Anticipo y Pago Anticipado

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UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA

ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO ADMINISTRATIVO 2019-II


CONTRATACIÓN ESTATAL II

Integrantes: Laura Fontanilla, Jairo Alonso Viasus Higuera, Yuly Andrea Arrigui Claros

1. DIFERENCIAS ENTRE:

ANTICIPO PAGO ANTICIPADO

Es un adelanto o avance del precio del contrato Es un pago efectivo del precio de forma que los
destinado a apalancar el cumplimiento de su recursos se integran al patrimonio del contratista
objeto, de modo que los recursos girados por desde su desembolso.
dicho concepto solo se integran al patrimonio
del contratista en la medida que se cause su
amortización mediante la ejecución de
actividades programadas del contrato.
Es un valor que cumple las condiciones en Es el valor total con las condiciones de tiempo y
tiempo y espacio que debe cumplir quien espacio que debe cumplir el contratista, para
requiere un servicio, para dar inicio al objeto entrega del objeto contractual en el lugar de
contractual. ejecución del mismo
la titularidad de esas sumas de dinero en la titularidad de esas sumas de dinero en
términos patrimoniales, le pertenece a la términos patrimoniales, son dineros de
administración ello es, son dineros públicos propiedad del contratista al representar el
cumplimiento de la obligación de pago del
precio del contrato por parte de la
administración.
el anticipo no le pertenece al contratista. la obligación de amortizar o devolver el anticipo
a la administración es del contratista
el contratista no puede ser titular de la
indexación monetaria de un dinero que no le
pertenece.
En algunos contratos (obra concesión, salud) el Es potestativo de la entidad constituir la
contratista está en la obligación de constituir garantía, no existe ninguna prohibición legal a
patrimonio autónomo mediante contrato de pesar de ser un dinero del contratista.
fiducia mercantil – Articulo 91 ley 1474-2011

Por su parte, la Sección Tercera del Consejo de Estado, en sentencia del 22 de junio de 2001 con
ponencia del Doctor Ricardo Hoyos Duque1, indica que:

1Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Radicación número 44001-23-31-000-1996-
0686- 01 (13436). C.P. Ricardo Hoyos Duque.
“La diferencia que la doctrina encuentra entre anticipo y pago anticipado, consiste en que el primero
corresponde al primer pago de los contratos de ejecución sucesiva que habrá de destinarse al
cubrimiento de los costos iniciales, mientras que el segundo es la retribución parcial que el contratista
recibe en los contratos de ejecución instantánea. Lo más importante es que los valores que el
contratista recibe como anticipo, los va amortizando en la proporción que vaya ejecutando el contrato
de ahí que se diga que los recibió en calidad de préstamo; en cambio en el pago anticipado no hay
reintegro del mismo porque el contratista es dueño de la suma que le ha sido entregada.

(…)

“No puede perderse de vista que los dineros que se le entregan al contratista por dicho concepto son
oficiales o públicos. El pago de dicha suma lo era y lo sigue siendo un adelanto del precio que aún no
se ha causado, que la entidad pública contratante hace al contratista para que a la iniciación de los
trabajos disponga de unos fondos que le permitan proveerse de materiales y atender los primeros
gastos del contrato, tales como los salarios de los trabajadores que disponga para la obra. No es otra
la razón por la cual adicionalmente se exige que sea garantizada, que se presente un plan para su
utilización y que se amortice durante la ejecución del contrato en cada acta parcial de cobro”

2. Qué previsiones especiales (normas y reglamentos) se requieren en el anticipo y el pago


anticipado.

De acuerdo a la Ley 80 de 1993, en el parágrafo del artículo 40, las entidades estatales tienen la
posibilidad de pactar en los contratos el pago anticipado y la entrega de anticipos, pero su monto no
puede exceder el 50% del valor del contrato. Lo anterior con el fin de contar con una fuente primaria
de recursos para financiar el inicio de obras en los contratos celebrados por el Estado.

