan visto las pruebas anexadas y las de oficio
decretadas por los jueces. Todo con el fin de llegar a una condena en concreto.
SIN EMBARGO, se permiten condenas genéricas por ejemplo en las sentencias se permite que
la CONDENA EN COSTAS se haga de manera genérica porque con posterioridad la misma ley
prevé un trámite especial para determinarla. Esta es la única que se puede de manera genérica.
(¿INCLUYE O NO LA INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS CAUSADOS POR PEDIR MEDIDAS
CAUTELARES INÚTILES?)
126
De manera que la ley permite a los jueces imponer estas condenas excepcionalmente y estas
deben liquidarse mediante un TRÁMITE INCIDENTAL que tiene las siguientes características:
1. De acuerdo al artículo 103 del CGP (Uso de las Tecnologías de la Información y de las
Comunicaciones) En todas las actuaciones Judiciales deberá procurarse el uso de las
tecnologías de la información y las comunicaciones en la gestión y trámite de los procesos
judiciales, con el fin de facilitar y agilizar el acceso a la justicia, así como ampliar su
cobertura.
Los servidores judiciales que dominen las lenguas y dialectos de los grupos étnicos, oficiales
en sus territorios, podrán realizar audiencias empleando tales expresiones lingüísticas, a
solicitud de las partes. El juez designará a un servidor, auxiliar de la justicia o particular
127
para que preste la función de intérprete, quien tomará posesión para ese encargo en la
misma audiencia. Cuando sea necesario, de oficio o a petición de parte, se hará la traducción
correspondiente.
4. De acuerdo al artículo 104 del CGP, Las audiencias y diligencias se sujetarán a las
siguientes reglas:
1. Iniciación y concurrencia. Toda audiencia será presidida por el juez y, en su caso, por
los magistrados que conozcan del proceso. La ausencia del juez o de los magistrados
genera la nulidad de la respectiva actuación.
Sin embargo, la audiencia podrá llevarse a cabo con la presencia de la mayoría de los
magistrados que integran la Sala, cuando la ausencia obedezca a un hecho constitutivo
de fuerza mayor o caso fortuito. En el acta se dejará expresa constancia del hecho
constitutivo de aquel.
Las partes, los terceros intervinientes o sus apoderados que asistan después de
iniciada la audiencia o diligencia asumirán la actuación en el estado en que se
encuentre al momento de su concurrencia.
128
2. Concentración. Toda audiencia o diligencia se adelantará sin solución de continuidad. El
juez deberá reservar el tiempo suficiente para agotar el objeto de cada audiencia o
diligencia.
5. Publicidad. Las audiencias y diligencias serán públicas, salvo que el juez, por motivos
justificados, considere necesario limitar la asistencia de terceros.
El acta se limitará a consignar el nombre de las personas que intervinieron como partes,
apoderados, testigos y auxiliares de la justicia, la relación de los documentos que se
hayan presentado y, en su caso, la parte resolutiva de la sentencia.
Solo cuando se trate de audiencias o diligencias que deban practicarse por fuera del
despacho judicial o cuando se presenten fallas en los medios de grabación, el juez podrá
ordenar que las diligencias consten en actas que sustituyan el sistema de registro a que
se refiere el numeral 4 anterior o que la complementen.
El acta será firmada por el juez y de ella hará parte el formato de control de asistencia de
quienes intervinieron.
129
Cualquier interesado podrá solicitar una copia de las grabaciones o del acta,
proporcionando los medios necesarios para ello.
De las grabaciones se dejará duplicado que hará parte del archivo del juzgado, bajo
custodia directa del secretario, hasta la terminación del proceso.
C. TERMINOS PROCESALES
Definición: Los términos procesales son oportunidades precisas y plazos establecidos por el CGP
para la realización de los actos procesales de las partes y los auxiliares de la justicia, son
perentorios e improrrogables, salvo disposición en contrario.
Encontramos términos legales (son los que la ley ha establecido), términos judiciales (son los que
la ley le ha dado la facultad al juez para definirlos) y términos mixtos (en los cuales está la
voluntad del legislador y el juez para darlos – hay pocos en el CGP).
El juez cumplirá estrictamente los términos señalados en el CGP para la realización de sus actos.
La inobservancia de los términos tendrá los efectos previstos en el código, sin perjuicio de las
demás consecuencias a que haya lugar.
A falta de término legal para un acto, el juez señalará el que estime necesario para su realización
de acuerdo con las circunstancias, y podrá prorrogarlo por una sola vez, siempre que considere
justa la causa invocada y la solicitud se formule antes del vencimiento.
Es necesario delimitar temporalmente las oportunidades para realizar cada uno de los actos
lógicamente pre ordenados por el legislador y que componen el trámite de un proceso.
Características de los Términos Procesales:
4. Perentorios: es decir que expirado el plazo no es posible realizar eficazmente el acto,
dejada cumplir la oportunidad, es imposible poderla hacer después. A diferencia, los
130
términos del juez, no gozan de la misma característica (hay una excepción, la ley 1395 de
2010 estableció que si el juez no se pronuncia durante el termino, pierde competencia.)
Para poder saber cuándo expira el término, hay que saber desde que momento se debe contar:
Si son términos para la realización de los actos del juez, empieza a contarse a partir del DÍA
SIGUIENTE DE ENTRADA A SU DESPACHO. En algunas ocasiones corre a partir de la
notificación del auto admisorio de la demanda o del mandamiento ejecutivo al demandado.
Términos otorgados a otros sujetos procesales: 1) si se trata de un término legal o mixto, por lo
general correrá el día siguiente a la notificación. 2) la notificación de ciertas providencias
determina el inicio de los términos legales en la mayoría de los casos. 3) hay términos que
empiezan a corren desde la ocurrencia de un hecho procesal. 4) algunos términos corren a
partir de la realización de un acto o de un momento en que debía efectuarse. 5) algunos
empiezan a contarse a partir de la fecha que surte traslado. 6) (excepción) hay casos en los que
el término sólo empieza a correr cuando se encuentre en firme la providencia que da lugar a él.
Algunos sólo corren después que esté ejecutoriada la providencia.
Sólo se contarán términos en días hábiles, cuando el término expira en un día inhábil, se
extiende al día hábil siguiente; culminará en el momento que se acaba la jornada de atención al
público.
5. Improrrogabilidad (117): los términos son improrrogables, la ley lo ha establecido y así
debe ser. Pero para esta regla, hay una excepción, siempre y cuando cumpla las siguientes
reglas:
- No se trate de un término legal (a no ser que, en el caso específico, la ley autoriza la
prórroga.)
- Que lo solicite el sujeto el cual lo necesita
- Que se solicite antes de la expiración del termino
- Que la petición tenga una justa causa
- Que el plazo no haya sido prorrogado
- Si es un término mixto, la prorroga no exceda el límite legal.
131
Pasado ese lapso de tiempo, la providencia cobra ejecutoria, lo que dice que es incuestionable
su juridicidad intrínseca.
EXPEDIENTES
El CGP regula la creación de expedientes, puesto que el proceso quiere volverse en gran mayoría
oral.
El art 122 establece que a cada proceso en curso se le deberá formar un expediente, en el cual
se insertará la demanda, su contestación y los demás documentos que se necesiten. Habrá datos
que registren o grabaciones de audiencias o diligencias.
Los expedientes podrán ser examinados por (123): solo después de surtida la notificación a la
parte.
- Las partes, sus apoderados y los dependientes autorizados por estos.
- Por abogados inscritos que no tengan calidad de apoderados de la parte, una vez
notificado a la parte demandada.
- Por los auxiliares de la justicia.
- Por los funcionarios públicos
- Por las personas autorizadas por el juez con fines de docencia o de investigación.
- Por los directores o miembros de consultorio jurídico, debidamente acreditados.
Retiro del expediente (124): mientras esté en proceso el trámite, no podrá ser retirado el
expediente del juzgado. En el cpc si se podía retirar el expediente en 2 ocasiones, 1) cuando se
va a sustentar la demanda de casación. 2) cuando hay un trabajo de partición en un proceso de
sucesión.
Remisión (125): el juez lo regulará, se hará por cualquier medio que ofrezca seguridad, el juez
podrá imponer a las partes o a los interesados ciertas cargas con la remisión del expediente.
Reconstrucción de expedientes: (126) los expedientes se pueden perder, hay casos en los cuales
se puede llevar a cabo una reconstrucción del expediente, lo cual se llevará a cabo en una
audiencia, llamada audiencia de reconstrucción del expediente.
Se puede formular una solicitud de reconstrucción de expediente, el juez ordenará a las partes
que lleven grabaciones y documentos que posean para poder realizar la reconstrucción.
Si no va nadie a la audiencia, se cierra el proceso porque se cree que no hay interés, si va una
sola de las partes, se reconstruirá el expediente con lo aportado por la parte que fue a la
audiencia.
Si se logra reconstruir la totalidad del expediente o parcialmente, se adelantará el proceso
incluso con la falta de lo perdido o destruido.
INCIDENTES (título IV)
Tramite al interior del proceso que tiene como función resolver problemas del proceso, una
cuestión accesoria. Se considera como un pequeño proceso dentro del proceso. Es una cuestión
accesoria a la cual se le hace un trámite a la par del proceso. Hay que especificar que se pretende
con el incidente, allegar las pruebas, etc.
132
Solo se tramitarán como incidentes aquellos asuntos que la ley haya establecido como tal (art
127), deberá proponerse en base de los motivos existentes al tiempo de su iniciación,
¿Qué puede generar un incidente? 1) cuando al abogado le revocan el poder y no le han pagado
sus honorarios. 2) cuando hay levantamiento de las medidas cautelares.
La solicitud deberá hacerse en audiencia, salvo los casos en los cuales ya haya sido proferida la
sentencia y hay incidentes. Cuando las sentencias de condena no son claras, se podrá pedir la
aclaración a través de un incidente.
Los 3ros deberán pedirlo por escrito, no están obligados a hacerlo en audiencias, el juez deberá
citar a audiencia.
Rechazo de los incidentes (130): el juez lo rechazara de plano (se saltará el derecho de
contradicción de la otra parte) aquellos incidentes que no estén autorizados por el CGP, y
aquellos que se promuevan fuera del término, o cuando no reúna los requisitos formales.
ACUMULACION DE PROCESOS (148)
Cuando ya se han radicado 2 procesos sin importar si están en el mismo despacho, habrá lugar
a una acumulación de procesos. Se busca que se dé el mismo efecto de la acumulación de
pretensiones. En una sola sentencia se deberá definir sobre el total de las pretensiones
acumuladas. Se da por búsqueda de ahorrar tiempo, recursos y actividad jurisdiccional.
Para que se acumulen dos o más procesos a petición de parte o por interés del juez, (que se
encuentren en la misma instancia), se tienen que poder tramitar por el mismo procedimiento,
en cualquiera de los siguientes casos:
- Cuando las pretensiones se habrían podido acumular en la misma demanda
- Cuando se trate de pretensiones conexas y las partes sean demandantes y demandados
recíprocos
- Cuando el demandado sea el mismo y las excepciones de mérito se fundamentan en los
mismos hechos.
133
1) Muerte, enfermedad grave, privación de la libertad de la parte que no haya
estado actuando por apoderado, curador, etc.
2) Por muerte, enfermedad grave, privación de la libertad del apoderado judicial de una
de las partes. O por inhabilidad, exclusión o suspensión en el ejercicio de la profesión.
3) Por muerte, enfermedad grave, privación de la libertad, del representante o curador ad
litem que actúa en el proceso y carezca de apoderado.
Suspensión: se podrá dar a solicitud de parte, antes de la sentencia. La decreta el juez en los
siguientes casos:
1) Prejudicialidad: cuando la sentencia que se deba dictar depende de lo que se decida en
otro proceso judicial.
2) Por común acuerdo entre las partes.
Reanudación del proceso: la suspensión por prejudicialidad solo durará hasta que el juez
decrete su reanudación. O después de 2 años de la suspensión, el juez decretará la reanudación
de oficio, o cuando las partes de común acuerdo lo soliciten.
Cómputo de Términos
Según el artículo 118 del CGP:
El término que se conceda fuera de audiencia correrá a partir del día siguiente al de la
notificación de la providencia que lo concedió.
Si el término fuere común a varias partes comenzará a correr a partir del día siguiente al
de la notificación a todas.
Mientras el expediente esté al despacho no correrán los términos, sin perjuicio de que
se practiquen pruebas y diligencias decretadas por autos que no estén pendientes de la
decisión del recurso de reposición. Los términos se reanudarán el día siguiente al de la
notificación de la providencia que se profiera, o a partir del tercer día siguiente al de su
fecha si fuera de cúmplase.
134
Cuando el término sea de meses o de años, su vencimiento tendrá lugar el mismo día que
empezó a correr del correspondiente mes o año. Si este no tiene ese día, el término vencerá
el último día del respectivo mes o año. Si su vencimiento ocurre en día inhábil se extenderá
hasta el primer día hábil siguiente.
Renuncia de Términos
Los términos son renunciables total o parcialmente por los interesados en cuyo favor
se concedan. La renuncia podrá hacerse verbalmente en audiencia, o por escrito, o en el
acto de la notificación personal de la providencia que lo señale.
De acuerdo al artículo 120, los términos para dictar las providencias Judiciales por
fuera de Audiencia, son:
En las actuaciones que se surtan por fuera de audiencia los jueces y los magistrados
deberán dictar los autos en el término de diez (10) días y las sentencias en el de
cuarenta (40), contados desde que el expediente pase al despacho para tal fin.
Cuando en disposición especial se autorice decidir de fondo por ausencia de oposición del
demandado, el juez deberá dictar inmediatamente la providencia respectiva.
135
La Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura, por razones de congestión,
podrá previamente indicar a los jueces de determinados municipios o circuitos judiciales
que la remisión de expedientes deba efectuarse al propio Consejo Superior de la Judicatura,
o a un juez determinado.
Cuando en el lugar no haya otro juez de la misma categoría y especialidad, el proceso pasará
al juez que designe la sala de gobierno del tribunal superior respectivo.
Excepcionalmente el juez o magistrado podrá prorrogar por una sola vez el término para
resolver la instancia respectiva, hasta por seis (6) meses más, con explicación de la necesidad
de hacerlo, mediante auto que no admite recurso.
Será nula de pleno derecho la actuación posterior que realice el juez que haya perdido
competencia para emitir la respectiva providencia.
Sesión 11
Fecha: 24 de septiembre de 2019
Docente: Víctor Ramsés Mosquera Pinto
a) Incidentes
b) Providencias del Juez.
c) Notificaciones.
d) Efecto y ejecución de las providencias.
A. INCIDENTES
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¿Qué puede generar un incidente? 1) cuando al abogado le revocan el poder y no le
han pagado sus honorarios. 2) cuando hay levantamiento de las medidas cautelares.
La solicitud deberá hacerse en audiencia, salvo los casos en los cuales ya haya sido
proferida la sentencia y hay incidentes. Cuando las sentencias de condena no son claras,
se podrá pedir la aclaración a través de un incidente.
Los terceros deberán pedirlo por escrito, no están obligados a hacerlo en audiencias, el
juez deberá citar a audiencia.
Rechazo de los incidentes (130): El juez lo rechazara de plano (se saltará el derecho
de contradicción de la otra parte) aquellos incidentes que no estén autorizados por el
CGP, y aquellos que se promuevan fuera del término, o cuando no reúna los requisitos
formales.
137
Según la calidad del proceso, será la complejidad de la sentencia (acumulación de
pretensiones, denuncia del pleito y llamamiento en garantía, llamamiento al poseedor
o al tenedor, demanda excluyente, coadyuvancia)
Alcance de la sentencia: la regla general es que el juez se pronuncie sólo por lo que
han establecido las partes, aunque en ocasiones eso no es así, el juez no podrá condenar
al demandado por cantidad superior (sentencia ultra petita) o por objeto distinto del
pretendido de la demanda (sentencia extra petita). En los asuntos de familia, el juez
podrá fallar ultra y extra petita.
La ley impone al juez pronunciarse sobre ciertos aspectos de oficio, como son las costas
dl proceso.
El CGP establece que el juez puede dictar sentencia anticipada, total o parcial cuando:
- Las partes y sus apoderados de común acuerdo lo soliciten
- Cuando no hubiere pruebas que practicas
- Cuando se encuentre probada la cosa juzgada, transacción, caducidad,
prescripción extintiva y la carencia de legitimación en la causa.
138
Cuando son condenas en abstracto se deberá decir dentro de los 3 días siguientes que
no está bien establecido el quantum de la condena y ahí ya se podrá presentar el
incidente.
ACLARACION CORRECCION Y ADICION DE PROVIDENCIAS
Estos 3 errores no se solucionan mediante recurso.
ACLARACION (285): consiste en cambiar o aclarar aquellos pasajes que generan duda,
con condición que se encuentren en la parte resolutiva (ratio), se debe presentar en el
término de ejecutoria, si es en audiencia, debe ser inmediato, si es fuera de audiencia,
se debe presentar dentro de los 3 días siguientes.
Se puede pedir a solicitud de parte o el juez puede decretarlos de oficio, se debe
presentar un memorial al juez para que aclare, a ésta providencia no le procede ningún
recurso. TODAS LAS DECICIONES DE ACLARACION SE DARAN EN AUTOS
ADICIÓN (287): Hay omisiones que no son tan graves y podrá hacerse una sentencia
complementaria, pero hay omisiones que si son relevantes, como cuando el juez se
pronuncia solo de la demanda principal y no de la de reconvención, lo que se debe hacer
es solicitar al juez que falle la sentencia y se hace una adición ante el propio juez; si ya
se encuentra en segunda instancia, el juez la devolverá al de primera, para que se
pronuncie de lo que falta.
Cuando lo que se omitió se debe hacer por auto, se deberá pedir la adición del auto.
Dentro del término de ejecutoria se podrán formular los recursos a las 2 providencias.
CUANDO LA ADICION SEA FAVORABLE, SE DARA EN SENTENCIA
(COMPLEMENTARIAS), CUANDO SEA NEGATIVO, SE DARA EN AUTOS.
CORRECION (286): En las providencias se pueden presentar errores, errores formales,
errores en cuanto a las palabras, numéricos. La corrección se puede hacer en cualquier
tiempo, aun si no está en el término de ejecutoria. Se notificará a las partes por aviso,
no hay estiramiento de la ejecutoria de la providencia, como en las 2 anteriores. Se
resuelve mediante AUTO.
1) EJECUTORIA (302): cuando respecto de la providencia ya no proceden recursos
2) EJECUTABILIDAD: si lo resuelto en la providencia lo podemos hacer cumplir o
ejecutar
3) COSA JUZGADA (303): si lo decidido en la providencia puede ser analizado otra
vez por la jurisdicción. Las personas a las cuales abarca la CJ no podrán
intervenir en un segundo proceso, independientemente del rol que desempeñen.
La cosa juzgada abarca a los sucesores, para que haya CJ debe haber identidad
entre las partes. Se puede presentar por acto entre vivos (registro de la
demanda). No se opone al recurso de revisión
Una vez la providencia haya quedado ejecutoriada, es ejecutable y hace tránsito
a cosa juzgada.
Las siguientes sentencias no constituyen cosa juzgada:
139
- Las que se dictan en procesos de jurisdicción voluntaria, salvo las que no puedan
ser modificadas
- Las que decidan situaciones susceptibles de modificación
- La que declaren probada una excepción de carácter temporal que no impida
iniciar otro proceso.
Cuando las apelaciones se dan en el efecto devolutivo puede ser una providencia
ejecutable, aún si ésta no está ejecutoriada.
Cuando la Nación o una entidad de derecho público: podrá ser ejecutada pasados 10
meses desde la ejecutoria de la respectiva providencia.
Entrega de bienes (308): diligencia de entrega, se tendrán las siguientes reglas:
I. Se debe solicitar la diligencia de entrega dentro de los 30 días siguientes a la
ejecutoria de la sentencia o la notificación del auto de obedecimiento.
II. El juez identificara el bien objeto de la entrega y a las personas que lo ocupen.
III. Cuando la entrega versa sobre cuota en cosa singular deberá advertir a los
demás comuneros
IV. Cuando el bien esté secuestrado la orden de entrega se le comunicara al
secuestre por el medio más expedito.
V. Se puede aplicar lo mismo a las entidades de derecho público
140
Si se admite la oposición y en el acto de la diligencia el interesado insiste expresamente
en la entrega, el bien se dejará al opositor en calidad de secuestre.
