Los Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos en Colombia + MASC PDF
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Tomo II
Colección
Fortalecimiento
NO
más Institucional y Ética
Derecho
proceso
Debido
Derechos JUSTO
Institucional y Ética
CAPACA
Concilia
No
No más
fundamentales y no r
violencia
Con la
Con el
litigar
Convivencia
Conciliar
Constitución
litigar
Pacífica
Con la
y no
ncia
No más
en las Menos n
Constitución
Co
Constien laano
en las
Fortalecimiento
J u st ic ia
Constitución
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viole
manos
Convención
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Ad mi ni st ra l
Colección VIo
Tomo II
NO
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Derecho
proceso
Debido
Derechos JUSTO
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No
No más
fundamentales y no r
violencia
Con la
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Convivencia
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Pacífica
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VIo
Colección
Fortalecimiento
Institucional y Ética
Los mecanismos alternativos de solución
de conflictosen Colombia + MASC
Estudios, Caracterización y Compilación normativa y jurisprudencial
Tomo II
Colección
Fortalecimiento
Institucional y Ética
Grupo de investigación
de la Procuraduría Delegada para la Conciliación Administrativa
Claudia Marcela Peralta Orjuela
Coordinadora de la Investigación
Diana Marcela García Pacheco
Autora: Actualización en respuestas a la conciliación
Primera Edición
Conciliar
y no
Con la litigar
Constitución
en las
manos
Estudios,
Caracterización
y Compilación
normativa
y jurisprudencial
Contenido
3. Respuestas a la Ciudadanía
Diana Marcela García Pacheco
Procuradora 1 Judicial II Administrativa
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PASADO,
PRESENTE
Y FUTURO
DE LA
CONCILIACIÓN
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to de los deberes y derechos que se ge- Por su parte, en relación con la conci-
neren por las relaciones entre el Estado y liación como requisito de procedibilidad
los particulares (numerales 7 y 8). de los medios de control de nulidad y
restablecimiento del derecho, reparación
Para cumplir este propósito se crearon directa y controversias contractuales el
110 cargos de procuradores judiciales, CPACA dispuso que en estos tres casos
medida con la cual se atiende la observa- el intento de conciliación es requisito
ción de la Corte Constitucional contenida para poder demandar a la administración
en sentencia C- 160 de 1999, en el sentido pública (art. 161).
de que no se pueden crear mecanismos
alternativos de solución de conflictos si no 1.10. La etapa de implementación
se cuenta con los recursos, parámetros
y estructuras administrativas adecuadas 1.10.1. Sentencia de Unificación del 31
para la realización de esa función7. de julio de 2012
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10 www.ramajudicial.gov.co
procesos correspondientes a acciones constitucio-
11 Dentro de este número de expedientes no se ex- nales o aquellas acciones o medios de control en
cluyen asuntos que ingresaron y fueron registrados las cuales no es procedente adelantar conciliación
como pertenecientes al sistema escritural porque extrajudicial, v. gr. de cumplimiento, popular, grupo,
para el periodo analizado todos los procesos nue- pérdida de investidura, repetición, electoral, habeas
vos en primera o única instancia corresponden al corpus, nulidad y restablecimiento del derecho tri-
nuevo sistema procesal. Tampoco se incluyeron butarios y de simple nulidad.
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cularmente cierto para las entidades que En este sentido se le puede dar mayor
son demandadas con más frecuencia, reconocimiento a la actuación adminis-
las cuales deben tener un grupo espe- trativa de extensión de la jurisprudencia
cializado para conciliar y aplicar otros y contemplar para la misma un incidente
MASC. Se planteará este aspecto como administrativo ante la Procuraduría que
uno de los supuestos de defensa jurídica. sea la instancia que valide la aplicación
del precedente judicial ante importantes
3.1.3. Desconocimiento del precedentes del Consejo de Estado.
precedente judicial
3.2. Nuevos Lineamientos
Un último aspecto que llama la atención Institucionales en Conciliación
en esta materia es que las labores de
identificación de las causas de litigio- Consisten en que las entidades estatales
sidad, construcción de líneas jurispru- deben procurar lo siguiente:
denciales y en general la estrategia de
formulación de políticas de prevención 3.2.1. Que el acceso a la administración
del daño antijurídico que con enorme de justicia sea la última ratio, de modo
esfuerzo adelantan las entidades bajo que solo lleguen a litigio los procesos
la orientación de la Procuraduría y de en los que sea imposible conciliar. Así
la Agencia Nacional de Defensa Ju- se asegura justicia en el menor tiem-
rídica del Estado, se ven opacadas y po posible y al menor costo.