El artículo 91 de la ley 1474, advierte sobre los anticipos:

“ARTÍCULO 91. ANTICIPOS. En los contratos de obra, concesión, salud, o los que se realicen por
licitación pública, el contratista deberá constituir una fiducia o un patrimonio autónomo irrevocable
para el manejo de los recursos que reciba a título de anticipo, con el fin de garantizar que dichos
recursos se apliquen exclusivamente a la ejecución del contrato correspondiente, salvo que el
contrato sea de menor o mínima cuantía.

El costo de la comisión fiduciaria será cubierto directamente por el contratista.

PARÁGRAFO. La información financiera y contable de la fiducia podrá ser consultada por los
Organismos de Vigilancia y Control Fiscal.”

El Decreto 1082 de 2015 en el tema de anticipo y pago anticipado dispone:

- Artículo 2.2.1.1.2.4.1 Patrimonio autónomo para el manejo de anticipos. En los casos


previstos en la ley, el contratista debe suscribir un contrato de fiducia mercantil para crear
un patrimonio autónomo, con una sociedad fiduciaria autorizada para ese fin por la
Superintendencia Financiera de Colombia, a la cual la Entidad Estatal debe entregar el
valor del anticipo.
Los recursos entregados por la Entidad Estatal a título de anticipo dejan de ser parte del
patrimonio de esta para conformar el patrimonio autónomo. En consecuencia, los recursos
del patrimonio autónomo y sus rendimientos son autónomos y son manejados de acuerdo con
el contrato de fiducia mercantil.

En los pliegos de condiciones, la Entidad Estatal debe establecer los términos y condiciones
de la administración del anticipo a través del patrimonio autónomo.

En este caso, la sociedad fiduciaria debe pagar a los proveedores, con base en las
instrucciones que reciba del contratista, las cuales deben haber sido autorizadas por el
Supervisor o el Interventor, siempre y cuando tales pagos correspondan a los rubros
previstos en el plan de utilización o de inversión del anticipo.

- Artículo 2.2.1.1.2.1.3. Pliegos de condiciones. Los pliegos de condiciones deben contener


por lo menos la siguiente información…
7. El valor del contrato, el plazo, el cronograma de pagos y la determinación de si debe
haber lugar a la entrega de anticipo, y si hubiere, indicar su valor, el cual debe tener en
cuenta los rendimientos que este pueda generar…

- Artículo 2.2.1.2.3.1.7. Garantía de cumplimiento. La garantía de cumplimiento del


contrato debe cubrir:

1. Buen manejo y correcta inversión del anticipo. Este amparo cubre los perjuicios sufridos
por la Entidad Estatal con ocasión de: (i) la no inversión del anticipo; (ii) el uso indebido
del anticipo; y (iii) la apropiación indebida de los recursos recibidos en calidad de anticipo.

2. Devolución del pago anticipado. Este amparo cubre los perjuicios sufridos por la Entidad
Estatal por la no devolución total o parcial del dinero entregado al contratista a título de
pago anticipado, cuando a ello hubiere lugar.

- Artículo 2.2.1.2.3.1.10. Suficiencia de la garantía de buen manejo y correcta inversión del


anticipo. La Garantía de buen manejo y correcta inversión del anticipo debe estar vigente
hasta la liquidación del contrato o hasta la amortización del anticipo, de acuerdo con lo que
determine la Entidad Estatal. El valor de esta garantía debe ser el ciento por ciento (100%)
de la suma establecida como anticipo, ya sea este en dinero o en especie.

- Artículo 2.2.1.2.3.1.11. Suficiencia de la garantía de pago anticipado. La garantía de pago


anticipado debe estar vigente hasta la liquidación del contrato o hasta que la Entidad Estatal
verifique el cumplimiento de todas las actividades o la entrega de todos los bienes o servicios
asociados al pago anticipado, de acuerdo con lo que determine la Entidad Estatal. El valor
de esta garantía debe ser el ciento por ciento (100%) del monto pagado de forma anticipada,
ya sea este en dinero o en especie.

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