Derecho de retención (310) el interesado solo podrá solicitar la entrega si se presenta
el comprobante de haber pagado el valor del crédito reconocido en ella. Cuando haya
cumplido cabalmente lo ordenado de la sentencia.
141
Notificación en estrados (294): aquellas providencias que se dicten en el curso de las
audiencias y diligencias quedan notificadas inmediatamente después de proferidas,
aunque no hayan concurrido las partes.
Notificación por estado (295): las notificaciones de autos o sentencias que no deban
hacerse de otra manera, se cumplirán por medio de anotación en estados que elaborará
el secretario. Se hará al día siguiente a la fecha de providencia y en él deberá constar:
- Determinación del proceso
- Indicación de nombres del demandante y demandado
- Fecha de la providencia
- Fecha del estado y firma del secretario.
IMPUGNACION DE PROVIDENCIAS
Al imponer un recurso, no quiere decir que se le asista la razón al impugnante; se deben
cumplir ciertos requisitos, los cuales son:
- Legitimidad para interponer el recurso
- Oportunidad para la interposición
- Procedencia del recurso
- Observancia de las cargas procesales impuestas: la ley las ha señalado y si no son
cumplidas por el impugnante, se hace ineficaz la interposición.
RECURSOS ORDINARIOS
REPOSICION (318). Se persigue que la autoridad que adoptó una decisión, estudie de
nuevo la cuestión decidida, con el propósito que se reconozca el desacierto y
consecuencialmente, se proceda a revocar o modificar el pronunciamiento
Procedencia: este medio de impugnación solo es predicable respecto de los autos que
dicte el juez, contra los del magistrado sustanciador y contra los de la sala de casación
142
civil de la CSJ. No procede contra los autos que resuelven los recursos de apelación,
suplica o queja.
En audiencia, deberá interponerse inmediatamente se pronuncie el auto; cuando es por
escrito, deberá interponerse dentro de los 3 días siguientes a la notificación del auto.
El auto que decide este recurso no es susceptible de ningún recurso, salvo que tenga
puntos no decididos en el anterior, se podrá interponer sobre los puntos nuevos.
Trámite: se decidirá en audiencia, previo traslado a la parte contraria.
APELACIÓN (320). Con ésta se persigue que la providencia proferida por una
autoridad sea sometida al escrutinio de otra de superior categoría, para que la
modifique o revoque. Se trata de un recurso vertical, puesto que no puede ser revisado
por la misma autoridad que lo profirió.
Solo se podrá examinar lo que ha sido declarado por el apelante, son apelables todas las
sentencias proferidas en 1 instancia excepto las dictadas en equidad. Son apelables
también los autos proferidos en primera instancia:
- El que rechace la demanda, reforma o contestación
- El que niegue la intervención al proceso de los sucesores
- El que niegue el decreto o practica de pruebas
- El que niegue el mandamiento de pago y que rechace de plano las excepciones
de mérito
- El que rechace de plano un incidente y el que lo resuelve
- El que niegue el trámite de una nulidad procesal y que la resuelva
- El que por cualquier causa le ponga fin al proceso
- El que resuelva sobre una medida cautelar
- El que resuelva sobre la oposición a la entrega de bienes, o el rechace de plano
143
inferior conserva su competencia; es la regla general en materia de apelación de
autos, aunque también se presenta con las sentencias, pero tiene una limitante,
impide la entrega de bienes hasta que sea resuelto el recurso.
3. Efecto diferido: solo tiene operancia en los casos específicamente señalados
por la ley; es una combinación de los 2 anteriores; impide que la providencia
apelada se cumpla mientras esté en curso la otra, pero permite que el proceso
continúe su trámite en todo aquello que no trata sobre la decisión impugnada.
144
Hoy en día se establecen más finalidades del recurso de casación: 1) integridad del
ordenamiento 2) eficacia interna 3) respeto constitucional 4) legalidad de los fallos 5)
unificación 6) reparar agravios.
Procedencia: se predica únicamente de sentencias, aquellas proferidas en 2 instancia
por los tribunales y sobre procesos declarativos.
Casación adhesiva: cuando una parte interpone el recurso de casación, se considerará
interpuesto oportunamente por la otra parte.
Causales de casación:
- Violación directa de la una NJ o sustancial (falta de aplicación de la NJ, aplicación
indebida, interpretación errónea)
- Violación indirecta de la ley sustancial (cuando hay suposición de prueba o
pretermisión de una ya existente).
- No estar en consonancia con los hechos, con las pretensiones de la demanda
- Contener la sentencia decisiones que hagan más gravosa la condición del
apelante único
- Haberse dictado sentencia en un juicio viciado de alguna de las causales de
nulidad.
145
- Existir nulidad originada en la sentencia
- ser la sentencia contraria a otra anterior que constituya cosa juzgada
La corte o el tribunal que reciba la demanda examinará si reúne los requisitos exigidos
en los 2 arts precedentes, no procede la reforma a la demanda de revisión. No
suspenderá el cumplimiento de la otra sentencia. (arts 358-360)
ANULACION. (Ley 1532 de 2012) Se presenta sólo en los procesos arbitrales. El
proceso arbitral es un proceso de única instancia, ellos no tienen ningún superior que
revise los laudos; proferido dicho laudo, es intocable, pero se presentan excepciones,
como es el recurso de anulación.
El recurso debe ser interpuesto dentro de los 30 días siguientes a la notificación del
laudo, o si hubo corrección, aclaración o confirmación, se contarán los 30 días después
de la providencia que resuelva la corrección, aclaración o confirmación.
Será competente la sala civil del tribunal superior del distrito judicial del lugar donde
hubiese funcionado el tribunal de arbitraje, el traslado tendrá un término de 15 días.
146
- Haberse fallado en conciencia o equidad, debiendo ser en derecho (debe estar
manifiesto en el laudo)
- El laudo es contradictorio entre sí, errores aritméticos por omisión o cambio de
pruebas o alteración de estas. Siempre que estén comprendidas en la parte
resolutiva.
- Cuando hay incongruencia del laudo, los árbitros no pueden ir más allá, ni fallar
por mucho menos de lo que trata el pacto arbitral.
IMPUGNACIÓN DE PROVIDENCIAS
RECURSOS ORDINARIOS
REPOSICION (318). Se persigue que la autoridad que adoptó una decisión, estudie de
nuevo la cuestión decidida, con el propósito que se reconozca el desacierto y
consecuencialmente, se proceda a revocar o modificar el pronunciamiento
Procedencia: este medio de impugnación solo es predicable respecto de los autos que
dicte el juez, contra los del magistrado sustanciador y contra los de la sala de casación
civil de la CSJ. No procede contra los autos que resuelven los recursos de apelación,
suplica o queja.
En audiencia, deberá interponerse inmediatamente se pronuncie el auto; cuando es por
escrito, deberá interponerse dentro de los 3 días siguientes a la notificación del auto.
El auto que decide este recurso no es susceptible de ningún recurso, salvo que tenga
puntos no decididos en el anterior, se podrá interponer sobre los puntos nuevos.
Trámite: se decidirá en audiencia, previo traslado a la parte contraria.
APELACIÓN (320). Con ésta se persigue que la providencia proferida por una
autoridad sea sometida al escrutinio de otra de superior categoría, para que la
147
modifique o revoque. Se trata de un recurso vertical, puesto que no puede ser revisado
por la misma autoridad que lo profirió.
Solo se podrá examinar lo que ha sido declarado por el apelante, son apelables todas las
sentencias proferidas en 1 instancia excepto las dictadas en equidad. Son apelables
también los autos proferidos en primera instancia:
- El que rechace la demanda, reforma o contestación
- El que niegue la intervención al proceso de los sucesores
- El que niegue el decreto o practica de pruebas
- El que niegue el mandamiento de pago y que rechace de plano las excepciones
de mérito
- El que rechace de plano un incidente y el que lo resuelve
- El que niegue el trámite de una nulidad procesal y que la resuelva
- El que por cualquier causa le ponga fin al proceso
- El que resuelva sobre una medida cautelar
- El que resuelva sobre la oposición a la entrega de bienes, o la rechace de plano
148
inadmisible, lo hará mediante auto, si no, resolverá de plano y por escrito el recurso. Se
deberá avisar al juez de 2ra instancia, dependiendo del efecto en el que se concedió.
Trámite de apelación de sentencia (327): dentro del término de ejecutoria del auto
que admite la apelación, las partes podrán solicitar que haya práctica de pruebas o el
juez las podrá decretar. El juez convocará a una audiencia de sustentación y fallo, si se
han practicado pruebas, se resolverán en la audiencia.
Competencia del superior (329): solo se podrá pronunciar sobre los argumentos
expuestos por el apelante, sin perjuicio de aquellas que deba adoptar de oficio; el juez
no podrá hacer más desfavorable la situación del apelante único.
El juez inferior cuando reciba la providencia del juez superior, dictará un auto de
obedecimiento y dispondrá lo necesario para su cumplimiento.
SÚPLICA (331). Este recurso guarda semejanzas con el de reposición y apelación; tiene
operancia únicamente en los despachos judiciales colegiados y sólo se dará en autos
emitidos en dichos despachos.
Se persigue que la providencia proferida por el magistrado ponente sea examinada por
el magistrado que le sigue el turno.
Deberá interponerse dentro de los 3 días siguientes a la notificación del auto, mediante
escrito dirigido al magistrado sustanciador, en el que se expresen las razones de su
inconformidad.
Trámite: interpuesto el recurso, se correrá traslado a la parte contraria por 3 días.
Contra lo decidido en el recurso de súplica, no procede recurso. (guayacan: tiene
relación o está atado a la apelación)
RECURSOS EXTRAORDINARIOS
149
Causales de casación:
- Violación directa de la una NJ o sustancial (falta de aplicación de la NJ, aplicación
indebida, interpretación errónea)
- Violación indirecta de la ley sustancial (cuando hay suposición de prueba o
pretermisión de una ya existente).
- No estar en consonancia con los hechos, con las pretensiones de la demanda
- Contener la sentencia decisiones que hagan más gravosa la condición del
apelante único
- Haberse dictado sentencia en un juicio viciado de alguna de las causales de
nulidad.
150
8) designación del proceso en que se dictó la sentencia
9) expresión de la causal invocada y los hechos que sirven de fundamento
10)petición de pruebas que se pretendan hacer valer
La corte o el tribunal que reciba la demanda examinará si reúne los requisitos exigidos
en los 2 arts precedentes, no procede la reforma a la demanda de revisión. No
suspenderá el cumplimiento de la otra sentencia. (arts 358-360)
ANULACIÓN. (Ley 1532 de 2012) Se presenta sólo en los procesos arbitrales. El
proceso arbitral es un proceso de única instancia, ellos no tienen ningún superior que
revise los laudos; proferido dicho laudo, es intocable, pero se presentan excepciones,
como es el recurso de anulación.
El recurso debe ser interpuesto dentro de los 30 días siguientes a la notificación del
laudo, o si hubo corrección, aclaración o confirmación, se contarán los 30 días después
de la providencia que resuelva la corrección, aclaración o confirmación.
Será competente la sala civil del tribunal superior del distrito judicial del lugar donde
hubiese funcionado el tribunal de arbitraje, el traslado tendrá un término de 15 días.
Causales del recurso:
- inexistencia, invalidez absoluta o inoponibilidad del pacto arbitral.
- caducidad de la acción, falta de jurisdicción o competencia
- no haberse constituido el tribunal en forma legal, no se han respetado las reglas
(debo haber alegado recurso de reposición antes para poder alegar el de
anulación)
- indebida representación, falta de notificación o emplazamiento que no hubiese
saneado la nulidad (siempre y cuando se haya interpuesto recurso de reposición
por la negada de una prueba)
- Haberse negado el decreto de una prueba pedida oportunamente o haberse
dejado de practicar una prueba decretada, sin fundamento legal (igual que el
anterior)
- Haberse dado el laudo o la decisión sobre aclaración, adición o corrección
después del vencimiento del término fijado para el proceso arbitral
- Haberse fallado en conciencia o equidad, debiendo ser en derecho (debe estar
manifiesto en el laudo)
- El laudo es contradictorio entre sí, errores aritméticos por omisión o cambio de
pruebas o alteración de estas. Siempre que estén comprendidas en la parte
resolutiva.
- Cuando hay incongruencia del laudo, los árbitros no pueden ir más allá, ni fallar
por mucho menos de lo que trata el pacto arbitral.
151
TERMINACIÓN ANORMAL DEL PROCESO
Es una anormalidad, puesto que todo proceso que lleve su curso debería terminar en
una sentencia, pero encontramos 3 formas reguladas por el CGP.
- Transacción
- Desistimiento
- Desistimiento tácito
TRANSACCION (312): el Art 2469 del código civil establece que es un contrato por el
cual las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio
eventual, tiene como base el derecho sustancial. Vale resaltar que no es transacción el
acto que solo consiste en renunciar un derecho que no se disputa, para que haya
transacción debe haber confesiones recíprocas entre las partes.
El CC establece ciertos requisitos: 1) Capacidad 2) objeto (el derecho debe ser
transferible, los particulares deben poder disponer de él)
Operatividad: se puede solicitar mediante i) solicitud verbal ii) solicitud escrita sin
presentación iii) do
El documento debe estar suscrito a todas las partes y se debe ajustar al derecho
sustancial, es la posibilidad de transigir condenas impuestas en la sentencia. La
transacción se puede dar después que la sentencia sea proferida. Cuando se trate de
incapaces se deberá hacer una solicitud de licencia judicial para poderla ejercer.
313: la transacción de entidades territoriales (una adaptación al lenguaje post
constitución 91). En este caso cuando se es apoderado de una entidad pública, para
poder hacer la transacción no bastará con que el poder lo permita o establezca; debe
estar autorizado por el representante de la nación, municipio o departamento, debe ser
una autorización expresa. También deberá tener una ordenanza.
DESISTIMIENTO (314): se trata de un acto unilateral, incondicional; mediante el cual
el demandante desiste de sus pretensiones o alguna de las partes deciden desistir de
algo (recurso, incidente, etc.)
Es una renuncia de las pretensiones de la demanda, se puede presentar siempre y
cuando no se haya pronunciado sentencia, se puede hasta en 2da instancia. (él único
acto procesal no desistible son las pruebas practicadas)
Efectos: da efectos de cosa juzgada, puesto que el desistimiento tiene efecto de
sentencia, es como si el juez profiriera sentencia negando todas las pretensiones.
El desistimiento no siempre será absoluto, puede ser PARCIAL, es cuando se desiste de
una parte de las pretensiones pero no se acaba con el proceso.
152
En algunos casos el desistimiento no producirá efectos sin la anuencia de la parte
demandada:
- En casos de deslinde y amojonamiento
- División de bienes
- Disolución o liquidación de sociedades conyugales
153
Los honorarios a los auxiliares de la justicia y su cobro ejecutivo (363): el juez los
señalará, cuando hayan finalizado su cometido o una vez aprobados las cuentas
mediante el trámite correspondiente. En el auto que se señale los honorarios se
determinará a quien corresponde pagarlos. Se podrán objetar los honorarios dentro
del término de ejecutoria.
Pago de expensas y honorarios (364): se sujetará a las siguientes reglas
- Cada parte deberá pagar los gastos y honorarios que se causen en la práctica y
pruebas que solicite.
- Los honorarios de los peritos serán de cargo de la parte que solicitó la prueba
- Cuando se practique una diligencia fuera del despacho judicial, se incluirán
gastos como transporte, alimentación y alojamiento
- Las expensas por expedición de copias serán de cargo de quien las solicite
- Si una parte abona lo que la otra debe, podrá solicitar que se ordene el
reembolso.
CONDENA, LIQUIDACION Y COBRO
Condena en costas (365): estará de acuerdo a las siguientes reglas
Se condenará en costas a la parte vencida en el proceso o a quien se le resuelva
desfavorablemente el recurso. También a quien se le resuelva de manera
desfavorable un incidente.
La condena se hará en sentencia o auto que resuelva la actuación que dio lugar
a ella.
Si la de 2 instancia, confirma la primera, se condenará en costas al recurrente
Cuando la sentencia de 2 instancia revoca la de primera, la parte vencida será
condenada a pagar las costas de ambas instancias
El juez podrá abstenerse condenar en costas cuando prospera parcialmente la
demanda
Cuando son 2 o más litigantes que deban pagar costas, el juez los condenará en
proporción.
Solo habrá lugar a costas cuando en el expediente aparezca que se causaron.
Multas: (367) las multas serán impuestas a favor del consejo SJ, salvo que la ley
disponga otra cosa y son exigibles desde la ejecutoria de la providencia.
Sesión 13
1. Medidas Cautelares
154
2. Régimen General de la Prueba (Visto en sesiones pasadas).
3. La prueba extraprocesal
4. Declaración de parte y Confesión
MEDIDAS CAUTELARES
Definición: Las medidas cautelares son actos procesales que buscan garantizar que las
decisiones del juez se tomen de manera efectiva, asegurando su cumplimiento.
Por regla general las medidas cautelares son actos procesales que se decretan y practican por
la petición de una de las partes, sin embargo, el juez puede modificar una medida cautelar
diferente a la que pide el demandante cuando no resulta ser adecuada o efectiva.
las medidas cautelares se ofrecen como una valiosa herramienta para garantizar la
materialización de los derechos, cualquiera que sea su linaje: fundamentales, reales,
patrimoniales, etc., diseñadas a la medida de una Constitución que va más allá de su mero
reconocimiento, para comprometerse con su realización.
No existe medida cautelar sin una ley previa que la autorice. En esto consiste el principio
de legalidad de las cautelas, lo que no significa necesariamente que sea el legislador
quien determine todas y cada una de las medidas cautelares posibles. Quiere ello decir
que es el legislador, en ejercicio de su libertad de configuración normativa, el que
determina si en un determinado proceso caben o no medidas cautelares, y
eventualmente cuáles.
Por regla general toda medida cautelar tiene como fundamento la plausibilidad
del derecho objeto de la pretensión (fumus boni iuris), merecimiento que, es lo
usual, despunta de las pruebas aportadas con la demanda. Si el derecho cuya
protección o satisfacción se reclama luce factible o probable; si el juez encuentra que el
soporte probatorio da pie para considerar –prima facie- que la pretensión
eventualmente podría ser concedida; También es necesario resaltar que no siempre se
exige apariencia de buen derecho para que el juez ordene una determinada cautela. En
ocasiones el legislador, por razones de política legislativa vinculadas las más de las
veces a la relevancia del conflicto, autoriza una medida cautelar sin que se repare en la
fachada que pueda tener el derecho.
155
Todo proceso demanda tiempo. La justicia que se dispensa con precipitud puede
tornarse en injusticia. El debido proceso, que es garantía constitucional, impone,
además, el agotamiento de ciertas fases o etapas que no pueden ser desconocidas sin
violentar tan caro derecho fundamental.
1. Son provisionales
se adoptan mientras se profiere la decisión que resuelva definitivamente el conflicto
o se satisfaga cabalmente el derecho sustancial.
2. Son accesorias
se encuentran enfeudadas en un proceso determinado sin el cual no se
pueden concebir. Más concretamente, no existe posibilidad de decreto cautelar sin
que medie un proceso en el que se haya planteado una pretensión que le sirva de
báculo a la cautela.
3. Son instrumentales
Están en función de la pretensión, la cual, por consiguiente, determina la clase
de medida cautelar porque se trata de una pretensión de pago respaldada en un
título ejecutivo, el legislador autoriza el embargo y secuestro de los bienes del
demandado, para que, con su producto, pueda ser solucionada la deuda (CGP, art.
599).
4. Son preventivas
Se anticipan a la decisión definitiva para proteger el derecho, que pueden
practicarse sin audiencia del demandado que las soporta, y que su decreto, en
sí mismo considerado, no traduce un juzgamiento ni que se otorgue razón al
peticionario.
156
Objetivos de las Medidas Cautelares
a. Medidas cautelares personales: como su nombre lo indica, son aquellas que recaen
sobre la persona misma, en tanto parte que es en el respectivo proceso. En los procesos
de divorcio, por ejemplo, el juez puede autorizar la residencia separada de los cónyuges,
y si estos son menores de edad, ordenar su depósito en la casa de sus padres, de los
parientes más próximos o de un tercero (CGP, art. 598, num. 5, lit. a).
c. Medidas cautelares sobre actos jurídicos: son aquellas cautelas que apuntan
directamente a una determinada manifestación de voluntad, con el fin de restarle
provisionalmente sus efectos.
157
e. Medidas cautelares innominadas o atípicas: Por el contrario, en este otro tipo de
medidas cautelares es el juez el que concibe la medida y señala la forma como debe
materializarse.