no pocas veces desincentivadas por
posturas del Gobierno nacional y espe- 3.2.2. Evitar el desgaste del aparato
cíficamente del Ministerio de Hacienda judicial en diversos asuntos que no
y Crédito Público, que invocando ameriten un pronunciamiento de
razones de austeridad fiscal y ampa- fondo por la justicia formal.
rados en la figura del “apartamiento
administrativo” ponen en entredicho 3.2.3. Promover la participación de las
el carácter vinculante del precedente partes en la solución de controversias,
jurisprudencial, lo que claramente se en las instancias necesarias para que
opone a la solución extrajudicial de se exprese la intencionalidad de las
conflictos tanto en sede de conciliación mismas. No dejar estas decisiones en
extrajudicial como por vía de la exten- niveles sin capacidad de decidir.
sión de jurisprudencia. Este hecho ha
conducido a perpetuar la cultura de 3.2.4. Permitir la superación de los
litigiosidad, con la consecuente onero- conflictos sociales y la búsqueda de
sidad elevada que ello apareja, pues en la convivencia pacífica, la paz social
presencia de una sentencia de unifica- y la seguridad jurídica, toda vez que
ción resulta poco probable que el juez construye una dialéctica del conflicto
contencioso se aparte de lo señalado en la que el respeto, la tolerancia y
por el órgano de cierre en la forma que los derechos humanos son los pila-
la cartera fiscal parece inducir a que lo res de una cultura jurídica.
haga la entidad. Esto sólo conduce a
que el Estado deba adelantar y perder 3.2.5. Superar problemas que han
litigios que bien hubiera podido omitir. sido identificados, gracias a las ac-
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La
caracterización
de los MASC en
Colombia
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Abstract
Para la PGN este es el medio que por excelencia se aplica en Colombia para la solu-
ción alternativa de conflictos, el estudio que se ha llevado a cabo desde la Procuradu-
ría Delegada para la Conciliación Administrativa comprende un decálogo de asuntos
principales para asegurar la utilización de este medio, y consolidarlo en la actualidad y
en el futuro; inclusive, de llegar a aprobarse el proyecto de Ley que en esta materia se
radicó en el mes de julio de 2020 y que es congruente con el desarrollo institucional
que ha tenido la conciliación en las últimas décadas del siglo XXI.
16 Para este trabajo la investigación fue desarrollada con especial rigor y dedicación por la doctora Claudia Marcela
Peralta Orjuela.
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Ley 1955 de 2019. Plan Nacional de Desarrollo 2018-2022. Arts. 53 conciliaciones o acuerdos de
pago para sentencias
Decreto Ley 403 de 2020. Participación de la CGR en las audiencias de conciliación artículo 66. Será
ahora un importante aliado
Proyecto de Ley 066-20. Estatuto de la conciliación
MARCO JURISPRUDENCIAL
Sentencia C-160 de 1999. Corte Constitucional Referentes para la conciliación
administrativa desde la PGN sin
aprobación judicial
Consejo de Estado. Sala Plena de lo Contencioso Unificó la jurisprudencia contradictoria de
Administrativo. Sentencia de unificación del 31 de julio algunas de sus salas en relación con la
de 2012 conciliación extrajudicial como requisito
de procedibilidad para el ejercicio de la
acción de nulidad y restablecimiento del
derecho
Consejo de Estado. Sección Primera. Sentencia de Compila y fija reglas de las diversas
unificación de 11 de octubre de 2018. Rad. 17001-23- modalidades de MASC, incluyendo la
33-000-2016-00440-01(AP) conciliación y otros como todos los
demás
Sentencia C-893 de 2001 de la Corte Constitucional Declaró inexequibles los artículos 12,
30 y 39 de la Ley 640 de 2001 en
relación con los centros de conciliación
autorizados para conciliar en materia de
lo contencioso administrativo, ratificando
que esta labor solo está autorizada
para los Procuradores Judiciales
Administrativos.
