Fusion y Escision de Sociedades
Fusion y Escision de Sociedades
Fusion y Escision de Sociedades
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INTRODUCCION
Por tratarse de un contrato, hay cláusulas y reglas claras que deben acatar dichas
personas, ya que el fin común, generalmente, es lucrar a través de una actividad
con especulación comercial.
De acuerdo con la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM), hay seis tipos
de sociedades mercantiles. Sociedad de nombre colectivo; sociedad en comandita
simple; sociedad de responsabilidad limitada; sociedad anónima; sociedad en
comandita por acciones y sociedad cooperativa. Tareas Jurídicas, detalla que
cualquiera de las primeras cinco sociedades, puede registrarse como sociedad de
capital variable. El sitio destacó que una transformación de sociedades es una
modificación de los estatutos que consiste en adoptar un tipo social diverso del
que se tenía o establecer la modalidad de capital variable. Y hay diversas formas
de hacerlo.
FUSIONES
Es la unión de dos o más entidades mercantiles, es decir empresas, las cuales
han sido constituidas de forma independiente, teniendo cada cual su propia
personalidad jurídica y su propio patrimonio, y que deciden unir sus patrimonios
para crear una nueva empresa o hacer que crezca una de las empresas ya
existentes, la empresa que subsiste se le denomina fusionante y a las que
desaparecen se les denomina fusionadas.
La fusión está contemplada en el artículo 222 de la Ley general de Sociedades
Mercantiles, del cual se interpreta que las sociedades mercantiles tienen la
libertad de elección para poder fusionarse, punto muy importante ya que es común
que en la práctica actual las empresas llevan a cabo fusiones como estrategia
corporativa, punto que veremos más a detalle en el capítulo correspondiente.
En este caso nos encontramos dos o más sociedades que se van a unir para
constituir una nueva. Este proceso implica la disolución sin liquidación de las
empresas que desaparecen y la constitución de la nueva sociedad cuyo
patrimonio inicial estará formado por los patrimonios de las sociedades que se
disuelven sin perjuicio de los ajustes valorativos que procedan. Los titulares
de las acciones que se han disuelto serán remunerados con las acciones que
ha emitido la sociedad nueva, en definitiva, pasan de ser accionistas de la
sociedad antigua a accionistas de la sociedad nueva.
(1) Disolución sin liquidación de las sociedades A y B que transmiten su
patrimonio a la sociedad nueva.
(2) La sociedad nueva emite acciones que son repartidas a los accionistas
de las sociedades que se han disuelto.
Por último, señalar que en las últimas versiones de las NIC han desaparecido
lo que antes se denominaban fusiones por intereses y fusiones impropias.
METODOS DE FUSIÓN
Método de fusión vertical: Este método de fusión es cuando las empresas
fusionadas no tienen el mismo giro u objeto, sin embargo, se relacionan ya sea en
forma de producción o distribución, por lo que la fusión entre estas resulta un
complemento para la expansión y consolidación de su producto y clientes.
La fusión es una decisión que realizan las empresas que participan en esta, tal y
como lo menciona el artículo 222 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, y
para su realización se necesita un proceso que exige la Ley aplicable, por tal
motivo procedo a explicar dicho proceso.
PROCESO DE FUSIÓN
El proceso de fusión comienza cuando los administradores de las sociedades
acuerdan llevar a cabo dicho proceso, por lo que realizan un acuerdo preliminar,
en el cual contiene:
ASPECTOS FISCALES
El proceso de fusión es considerado como una enajenación por el Código Fiscal
de la Federación en su artículo 14 fracción IX, con las excepciones contempladas
en el artículo 14-B del referido Código y los requisitos que señalan el presente
artículo son:
1.-Presentar el aviso dentro del mes siguiente a la fecha en que se llevó a cabo la
fusión por la empresa fusionante. (RCFF art. 5-A.)
2.-Que, por un periodo mínimo de un año, la empresa fusionante continúe
realizando las actividades que ejecutaba ésta y las sociedades fusionadas.