Dejar a los hijos al cuidado de ambos cónyuges, de uno de ellos o de un tercero es una
medida cautelar que, sin duda, provoca una alteración en la familia, aunque el juez no
ha definido si hay lugar al divorcio, a la separación de cuerpos o a la nulidad del
matrimonio.
Una de las más significativas novedades del Código General del Proceso en materia de
medidas cautelares, es la posibilidad de pedirlas y practicarlas en el marco de pruebas
extraprocesales.
Lo particular de la regulación del Código General del Proceso es que si una persona, en
el marco de una prueba extraprocesal, advierte la vulneración de su derecho y la
ley permite la cautela extraprocesal, puede en la misma diligencia solicitar,
obtener y materializar la medida cautelar respectiva, sin tener que impulsar, como
sucedía antes, una nueva actuación, con el riesgo de no poder concretarla porque
advertido ya el infractor – tras la prueba extraprocesal-, ha podido adoptar medidas
para eludir la decisión judicial tuitiva del derecho del titular.
Es claro, entonces, que una medida cautelar procede durante la práctica de pruebas
extraprocesales, si se cumplen los siguientes requisitos:
158
b. El segundo, que una norma expresa autorice la medida cautelar anticipada en
determinado asunto. Así sucede en cuestiones de propiedad industrial (C.Co., art.
568), de derechos de autor (Ley 23 de 1982, arts. 243 a 245) y de competencia desleal
(Ley 256, art. 31), para citar algunos ejemplos. Por el contrario, si la ley no permite la
cautela extraprocesal, no es viable el decreto cautelar en el marco de pruebas
anticipadas.
Generalidades
Pero de otro lado, el interés público que existe en todo proceso y el derecho que tiene
toda persona a obtener tutela jurisdiccional efectiva, determinan al legislador para
instrumentar mecanismos que hagan eficaces los procesos declarativos, los cuales no
pueden convertirse, por gracia de su naturaleza, en una especie de juicio de burlas. La
función de administrar justicia, es decir, el ejercicio de la jurisdicción, la tarea de decir
el derecho y de solucionar los conflictos jurídicos se convierte en oficio inútil si los
pronunciamientos de los jueces no pueden ser jurídica y materialmente cumplidos
porque durante el trámite del proceso se alteró la situación física o jurídica de los bienes
respectivos.
La inscripción de la demanda
Aspectos generales: La inscripción de la demanda es una medida cautelar que tiene las
siguientes características:
159
Lo dice expresamente el inciso 2º del artículo 591 del Código General del Proceso,
por lo que el propietario puede vender el bien, gravarlo con hipoteca y, en general,
realizar cualquier acto de disposición o de limitación de su derecho de dominio, sin
que el registro de la demanda sea óbice para hacerlo.
Y es que, a diferencia del embargo, que pone los bienes embargados fuera del
comercio, al punto de señalar el legislador que habrá objeto ilícito en su
enajenación, a menos que el juez o el acreedor lo autoricen (C.C., art. 1521, núm. 3º).
Se sabe que, por regla, las medidas cautelares no pueden coexistir con otras de su
misma especie, de suerte que sobre un mismo bien no pueden recaer dos embargos,
o dos secuestros, a menos que exista disposición expresa en contrario.
El propio artículo 590 del Código General del Proceso nos brinda otro parámetro
para resolver disputas de coexistencia de inscripciones de demanda, puesto que
señala que, aunque la sentencia sea favorable al demandante, no se afectará el
registro de otras demandas.
Por consiguiente, si sobre un predio de propiedad de Carlos y María se inscribe una
demanda de pertenencia propuesta por Timoteo, nada impide registrar otra
demanda en un divisorio planteado por María contra Carlos; y si se hace partición
en este último juicio, como lo pedía la demandante, sobre cada porción de terreno
subsistirá la inscripción de la demanda ordenada a instancia de Timoteo. Ni más
faltaba que una controversia entre comuneros perjudicara el derecho del tercero
poseedor.
Lo dice el numeral 2º del artículo 590 del Código General del Proceso, pero debe
acotarse que esa contracautela no será necesaria en los eventos en los que la ley
dispone la inscripción oficiosa del libelo, como acontece en los procesos de
160
pertenencia, deslinde y amojonamiento, servidumbres, expropiación y división de
bienes comunes (art. 592).
Lo autoriza el numeral primero del artículo 590 del Código General del Proceso, lo
que significa que esta medida puede ordenarse y materializarse sin audiencia del
demandado, precisamente para evitar actos de disposición o de gravamen que 70
impidan que la cautela se registre y produzca los efectos que hemos señalado.
161
¿Y qué es lo que determina la razonabilidad? Pues los fines de la medida cautelar, ya
señalados en capítulo anterior, y que el legislador, a su manera, recordó con carácter
enunciativo:
a) La necesidad de proteger el derecho objeto del litigio;
b) Impedir la infracción del derecho, por lo que el juez podría autorizar que el demandante
se abstuviera de hacer un pago mientras decide un litigio en el que se invoque la teoría
de la imprevisión.
c) Evitar las consecuencias derivadas de la infracción del derecho, hipótesis que permite,
en un caso de responsabilidad del constructor, disponer que por éste se asuman los
costos de arrendamiento de un bien en el que serán reubicados temporalmente los
demandantes afectados.
d) Prevenir daños, de suerte que en un pleito de responsabilidad civil contractual podría
decretarse el secuestro del bien en poder del demandado con el fin de evitar su
deterioro.
e) Hacer cesar los daños que ya se hubieren causado, evento que sugiere la posibilidad de
una cautela como el retiro inmediato de unos implantes mamarios, en un proceso por
responsabilidad médica.
f) Asegurar la efectividad de la pretensión, por lo que para garantizar el pago de una suma
reclamada, podría el juez embargar unos bienes del demandado.
162
como prueba que es, respalda el ejercicio de su derecho, pero no es dable confundir el
derecho con su prueba.
Desde esta perspectiva, resulta comprensible que el Código General del Proceso, al
regular las medidas cautelares en procesos ejecutivos, hubiere establecido en el artículo
599 que “Desde la presentación de la demanda el ejecutante podrá solicitar el embargo
y secuestro de bienes del ejecutado”, porque de esta manera se instrumenta el derecho
de persecución aludido.
Las medidas cautelares en el proceso ejecutivo son fundamentalmente preventivas,
porque se trata de decretarlas y practicarlas sin audiencia del demandado.
Los embargos y secuestros pueden solicitarse desde la presentación de la demanda y
decretarse a la par con el mandamiento de pago.
Sólo el ejecutado que propone excepciones de mérito tiene derecho a exigir que su
ejecutante preste caución. Si el ejecutado silente carece de ese derecho es porque su
conducta es interpretada por la ley como aceptación de las pretensiones, en la medida
en que, ante ese supuesto, el juez debe ordenar –por autola continuidad de la ejecución
(CGP, art. 440, inc. 2). Uno y otro, entonces, se hallan en hipótesis disímiles.
163
c. Dejar a los hijos al cuidado de uno de los cónyuges o de ambos, o de un
tercero. 114
d. Fijar la suma de dinero con la que cada cónyuge debe contribuir para los
gastos de habitación y sostenimiento del otro cónyuge y de los hijos
comunes, y la educación de estos.
Aunque la norma solo refiere como criterio la capacidad económica de cada
cónyuge, el juez de familia, al momento de fijar los alimentos provisionales, debe
remitirse al numeral primero del artículo 397 del CGP, en el que se precisa que
además de la prueba de dicha capacidad, así sea en forma sumaria, cuando se
pretenda señalar una suma superior a un salario mínimo mensual legal vigente
también deberá acreditarse la cuantía de las necesidades del alimentario. De
esta manera el Código estableció un criterio objetivo para la fijación de los
alimentos, quedando sin piso los manejos subjetivos que en ocasiones se le daba
a ese tema.
164
a. En los procesos de sucesión se habilitó al compañero permanente para
solicitar, junto con los herederos, el levantamiento de los embargos y
secuestros (núm. 1).
Bienes Inembargables
El Código General del Proceso quiso agrupar en una sola norma los bienes que no podían
ser embargados, pero dejó a salvo la posibilidad de que otras disposiciones, comenzando por
la propia Constitución Política, previeran casos especiales de inembargabilidad. Así lo establece
el artículo 594, en el que, además, se hicieron ciertas precisiones en las que debemos reparar.
a. Los relativos a bienes sobre los cuales existe un interés general o público. Bajo
este concepto, no podrán ser objeto de embargo los siguientes bienes:
165
se trata del cobro de obligaciones derivadas de los contratos celebrados
a propósito de la ejecución de los recursos transferidos.
166
El combustible y los artículos alimenticios para el sostenimiento
de la persona contra quien se decretó el secuestro y de su familia
durante un (1) mes, a criterio del juez (num. 2)
Los utensilios de cocina, la nevera y los demás muebles necesarios
para la subsistencia del afectado y de su familia (num. 11) Se
exceptúan de la inembargabilidad los bienes suntuarios de alto valor, lo
mismo que la hipótesis de cobro por parte del acreedor que otorgó el
crédito para la adquisición del respectivo bien.
Los derechos de uso y habitación (num. 14) regulados en los artículos
870 y ss del Código Civil, los cuales están vinculados estrechamente a
las necesidades personales del usuario o del habitador.
Los derechos personalísimos e intransferibles (num. 3).
Por esta razón son inembargables los terrenos o lugares utilizados como
cementerios o enterramientos (num. 9) y los bienes destinados al culto religioso
(num 10).
CAUCIONES
167
En materia procesal las cauciones también constituyen una garantía que se impone a
una de las partes para seguridad de la otra, 141 llamada a cumplir la función de medida
cautelar propiamente dicha o de contracautela.
El Código General del Proceso clasifica las cauciones en los siguientes términos:
a. Reales, como las cauciones hipotecaria y prendaria.
b. Bancarias y otorgadas por compañías de seguro.
c. Dinerarias
d. Documentales, como los títulos de deuda pública, los certificados de depósito a
término o cualquiera otro documento similar constituido en una entidad
financiera.
Procedimiento Para Decretar una Caución
a. Ordenación, que es una etapa judicial, por cuanto el juez o magistrado debe
disponer que se preste la garantía respectiva, bien por requerimiento legal
u ofrecimiento de parte, según el caso.
b. Constitución, que es una etapa extrajudicial y de parte, toda vez que es al
interesado en ella a quien le corresponde el otorgamiento, con atención en
las exigencias de la garantía que presta y los requerimientos del juez.
c. Calificación, como etapa judicial, dado que una vez prestada el juez debe
evaluar la suficiencia de la caución, bien para aceptarla, bien para
rechazarla.
d. Cancelación, la cual debe disponer el juez una vez extinguido el riesgo
amparado o cumplida la obligación afianzada, o consignado el valor de la
caución a órdenes del juez.
168
En los casos de construcciones grandes al lado de casas pequeñas, para evitar un litigio se puede
pedir una prueba anticipada de inspección judicial.
Frente a los títulos valores, para evitar un litigio se hace un interrogatorio de parte anticipado,
puesto que a la persona le falta uno de los requisitos para constituir título ejecutivo. Se obvia el
proceso cuando se tiene la confesión anticipada.
¿Cómo se notifica el decreto de este medio de prueba? A través de la notificación personal,
porque no existe proceso. (Leer arts 183 – 190)
PRINCIPIOS DE LA LICITUD DE LA PRUEBA
c. Lealtad procesal
d. Oralidad
DECLARACION DE PARTE
Desde las 7 partidas, se tenía establecido el esquema del derecho procesal en la base de las
afirmaciones, negaciones y juramentos, en la partida #3 se exigía que se hiciera una afirmación
sobre lo que se demanda y debía hacerse bajo juramento. El objeto del litigio era afirmado por
las partes, desde esa época operaba el juramento, hablábamos de juramento decisorio y no
estimatorio.
En 1200-1300 se juraba a la divinidad, bajo este esquema, se hacía ante las iglesias; en 1970 el
juramento sigue siendo un método de averiguación de la verdad.
La DECLARACION es un mecanismo para llamar a la parte antes del proceso o en el proceso, en
esto se pretende hacerle preguntas a la parte, a través de preguntas y respuestas. Hay un límite
a las preguntas, partiendo del hecho que las buenas preguntas definen un buen resultado.
La finalidad de la declaración de parte sigue siendo la misma que en el año 1200, este es el
mecanismo utilizado para obtener una CONFESION (admisión/negación de un hecho que tiene
valor probatorio muy grande, pero no es “la reina de las pruebas”.
194 – 191 CGP
¿a quién llamo a la declaración de parte?
a. Parte en sentido procesal: aquella persona contra la cual se demanda o la que demanda
169
b. Parte en sustancial: aquel sujeto de derechos que, conforme a una ley sustancial, está
obligado a cumplir y a llevar los efectos de una sentencia. Hay que mirar la ley sustancial
para determinar quién es parte y solo respecto de ellos, es útil llamar a la declaración.
La confesión provocada puede darse anticipadamente (antes del proceso) o dentro del proceso.
(art 422 – inc 2).
La confesión dentro de un proceso no vale como título ejecutivo puesto que se deben valorar
todos los medios de prueba, la que es dada anticipadamente, puede ser utilizada como título
ejecutivo y nos saltamos el proceso declarativo.
Art 197: toda confesión admite prueba en contrario, por ejemplo: caso del sueño de una
empresa que confiesa que no entrego cierta cosa, lo que sí hizo y por ende, se tiene que probar
este hecho de otra manera.
202 se podrán objetar las preguntas por parte del abogado de la contraparte, las que considere
inconducentes, impertinentes - 203 como se practica el interrogatorio. CGP
Para buscar una confesión por preguntas que tiene que ver con materia penal, tienen garantía
de no autoincriminación.
170
Las respuestas o agregados en la confesión tiene que ver con la indivisibilidad de la confesión.
TIPOS DE PREGUNTAS
c- Asertivas: preguntas de respuesta sí o no. “Diga cómo es cierto sí o no.”
d- Abiertas: por favor, nárreme los hechos.
En el litisconsorcio facultativo lo que diga cada litisconsorte solo lo afecta a este, a los demás,
los afectará como un testimonio de tercero.
Requisitos de la confesión (191): La confesión requiere:
7. Que el confesante tenga capacidad para hacerla y poder dispositivo sobre el derecho que
resulte de lo confesado.
8. Que verse sobre hechos que produzcan consecuencias jurídicas adversas al confesante o
que favorezcan a la parte contraria.
9. Que recaiga sobre hechos respecto de los cuales la ley no exija otro medio de prueba.
10. Que sea expresa, consciente y libre.
11. Que verse sobre hechos personales del confesante o de los que tenga o deba tener
conocimiento.
12. Que se encuentre debidamente probada, si fuere extrajudicial o judicial trasladada.
La simple declaración de parte se valorará por el juez de acuerdo con las reglas generales de
apreciación de las pruebas
“aceptación de un hecho que es favorable a la contraparte y desfavorable para mi” se verifica
que es confesión en la sentencia, cuando se analizan todos los medios de prueba; cuando se ve
que hay confesión, hay que analiza si no está desvirtuada por otro medio de prueba.
Artículo 192. Confesión de litisconsorte: La confesión que no provenga de todos los
litisconsortes necesarios tendrá el valor de testimonio de tercero.
Igual valor tendrá la que haga un litisconsorte facultativo, respecto de los demás.
Artículo 193. Confesión por apoderado judicial: La confesión por apoderado judicial valdrá
cuando para hacerla haya recibido autorización de su poderdante, la cual se entiende otorgada
171
para la demanda y las excepciones, las correspondientes contestaciones, la audiencia inicial y
la audiencia del proceso verbal sumario. Cualquier estipulación en contrario se tendrá por no
escrita.
INDIVISIBILIDAD DE LA CONFESION
Pregunta: “diga cómo es cierto sí o no que ….”
Respuesta: Si/No + Agregados
Art 196. La respuesta tiene que ser vista como un todo generalizado, como una sola institución.
La confesión deberá aceptarse con las modificaciones, aclaraciones y explicaciones
concernientes al hecho confesado, excepto cuando exista prueba que las desvirtúe.
Cuando la declaración de parte comprenda hechos distintos que no guarden íntima conexión
con el confesado, aquellos se apreciarán separadamente.
EXCEPCIONES A LA INDIVISIBILIDAD DE LA CONFESION
3. Tener prueba en contrario que desvirtúen los agregados
4. Que las modificaciones seas escindibles
¿Cuándo los hechos son escindibles y cuando no? Hay que analizar:
c. Si los agregados no tienen relación con la confesión, en este caso, deberá evaluarse sí se
necesita prueba de lo que hablan los agregados
d. Se debe analizar sí estas aclaraciones o modificaciones están regidas por una regla de
la carga de la prueba. Esto servirá para determinar hasta donde hay confesión, sí es en
todo o parte
A-B celebran un contrato de compraventa sobre unos vehículos, A demanda el pago del precio
(10) y dice que se había llegado un acuerdo que mientras se hacia el traspaso, se debía
reconocer 5000 mensuales por intereses. En la declaración de parte se le pregunta “Diga cómo
es cierto sí o no que usted no me pagó el precio” a lo que él responde “si, le debo el valor de los
carros, pero los intereses nunca se pactaron”
203 requisitos. El interrogatorio será oral. El peticionario podrá formular las preguntas por
escrito en pliego abierto o cerrado que podrá acompañar al memorial en que pida la prueba,
presentarlo o sustituirlo antes del día señalado para la audiencia. Si el pliego está cerrado, el juez
lo abrirá al iniciarse la diligencia.
Si el absolvente concurre a la audiencia, durante el interrogatorio la parte que solicita la prueba
podrá sustituir o completar el pliego que haya presentado por preguntas verbales, total o
parcialmente.
El interrogatorio no podrá exceder de veinte (20) preguntas, pero el juez podrá adicionado con
las que estime convenientes. El juez excluirá las preguntas que no se relacionen con la materia del
litigio, las que no sean claras y precisas, las que hayan sido contestadas en la misma diligencia o
en interrogatorio anterior, las inconducentes y las manifiestamente superfluas.
Las partes podrán objetar preguntas por las mismas causas de exclusión a que se refiere el inciso
precedente. En este evento, el objetante se limitará a indicar la causal y el juez resolverá de plano
mediante decisión no susceptible de recurso.
172
Las preguntas relativas a hechos que impliquen responsabilidad penal se formularán por el juez
sin juramento, con la prevención al interrogado de que no está en el deber de responderlas.
Cada pregunta deberá referirse a un solo hecho; si contiene varios, el juez la dividirá de modo que
la respuesta se dé por separado en relación con cada uno de ellos y la división se tendrá en cuenta
para los efectos del límite de preguntas. Las preguntas podrán ser o no asertivas.
Art 203. La parte al rendir la declaración podrá hacer dibujos o gráficas, pero no se pueden dar
documentos en la declaración (leer)
204. inasistencia del citado al interrogatorio: solo podrá justificarse por prueba sumaria de una
justa causa, el juez podrá verificar esto por otro medio de prueba expedito; si el citado se excusa
con anterioridad a la audiencia, esto se resolverá mediante auto frente al cual no procede
recurso. Las anteriores son para la parte y no para el abogado.
¿Cuál es una justa causa? Aquellas que se funden en un caso de fuerza mayor o fortuito, se debe
presentar dentro de los 3 días siguientes.
Las consecuencias probatorias dependen de sí la pregunta es escrita y si los hechos sobre los
que versan son confesables o asertivos:
4. Pregunta escrita – confesable – asertiva: la sanción es presumir ciertos los hechos que
se aspiraba preguntar con esto.
5. Pregunta escrita – no confesable – no asertiva: la sanción es se da un indicio grave.
6. Pregunta no escrita: la sanción es que se presumen ciertos los hechos de la
demanda/contestación.
La confesión ficta es una sanción que se da a la parte que no fue a la audiencia y no se excusó
Sesión 15
173
Tiene que ir en la demanda o en la contestación, siempre y cuando se pidan perjuicios
de carácter MATERIAL, es decir, pedir daño emergente y lucro cesante. Se excluyen los
perjuicios morales; sí está respondiendo la demanda, se piden mejoras o frutos.
Si el demandante no lo pone, se puede inadmitir la demanda, si el demandado no lo
pone, tiene 5 días para aportar o solicitar pruebas pertinentes. Inadmitida la demanda,
se tiene 5 días para corregir el defecto de ésta, sino se corrige, se rechaza la demanda.
En la demanda, no hay necesidad de ponerle un título al juramento, solo con establecer
el monto de lo que pide, se podrá considerar como juramento.