Sentencia C-917 de 2002 de la Corte Constitucional Declaró inexequibles las expresiones
del artículo 18 de la Ley 640 de 2001,
relacionadas con el control, inspección
y vigilancia: “los conciliadores con
excepción de los jueces”. Y “Para ello
podrá instruir sobre la manera como deben
cumplirse las disposiciones que regulen
su actividad, fijar los criterios técnicos y
jurídicos que faciliten el cumplimiento de
tales normas y señalar los procedimientos
para su cabal aplicación”.
Desde el siglo XIX en la era republicana los procuradores, toda vez que el alcalde
se da valor a la conciliación. En la Ley tenía a su cargo la función de procurar
13 de 1825 se dispuso la celebración transigir las diferencias existentes y
de una audiencia de conciliación como avenirlas entre sí por los instrumentos
requisito previo para acudir a la justicia de una conciliación amigable. La justicia
ordinaria ante el alcalde del municipio ordinaria, en esa época era la jurisdicción
del lugar donde se generaba la contro- competente para todo tipo de conflictos,
versia. Este funcionario cumplía con los incluidos aquellos contra los agentes o
atributos de la conciliación que en los instituciones del Estado.
tiempos actuales se realiza por parte de
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se trate es conciliable. Según Verónica Pe- liar en esta materia. El primer aspecto fue
láez (2016),21 en los antecedentes del pro- declarado exequible pero el control de
yecto de ley que daría origen a la Ley 640 las conciliaciones privadas fue declarado
de 2001 se reflejó la importancia de crear inexequible por Corte Constitucional en
mecanismos alternativos de solución de la sentencia C-893 de 2001.
conflictos ante la necesidad de desarrollar
una estrategia para facilitar el acceso a la 1.3.2. La Sentencia C-314 de
justicia, por lo que era necesario modificar 2002 afianza el requisito de
la normatividad vigente. procedibilidad
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Artículo 13. Apruébase como artículo 1.3.6. Ley 1551 de 2012. Referente de
nuevo de la Ley 270 de 1996 el siguiente: aprobación de la conciliación por
la Procuraduría en forma directa
“Artículo 42A. Conciliación judicial y ex-
trajudicial en materia contencioso-admi- Con la expedición de la Ley 1551 de
nistrativa. A partir de la vigencia de esta 2012, por la cual se dictan normas para
ley, cuando los asuntos sean conciliables, modernizar la organización y el funciona-
siempre constituirá requisito de procedi- miento de los municipios. Se estableció
bilidad de las acciones previstas en los que la conciliación sería requisito de
artículos 85, 86 y 87 del Código Con- procedibilidad en los procesos ejecutivos
tencioso Administrativo o en las normas que se promuevan contra los municipios
que lo sustituyan, el adelantamiento del e introdujo dos grandes novedades para
trámite de la conciliación extrajudicial.” este mecanismo: omitió el requisito de
postulación y la aprobación judicial.
Las conciliaciones judiciales y extrajudi-
ciales únicamente requerirán revisión de Decisión judicial que fue declarada exe-
la jurisdicción de lo contencioso adminis- quible26 por la Corte Constitucional en
trativo cuando así lo solicite y sustente el sentencia C-533 de 2013 y reiterada en
Ministerio Público, dentro de los tres (3) la sentencia C-830 de 2013.
días siguientes a su celebración. Dicha
solicitud sólo será procedente en los ca- funciones públicas; interviene en los procesos judiciales
sos en que el Ministerio Público considere y administrativos cuando sea necesario en defensa del
orden jurídico, del patrimonio público o de los derechos
que los términos de la respectiva concilia- y garantías fundamentales, entre otras”.