Las consecuencias fiscales, en caso de que se compute como enajenación de
bienes en fusión de sociedades, serían, entre otras, las siguientes:
1.- Las sociedades fusionadas enajenan sus bienes y derechos a la sociedad
fusionante y ésta última los adquiere; en ambos casos deberán ambas cumplir con
los efectos fiscales que trae esta operación.
2.- Las disposiciones fiscales no contemplan la forma de afrontar las
consecuencias de una enajenación en fusión de sociedades y son evidentes los
serios problemas en la aplicación de ellas, pues, en principio, resultan como
enajenantes las empresas que desaparecen con motivo de la fusión.
3.- Las sociedades fusionadas como enajenantes tendrían que facturar sus bienes
o parte de ellos a la sociedad fusionante al momento de la fusión a precios de
mercado o de avalúo, originando cobros y pagos que no se darán, así como, la
modificación de los valores de los activos, y que esto se contrapone con el fin que
se persigue, por medio de esta figura que es la sucesión universal de bienes entre
sociedades.
4.- Podría presentarse que después de la fusión resultara que no se cumplió
alguno de los requisitos de exención, arriba mencionados, y se computa como
enajenación por lo que la empresa fusionada ya desaparecida no podrá facturar
sus bienes.
5.- Respecto al impuesto al valor agregado en la enajenación de bienes
proveniente de la fusión se causa al cobro efectivo de la contraprestación y le
corresponde a la sociedad fusionada trasladarlo a la fusionante, la cual deberá
pagar la contraprestación para que proceda el derecho a acreditar ese impuesto
conforme a lo dispuesto en el artículo cuarto de la ley de la materia, pero si la
empresa fusionada no emite el comprobante respectivo no cumpliría el requisito
formal de trasladar este impuesto, en forma expresa y por separado en el
comprobante expedido, por lo que resultaría no acreditable para la sociedad
fusionante; además, una vez desaparecida la fusionada resulta inviable el cobro y
pago de las contraprestaciones mencionadas.
Ahora bien en lo que respecta a sus pérdidas fiscales se debe mencionar que el
artículo 61 de la LISR, contempla que la pérdidas fiscales es un derecho personal
del contribuyente, por lo que es un derecho inalienable, por lo tanto las sociedades
que han decidido fusionarse no se podrán transmitir a la empresa que subsiste es
decir la fusionante, a su vez el artículo 32 fracción XVI de la LISR, señala que no
serán deducibles las pérdidas que deriven de una fusión. La ley también
contempla como candado a prácticas maliciosas por parte de las empresas la
imposibilidad que sociedades que tengan utilidades se fusionen con aquellas que
tengan pérdidas fiscales en sus ejercicios fiscales, esto se señala en el artículo 63
de LISR, en donde establece que la fusión entre sociedades, la sociedad que será
la fusionante solo podrá disminuir su perdida fiscal pendiente con cargo a sus
utilidades correspondientes a la explotación de los mismos giros en los que se
produjo la perdida.
Por lo que podemos concluir que las sociedades no perciben ingresos en una
fusión, ya que ésta consiste en el traspaso de bienes, derechos y obligaciones de
una sociedad a otra que subsiste en el caso de la fusión por absorción; por lo
tanto, es de imposibilidad práctica imponer el gravamen del impuesto sobre la
renta o traslado de impuesto al valor agregado a la sociedad fusionada por la
trasmisión de sus bienes en el supuesto de que se compute como enajenación.
ESCISIONES
Escisión parcial
(1) De la sociedad escindida se separa una parte que forma una unidad
económica y el resto sigue funcionando bajo la forma jurídica anterior.
(2) La unidad segregada forma una sociedad o se incorpora a otra
sociedad.
(4) La sociedad escindida sigue funcionado con las partes que no se han
segregado de la misma.
Escisión total
Se entiende por escisión total la extinción de la sociedad, con división de todo
su patrimonio en dos o más partes, cada una de las cuales se traspasa en
bloque a sociedades de nueva creación o son absorbidas por sociedades ya
existentes. La nueva sociedad o la absorbente, denominadas sociedades
beneficiarias, emitirán acciones (participaciones beneficiarias) que serán
entregadas proporcionalmente a los accionistas de la sociedad escindida que,
de esta forma, se convertirán en accionistas de la sociedad beneficiaria.