¿Por qué el legislador se inventó el juramento?
En un proceso, se debe probar 1) daño 2) acción/omisión 3) nexo causal; a parte de
estos 3, hay que demostrar el monto del daño, es decir, ¿a cuánto asciende? Para evitar
tener que hacer un incidente de liquidación de perjuicios.
¿Cuál es la finalidad del juramento?
1. Evitar sentencias donde se gana, pero no se sabe a cuánto asciende el monto del
daño
2. El juramento puede servir como sucedáneo de prueba, cuando los demás medios
no demuestren el valor total.
TESTIMONIO DE TERCERO
Definición: Se acude ante el tercero porque esperamos que este sea un sujeto
imparcial, él conoce los hechos de manera directa, pero tiene que ser imparcial. En este
caso, las preguntas no pueden ser iguales a las de la declaración de parte porque el
testigo NO confiesa, eso es solo para las partes.
Se usan tipos de pregunta abierta, están prohibidas las preguntas ASERTIVAS Y
LAS SUGESTIVAS (el CGP establece la prohibición de preguntas sugestivas), éstas
últimas son aquellas preguntas en las cuales va inmersa la respuesta en la pregunta.
174
No hay límite de preguntas en el testimonio, pero el juez puede decir que ya no hay
lugar a más preguntas cuando ya ha llegado a un alto nivel de conocimiento.
¿Qué hay que tener en cuenta para tener un buen testimonio? Se deben conocer bien
los hechos y así determinar que un testigo sí servirá para establecer lo que queremos;
de los testigos, se deben escoger los que tenga mejor calidad. Es importante que éste
tenga una buena calidad de sentidos, es decir, que su percepción sea buena.
El tiempo también incide, puesto que no es lo mismo preguntarle a una persona que
percibió los hechos hoy que a otra, que lo hizo hace 1 mes. De acuerdo con lo anterior,
también ese importante la edad del testigo. De igual manera, la actitud oral de este, el
grado de escolaridad, el género y la región.
¿Cualquier persona que llamemos tiene la obligación de ir? Toda persona tiene el deber
de colaborar con la justicia, eso está establecido en la constitución, es decir, que todos
somos potenciales testigos. El testigo tiene el deber de colaborar y responder fielmente
a las preguntas, se le impone una multa o una sanción de carácter económico donde no
lo haga así.
¿Cuáles son las excepciones a la regla de que todos somos testigos potenciales?
- Personas que por su profesión tienen derecho a no revelar aquellos hechos
que han conocido con relación a ese carácter profesional, se puede pedir la
garantía de la inviolabilidad del secreto profesional, es importante decir que este
es un derecho, pero es RENUNCIABLE. Cuando una persona renuncie a este
derecho, lo que él diga en el proceso vale plenamente, pasará todos los filtros de
valoración probatoria. Cuando la persona es vulnerada o la información se
obtuvo de manera violenta y llega al proceso sin el consentimiento de la persona
que la dio, es una prueba ILICITA.
- ¿Quiénes son inhábiles para testimoniar? (210) 1) aquel que se halle bajo
interdicción 2) el sordomudo que no se pueda hacer entender 3) las personas
que están bajo el estado del alcohol o las drogas (transitorio)
Responde la pregunta no con la percepción de sus sentidos sino con base en los
que otro sujeto le contó que percibió con los sentidos, en este caso, debe haber
una persona que percibió con sus sentidos (testigo directo) y una persona que
cuenta lo que ésta le dijo que vio (testigo indirecto). Puede darse una cadena de
testigos hasta llegar al directo.
Al testigo de oídas se le puede dar un menor valor probatorio porque está diciendo lo que
otro dice que vio, se puede pedir de manera oficiosa que el testigo directo vaya a rendir
testimonio y cuente lo que percibió de forma directa.
175
En materia procesal penal no es posible establecer la responsabilidad penal fundada en
una prueba de un testigo indirecto o de oídas, pero sí puede servir para exonerar al
acusado. En los demás ámbitos procesales sí podrá fundarse en este tipo de testigos.
Art 221 #3: hay que preguntarle al testigo no solo por los hechos del proceso, sino por
qué él estuvo en el lugar de los hechos y pudo conocerlos? Preguntar por cómo adquirió
el conocimiento.
Ejemplo de Abraham Lincoln: ¿cuándo él era litigante, estaba interrogando a un testigo
y le pregunto “bajo qué circunstancias y a qué hora lo vio? A lo que este testigo
respondió “lo vi a las 10 pm y como había luna llena por eso lo vi”. Lincoln le dijo que
en esas fechas sobre las que él habla, no había luna llena, con calendario en mano, donde
se especificaba.
MECANICA DE ESTA PRUEBA – TESTIMONIO ANTICIPADO (187 – 188 CGP)
1. Se puede acudir ante el juez para que frente a él se pueda rendir un testimonio,
frente a una parte o sin la anuencia de ésta. Hacerlo ante el juez con o sin citación
de la parte, opera igual que la que se realiza en el proceso
2. Realizarla frente al alcalde o frente al notario, con o sin presencia de la
contraparte.
3. Hacerlo frente a los abogados con o sin presencia de la contraparte
En el sistema anglosajón, las partes por lo general llevan las pruebas hechas al proceso,
es decir, llevan un testimonio ya practicado a los abogados. Esto también está regido en
el CGP, cambia la persona que puede recibir estos testimonios.
En 1989 se expidió una norma que dice que se pueden llevar pruebas practicadas por
las propias partes al proceso, debe ser practicada por los 2, basados en la confianza.
Ésta norma nunca se ha utilizado. En los procesos arbitrales sí se usan.
176
1. Oportunidad. El juez señalará fecha y hora para la audiencia una vez vencido el
término de traslado de la demanda, de la reconvención, del llamamiento en garantía o de
las excepciones de mérito, o resueltas las excepciones previas que deban decidirse antes
de la audiencia, o realizada la notificación, citación o traslado que el juez ordene al
resolver dichas excepciones, según el caso.
El auto que señale fecha y hora para la audiencia se notificará por estado y no tendrá
recursos. En la misma providencia, el juez citará a las partes para que concurran
personalmente a rendir interrogatorio, a la conciliación, y los demás asuntos relacionados
con la audiencia.
219. Requisitos del interrogatorio. Empieza con un juramento de decir la verdad y bajo
este, advirtiendo lo que conlleva un falso testimonio. El testimonio del menor en materia
civil y comercial no es que sea muy importante, salvo en los casos de divorcio; en
materia penal, sí el importante, pero es un tema complejo.
220. formalidades – inciso 3 TESTIGO TECNICO: la calidad de testigo se adquiere en el
momento en un 3 advierte sobre otros hechos.
Testigo: la persona a la que le constan los hechos solo valdrá las respuestas objetivas,
aquellas que no tienen calificaciones sobre los hechos; las preguntas deberán ser sobre
lo presencio o escucho y deben hacerse sin connotaciones jurídicas técnicas.
El TESTIGO TÉCNICO es muy importante en materia médica o responsabilidad
extracontractual, es aquel que conoce los hechos y tiene conocimientos artísticos,
físicos, etc. A este se le valdrán los conceptos sobre lo que él sabe, pero no
conceptos jurídicos.
El perito no tuvo contacto con la fuente de prueba, con las personas, rastros y vestigios
que deja el hecho, el testigo técnico sí. El testigo técnico es no fungible, el perito SI.
La prueba sumaria es aquella que no ha sido controvertida, sí se pretender hacer valer
una prueba sumaria en un proceso, se deberá hacer una contradicción del testimonio,
se debe hacer frente a la otra parte, en una diligencia de ratificación. Sin permitir que el
testigo relea lo que ya se había dicho, la contraparte realizará las objeciones que
considere (221).
TESTIGO PARCIALIZADO: no estamos frente a una inhabilidad, puede ser porque tiene
una relación laboral con una de las partes, o amorosa o por otra parte, se detestan.
Encontramos mecanismos para lograr poner la parcialidad en evidencia, hablamos de
la tacha de IMPARCIALIDAD o mejor TACHA DE PARCIALIDAD: ésta no genera la
177
imposibilidad de practicar el interrogatorio, se van a valorar las respuestas de una
manera más rigurosa, que determina si tiene pleno valor o no la prueba.
225 límites a la eficacia del testimonio: inciso 1: conducencia – inciso 2: tenemos una
presunción legal, presunción de indicio grave por la inexistencia del documento que
prueba la obligación, en las objeciones cuantiosas por lo general, deben constar por
escrito, a menos que las circunstancias en que tuvo lugar no den la necesidad de tenerlo
o que por la cuantía no hubiese necesidad, también la calidad de las personas.
221 #3: El juez pondrá especial empeño en que el testimonio sea exacto y completo,
para lo cual exigirá al testigo que exponga la razón de la ciencia de su dicho, con
explicación de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que haya ocurrido cada
hecho y de la forma como llegó a su conocimiento. Si la declaración versa sobre
expresiones que el testigo hubiere oído, o contiene conceptos propios, el juez ordenará
que explique las circunstancias que permitan apreciar su verdadero sentido y alcance.
El juez está obligado a pedirle explicaciones al testigo técnico, esto le servirá al dictar la
sentencia para tener fundamentos
221 #4. A continuación del juez podrá interrogar quien solicitó la prueba y
contrainterrogar la parte contraria. En el mismo orden, las partes tendrán derecho por
una sola vez, si lo consideran necesario, a interrogar nuevamente al testigo, con fines
de aclaración y refutación. El juez podrá interrogar en cualquier momento.
El anterior, es una novedad del CGP, antes se podía interrogar al testigo, pero ahora se
puede hacer una segunda ronda de preguntas, todo esto, basados en las respuestas que
el testigo dio, se pregunta nuevamente, se ahondan las respuestas, con el fin de destapar
estrategias de la contraparte. Ésta segunda ronda es para aclarar las respuestas dadas
anteriormente, no se pueden hacer nuevas preguntas.
178
Se llega al dictamen pericial a través de un cuestionario, aplicado al caso concreto, este
lleva implícitas las hipótesis.
Hay diferentes tipos de dictámenes
BALISTICOS FISICOS ADN FINANCIEROS
Premisas: Premisas: Premisas: Premisas:
-Fotografías -Documentos -Sangre -Informes
-Acta de defunción -Radiografías -Semen -Pruebas
Acta de -Testimonio -Sudor documentales
levantamiento de
cadáver
Método: ¿Cuál Método: Método: Método:
aplicar? * * *
El que la persona
conoce mejor *
Conclusiones: Conclusiones: Conclusiones: Conclusiones:
Deben expresarse * * *
en términos
probabilísticos *
El que pide un dictamen pericial, tiene una hipótesis y por eso pide, una explicación del
caso concreto. ¿Una hipótesis general es imposible de ser admitida en el caso concreto?
1) Hipótesis general 2) aplicarla al caso concreto
Las premisas deben ser de carácter objetivo, son documentos, fotografías, otros
informes.
¿Cómo controvertirlo?
Los errores pueden estar en las premisas o en el método
1. ATACAR LAS PREMISAS: Se puede decir que las fotografías tomadas no eran
apropiadas, las premisas mal aplicadas o mal conservadas para aplicar tal
método que se utiliza
2. ATACAR EL METODO: hay que tener otro experto en ésta materia, alguien que
tenga mucha experiencia; demuestra que hay un método mucho mejor, mucho
más moderno o atinado.
3. ATACAR LAS CONCLUSIONES: hay un error al hacerlas, las premisas y el
método están bien pero no era procedente llegar a tal conclusión.
179
¿Cómo se hace llegar el dictamen?
i. El dictamen de parte se lleva: en la demanda, contestación o el momento que
se puede pedir pruebas (227)
ii. Dictamen pericial de oficio: es aquel que se decreta y practica dentro del
proceso, lo solicita el juez
¿Cuál es el objeto del dictamen pericial? Probar una vinculación que ha hecho el
demandante o demandado sobre ciertos hechos, busca hacer valoraciones sobre los
hechos. Probarlos.
Dificultades en el CPP: 1) calidad de los expertos 2) no se conocía lo que decía el perito
3) la contradicción
226: contenido del dictamen pericial, debe ser idóneo, objetivo e imparcial, hay que
señalar lo utilizada para poder llegar a tal dictamen, aquellos que fueron usados como
premisas, pero esto no significa que se puedan aportar otros documentos como
pruebas.
Si el perito es de parte, no hace parte de la administración pública, cuando es oficioso,
sí. Por ende, incurre en un régimen de inhabilidades que es igual al de los jueces.
El juez tiene poderes de dirección formal y material.
El art 226 (elementos del dictamen) – inciso 3: no serán admisibles los dictámenes
periciales sobre puntos de derecho, el juez es el que conoce el derecho, solo podrá
hablarse de este tema como alegatos o explicaciones. Hay que tener en cuenta, que se
podría hacer mediante un testimonio técnico.
¿Qué preguntas se puede hacer al perito para controvertirlo?
- Insinuantes
- Abiertas
- Asertivas
180
232: valoración de la prueba, el juez debe ir más allá de lo que está escrito en el
dictamen pericial, también se analizará el comportamiento en audiencia.
Sesión 16
Inspección Judicial
Prueba Documental
Prueba por Informe
INSPECCION JUDICIAL (236)
El medio de prueba que se caracteriza por ser directo, hay un contacto inmediato entre
el juez y la fuente de prueba.
La ley nos establece que la prueba de inspección judicial debe ser residual, no puede ser
la regla general:
a. El juez solamente puede decretar y practicar la inspección, sí a través del
dictamen pericial no se pudo probar nada.
b. El juez puede negarse a practicar la inspección si los hechos también pueden ser
probados por un medio tecnológico. Podrá negarla si considera que la prueba es
innecesaria.
181
¿En qué casos es necesaria la inspección judicial?
- Procesos de pertenencia (375 #9). puede dictar sentencia en la diligencia,
adelantar la audiencia de instrucción y juzgamiento
- Servidumbres (art 376 – inc 2). Si lo considera competente, podrá realizar
audiencia y dictar sentencia en la diligencia.
- Deslinde y amojonamiento: (403) procesos que se realizan entre vecinos, estos
procesos versan sobre inmuebles, por ende, se debe realizar la inspección
judicial. Dentro de la diligencia, el juez puede dictar sentencia, escuchará a los
testigos; si ha agotado todo el debate probatorio, podrá dictar sentencia.
182
aunque estas pueden ser falibles. La prueba indiciaria puede ser muy útil como medio
de prueba.
Es necesario que el hecho conocido esté completamente probado, solo así se podrá
construir dicho indicio (240).
Tipos de indicio:
Necesario: siempre que está el hecho conocido, va a estar el hecho desconocido.
Siempre que A, será B. hoy en día casi no hay indicios necesarios (no hay),
aunque puede existir un alto grado de probabilidad que el hecho desconocido
solo se explique con el hecho conocido.
Contingentes: hay dos tipos 1) Grave: cuando hay alta probabilidad de que el
hecho desconocido se dé por el conocido. 2) Leve: cuando la probabilidad es
baja.
Medios de prueba indirectos: el juez no está en contacto directo con la fuente de prueba,
se vale de objetos, documentos, cosas muebles o inmuebles y sujetos. El juez puede
acudir a:
1. Objetos: documentos, informes o dictámenes
2. Sujetos: partes, terceros o peritos
PRUEBA INDICIARIA
El indicio no se solicita, no se aporta; es formular una hipótesis a través de un hecho
conocido y completamente probado, lo puede formular tanto el juez como el abogado.
La prueba indiciaria puede ser la prueba más idónea para acreditar hechos de difícil
prueba, a través de ésta, es posible descubrir determinados hechos delictivos que se
hicieron por “debajo de cuerda” o escondidos, puesto que, frente a estos hechos, es muy
difícil encontrar pruebas documentales o personales que acrediten o desvirtúen su
veracidad.
Ejemplo: Caso funcionaria pública que ganaba menos de 2 salarios mínimos y de un
momento a otro, empieza a realizar acciones que demuestran el incremento de su
patrimonio.
La prueba indiciaria también buscará desvirtuar otros medios de prueba que dan
apariencia de legalidad o realidad de cómo ocurrieron los hechos.
183
¿COMO DESVIRTUAR LA PRUEBA INDICIARIA?
- Desvirtuando el hecho probado (hecho conocido)
- Desvirtuando la regla de experiencia
- Desvirtuando el hecho desconocido – mostrando otros hechos
PRUEBA DE PRESUNCION
Comparte la estructura, noción y características de la prueba indiciaria, pero ésta no se
encuentra estipulada en el art 175 del CGP sobre medios de prueba, su creación es
sustancial, está en el artículo 166 del CCivil.
Cada vez que se afirma en la demanda o en la contestación, se invoca una presunción,
cuando se invoca la existencia de una presunción a nuestro favor, se tiene la carga de
probar los elementos de dicha presunción.
La presunción legal permite que, a través de un hecho conocido, el cual debe ser
probado, se llegue a conocer un hecho desconocido, utilizando una inferencia lógica. La
diferencia entre el indicio y la presunción es que en la presunción quien realiza la
inferencia es el LEGISLADOR.
Lo que permite al legislador realizar dicha presunción es que “normalmente así se dan
las cosas”, por ejemplo, el art 762 del CC dice que “el poseedor se presume propietario”.
La costumbre y que así sucedan las cosas, ayuda a establecer una presunción, ésta a su
vez, da seguridad jurídica.
Se puede decir que el legislador ha recogido indicios y los ha codificado parea facilita el
trabajo de los jueces, es decir se codifican las presunciones.
CARGAS PARA QUIEN ALEGA UNA PRESUNCIÓN
1. Probar el hecho base de la presunción (hecho conocido)
2. La contra parte tiene la carga de desvirtuar la presunción o el hecho base, es
decir, debe desvirtuar los elementos de la presunción: 1) desvirtuar el hecho
base 2) desvirtuar la regla de la experiencia 3) desvirtuar el hecho desconocido
(mostrando otros hechos)
CLASIFICACION DE LAS PRESUNCIONES LEGALES
1. DE HECHO: admiten prueba en contrario
2. DE DERECHO: no admiten prueba en contrario. Es decir que siempre que se
pruebe el hecho base, de entenderá probado el hecho presunto.
184
PRESUNCIONES JUDICIALES
Éstas crean los regímenes de presunción de culpa, también permiten construir otros
regímenes como “res ipsa loquitor”, es decir, que la cosa habla por sí misma y en estos
casos, es evidente la culpa.
PRUEBA DOCUMENTAL
Es un medio de prueba indirecto porque el juez tiene un contacto directo con una cosa
mueble o inmueble, con un documento.
El documento tiene que REPRESENTAR o DECLARAR algo, una cosa mueble o inmueble
solamente será documento cuando represente o declare algo diferente a lo que ésta
cosa es. Hay que hacer una serie de interpretaciones o argumentaciones.
¿Qué es la función declarativa? Exteriorizar algo de forma explícita, algo que de otra
manera, no podría ser conocido, esto es muy importante en el ámbito contractual.
La ley ___ de 2000 establece que DOCUMENTO no es siempre un papel que tiene algo
escrito, esta ley dio valor probatorio a los mensajes de datos y se consideran como
documento, ya que estos cumplen con las mimas funciones.
Ej: entra una vaca (un semoviente) y esto no es un documento porque no representa
nada, pero sí ésta vaca tiene una T gigante, podría representar que la vaca tiene un
dueño con nombre T. es decir, que la vaca está representando algo diferente a lo que
ella es en su esencia.
Importancia de documento: Es muy importante para la cultura occidental porque
cumple con unas funciones, da claridad y seguridad jurídica en el tráfico jurídico.
Hay 2 tipos de documentos:
i. Ad probationem: para efectos probatorios
ii. Ad substancian actus: las leyes establecen ciertos requisitos para que esto
sea válido. La ley exige que sea por escrito tal cosa para que se pueda
considerar válido, por ejemplo, contrato de promesa de compraventa, debe
ser por escrito. Sirve entonces para 1) demostrar la existencia o el
nacimiento de un contrato y 2) cumplen una función probatoria.
185
gravedad del juramento por el representante, funcionario o persona responsable del
mismo.
Las partes o sus apoderados, unilateralmente o de común acuerdo, pueden solicitar ante
cualquier entidad pública o privada copias de documentos, informes o actuaciones
administrativas o jurisdiccionales, no sujetas a reserva legal, expresando que tienen como
objeto servir de prueba en un proceso judicial en curso, o por iniciarse.”
Es la petición que hacen las partes o el juez a una entidad pública para que consulten
en sus archivos para algún tipo de información, también a las entidades privadas y ver
ésta información.