ción resultan contrarios al ordenamiento 26 La Sala Plena concluye que: (i) el legislador no viola
vigente o lesivos para el patrimonio pú- el derecho de acceso a la justicia al establecer la
conciliación prejudicial como requisito de proce-
blico. (Subrayado declarado inexequible) dibilidad en los procesos ejecutivos que se pro-
muevan contra los municipios, por cuanto es una
herramienta razonable [busca fines legítimos e im-
El fundamento de la inexequibilidad no periosos constitucionalmente, a través de un medio
fue cuestionar las funciones del Ministe- no prohibido, que es conducente para alcanzarlos
y que, prima facie, no sacrifica desproporcionada-
rio Público en materia de conciliaciones mente otros valores, principio o derechos consti-
sino que el legislador haya sido ligero, tucionales]. (ii) El legislador no viola el principio de
igualdad al imponer a los deudores de los munici-
en forma casual y sin parámetros, al pios una carga procesal (conciliación prejudicial)
determinar que el control jurisdiccional que no tienen los demás deudores en los procesos
ejecutivos considerados en general, puesto que
quedaba al arbitrio del Ministerio Públi- se trata de una decisión legislativa que constituye
co sin ningún referente normativo. En un ejercicio razonable del poder de configuración
normativa que busca una finalidad legítima, me-
palabras de la Corte Constitucional, “… diante un medio no prohibido y adecuado para
permitiendo una suerte de escogencia alcanzarlo. (iii) El legislador viola los derechos de
los trabajadores que tengan acreencias laborales a
casual y sin ningún tipo de parámetros su favor, susceptibles de ser reclamadas mediante
objetivos defendidos por el Legislador”.25 un proceso ejecutivo, en especial los derechos a
la irrenunciabilidad de los beneficios mínimos es-
tablecidos en normas laborales’ (art. 53, CP) y su
25 Así se dijo: “Así mismo, de conformidad con lo dispues- derecho a la igualdad (art. 13, CP), al exigirles un
to en el artículo 277 de la Constitución, la Procuraduría requisito procesal (la conciliación prejudicial) que
General de la Nación tiene funciones de vigilancia del está expresamente excluido por la ley para el resto
cumplimiento de la Constitución, las leyes, las decisio- de los trabajadores. Es decir, la conciliación previa
nes judiciales y los actos administrativos; vela por el no es exigible como requisito de procedibilidad
ejercicio diligente y eficiente de las funciones administra- cuando se trata de acreencias laborales suscepti-
tivas; vigila la conducta oficial de quienes desempeñan bles de ser reclamadas a los municipios.
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1.3.7 Ley 1955 de 2019 Plan Nacional En todo caso, las entidades de las que
de Desarrollo 2018-2022 “Pacto trata el inciso primero de este artículo
por Colombia, Pacto por la deberán tener en cuenta:
Equidad”
1. La veracidad, oportunidad, verifica-
La Ley 1955 de 2019 en su artículo 53 ción de los requisitos para el pago de
desarrolla lo referente al pago de senten- las obligaciones, así como la responsa-
cias o conciliaciones. Al respecto prevé bilidad de adelantar las gestiones perti-
la norma: nentes radica exclusivamente en cada
una de las entidades, sin que implique
“artículo 53º. Pago de sentencias o conci- responsabilidad alguna para las demás
liaciones en mora. Durante la vigencia de entidades que participan en el proceso
la presente Ley, la Nación podrá recono- de pago de las sentencias o concilia-
cer como deuda pública las obligaciones ciones, de conformidad con lo que para
de pago originadas en sentencias o con- el efecto defina el Gobierno nacional. El
ciliaciones debidamente ejecutoriadas y incumplimiento de lo dispuesto en este
los intereses derivados de las mismas, numeral acarreará las sanciones pena-
que se encuentren en mora en su pago a les, disciplinarias y fiscales a que haya
la fecha de expedición de la presente Ley. lugar.
Este reconocimiento operará exclusiva-
mente para las entidades que hagan par- 2. El cumplimiento de lo dispuesto en el
te del Presupuesto General de la Nación y artículo 262 de la Ley 1819 de 2016.
por una sola vez. En estos casos, dichas
obligaciones de pago serán reconocidas 3. Podrán celebrar acuerdos de pago
y pagadas bien sea con cargo al servicio o conciliaciones extrajudiciales con los
de deuda del Presupuesto General de la beneficiarios finales, respecto de los
Nación o mediante la emisión de Títulos montos adeudados.
de Tesorería TES Clase B.
4. La responsabilidad por el pago de las
Para el cumplimiento de lo señalado en obligaciones es exclusivamente de la en-
este artículo y con el objetivo de sumi- tidad. El Gobierno nacional reglamentará
nistrar la respectiva liquidez, la Dirección la materia.