(1) La sociedad escindida se segrega en dos o más partes y se disuelve.
Escisión por incorporación o por absorción: Esta se da cuando los bienes y
obligaciones de la sociedad escindida se transmite a una o varias sociedades
beneficiarias preexistentes, cuyos socios también pueden ser los mismos o
personas ajenas a esta.
PROCESO DE ESCISIÓN
El proceso de escisión al igual que el de fusión se requiere que los socios realicen
una Asamblea General Extraordinaria, ya que sufriría la sociedad una modificación
el capital social, una vez realizada esta asamblea debidamente notificada y con los
requisitos legales y sociales instituidos en los estatutos de la escritura constitutiva,
se procede a acordar los términos de la escisión, en un convenio de escisión con
fundamento en el artículo 228 bis fracción IV de LGSM contendrá lo siguiente:
2.- La descripción de las partes del activo, pasivo y capital social que serán de las
escindidas y de la escindente, a detalle para poder identificarse a la perfección las
unas con la otra.
3.- Los Estados Financieros que abarquen por lo menos las últimas operaciones
que realizó la escindente durante el último ejercicio fiscal, así como los conceptos
a lo que los administradores de la escindente realizarán como operaciones hasta
que la escisión surta pleno efecto legal.
ASPECTOS FISCALES
En este apartado vuelve a tomar fuerza al igual que en el supuesto de las fusiones
el artículo 14 fracción IX del CFF, en el cual nos señala que la escisión es un
supuesto jurídico de enajenación y en el cual para poder librarse la sociedad de
las cargas impuestas en la legislación fiscal, debemos remitirnos a las
excepciones referidas en el artículo 14-B del CFF, y además en el caso de las
sociedades que se escinden hay ciertas particularidades para evitar la carga
tributaria en materia de transferencia de activos, estos aspectos son los
siguientes:
1.- Que los accionistas de la sociedad escindida que detenten por lo menos
51% del capital y tengan derecho a voto sean los mismos accionistas por un
periodo de dos años después de la escisión.
Semejanzas:
Diferencias:
ESCISIÓN FUSIÓN
La escisión supone la separación de Implica la unión de dos o más
un patrimonio en varias partes patrimonios. Sin embargo la
sociales, es decir, se da una sociedad fusionada se queda sin
reducción del capital social de la capital, ya que desaparece.
sociedad que se escinde.
No implica necesariamente tal Requiere en esencia una
transmisión completa o con otras transmisión total de la fusionada a la
fusionante.
La sociedad escindida no La sociedad fusionada siempre se
necesariamente se extingue. extingue.
La puede realizar una solo sociedad. Requiere la concurrencia de dos
sociedades.
Supone la separación de un Implica la unión de dos o más
patrimonio en varias partes sociales. patrimonios.
No señala ningún efecto. Se establece cuando tiene su efecto.
CONCLUSIÓN
En la actualidad las figuras de fusión y escisión de las sociedades mercantiles han
venido a ser una práctica más cotidiana dentro del mundo corporativo, dado que
se manejan como estrategias corporativas para el incremento, conservación o
guarda y custodia de las inversiones que realizan los socios inversionistas; En las
figuras de la fusión y escisión no existe, normas jurídicas que regulen en su
totalidad a estas instituciones ya que existen muchos huecos dentro de la ley
sustantiva como adjetiva dejando un gran tramo por regular y que solo a través
del tiempo se lograrán ajustar para poder otorgar mayor certeza a las empresas y
sus socios, siendo hasta el momento por la falta de interés del legislador los usos
y costumbres como fuentes del derecho que permita llenar las lagunas que
existen, esto lamentablemente es aplicado en materia tributaria, ya que es la
materia que en la que la autoridad haciendo uso de facultad de imperio, ordena a
los contribuyentes inmersos en estas operaciones el pago de impuestos y
derechos que su fundamentación seria al turbia a la luz de los derechos públicos
individuales, pero de igual forma aunque se lleve su defensa y esperemos exista
más jurisprudencia al respecto esta toma tiempo para que pueda dar forma a
estos procedimientos de una forma más clara y proporcional.