Oportunidades: 1) en la demanda 2) contestación 3) reconvención 4) de oficio
Es posible consultar a entidades públicas o privadas sobre lo que está en sus archivos,
se consultan estos y la entidad designa a una persona para que realice esto.
Ej 1: en el caso colmenares, se solicitó a una entidad pública para que les dijera la
profundidad de los caños en Bogotá.
Ej 2: se pide mediante una acción colectiva, determinar cuál es el grupo más afectado
por la venta de un medicamento, por ende, se solicita un informe a la empresa sobre
cuáles son sus clientes.
Antes: no se sabía cuándo llegaba el informe, tocaba controvertirlo como prueba
documental o como se hace en el dictamen pericial. Ésta prueba debe ser solicitada
dentro del proceso.
Cuando el documento se allega en una demanda, no hay necesidad de controvertirla
como se debe.
277: rendido el informe, se hará traslado a las partes dentro de los 3 días siguientes, se
podrá pedir: 1) aclaración 2) complementación y 3) ajuste a los asuntos solicitados. De
esta manera, se puede controvertir.
Es una manera muy limitada de ejercer la contradicción, pero es importante resaltar
que la manera de rendir un informe es de forma objetiva, no hay que hacer
experimentos o utilizar metodología, solo se reproduce una información. Se produce
una prueba documental.
La prueba por informe hace concordancia entre los arts 275/276/178 y el art 234
(solicitar a una entidad pública que rinda un informe o que haga un dictamen pericial).
Proceso verbal
186
Compuesto por los ordinarios, menor y mayor cuantía. Van a ser procesos orales. Los procesos son:
Todo asunto contencioso que no tenga señalado otro trámite18 y que sean de mayor o menor cuantía
Trámite
En la primera fase el verbal inicia de manera escrita
1. Presentación de la demanda, no requiere presentación personal, con los anexos. Si se piden medidas
cautelares o se desconoce el domicilio del demandado, en estos dos no hay necesidad de cumplir el
requisito de conciliación.
a. Se inadmite si falta algún requisito, o la rechaza por falta de competencia, 19 jurisdicción, o
caducidad. Si se inadmite se envía comunicación para que se notifique si no viene, se manda
aviso, si no viene se nombra curador ad litem.
b. El término de traslado de la demanda es de veinte días.
c. Conductas que puede desarrollar el demandado dentro del término de traslado:
i. Guardar silencio. No fórmula excepciones de mérito, no contesta la demanda. La
consecuencia de esto es:
1. Esto se constituye en un indicio en contra suya, este hecho estaría
indicando que pueden ser ciertos los hechos de la demanda, que son
susceptibles de confesión
2. Pierde la oportunidad de que se decreten pruebas a instancias suyas
ii. Contestar la demanda formulando excepciones de mérito, al no hacerlo se
puede decir que no las hizo. Normalmente están organizadas en títulos. Nuevos
hechos para controvertir los hechos y pretensiones de la demanda
1. El secretario le comunica al demandante que se presentó la contestación
de la demanda, le corre traslado de la contestación, se fija en lista por un
día para que el demandante si quiere pedir pruebas adicionales para
controvertir o desvirtuar los hechos de la contestación lo puede hacer, el
término adicional es de cinco días. La justificación de esto, es que se
plantean hechos y pruebas por parte del demandado, al mencionarlos el
demandante haya sido sorprendido con la respuesta que dio el demandado,
entonces, para que el demandante no quede en esta situación, la ley le
permite que pida nuevas pruebas para defenderse de la contestación con
excepciones de mérito
a. La fijación en lista. El vocablo traslado no sólo se predica de la
demanda, es el acto procesal que permite que se ponga en
conocimiento de las partes un acto procesal para que puedan
hacer valer sus derechos o prerrogativas. Se ordena mediante
i. Providencia. Lo ordena el juez, dicta un auto ordenando
correr traslado
ii. Hay casos que dice la ley que no siempre debe intervenir
el juez, se autoriza que el secretario corra traslado, para
que pueda hacer eso se requiere que haya norma
expresa, cuando no haya norma, entonces el juez dicta
una providencia. Anotación en lista, que hace el
secretario, en un lugar público de la secretaria, durante
un día y tiene cinco días para pedir pruebas adicionales
No es obligatorio agotarlo, no tiene consecuencia procesal, es potestativo
de la parte, simplemente transcurre el traslado.
2. Una vez corrida el traslado se convoca a la audiencia inicial.
iii. Formular excepciones previas. La regla general es que para probar una excepción
previa no se autoriza pruebas distintas de la documental, salvo la de probar la causal
18
Los sumarios son los de mínima cuantía
19
se pasa al competente
187
de falta de competencia donde se puede probar por dos testimonios, es un límite al
testimonio
1. Se fija en lista un día para que se pronuncie y se pidan pruebas. Este
término es de tres días. Se puede haber planteado sin pedir pruebas
distintas a la documental, si se han pedido, estas pruebas no se van a
practicar antes, sino que el juez posterga la práctica de pruebas para
cuando tenga lugar la audiencia inicial y toma la decisión.
2. La excepción previa puede
a. No prosperar. Se sigue el proceso
b. Si prospera. Se tiene que ver cuál fue y si termina o no el proceso.
iv. Interponer recurso de reposición contra el auto admisorio de la demanda. Se
profiere el auto, se notifica, y el demandado dentro del término de ejecutoria, sigue
existiendo la norma cuando se concede un término superior al de ejecutoria ambos
empiezan a correr paralelamente20. El demandado que quiere interponer el recurso
tendrá que hacerlo dentro de los tres primeros días. Interpuesto el recurso de
reposición, queda suspendido el término de contestación de la demanda.
1. No prospera. Se reanuda el término de veinte días para contestar
2. Si prospera. Habrá que ver si próspero para que inadmitiera, en cuyo caso
hay que suba dañar o si próspero para que haya revocado.
Interpuesto el recurso, se fija en lista el negocio por un día, para informarle al
demandante que el auto está controvertido y le dan tres días a ese demandante para
que se pronuncie. El recurso:
1. Se confirma. Dice que no tiene por qué revocar, de manera que siga el
proceso, se notifica mediante fijación en el estado y se vuelve a computar
el término de veinte días
2. Se revoca:
a. Se revocó porque se inadmitió. Concede un término de cinco días
para que se subsane so pena de rechazo, si no se subsana o a
medias se rechaza, si se subsana se admite la demanda y sigue
el trámite del proceso.
b. Si rechaza. El juez dirá que no es competente, caducada o no es
la jurisdicción. Está sujeta a recurso de apelación.21
v. Allanarse. Conducta procesal que no solamente puede ejercer el demandado
durante el término de contestación, sino en cualquier momento del proceso antes de
que se de sentencia primera instancia. Postura del demandado, tiene doble acepción
1. Mecanismo que le ayuda al juez de practicar pruebas. Consiste en que
cuando el juez civil llegue a practicar una diligencia, le tienen que abrir la
puerta, si se le impide la entrada, el juez debe decretar el allanamiento, es
el anuncio de que el juez va a entrar a practicar una diligencia. El decreto
de allanamiento tiene que hacerse en horas de despacho judicial así se
practique pasadas las horas de despacho judicial22
2. Postura del a demandado frente a la demanda. Implica que el demandado
acepta total o parcialmente lo hechos y pretensiones
a. Total. El juez en principio dicta sentencia de plano23 accediendo a
las pretensiones. Si el juez advierte que el allanamiento hace parte
20
Se profiere hoy, el término de ejecutoria sería hasta el 3. Si son 20 días de término van tres días de este.
21
El demandado durante el término de traslado, interpone recurso de reposición solicitando la revocatoria, porque considera
que es inepta, no le dan la razón, cuando se confirma el auto admisorio se restablece el término, durante ese término el
demandado puede tramitar una excepción previa alegando lo mismo, no está prohibido, lo más seguro es que el demandado
no va a tener buen suceso, porque le dijeron que no por reposición.
22
Practicar diligencia a las 4:50, debe decretar el allanamiento antes de las 5:00, es decir, la autorización que se da el juez
así mismo y la advertencia de que va a ingresas con uso de la fuerza pública si es necesario. Lo decreta con hora de las 4:58,
mientras llega al policía son las 5:20, se puede realizar porque el allanamiento se decretó antes, es una garantía mínima que
ofrece el proceso, en el sentido de que las personas pueden estar tranquilas de que no va a llegar un juez a altas horas.
23
Esta expresión quiere decir que sin ningún trámite adicional
188
de un complot, colisión o fraude, si se advierte, el juez puede no
dictar sentencia de plano y ordenar seguir con el proceso
b. Parcial. La parte dirá que se allana a la pretensión tal y a los
hechos. El juez puede dictar una sentencia parcial diciendo lo
allanado o dictar una sentencia final, con lo allanado y lo decidido.
vi. La vinculación de otra parte. En escrito separado de la contestación de la
demanda, pide que se vincule al proceso a otro sujeto procesal: llamamiento en
garantía24. El juez debe pronunciarse si admite o no esto, dictando un auto y ordena
que se haga la notificación de la aseguradora
1. Suspensión impropia del proceso. Creación doctrinal, que consiste en que
se suscita cuando en un proceso, si bien no se paraliza, porque si se
paraliza estaríamos en la suspensión propia, en la impropia no se paraliza,
pero no se puede hacer ninguna actuación diferente de la que indique la
ley. Opera porque dentro de los seis meses siguientes lo único que se
puede hacer es adelantar la citación del llamamiento en garantía
a. Si la citación se logra en los seis meses siguientes, el proceso
continúa, y la sentencia se hará con las consideraciones que
dieron lugar.
b. Si la citación se hace pasado seis meses, la citación no es útil, es
decir, que no habrá ninguna declaración sobre la acción reversica.
Artículo 121 CGP, que habla del término de duración del proceso,
que es un año, y en este caso ya irían sesos meses de la duración
de un proceso.
vii. Demanda de reconvención. Contra demanda que presenta el demandado contra
su demandante, se presenta un fenómeno de acumulación de acciones, consistente,
en que de un lado está la demanda del demandante y por el otro la demanda del
demandado contra el demandante. La contra demanda se presenta para que el
demandado tenga la oportunidad de que la controversia que tiene con su contraparte
se resuelve en un mismo proceso.
Requisitos:
a) No se puede formular la reconvención sino contra el que sea
demandante. Si son varios no tiene que reconvenir contra todos, a
menos que sea un litis consorcio necesario. La razón de ser de esta
restricción es que si a quien no ha estado en el proceso es llamado para
que se involucre en el proceso, él no tendría la oportunidad de volver a
reconvenir, porque no se puede dar la reconvención de la
reconvención, porque se limita su derecho a la justicia.25
b) Es necesario que el juez que está tramitando a demanda inicial sea
también competente para conocer la reconvención. Sin embargo, esto
tiene dos excepción:
a. Se puede reconvenir sin consideración a la cuantía
b. Se puede reconvenir sin consideración al factor territorial.26
24
A demanda a B, se admitió, se notificó. B presenta un escrito donde se pide que se vincule a la aseguradora X, porque
tiene un contrato en caso de que resulte vendió será quien paga.
25
La única manera que Bejarano cree que se puede reconvenir contra quien no es formalmente demandante, se puede dar
cuando quiera que ese demandado además de reconvenir, le solicita al juez que integre al contradictorio, precisamente contra
esa persona que no estaba en el proceso: A demanda a B, B dice que en su opinión C también debe estar en el proceso y
convertirlo en demandante, de esta manera fórmula reconvención me contra C también, NO ES UNA EXCEPCION, es un
paso adicional, porque C se está convirtiendo en demandante.
26
A domiciliado en Cali y B domiciliado en Bogotá. A contra B por una pretensión de 500 millones de pesos. B contra demanda
por una pretensión de 5 millones de pesos que se menor cuantía. Se inició con el juez civil de circuito, quien no podría conocer
de esto, pero dado que es reconvención si puede.
Si se formuló la demanda ante el juez civil municipal, y el demandado fórmula una reconvención con una pretensión de mayor
cuantía, en este evento hay norma expresa, que establece el principio que consiste que, una vez asignada la competencia,
esta no debe alterarse, salvo determinadas circunstancias: eliminada la autoridad, o cuando se presenta la demanda de
reconvención. (Artículo 16)
189
c) Haya tal conexidad entre los hechos y las pretensiones de ambas
demandas que de haberse formulado separadamente haberse sido
posible la acumulación de los procesos declarativos27.
Se notifica por estado, el demandante reconvenido se le corre término de traslado
por veinte días, dentro de los cuales puede ejercitar las mismas conductas, menos
la reconvención, una vez se termino el traslado se convoca a la audiencia inicial.
El demandado contesta, fórmula excepciones de mérito y en otro escrito se formulan excepciones previas:
Lo primero es que se fija en lista por un día, pero correr traslado simultáneamente de las previas
y de mérito. Las previas se deciden en la audiencia y el demandante ha corrido traslado en la
audiencia
El demandado fórmula demanda de reconvención más excepciones previas.
Se admite la demanda de reconvención, se notifica y se tiene que mirar la conducta del llamado
porque éste reconvenido puede llamar en garantía porque se procesan juntos.
El demandado fórmula recurso de reposición contra el auto admisorio, contesta la demanda con excepciones
de mérito, excepciones previas y además demanda de reconvención.
2. Satisfecha la litis contestatio, termina la parte escrita y comienza la oral y se hacen dos audiencias, el
juez dicta un auto para la audiencia inicial y previene a las partes que deben ir so pena de ser
acreedores de una sanción pecuniario y además que la parte que no asista y no se excusa se tendrá
como indicio en contra suyo, además porque se aplace el interrogatorio de la contraparte. Se pueden
excusar antes, por un evento de fuerza mayor o caso fortuito, y se acepta la excusa, convocará la
audiencia para dentro de los cinco días siguientes. Y de esta prerrogativa solo se puede hacer unos
por una vez.
a. Audiencia inicial. Si ninguna de las partes asiste ni sus apoderados, el asunto termina allí y
ninguna se excusa dentro de los tres días siguientes, esto no significa que con posterioridad
se pueda volver a formular el proceso.
i. El juez se pronuncia sobre las excepciones previas. Si se trata de unas excepciones
previas que requieran el testimonio, se practica la prueba y se resuelve, el auto que
resuelve las excepciones previas no es apelable.
ii. El juez avanza con la conciliación. Si hay acuerdo se dicta un auto.
iii. Si no prosperó la conciliación se da el interrogatorio de partes o careos. El juez
interroga a las partes y debe ser un interrogatorio exhaustivo, es decir, que sea
suficiente para darle ilustración al juez del asunto. Después las partes se hacen los
Si es de mayor cuantía tiene que enviarla al juez civil de circuito, con la sola presentación de la demanda de reconvención.
27
Pedro demanda por incumplimiento del contrato a Juan y Juan hace reconvención pidiendo rescisión del contrato.
190
interrogativos entre ellos. Los careos, es una especie de prueba, que consiste en
poner cara a cara personas que tienen versiones contrarias.
iv. El juez hace la fijación de los hechos, pretensiones y excepciones. Se tiene que
realizar una comparación entre los hechos y observar cuales de estos hechos
coinciden y se tiene como probado el hecho, o como consecuencia del interrogativo
de parte, también pueden quedar probados los hechos y se prescinde de pruebas.
v. El juez hace un control de legalidad, para exhortar a las partes y así mismo, para
observar si se ha presentado algún vicio de naturaleza procesal, para que el juez
subsane, si nadie dice nada, ya no se puede cuestionar después lo actuado.
vi. El juez señala fecha y hora para que tenga lugar la audiencia de instrucción y
juzgamiento, se debe dictar un auto con base en el cual se señala fecha y hora, y en
este mismo auto, el juez, si tuviere que decretar en ese proceso una inspección
judicial, deberá señalar fecha y hora para que se decrete y se haga antes de la
audiencia de inspección y juzgamiento. Si el juez tiene necesidad de decretar un
dictamen pericial, bien de oficio o a petición de las partes, este se decreta, nombra
el perito y ordena que este realizado y conocido con 10 días de antelación a que
tenga lugar la audiencia de instrucción y juzgamiento, para que las partes lo puedan
conocer y en la audiencia de instrucción y juzgamiento éste pueda ser controvertido.
El juez decreta las otras pruebas: dictamen, ordena que vayan los peritos para que
se contradigan, se presenten documentos en la cede del juzgado.
b. Audiencia de instrucción y juzgamiento. No deben ir las partes, solamente los apoderados. Si
una parte no asistió a la audiencia inicial y se excusó válidamente, entonces, el juez arranca
por oírle el interrogatorio de parte. Si fue así, el paso siguiente es la fijación de hechos,
pretensiones y excepciones, y de allí en adelante sigue la audiencia. Si no hay que hacerlo,
i. Se empiezan a practicar las pruebas: testimonios, empieza por quienes están ahí, si
un testigo importante no va, puede en el curso de la audiencia pedir que este sea
traído al proceso, en ese momento; el juez escuchara los peritos.
ii. Evacuado lo anterior, viene la fase de alegatos, se escucha por veinte minutos, si el
juez considera que por la importancia del tema o porque alguna de las partes lo
solicite, se tiene que extender los 20 minutos.
iii. El juez debe proferir inmediatamente sentencia, allí mismo, debe dictar el fallo, sino
puede hacerlo, el juez suspenderá audiencia hasta por dos horas, para que al
reanudarla dicte el fallo. Si por cualquier circunstancia el juez no pueda dictar
sentencia, entonces le dice a las partes que no lo puede dictar oralmente sino por
escrito en los tres días siguientes, pero en todo caso se debe anunciar el sentido del
fallo. Si la sentencia se produce en audiencia, debe interponerse el recurso en ese
mismo momento, pero si no es así, debe interponer el recurso en el término de
ejecutoria. Si se cambia de juez se tiene que repetir esta audiencia, pero Bejarano
cree que no tiene sentido, porque está grabado todo.
Trámite
191
2) El juez la admite
3) Ordena la notificación
4) Término de traslado es de 10 días
5) También el demandado puede contestar la demanda por escrito u oral
6) Conductas del demandado
a. TODAS, la demanda de reconvención no está prohibida para el verbal sumaría, excepciones
previas si lo quiere hacer tiene que realizar recurso de reposición contra el auto admisorio, no
puede promover la acumulación de procesos, la solicitud de amparo de pobreza debe ser
presentada hasta antes de la audiencia.
7) Se dicta el auto a la que convoca una audiencia única y en este mismo auto decreta las pruebas, que
tiene una limitante28
a. Todo lo realizado en la audiencia inicial y de instrucción y juzgamiento, todo en una misma
audiencia y en un mismo día
ARTICULO 1937. <PACTO COMISORIO CON EFECTOS DE RESOLUCION IPSO FACTO>. Si se estipula
que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador
podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes
a la notificación judicial de la demanda
1) 1937 c.c establece el pacto comisorio que consiste en que cuando el comprador debe el saldo de
precio y no paga ha incumplido el contrato, si se demanda, el comprador a pesar de que incumplió
puede hacer efectivo el contrato si hace el pago en las 24 horas siguientes.
Contrato sujeto a pacto comisorio, se presenta la demanda, el vendedor demanda al comprador,
se admite la demanda: perjuicios y resolución, se notifica, el demandado tiene la opción de
formular excepciones, en cuyo caso el tema se va a resolver en la sentencia, pero si él quiere que
subsista el contrato, puede consignar dentro de las 24 horas siguientes, se dicta un auto donde se
considera extinguida la obligación. El demandante ha pedido resolución más conflictos.
¿cuándo se dice que debe consignar dentro de las 24 horas, es el día siguiente o las horas se
entienden hábiles? Para Hernán Fabio López, el término de 24 debe entenderse como horas
hábiles, es decir, tres días hábiles, pero desconfía de su criterio porque dice que es mejor al día
siguiente, aquí no se refiere a un término procesal, sino que según el código civil 24 horas se
entiende al día siguiente, que sea hábil para hacer la consignación.
El juez ante el pago del demandado declara extinguida la obligación y condena en costas. Pero el
demandante había pedido perjuicios, ¿qué se hace con los perjuicios? Los perjuicios para que
puedan prosperar sería necesario que prosperara la condición de resolución, si se declara extinta
la obligación, no puede haber perjuicios, en eso consiste el privilegio que se le da al deudor, si no
está sujeto a pacto alguno, no se tiene el privilegio de que se pueda continuar el contrato.
28
Interrogatorio 10 preguntas. Las partes tiene que presentar un dictamen pericial cuando sea inspección judicial.
29
ARTICULO 1546. <CONDICION RESOLUTORIA TACITA>. En los contratos bilaterales va envuelta la condición
resolutoria en caso de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio, o la resolución o el cumplimiento del contrato con
indemnización de perjuicios.
870 C.CO
192
2) Las partes pueden acordar que, si en un término que no exceda un año, aparece un tercero con
mejor oferta, el comprador tendrá que mejorar la propuesta.
ARTICULO 1944. <PACTO DE RETRACTO>. Si se pacta que presentándose dentro de cierto tiempo (que
no podrá pasar de un año) persona que mejore la compra se resuelva el contrato, se cumplirá lo pactado; a
menos que el comprador o la persona a quien éste hubiere enajenado la cosa, se allane a mejorar en los
mismos términos la compra.
Resuelto el contrato tendrá lugar las prestaciones mutuas, como en el caso del pacto de retroventa.
En caso del mejor comprador. El término para que consigne el dinero es el de traslado, es decir,
20 días, se dicta auto. Es decir, primero hay demanda, en dado caso que no se mejore la oferta,
se acude a la jurisdicción y se le da el término para que consigne el de traslado de la demanda.
Proceso de declaración de pertenencia. Estos procesos, tienen por objeto la posibilidad de que se
ejerza la prescripción adquisitiva o usucapión, se acude para que se declare dueño, por ello se llama proceso
de declaración de pertenencia.
I. Las primeras normas del código judicial establecían que la prescripción adquisitiva, es decir, el
poseedor no podía acudir a la demanda para que lo declararan dueño, sino que tenía que acudir por
medio de una excepción, tenía que esperar a ser demandado, esto condujo a que no se adelantarán
los proceso, entonces esto generó que no se tuviera un instrumento que permitiera declarar la
pertenencia. Entonces, no podían tener la condición de propietarios ni al crédito.
II. Con base en esto se expide la ley 120/1928 donde se dijo que la declaración de pertenencia se puede
alegar por vía de acción, no tenía que esperarse a que fuera demandado, sino que podía formular la
demanda entonces:
o Formulando la demanda
o Formulando la demanda de reconvención
Pero esta ley, quedó con ciertos problemas, porque la sentencia que se profiere en civil es Inter partes,
excepcionalmente frente a terceros: si el poseedor demandaba al propietario, solo tenía efectos entre
los dos, convirtiéndose en propietario frente a ellos dos, pero no frente a la colectividad.
III. Ley 200/36, después de esta ley fue el decreto 57/38 donde se estableció un principio según el cual
se definió que se entendía como predio rural30.
IV. Después la ley 51/43 creó un mecánico para darle efecto erga omnes la declaración de pertenencia y
además que los comuneros pudieren adelantar el proceso.
30
100 metros después de haber terminado el predio urbano
31
cuando una persona ingresa a un bien inmueble creyendo que es un baldío, si el bien resultaba baldío debía acudir ante el
INCORA, pero si creía que era baldío y no era así, se creó la prescripción agraria: quien ingresó a bien inmueble, de pequeñas
dimensiones, creyendo que era baldío, se le daba un proceso especial. Aquel poseedor de un predio rural menor a quince
hectáreas, si es poseedor de mala fe, debe venir a un proceso especial y si es poseedor de buena fe viene a ese proceso
especia.
193
VII. Con base en esa ley se expide el decreto 508/74 actos de ejecución con explotación económica, bien
rural menor de 15 hectáreas de buena o mala fe, si no ejercía explotación economía iba por el ordinario,
si si lo había hecho iba por el especial. Entonces habían dos procesos:
a. Para mayores de 15 hectáreas, ordinario.
b. Y menores de 15 hectáreas, con actos de explotación económica, el especial
VIII. Se expide el decreto 2303/1989 creó la jurisdicción agraria y unos procedimientos agrarios unas
normas esenciales para los procesos que se debían dar en esta jurisdicción, debía darse la 1990 y no
se dio, no funcionó la jurisdicción agraria, entonces los procesos que debía conocer, lo seguían
conociéndose la jurisdicción ordinaria y por lo dicho en el código de procedimiento civil no lo especial.
IX. Con la ley 270/96 dijo que dentro de los dos meses siguientes se debían desaparecer todos los
tribunales agrarios con la idea de que en los dos años siguientes se iba a instalar.
X. Con la ley estatutaria 1285/2009 y el listado de la jurisdicción32 excluía la agraria. Con la ley 1395/2010
se deroga de los artículos 53 al 94 que consagraban todos los procedimientos agrarios y luego con el
Código General del proceso derogó el 2303, la conclusión es que no existe la jurisdicción agraria. Peor
en el proceso de paz, lo que se dijo es que le gobierno iba a hacer una jurisdicción ion agraria, entonces
si va a ver paz, se tendrá que legislar sobre una jurisdicción agraria.
XI. En el año 89 se expide la ley 9, que creó la vivienda de interés social 33, se redujo él tiempo de
prescripción, si es poseedor regular tiene que esperar 3 años y si es irregular, tiene que esperar 5. Se
modificó el código de procedimiento civil.
XII. En 1991 vino la ley 791/2002 que redujo los términos de prescripción 10 y 5. Dijo que la prescripción
tanto adquisitiva como extintiva se puede alegar tanto por vía de acción como de excepción, la norma
se quedó corta, porque no previó el mecanismo cuando se hacía valer por vía de excepción.
XIII. Con la 1182 y 1183/08 en las que se crearon un procedimiento para el saneamiento de la falsa
tradición, que era ley 1182 y la 1183 mecanismo de defensa para pequeñas propiedades que se
adelantaban frente a notarios, que se declaró inexequible, porque los notarios no administran justicia.
32
Antes de esta ley, civil, agrario, penal, laboral
33
aquellas que están concebidas de acuerdo a su valor económico, están diseñadas para resolver el problema de viviendas
34
Nadie lo hace, porque la posesión sobre un bien mueble hace presumir que es propietaria.
194
PROCESOS DECLARATIVOS ESPECIALES.
SON CUATRO:
A. Expropiación. Tiene por objeto que una entidad pública en cuyo favor se ha decretado el derecho
de arrebatarle el bien a un particular por motivos de interés público previa indemnización, concrete el
derecho de expropiación, que será destinado para programas de interés social.
La expropiación, en su proceso judicial, NO SIEMPRE ES OBLIGATORIO, se da la presencia
la colaboración armónica de las ramas, porque:
i. primero se decreta por el legislativo.
ii. Después del legislativo es el administrativo que se expide la resolución con base en
la cual se expide la expropiación.
iii. Después pasa al ente administrativo, quien inicia un trámite con el particular respecto
del cual se ha ordenado la expropiación con miras a que la entidad pública tenga el
bien:
1. Se cita al particular en este proceso administrativo, se discute el valor del
bien, suele autorizarse en el folio de matrícula inmobiliario la inscripción.
2. Este trámite administrativo puede concluir con que el particular llega a un
acuerdo con la entidad pública y entrega le bien, no hay proceso. Pero
cuando el particular se resiste a entregar el bien cuando está en
desacuerdo con el dictamen en la parte administrativa, normalmente por
eso es que el particular no accede que se le expropie el bien, cuando llega
el trámite a este proceso. Están las tres ramas, legislativo, ejecutivo y
judicial35.
3. En el proceso administrativo si no hay acuerdo, se expide una resolución,
en la cual se computa un término de caducidad de tres meses para formular
la demanda de expropiación, es decir, la finalidad de este término de
caducidad es que la entidad pública no decida cuando formular la demanda,
si pasan tres meses y si no se ha presentado y en la fase administrativa se
había inscrito la demanda, se debe levantar de oficio. El interesado podría
decir al registrador que no se adelantó el proceso y se debe proceder a
levantarla. Si se presenta la demanda pasados tres meses, el juez debe
rechazar la demanda, y si a la autoridad se le vence el término tiene que
volver a empezar el trámite administrativo.
Cuando la entidad pública va a formulará la demanda es el juez civil de circuito del lugar
donde se encuentre el bien.
¿Quién presenta la demanda? Por regla general una entidad pública, se ha visto un caso en
la que una empresa concesionaria de un contrato de hidrocarburos que necesitaba adquirir
un predio tuvo que acudir ante el propietario a pedirle que vendiera el bien, no hubo acuerdo,
solo que era una entidad pública el ICBF, entonces ese particular, tuvo que adelantar un
proceso de expropiación contra entidad pública, para efectos que se permitiera acceder al
inmueble para realizar exploración.
TRÁMITE:
Legitimación.
Activo. Entidad pública, salvo la rareza.
Pasivo.
o Titular de derechos reales principales y accesorios. Esto indica, que la expropiación
NO SÓLO SE DECRETA SOBRE INMUEBLES, TAMBIÉN SOBRE MUEBLES. 36
o Si el bien está comprometido en un pleito se tiene que formular la demanda contra
quienes son parte del proceso.37
35
No siempre es necesaria si particular y entidad llegan a un acuerdo.
36
Hasta derechos de autor de una obra inédita.
37
A es el propietario, pero en el folio está inscrita la demanda de X contra A. En ese evento como X es parte del proceso, la
demanda se debe dirigir contra quien sea parte.
195
o Si el bien está dado por escritura pública, es decir, oponible a terceros, también debe
formularse contra el TENEDOR de ese bien.
Demanda.
Cuando se presenta la demanda, debe cumplir unas exigencias.
Tres meses siguientes a la resolución
Se debe acompañar:
o Resolución expedida por el ente administrativo que decretó la expropiación con la
constancia que se ejecutorio y notificó. El juez puede controlar si se está formulando
en tiempo
o Dictamen pericial consistente en un avalúo del bien que se va a expropiar.
o Si el bien es inmueble debe acompañarse del folio de matrícula inmobiliaria, que
determina quién es el propietario del bien o derechos reales accesorios.
El juez puede admitirla, si es así, debe ordenar la inscripción de la demanda de manera oficiosa,
cuando se trata de bienes sujetos a registro.
Se notifica, si no se puede se debe acudir a la fijación del edicto, es decir, se busca una notificación
diferente si no se puede notificar rápidamente.
Litis contestatio
El demandado tiene un término de traslado dentro del cual no puede hacer nada: no excepción.
¿Para qué se corre traslado si no puede hacer excepciones perentorias o previas? Si el juez
encuentra un vicio debe enmendarlo de oficio, no se le permite al demandado hacer nada, porque,
en primer lugar, el demandado que ha teñido posibilidad de defenderse en el trámite administrativo,
segundo, si la persona está inconforme puede realizar acción de nulidad y restablecimiento del
derecho contra el acto administrativo38, entonces, la defensa no la va a hacer en este proceso. Se
le traslada el dictamen pericial, para que ese demandado dentro de los tres días siguientes se
pronuncie dentro de ese dictamen, inclusive puede aportar un nuevo dictamen, en donde se ha
previsto que el instituto geográfico Agustín, debe dar esos dictámenes. Si el demandado no pide
dictamen pericial, o que lo pida o solicite a los peritos para que en audiencia pública se surta la
contradicción.
Audiencia
Se convoca a una audiencia en la que se tendrá lugar la discusión, contraofensiva contra el
dictamen pericial, surtida esta fase, el juez convoca a ambos peritos o a uno de ellos.
Sentencia.
Luego de eso el juez dicta sentencia, en esta audiencia, se ordena
No expropiación, es apelable en efectivo suspensivo.
Si hay expropiación, apelación con efecto devolutivo, se cumple la expropiación
mientras se tramita el recurso. El juez además fija el monto de la indemnización que debe
pagar la entidad pública.
Proferida la sentencia dentro de los veinte días siguientes a la ejecutoria de esta sentencia, la
entidad pública debe consignar la suma que se señaló como monto de indemnización en la
sentencia. ¿Qué pasa si no consigna? Entonces en ese evento el juez de oficio libra un
mandamiento ejecutivo, ordenando a la entidad pública a pagar. No dice nada más, Bejarano cree
que cuando la norma dice esto, también se refiere a que se hará en el marco de un proceso
ejecutivo y de puedan practicar medidas cautelares de secuestro o embargo de bienes de entidad
pública, porque la indemnización es previa.
38
Dentro de los cuatro meses. No se puede dictar sentencia hasta que se haya resuelto esta acción.
196
Si se consigna la suma de dinero dentro de los veinte días, se procede a la entrega del bien a la
entidad pública, esta entrega del bien se hace después de la sentencia y puede ocurrir que al
llegar a practicar la entrega de presente oposición por un tercero, el juez lo previene para que si
quiere sustente su oposición por escrito dentro de los diez días siguientes ante el juzgado, para
que se tramita un incidente y definir el derecho que la persona tenga. Si el tercero fórmula y
demuestra que tiene derecho por 25’ eso no quiere decir que la entidad tenga que consignar una
suma adicional. Sino que debe salir de la suma que ya fue consignada. Cualquier tercero que se
presente a oponerse el juez hará la diligencia, es decir, el juez practica la diligencia de entrega a
la entidad pública y si hay oposiciones de todas maneras entrega el bien a la entidad pública,
porque el Estado no se puede paralizar.
Todavía no se ha entregado el dinero, pero ya está consignado. Si el bien está sujeto a registro,
se registra la sentencia para que sirva de título a la entidad pública. Ahora sí viene el pago al
demandado o a los interesados, lo último que se hace es pagar la suma de dinero. Al demandado
se le entrega el dinero con las siguientes excepciones:
Si el bien que se va a expropiar, por ejemplo, tiene una garantía hipotecaria o prendaria, el
dinero no se le entrega al demandado, sino que se deja depositado a órdenes de este
juzgado para que el acreedor hipotecario o prendario venga en proceso separado a reclamar
este dinero.
Si el bien está comprometido con una medida cautelar, o si tiene una inscripción de demanda
en el folio, se levantan cuando se dicte sentencia estableciendo la expropiación, en este y
otros procesos. Pero, entonces pone la suma de dinero en el juzgado donde se haya
decretado la medida cautelar.
Si a la persona que le expropiaron el bien, estaba sujeto el bien a la posibilidad de que se
cumpliera la condición resolutoria, el juez no puede entregar el dinero al demandado, a
menos que se entregue una caución.39
Medida cautelar.
La medida cautelar de entrega anticipada del bien, consiste en la prerrogativa que tiene la entidad
pública de pedir en cualquier momento del proceso, desde que se presente la demanda, que se
entregue siempre y cuando consigne a órdenes del juzgado el valor del dictamen pericial que
acompaño con la demanda40. Cuando se pide la entrega anticipada del bien cuando se va a
entregar se presenta oposición por persona que habita en el lugar, si no se opone a la entrega y
demuestra que vive ahí, el juez debe autorizar la entrega anticipada, y que la suma de dinero
consignada se le entreguen a esa persona41.
El tema central para no entregar el bien es que no está de acuerdo con el avalúo, porque no puede
combatir las razones de expropiación, a este particular el código le ha dado un criterio para que
se puedan avaluar daños o perjuicios que no están incluidos en el dictamen presentados por la
entidad pública:
39
A le vende a B el inmueble, le queda debiendo 20’, esta es la condición resolutoria, se decreta la expropiación y aquí B,
expuesto a cumplir una condición so pena que se resuelva el contrario, si se quiere recibir la indemnización debe prestar
caución de que va a pagar la cantidad, en ese evento se autoriza la indemnización.
40
Se entrega el bien, y si después resulta que el valor del bien es superior al del dictamen pericial, la entidad pública tiene
que consignar la suma. El dictamen dice que el bien vale 500’ se hace la entrega anticipada, después de entregado el bien,
en la sentencia se dice que vale 600’, la entidad pública debe consignar el faltante.
41
Demuestra que vive en este lugar, no se opone, tiene la suma de dinero consignada para que se traslade. Para Bejarano,
esto es una especie de extorsión.
197
En materia del avalúo del lucro cesante respecto de bienes inmuebles destinados a
actividades productivos, además del valor del bien, la ley ha dicho que la manera de evaluar
el lucro cesante de inmueble que se va a expropiar dedicada a actividad económica es la de
estimar los ingresos futuros por el término de seis meses42.
Si se produce la entrega anticipada del bien, y como la sentencia que decreta la expropiación es
apelable en el efecto devolutivo, mientras se adelanta la apelación se hace la entrega, puede
ocurrir que si se entregó anticipadamente el bien:
No se decrete la expropiación.
Después de recibido el bien se revoque la sentencia
Cuando se da esta situación, la entidad pública debe restituir el bien, y el juez debe velar por eso,
si es posible se restituirá, si se han causado perjuicios, se debe hacer incidente para pedirlos.
Si la entidad recibió el bien y adelantó una construcción, o lo ha transformado y no lo puede
restituir, en este evento la entidad debe proceder a pagar los daños y perjuicios, para lo cual, el
particular tendrá que adelantar un proceso de reparación directa ante la jurisdicción contenciosa
administrativa.
Hay un proceso de expropiación que debe adelantar el INCODER para bienes que estén
involucrados en programas de reforma agraria, se ventila ante la jurisdicción contencioso
administrativo, donde el término es de dos meses, en este proceso como se está adelantando
contra un juez contencioso, el demandado puede controvertir no sólo el dictamen, sino la legalidad
de la expropiación.
B. Divisorio. Antes existían dos procesos, ahora solo queda un solo proceso divisorio. La finalidad es
ponerle fin a la comunidad, esto es lo que se busca, se puede hacer vendiendo en pública subasta el
bien o dividiéndolo cuando es posible. Juez civil municipal o de circuito del bien del lugar donde se
encuentre en bien:
Demanda. En la demanda habrá que mirar si el bien está sujeto a registro (folio de matrícula
como anexo, donde se observe quienes son comuneros, porque hay un Litis consorcio propio),
o no lo está (la prueba de la propiedad es difícil, pero en todo caso el demandante deberá
acreditar que el bien esta comunidad).
Debe acompañarse un dictamen pericial de parte, que debe tener el avalúo del bien,
además la forma en que donde podría dividir el bien y además si cree que tiene derecho a
reclamar mejoras, debe incluir el dictamen el valor de las mejoras. Tradición del inmueble
de los diez años.
El demandante puede pedir o la división o la venta, para que se le ponga fin a la comunidad,
es secundario en cuanto a la competencia del juez en la pretensión del demandante. Si
pide la división o la venta, puede suceder que el juez autorice la venta, pero no la división,
sin que ello implique que el juez este dando por fuera de lo pedido, ni más allá, porque el
fin es ponerle fin a la comunidad, sin importar el mecanismo.
Cuando uno de los demandantes sea discapacidad mental absoluto o menor de edad,
puede solicitar que le conceda licencia previa para comparecer al juicio.
42
El daño emergente, es el valor del bien.
198
El demandado tiene diez días:
o Excepciones previas: el bien está sujeto a un pacto de indivisión43.
o Puede aportar otro dictamen pericial.
o Que se convoque a una audiencia para controvertir al perito
Audiencia. Con el perito o con dos. En esa misma se dirá venta o división. Si no se pide que
vayan los peritos, de todas maneras, se debe hacer la audiencia. En esa audiencia se define el
monto del avalúo y la división o la venta. Una vez que esté en firme el auto:
División. El juez debe dictar sentencia aprobando la división que se haya definido de
acuerdo a los dictámenes periciales, sin más dilaciones dicta la sentencia y divide el
inmueble. Si se trata de un bien sujeto a registro, la sentencia se debe registrar en el folio
de matrícula inmobiliaria.
Venta. Se decreta por el valor del avalúo que el juez definió o por el valor del avalúo que
este en el dictamen. Esta venta se hace en pública subasta, la postura para la primera
licitación es del 100%, no se puede presentar una persona ofreciendo menos del 100%.
Si se va a convocar a una segunda es del 70%.
Derecho de compra. Previsto en el código civil. El derecho de compra es una
figura en virtud de la cual, cuando el demandante ha pedido la venta del bien en
comunidad, los comuneros demandados y solo ellos, puede pedirle al juez que
en vez de que el bien salga en pública subasta, se le permita a ese comunero o
comuneros demandados de comprar el derecho del demandante. 44 Solo se
puede ejercer si el demandante pidió la venta. Pude ocurrir:
Consignan. Funcionó el derecho de compra, se adjudica el bien.
No consignan. Sanción equivalente al 20% del valor que tenían que pagar.
Como fracaso el derecho de compra. Entonces, cualquiera de los
comuneros podrá intervenir.
Cuando son varios los que ejercieron el derecho de compra, entonces,
unos consignan y otros no, entonces se le da la oportunidad a los que si
consignaron apode consignar lo que no consignó el otro comunero, este
plazo es de cinco días:
Los dos que consignaron inicialmente dentro del plazo inicial, uno
consigna y el otro no, en criterio de Bejarano, se debe entender
que fracaso la opción del derecho de compra.
Si se reconocen mejoras, los demás comuneros tendrán que pagarlas al beneficiario, porque si no es
así, se puede negar a entregar el bien hasta el pago.
43
Los cuales no son superiores a cinco años.
44
El comunero A demanda a B, C y D. Se decreta la venta de pública subasta al bien, dentro de los tres días siguientes,
cualquiera de ellos ejerce el derecho de compra, entonces se impide que el bien salga a remate, y lo que se busca es adquirir
el derecho de quién formuló la demanda. El juez fija el valor de compra del derecho de A.
199
iii. Títulos, la forma como adquirió el demandante, es importante porque están los
linderos pasados, pero puede que no se aporten aquí con la demanda sino inclusive
en la diligencia de deslice y amojonamiento
Se admite
Se notifica
Término de diez días para que formule defensas, observaciones. Si no hay excepciones o no
prosperan. El demandado puede aportar otro dictamen pericial, o pedir que asistan a
audiencia para contradicción.
Fecha y hora para que tenga lugar la diligencia de deslinde
Diligencia de deslinde. Especie de inspección judicial, en esta el juez identifica los predios,
hasta este momento se pueden aportar los títulos, se van a oír los peritos o perito, el juez
recorre los inmuebles y puede ocurrir:
Los bienes no son colindantes, tiene recursos. Si no lo son, el asunto termina aquí. 45
Son colindantes, el juez traza la línea divisoria, no puede el juez prescindir de esto.
Puede suceder:
1. Las partes están de acuerdo. El juez dicta sentencia acogiendo la línea
divisoria y ordenando que la sentencia se inscriba, y si como consecuencia
de esta línea tiene que devolver parte del predio, se reconocen mejoras.
2. Si una parte no está de acuerdo o ninguna de las dos. Fórmula oposición,
cuando es parcial, se tiene que indicar en que no está de acuerdo. Esta
oposición debe concretarse dentro de los Díez días siguientes, mediante la
formulación de la demanda ante el mismo juez, esta demanda se va a
tramitar mediante un proceso verbal, entonces el juez recibe la demanda,
admite, notifica y el proceso sigue el trámite de un verbal. En esta sentencia
se va a definir la línea divisoria.
Este hecho para permitirle al acreedor de pequeñas cantidades acudir a un procedimiento que genere
en el deudor la necesidad de pagar. Proceso que, por ser de mínima cuantía, no se requiere abogado.
a. Explicación de los hechos de una obligación es exigible, determinada, dineraria, mínima
cuantía. Hay otra exigencia que hace la ley que hace que se vea confusa, el demandante
tiene que aportar las pruebas con base en las cuales el demandante va a refutar la negativa
del deudor a pagar. Lo que es extraño, porque podría conducir a un imposible, no sabe el
motivo del demandado de por qué no pagar. Se pide que se requiera al deudor para que de
las explicaciones que a bien tenga, aquí no se libra un mandamiento ejecutivo, un
requerimiento al deudor.
b. Se admite la demanda y se hace el requerimiento al deudor, para que en el término de diez
días se pronuncie, puede ocurrir:
a. El deudor paga.
45
A y B se puede establecer que una franja le corresponde a C por lo tanto no son colindantes.
200
b. El demandado no responde ni da ninguna explicación, lo notifican, no responde el
requerimiento, el juez dicta sentencia declarando la existencia de la obligación, y a
partir de aquí se puede seguir ante el mismo juez el proceso ejecutivo. No tiene
ningún recurso. Se puede promover la ejecución del proceso monitoreo.
c. El demandado si responde y da unas explicaciones con algún grado de razonabilidad
de por qué no paga, en este momento se convierte el asunto en un proceso verbal
sumario ante el mismo juez, dentro del cual se va a definir la existencia de la
misma prestación.
Proceso ejecutivo.
Fallo judicial en un proceso de cualquier naturaleza que se impuso condena, la forma de al decantar la
providencia es ante el mismo juez que la profirió. Por vía excepcional, no es así cuando el que impone la
condena es un juez superior, se adelanta ante el juez de conocimiento del proceso 47.
Título ejecutivo. Todo título valor es título ejecutivo, pero los títulos ejecutivos no son solamente los
títulos valores, ¿cuál es el concepto de la institución del título ejecutivo? Se habla de una legitimidad
para hacer una ejecución.
Requisitos:
a. Se trate de un documento, es decir, un bien mueble que contenga una representación de
voluntad. Cuando se habla de documento se hace referencia a todo bien mueble que
contenga una declaración de voluntad.
b. Debe contener una obligación de dar48, hacer49 o de no hacer50, cualquiera de las tres o las
tres, que tenga la característica de ser EXPRESA, CLARA Y EXIGIBLE.
i. Expresa quiere decir que en el documento este manifiesta la expresión a cargo del deudor
y en cabeza del acreedor. Esta explícita, que se haga referencia a, tipo de prestación.
ii. Clara. Lo que esté expresado este completamente definida la prestación a cargo del
deudor y a favor del acreedor. Implica que permita establecer con precisión cuál es el
alcance o tipo de prestación que se debe exigir51. Puede ser clara pero no expresa.
iii. Exigible. Es el atributo que tiene esa prestación que permite que respecto de esa conducta
en favor del acreedor, se le pueda exigir el cumplimiento al deudor porque se venció el
plazo o s cumplió la condición. La exigibilidad hace que se genere el pago de la obligación,
hay unas obligaciones que necesitan el requerimiento para constituir en Mora 52: pago de
cláusula penal y obligaciones de hacer53, a menos que el deudor haya renunciado a este
derecho.
46
No quiere decir que no se pueda defender en el proceso, sino que desde el inicio del proceso el derecho cierto e indiscutible
tenga esa característica desde que se inició el proceso.
47
Cuando se adelanta ejecución ante el mismo juez no hay lugar a formular excepciones previas.
48
tiene por objeto la constitución o transferencia de un derecho real. Conlleva una obligación de entregar, pero no toda entrega
es una obligación de dar
49
Ejecutar un hecho a favor de cualquiera de las partes
50
deber de abstención
51
en obligaciones dinerarias, que se establezca 100’ o que se hagan fórmulas de pago.
52
Se puede hacer o antes de la presentación de la demanda ejecutiva o con la intervención del juez o existe un mecanismo
que es nuevo en el CGP que consiste que al formular la demanda el requerimiento se entiende surtido cuando el demandado
se notifique del auto admisorio de la demanda.
53
En un contrato de pacto que se tiene que pagar una cláusula penal en incumplimiento, todavía no se puede hacer exigible
así haya cumplido, porque tiene que ser requerido para ser constituido en Mora.
201
c. Esa obligación provenga del deudor54 o haga plena prueba en su contra.
d. Un documento que este precedido de todo esto por ministerio de la ley está amparado por
una presunción que es la presunción de que ese documento es AUTÉNTICO. Es decir, no
se necesita pedirla al deudor que vaya donde un notario. Es una presunción legal, se puede
controvertir la autenticidad de ese documento.
e. Se clasifica en:
i. Título ejecutivo singular o simple. Aquel cuyos requisitos están contenidos en un solo
documento, para significar que hay un título ejecutivo, que consta de un único elemento
que contenga todos los requisitos: contrato, pagaré. Pero como la unidad de, título no
es física sino jurídica se reconoció el:
ii. Título ejecutivo compuesto o complejo. Cuando los requisitos del título no constan en
un solo documento en varios. Lo que importa es que el acreedor tenga en uno o en
varios documentos un título que le permita demandar55.
ii. Cesión de créditos. Se predica de todos aquellos créditos distintos de los que están
consignados en títulos valores, los cuales circulan con endosó. Cuando hay un crédito
consignado en un título valor, el acreedor puede ceder el crédito a otra persona: si A y
B tienen un contrato de mutuo B tiene que pagarle a A, si B le cede a C, entonces a ese
deudor hay que notificarle la cesión de crédito: mediante un trámite extirpó esa,no
mediante la notificación del auto ejecutivo al demandado. Entonces, cuando C vaya a
demandar tiene que ir ante el juez pidiendo que se le notifique, cumplida esta diligencia
con eso ya se puede ir a formular la demanda, el titular sería compuesto: contrato+
diligencia que acredite que se ha hecho la cesión del crédito o pude presentar la
demanda y cuando se de esta notificación hace las veces de que se surta la cesión de
diligencia de crédito.
g. En un proceso autónomo.
54
Lleve su firma, sea con su autorización. Si no tiene la firma del deudor puede hacer plena prueba en su contra ¿cuándo?
Cuando se dan los elementos que según la ley lo vincula, le sea oponible y deba atenderlo: Ejemplo: Proviene del juez,
decisión en asamblea de copropietarios. Las providencias que dictan los funcionarios de policía solo prestan mérito ejecutivo
las que fijan honorarios y costas.
55
Pedro y Juan forman un contrato de promesa de inmueble, acuerdan que se firmará el 16/05/16 llegado ese día solo
concurre Pedro, el promitente vendedor. Pedro quiere demandar a Juan para que le cumpla el documento. ¿Cuál es el título
ejecutivo? El contrato de promesa de compraventa + la constancia que expida el notario de que el señor Pedro acudió y su
contraparte no acudió.
202
Procesal. Se da en el curso de un proceso, la confesión que haga el interrogado, no presta
mérito ejecutivo, porque será evaluado al fin del proceso cuando se dicte sentencia con los
demás medios de prueba.
Extra procesal. Puede dar lugar a la confesión plena o a la confesión ficta o presunta
o Confesión plena. Se da cuando se cita a la persona para que absuelva el
interrogatorio y esa persona concurre y confiesa. Se presenta la petición que puede
venir acompañada o no del cuestionario, a la persona se le cita a que absuelva el
interrogatorio, la persona concurre y en ese interrogatorio confiesa, en este evento
no tiene importancia si se acompañó o no, porque de todas las maneras reconoció.
Se pide copia de la actuación y tiene mérito ejecutivo
o Confesión ficta. Se da cuando quiera que citada una persona para que absuelva el
interrogatorio de parte para que pueda comparecer, esa persona no concurre a
absolver el cuestionario que debió haberse allegado antes de la diligencia, si esa
persona no concurre o no se excusa dentro de los tres días siguientes, con base en
este cuestionario se puede concluir que hay una confesión ficta,
Se presenta petición,
Si es necesario que venga él cuestionario que se va a someter, o que se
presente antes de que tenga lugar la diligencia de interrogatorio.
203
1. Que el cuestionario se presente con la solicitud del interrogatorio anticipado o en cualquier momento
antes de que tenga lugar la audiencia respectiva. (sin esto el juez no puede deducir sobre cuales
hechos se deduce la confesión)
2. Que el absolvente sea citado a la diligencia en forma personal o por aviso, no menos de 5 días de
antelación a la fecha de la diligencia.
3. Que el absolvente no concurra a la diligencia, sea renuente a responder o dé respuestas evasivas.
4. Que trascurridos 3 días después de la fallida diligencia de interrogatorio, el citado no presente excusa
alguna que justifique su inasistencia (De excusarse el juez da nueva fecha y hora para la diligencia)
La crítica es que posterior a los 3 días en que el citado no se presentara, el juez realizaba una calificación
del cuestionario para determinar los hechos susceptibles de confesión pero ahora se dice que no hay tal
situación sino que se resuelve esto en el mandamiento de pago de manera que el juez que conocerá de esto
será distinto al que adelantó el trámite de interrogatorio anticipado o extraprocesal y entonces podría haber
una discrepancias entre funcionarios y sus conceptos.
Cuando la obligación estuviere sometida a condición suspensiva, a la demanda ejecutiva debe acompañarse:
a. La prueba del cumplimiento de la obligación; bien sea el documento público o privado auténtico o la
confesión judicial del deudor rendida en el interrogatorio (explicado anteriormente), o la inspección
judicial anticipada o la sentencia respectiva.
b. La prueba de que la condición suspensiva a que estaba sujeta la prestación, efectivamente se cumplió.
Antecedente
El CGP acabo con la división del proceso ejecutivo en singular y con garantía real del CPC. Bajo una sola forma
procesal ejecutiva se adelantarán todas las ejecuciones, sin perjuicio de disposiciones especiales de garantía
hipotecaria y prendaria.
Juez Competente
Juez Civil Municipal o del Circuito según la cuantía del asunto, del domicilio del demandado o del lugar donde
deba cumplirse la prestación debida.
Cuantía determinada por el valor de las pretensiones en el momento de la demanda sin tener en cuenta
intereses y perjuicios causados con posterioridad.
Mandamiento de Pago
En el proceso ejecutivo el juez deberá realizar mandamiento de pago tal y como es para los demás procesos el
auto admisorio.
El juez debe ordenar en el mandamiento ejecutivo que el deudor cumpla la prestación tal y como lo pidió el
ejecutante si la prestación es procedente, de la manera en que el juez lo crea conveniente.
Naturaleza de la obligación
204
El contenido de la obligación es quirografario o singular cuando el acreedor no tiene garantizado el pago de la
acreencia con un bien específico, sino con la totalidad de los bienes del deudor.
Cuando el acreedor promueve el proceso ejecutivo quirografario son varias las pretensiones que puede
demandar:
Demanda
Cuando pretende el demandante la cancelación de una suma liquida e intereses, en la demanda debe solicitarse
el pago de aquella y de los intereses desde que se hicieron exigibles y hasta que el pago se realice.
"Cantidad Líquida de Dinero" la que se expresa en una cifra numérica precisa o la liquidable en una simple
operación aritmética sin indeterminaciones. Ej: pago de 10 millones.
Si están sujetos a tasa variable o convencional o en la tasa más alta, no está obligado el demandante
a indicar el porcentaje de misma, de esto se infiere que cuando no está sujeto a tasa variable en la
demanda debe indicarse la tasa respectiva.
Cuando no se previó tasa alguna para el remuneratorio, será el bancario corriente y si no se prevé el
de mora será 1 y 1/2 veces el bancario corriente, siendo estos un hecho notorio esta relevado de
aportar prueba de este porcentaje.
La sanción por usura será perder el monto total de los intereses solicitados y el deudor podrá pedir
toda la suma cancelada a título de sanción.
Podrá pedir intereses sobre intereses desde la fecha de la demanda judicial del acreedor o por acuerdo
posterior al vencimiento siempre que en estos casos se trate de intereses debidos con un año de
anterioridad por lo menos.
La actualización de la moneda solo se pide respecto de la actualización de las condenas a pagar sumas
de dinero con reajuste monetario siempre y cuando se establezcan las pautas para esto. El periodo de
actualización es el lapso entre la fecha de la sentencia y la fecha del día de pago.
Entonces se puede tomar el proceso ejecutivo como medio para lograr la actualización de valor de las
prestaciones.
Mandamiento de Pago
Si la demanda se ha llevado de debida forma el juez profiere mandamiento ejecutivo que ordena que a los 5
días siguientes de la notificación de la providencia (notificación personal, plazo procesal que no condona la
mora) cancele al acreedor la cantidad liquida de dinero por concepto de capital más los intereses que se
hubieren hecho exigibles y hasta que el pago de la prestación se realice. En la forma pedida o en la que
205
considere legal, el juez accede a la orden de pago como le fue solicitada si la petición se ajusta a la ley, o en la
forma que le sea legalmente viable.
♡ Si la prestación que se pretende es de moneda extranjera pero cuyo pago se debe hacer en moneda
colombiana, el mandamiento ordena la cancelación en la divisa acordada y no en la de cambio.
♡ Cuando pretenda el pago de una prestación periódica (cánones o alimentos) mandará mandamiento
de pago por las mesadas vencidas y por las que se causen sucesivas al proceso. El pago se realiza
dentro de los 5 días para los ya causados y los demás dentro de los 5 días siguientes a la fecha de
cada cuota.
b. Pago de una obligación de dar consistente en entregar una especie mueble o bienes de genero
distintos de dinero:
No bienes inmuebles, solo bienes muebles de especie o género distinto al dinero. Aunque existen vías
procesales para obtener la restitución de un inmueble (diligencia de entrega de inmuebles o laudos arbitrales
que ordenen esto)
Demanda
1. Demanda en la que se solicita la entrega del bien más los perjuicios moratorios causados desde que
la obligación se hizo exigible y hasta que la entrega se realice: Los intereses se estiman bajo la
gravedad de juramento.
2. Mandamiento de Pago cuando se solicita la entrega del bien más los perjuicios moratorios
causados: Ordena el juez la entrega del bien en el lugar indicado en el título para esto señala unplazo
prudencial computado a partir de la ejecutoria del pago y ordena el pago de los perjuicios moratorios.
i. Entrega de los bienes a satisfacción del acreedor: El juez declara cumplida la obligación de
entregar y el proceso continúa hasta el pago de los intereses moratorios.
ii. El demandante no comparece a la diligencia de entrega o asiste y se niega a recibirlo sin
cuestionar los bienes: Se interpreta en contra del demandante, el juez declara un secuestre y
declara extinguida la obligación de entregar (si los bienes corresponden en calidad y cantidad
debida) y el proceso continuo en virtud del pago de los intereses moratorios.
iii. El demandante comparece a diligencia de entrega de los bienes y se niega a recibirlos
objetando la calidad o naturaleza: El juez determina si es posible o no determinar un dictamen
pericial inmediatamente.
206
de entregar y continúa el proceso con el pago de los intereses moratorios causados desde el momento
en que se hizo exigible la obligación hasta que se realice la entrega. Si declara probada la objeción sin
pretensión alguna subsidiaria declarará terminado el proceso sin excluir que pueda llevar esto a título
ejecutivo para exigir el pago de los intereses.
El código no prevé la presentación extratemporánea del dictamen por lo que Bejarano cree que se
debe rechazar la objeción.
iv. Comparece con los bienes pero no en la cantidad ordenada: En este caso, el juez autorizará
su entrega, si el demandante lo solicita y declarará terminada la ejecución en auto sin recurso.
No obstante, si el demandante hubiera pedido en subsidio perjuicios y estos se hubieren
ordenado, realizada la entrega parcial de bienes a solicitud del demandante, seguirá el
proceso para obtener el pago de esos perjuicios compensatorios proporcionales a la parte
insoluta de la acreencia.
Si el pedido del pago de la ejecución innatura fracasa se iniciará proceso para que se libre
mandamiento de pago sobre perjuicios compensatorios.
La estimación se guía por las normas del juramento estimatorio, las sanciones se le aplican.
4. Demanda y mandamiento de pago cuando el demandante solicita como pretensión principal la entrega
del bien más los perjuicios causados y en subsidio los perjuicios compensatorios: En una misma
demanda pide como obligación principal que se ordene la entrega del bien y en subsidio los perjuicios
compensatorios estimados bajo gravedad de juramento, una como principal y otra como tasa de interés
mensual. Lo hace previendo que el proceso no termine con el no cumplimiento de la obligación principal
sino que continúe con la ejecución del pago de los intereses. El juez librará mandamiento de pago en
la forma solicitado ordenando que entregue los bienes principalmente y en subsidio que se paguen los
perjuicios compensatorios, en el mismo mandamiento de pago.
Solución más benéfica que solo solicitar el pago de la prestación innatura o el proceso termina si el deudor
no entrega.
Demanda
1. Demanda en la que se solicita la ejecución del hecho debido más los perjuicios causados.
2. Mandamiento de pago cuando se solicita la ejecución del hecho debido más los perjuicio moratorios
causados: Si el deudor no asiste a la audiencia de verificación, se prevé que en ese caso el juez
también debe declarar cumplida la obligación pero si el juez advierte que el hecho ejecutado no
207
corresponde al debido, a pesar de la no concurrencia del ejecutante, no podrá declarar cumplida la
obligación de hacer. Es conveniente que los jueces tengan la precaución de convocar la audiencia de
verificación del hecho ejecutado, para que ocurra dentro de los 5 días siguientes al vencimiento del
plazo prudencial fijado en el auto ejecutivo pea que se ejecute el hecho debido, de manera que si el
deudor no cumple, el ejecutante pueda solicitar oportunamente que el hecho se lleve a cabo por un
tercero.
Si la obligación es intuito personae no podría encomendarse a un tercero, si no hay pretensión
subsidiaria de pago de perjuicios compensatorios, el proceso terminará, quedando en todo caso
vigente la acreencia.
Cabe la posibilidad de que el acreedor ejecute el hecho debido mediante un tercero por contrato
celebrado sometiéndose a aprobación del juez. En tal caso los gastos se libran de oficio o a petición
de parte en ejecución por esa cantidad por lo que se adelantara por el trámite del pago de sumas de
dinero.
PROCESOS DE LIQUIDACIÓN
Proceso de sucesión
Clases de sucesión:
1. Testada. Porque el causante le dio el destino a sus propios bienes antes de su muerte.
2. Intestada. La ley dice cómo se debe liquidar ante ausencia de testamento.
3. Mixta. Unos bienes testados, pero no la totalidad.
4.
En Colombia no hay libertad absoluta para testar, porque primero hay que liquidar la sociedad conyugal,
entonces, el 50 que le corresponde al de cujus se convierte en el 100 de la masa herencial, de eso a su vez el
50% será de los legitimarios forzosos, un 25% libre y otro 25% también forzosos (mejoras).
Si no hay testamento, la ley obliga a dar por unos órdenes, siendo (1) ascendientes, (2) descendientes, (3)
hermanos, (4) hijos del hermano e (5) ICBF por último.
• En sucesiones testadas hay unas medidas preparatorias para poder iniciarla:
1. Publicación del testamento cerrado.
208
Se hace ante notario y tres testigos.
Se puede objetar por diferentes razones al momento de abrirlo.
Quien hizo la objeción ante el notario tiene la carga de ir al juez y ratificarla sustentándola.
Si no hubo objeción, se protocoliza el estamento y se va al juez de familia para iniciar el proceso de
sucesión normal.
Si hubo oposición el notario cesa, enviando el proceso al juez de familia para que resuelva las
objeciones.
Puede que el juez no acepte la objeción.
Si acepta la objeción eso significa que ese testamento no se puede ejecutar, por ello la sucesión se
tramitará de manera intestada. Si el interesado insiste, en un proceso verbal se puede decir si esa
decisión es válida o no valida, haciendo un estudio más de fondo.
Bajo el CPC había recurso de apelación, en el CGP no (artículo 473).
Aquí la oposición se hace a la apartará del testamento, ya que hay signos de adulteración de él.
Medidas cautelares:
1. Guarda y aposición de sellos.
Guarda es poner los bienes muebles bajo seguridad y aposición de sellos es que sobre los bienes
inmuebles del cesante se ponga un sello para que nadie entre.
Se va ante el juez y se solicita que proceda a estas medidas cautelares, acompañando el anexo de
que el causante ya falleció y el interés que le asiste.
El juez llega al lugar, hace una relación e inventario de los bienes y dispondrá que se dejen bajo guarda
o que se pongan sellos.
Un tercero puede solicitar que excluyan los bienes que son de él y no del causante.
La policía solo puede poner sellos, no imponer guarda.
Si pasados diez días no se inicia la sucesión, se revocará la medida cautelar, a menos que se pida el
embargo y secuestro de los bienes.
2. Embargo y secuestro de los bienes del causante.
Se hace porque a harán parte del proceso de sucesión, para evitar su distracción o su circulación en
el comercio.
Bienes del causante que hagan parte o no de la sociedad conyugal.
Bienes del cónyuge supérstite o de la compañera permanente supérstite, pero que solo hagan parte
de la sociedad conyugal o de hecho, sino se debe promover un incidente de levantamiento.
El CPC distingue entre embargo y secuestro de bienes del causante que se hace antes y durante la
muerte del causante, en el CGP desaparece esa diferenciación.
3. Herencia yacente.
Pasados 15 días del fallecimiento, si no se ha abierto el proceso de sucesión, proveerle un
administrador a esos bienes, bien sea de oficio o a petición de parte.
Si el causante era extranjero, se consulta al cónsul de ese país para que el designe un administrador,
poniéndolo a consideración del juez.
Pasados 2 años sin que se hace abra el proceso sucesoral, el juez autorizará al administrador a que
venda los bienes del causante, y la plata no se reparte, se mantiene.
La administración de la herencia yacente termina cuando se abra el proceso de sucesión.
209
4. Herencia vacante.
Si han transcurrido más de 10 años (20 años en el CPC) del fallecimiento del causante sin haber abierto
el proceso de sucesión, se le pide al juez que decrete vacante la herencia, para que la plata de los
bienes pase a propiedad del ICBF.
Las diligencias o medidas preparatorias en el CGP quedan a cargo del juez civil municipal en primera instancia,
es decir, tiene apelación.
Competencia: La sucesión la conoce el juez de familia si es sucesión de mayor cuantía, el juez civil municipal,
si es de menor o mínima.
Proceso de carácter liquidatorio, porque lo que quede después de pagar deudas es lo que voy a repartir.
El causante debe haber fallecido, sin embargo, el CGP trajo una novedad, que consiste que en vida la persona
puede disponer de sus bienes (artículo 487, parágrafo), liquidando los de manera total o parcial, para lo cual
debe pedir autorización previa al juez y después de ello va ante el notario y elabora una escritura pública, donde
repartirá en vida sus bienes.
La repartición no debe ser arbitraria, debe consultar las asignaciones legales forzosas, los derechos de terceros
y los gananciales del cónyuge.
Los interesados tienen hasta dos años para impugnar esa liquidación en vida, desde que tuvieron conocimiento
de ella o debieron tener conocimiento. Los interesados que pueden presentar la demanda son los del artículo
1312 del CC56, además, el CGP incluye al compañero o compañera permanente.
• Anexos:
1. Acta de defunción.
1. La prueba que acredite el parentesco del interesado con el causante o el título del acreedor. Ejemplo:
Registro civil de matrimonio.
2. El testamento.
3. Publicación de apertura que autoriza la ejecución de ese testamento.
4. Decir si recibe con beneficio de inventario o no.
5. Inventarios y avalúos. Relacionar bienes y deudas del causante.
El juez dicta un auto admisorio, en el cual declara abierto el proceso de sucesión, reconoce a los interesados,
ordena hacer las publicaciones de ley (emplazar a los herederos determinados e indeterminados para que se
presenten al proceso en el Registro Nacional de Procesos de Sucesión) y por último, ordena notificar a la DIAN,
porque el crédito de esta entidad es prevalente.
210
No hay límite de repeticiones en la partición.
• Reglas especiales:
1. Si después del proceso de sucesión aparecen nuevos bienes, es procedente realizar más avalúos e
inventarios y repartir.
2. Exclusión del inventario: Cuando hay controversia sobre un bien, se prefiere excluirlo del inventario
para seguir adelante con el proceso.
3. Suspensión del proceso: Cuando más de la mitad de los bienes inventariados están en otros litigios o
controversias. Es considerable el valor de los bienes para suspender o no.
4. Realizar durante el proceso de sucesión una venta que puede ser por remate (siguiendo las reglas del
divisorio, sale a puja por el 100%) o por licitación privada entre herederos.
5. Acumulación de sucesiones: Cuando fallecen dos personas teniendo sociedad conyugal vigente.
6. Sucesión con varios jueces: Se abre el proceso en el último domicilio que tuvo, no en donde murió. Se
solicitará la nulidad de los demás procesos posteriores, porque primero en el tiempo, primero en el
derecho.
• Anexos:
1. Datos identificadores del causante y sus herederos.
2. Inventario de bienes relictos (los dejados por el difunto).
3. Testamento (de haberlo).
4. Partición.
Si no hay controversia de deudas pendientes o de cualquier otra cosa, se procede por el notario a elevar a
escritura pública la partición.
Por esta vía también hay posibilidad de inventario posterior de bienes luego de terminado el proceso.
Artículo 1326 CC. Tiene 10 años el heredero que no fue reconocido en el proceso para que se rescinda esa
liquidación y se haga otra con él.
211
4. Partición.
Artículo 571 CGP: Excepción a la prenda general de los acreedores. Principio de descargue, después de
liquidado el patrimonio, las acreencias viejas no pueden perseguir al deudor después del momento de la
liquidación. Esto está sujeto a unas reglas de honestidad que debe cumplir el deudor, es decir, en el momento
de los acuerdos hechos debe decir qué deudas tiene, lo cual debe ser a su vez comprobado, de manera que el
acreedor excluido no tenga prueba para demandar eso.
19 de mayo de 2015.
Proceso arbitral
Existe en Colombia desde hace mucho tiempo. Lo reciente es la Ley 1563 de 2012, que ya tiene unas reformas
parciales con la Ley de Infraestructura (Ley 1682 de 2013).
Artículo 116 CP. Autoriza el arbitraje.
Definición: El arbitraje es un medio de solución alternativo de conflictos, en virtud del cual las partes plenamente
capaces someten a unos árbitros el conocimiento y decisión de un asunto, con la característica de que en ese
asunto las partes tienen libre disposición del derecho en litigio, lo que antes era la capacidad de transigir, cosa
que ya no aparece en la legislación actual.
Hoy en día se dice que son los procesos donde las partes tienen libre disposición del litigio o de lo que la ley
señale.
Antecedente: Antes se quería arreglar con arbitraje todo lo que tuviera que ver con las capacidades exorbitantes
de la Administración, pero hoy en día ya no se puede, porque es solo sobre lo que las partes tengan libre
disposición en litigio o lo que la ley permita.
La ley hoy en día no ha señalado ningún asunto arbitral que consista en transacción.
El arbitraje es un medio alternativo de solución de conflictos, porque lo ordinario o común es acudir a la justicia
en la Rama Judicial.
212
contractual que después se vuelva obligatoria para las partes; es diferente porque no es una
decisión, sino una fórmula contractual.
Relación con las partes: El árbitro no es mandatario de las partes, el amigable componedor sí
recibe un mandato de las partes consistente en que debe definir una formula contractual a la que
las partes han dicho previamente se someterán.
La fórmula contractual como no es un fallo no se puede combatir por medio de los recursos.
Pueden acudir a este mecanismo las entidades públicas y privadas, así como las públicas entre
sí.
3. Transacción.
Tiene tanto alcance sustancial como procesal.
Es un proceso en que las partes deciden poner fin a sus problemas mediante la mutua concepción
de puntos en sus discrepancias, donde cada una de las partes renuncia a sus derechos de manera
parcial o total.
Es una forma anormal de terminación del proceso, sea total o parcial.
Efectos: Son las mismas partes las que concilian la transacción, cosa que no es un fallo, aunque
tenga efectos de cosa juzgada.
Origen: Proviene de las mismas partes, no de un tercero.
• Historia:
Está previsto en la CP del 91, pero hoy en día se reglamenta por las normas y decretos que se han expedido
en la materia.
Surge del pacto arbitral, que es un negocio jurídico autónomo, en virtud del cual las partes plenamente capaces
deciden sustraer del conocimiento de la justicia ordinaria o contenciosa administrativa una controversia para
que sea dirimida por particulares llamados árbitros, que están investidos transitoriamente de la función de
administrar justicia, sobre derechos que las partes tengan libre disposición en el litigio.
Entonces, podemos diferenciar entre dos figuras:
1. Cláusula compromisoria.
Es una cláusula o estipulación más de un contrato, en virtud del cual las partes que aún no tienen
un conflicto se obligan a que si eso llega a ocurrir sobre cualquier punto, este será dirimido ante
jueces arbitrales.
Puede ir en el texto mismo (suele estar en la última cláusula del contrato) o en texto separado
(debe quedar claro a cuál es el contrato al que se refiere).
Es autónoma e independiente del contrato respecto del cual se firma, es decir, significa que ella
tiene vida propia.
También puede hacerse de manera implícita, que consiste en que cuando una parte presenta una
demanda arbitral, diciendo que tiene un pacto arbitral con la otra o cuando la otra presenta una
demanda y como excepción se dice que hay pacto arbitral, y la contraparte no dice nada, se
entiende como aceptado el sometimiento al proceso arbitral.
Entonces, las tres formas son:
i. Texto mismo (como cláusula integrada del contrato).
ii. Texto aparte (clausula compromisoria como contrato aparte).
iii. Implícito (es como una clase de conducta concluyente de aceptación, porque el litigio se
lleva al conocimiento de los árbitros sin que haya cláusula previa, pero se les da
conocimiento porque se acuerda en ello, no porque haya un acuerdo previo y escrito).
213
Principios: Habilitación y voluntariedad, es decir, siempre se llega allá habilitando a los árbitros
para conocer sobre ese asunto, previa voluntad de las partes.
Hay una ley que dice que cuando se cede el contrato se cede también el pacto arbitral, cosa que
a Bejarano le suena inconstitucional.
2. Compromiso.
Consiste en que cuando ya las partes tienen un conflicto, estas acuerdan que se lleve ante árbitros,
aun cuando esté tramitándose en un juzgado, con el requisito de que no se haya dictado sentencia,
retirando el asunto y pasándoselo a los árbitros.
Tiene que ser por escrito, identificadas a las partes y las materias con base en las cuales están
teniendo el conflicto.
Ley 1682 de 2013. Ley de Infraestructura. Cuando se celebre pacto arbitral, las entidades públicas tienen
prohibido incluir el nombre de los árbitros, cosa que no ocurre en los demás pactos arbitrales en las demás
materias. La razón de esto es que las entidades públicas no se enreden con determinados árbitros, además,
para evitar corrupción.
En esta Ley, cuando las entidades estén haciendo el pliego de condiciones, el perfil de los árbitros debe ser que
actúen en determinado proceso, donde las partes pueden ponerles algunas exigencias a los árbitros. Ejemplo:
Los árbitros deben ser abogados expertos en contratación estatal. Lo que no se puede hacer es ser específicos
con el nombre de los mismos.
Si la cláusula fuere entre entes privados, las partes sí pueden decir quiénes serán los árbitros.
En el pacto arbitral deben limitarse los honorarios. La Ley 1563 dice que las partes pueden llegar a un acuerdo
sobre los honorarios de los árbitros, pero no pueden fijarse ilimitadamente, por eso la Ley 168257 dijo que las
partes pueden extenderles el acuerdo a los árbitros respecto de los honorarios que ya pactaron exactamente
en el pliego y en la misma cláusula compromisoria.
• Clases de arbitraje:
La clasificación de Bejarano no coincide con la de la Ley 156358.
1. Según la naturaleza jurídica de las partes.
Hace relación a que el arbitraje puede ser:
i. Público.
Aquel en el que intervenga al menos una entidad pública.
Aquí están sometidos a determinadas reglas y restricciones.
Las partes no pueden darse su propio reglamento ni acogerse a una Cámara de Comercio, como
si pueden los particulares.
Todas las decisiones deben ser tomadas en derecho, no en equidad, como si puede ocurrir en el
privado.
ii. Privado.
Aquel en el que intervienen solo particulares.
Ellos pueden darse sus propias reglas de procedimiento.
2. Según el funcionamiento del tribunal.
i. Tribunal institucional.
Un arbitraje institucional, que es el que está reglamentado en la Ley 1563, es aquel que funciona
vinculado a una institución, que es un centro de arbitraje.
ii. Tribunal ad hoc.
Es aquel que no funciona ni es administrado por un centro de arbitraje, sino que se hace
independientemente por los árbitros designados en el lugar que ellos decidan.
Si el arbitraje está fundamentado en la voluntariedad, se debe dar paso a esto.
Ultimo acápite de la Ley 1563.
Antes los centros de arbitraje no tenían reglamentación, solo hasta hace poco la tienen.
Los centros de arbitraje son instituciones organizadas por entidades públicas o por entidades sin
ánimo de lucro, las cuales organizan toda una infraestructura para administrar justicia.
214
Deben obtener un visto bueno por el Ministerio de Justicia.
El centro de arbitraje debe tener un reglamento con un manual de procedimiento, que debe advertir
el debido proceso y el derecho a la defensa como preceptos básicos.
Los terceros pueden intervenir. La Ley 1563 establece que un reglamento no puede prohibir que
los terceros intervengan (antes así se hacía, cosa que es ilógica).
El reajuste de los honorarios no lo pueden hacer los árbitros. Ley 1563: Si no hay fórmula de
reajuste de los honorarios, los árbitros no pueden hacerlo, solo pueden las partes.
Un centro de arbitraje, cumplidos los requisitos, es vigilado por el Ministerio de Justicia, pudiendo
suspender la licencia o revocarla, también renovarla cuando se le pida.
Cámara de Comercio de Bogotá, la Sociedad de Arquitectos, Fenalco, Camacol y muchos más son
centros de arbitraje. En otras ciudades no hay más de uno.
Los tribunales ad hoc son administrados por los propios abogados. Los centros de arbitraje cobran
el 50% de lo que cobran los árbitros y los secretarios cobran hasta el 50% de lo que cobran los
árbitros, por eso es mucho más barato ir por el tribunal ad hoc.
Solo habrá secretario cuando los árbitros consideren que necesitan de él.
3. Según la materia.
Se presenta la demanda ante el centro de arbitraje, manifestando que hay pacto arbitral.
El centro de arbitraje cobra un monto antes de poner la demanda en conocimiento de sus árbitros.
No pueden ejercer funciones jurisdiccionales, lo único que hace el director es adelantar los pasos para nombrar
a los árbitros; la regla general es que son nombrados de común acuerdo por las partes o las partes pueden
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delegar su cumplimiento en un tercero, bien sea de manera total o parcial. Si no se ponen de acuerdo hacen
una reunión para hacerlo, pero si al final no ocurre, lo hará un juez civil del circuito (designación del árbitro).
En la práctica los árbitros se nombran haciendo una lista de 5 o 10 de ellos y de ahí se decanta de diferentes
maneras.
El juez civil del circuito es el último camino para designar los árbitros.
Las designaciones del centro de arbitraje siempre deben ser por sorteo para asegurar la transparencia.
Se comunica a los árbitros que han sido designados, y dentro de los 5 días siguientes deben decir si aceptan o
no, donde si guardan silencio se entenderá como una respuesta negativa. Si aceptan, tienen un deber de
información, que consiste en que deben informar qué relaciones han tenido en los dos últimos años con las
partes o sus abogados, a razón de las causales de impedimentos y recusaciones, incluyendo las del Código
Único Disciplinario.
El deber de información es diferente del deber de declararse impedido.
Cuando un árbitro se presente impedido, no hay ningún trámite en la ley.
Se corre traslado a las partes del deber de información para hacer las manifestaciones que a bien tengan.
Si alguna de las partes dice algo acerca de lo que diga el árbitro en el deber de información, se da trámite como
el del proceso de recusación, lo que significa que los demás árbitros deciden si sigue o no, cosa que es
equivocada según Bejarano, porque lo que se estableció inicialmente era que con tan solo un “pero” el árbitro
era excluido del tribunal.
Si un árbitro omite dar información relevante y en el curso del proceso se establece que así fue, eso se convierte
en causal de recusación. Esto fue demandado ante la Corte Constitucional y esta le dio el visto bueno.
Los árbitros no pueden serlo en más de 5 tribuales simultáneamente con respecto a entidades públicas (Ley
1563). La Ley de Infraestructura es más restrictiva, porque estableció que no pueden ser más de 3 al tiempo.
Hay casos donde el juez no dirime conflictos, es decir, no se trata de la jurisdicción contenciosa, sino que adopta
determinadas disposiciones para emitir una sentencia.
• Características:
1. No hay contención.
2. No hay demandante ni demandado, sino interesado peticionario.
3. Las sentencias que pongan fin a estos procesos hacen tránsito a cosa juzgada material, no formal, es
decir, pueden ser modificadas por el trámite de un recurso, proceso u otro trámite posterior.
Es inadecuado llevar estos procesos a los notarios, ya que ellos no administran justicia.
También es posible que surja contención sin que deje de ser voluntario. En el proceso de interdicción, por
ejemplo, puede presentarse contención a pesar de iniciarse por la voluntad de las partes.
Si se presenta conflicto desde el principio, será contencioso y no voluntario, por el contrario, si es al revés, se
admitirá como de la jurisdicción voluntaria.
Hay procesos de esta jurisdicción donde la sentencia sí hace tránsito a cosa juzgada formal, como la sentencia
de venta de inmueble en pública subasta de un incapaz, ya que el tercero que compró de buena fe no puede
adolecer de la condición del incapaz.
Procesos arbitrales
Las partes plenamente capaces sustraen del conocimiento de la justicia ordinaria una controversia que debe
ser ventilada ante ella, llevándola ante particulares que son envestidos para administrar justicia; tribunales de
arbitramento.
Procesos cautelares
Las medidas cautelares son aquellas que se toman en el marco de un proceso donde se van a tomar otras
decisiones.
Un proceso cautelar es el que tiene por objeto y se agota con la realización y práctica de una medida cautelar.
Ejemplo: Proceso cautelar de protección de la propiedad industrial.
Son procesos totalmente diferentes a las medidas cautelares que se practican en un proceso en particular.
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