General de Crédito Público y Tesoro
Nacional del Ministerio de Hacienda y PARÁGRAFO PRIMERO. La emisión
Crédito Público administrará, en una de Títulos de Tesorería TES Clase B de
cuenta independiente el cupo de emi- que trata el presente artículo no implica
sión de TES que se destine a la atención operación presupuestal y sólo debe pre-
de las obligaciones de pago originadas supuestarse para efectos del pago de
en sentencias o conciliaciones ejecuto- intereses y la redención de los títulos.
riadas, y los intereses derivados de las
mismas. Para estos efectos, la Dirección PARÁGRAFO SEGUNDO. Las entidades
General de Crédito Público y Tesoro Na- del Presupuesto General de la Nación de
cional estará facultada para realizar las las que trata el presente artículo deberán
operaciones necesarias en el mercado suscribir con el Ministerio de Hacienda
monetario y de deuda pública. y Crédito Público los acuerdos de pago
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Forzar/Imponer
Negociar
Preocupación por uno mismo
Llegar a un
acuerdo
Evadir
Ceder
# 4. BUSCAR el
Conocimiento Común:
Dialéctico
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Las bases que se expondrán son las vías b) PREDICTIBILIDAD, una alta proba-
del conflicto donde se debe actuar con bilidad de éxito del proceso desde una
plena lealtad procesal, con mecanismos demanda que sea idónea y que la estra-
reales de actuación y aprobación directa, tegia del proceso sea pertinente con esa
con una intervención de la Procuraduría posible probabilidad de condena.
en materia de pruebas con reglas del
juego claras, para lo cual es necesario c) EFICACIA, en las pruebas para una
que la Procuraduría General de la Na- futura condena. El elemento probatorio
ción con la Contraloría General de la debe estar evidenciado, debe ser seguro
República en ejercicio de sus funciones y ser incontrovertible en el proceso. So-
públicas agoten todos los recursos para bre bases probatorias inexistentes o in-
solucionar las controversias y obtener eficaces el proceso tampoco será viable.
beneficios económicos y sociales. Tales
bases son las siguientes: d) ECONOMÍA, si contamos con todos
los supuestos de certeza, predictibilidad
1.7.2. Bases conceptuales y eficacia, el 1, 2 y 3, buscar economía,
representada así: A. Una reducción en
1.7.2.1. Bases de seguridad jurídica las pretensiones en cuanto al monto de
como principio orientador o de los perjuicios. B. Que se reciba un bene-
evaluación ficio en términos de servicio o de com-
pensación. Es decir, patrimonialmente
La seguridad jurídica es un principio que sea favorable a nivel macro de la nación
conduce al análisis de la controversia o micro de la entidad, son criterios de
judicial según referentes de veracidad razonabilidad y proporcionalidad ante el
probatoria, pertinencia de un eventual patrimonio público.
medio de control, confianza en el proce-
sos de solución alternativa del conflicto e) LEGALIDAD, que los acuerdos o las
como un medio creador de derechos y conciliaciones no sean contrarios al or-
de lealtad procesal en la actuación, cer- denamiento jurídico y demás supuestos
teza en la justicia desde actores sociales de ley.
e institucionales, previsibilidad del medio
alternativo, reglas de precisión dispues- 1.7.2.2. Consolidando su identidad:
tas por las partes y el control definitivo naturaleza, régimen jurídico y
por las instituciones públicas facultadas. reglas especiales
A continuación se explican los referen-
tes de la evaluación que un procurador La intervención del Procurador en la
como conciliador debe realizar. conciliación es una actuación adminis-
trativa que regula el Decreto Ley 262 de
a) CERTEZA, es el margen de certidum- 2000 y que se somete al CPACA en su
bre de esa demanda o reclamación, que libro primero y se enmarca en el debido
se pondere como viable ese medio de proceso, las decisiones del Procurador,
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e) La conciliación tiene un ámbito que se 37 Iván Darío Gómez Lee. “El derecho de la contra-
tación pública en Colombia, Aspectos relevantes
extiende a todos aquellos conflictos sus- para determinar la responsabilidad y conoce los
ceptibles de transacción, en relación con riesgos”, Segunda Edición, Ed. Legis, 2012, p. 50.
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Un primer paso se dio con los cambios La radicación de los asuntos identifi-
que se realizaron a la legislación en cados como misionales (disciplinarios,
2011 y 2012 con el CPACA y el CGP. intervención y preventivos) orienta la
A pesar de ello el camino aún es largo. gestión de los asuntos al sistema de
Las autoridades judiciales y de control información misional (SIM).
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laboral inferior al 20%, solo reconocen Esta ardua actividad fue liderada por el
perjuicios morales a los parientes en Procurador Delegado para la Concilia-
primer grado de consanguinidad. ción Administrativa, Iván Gómez Lee, y
contó con la participación de 10 procu-
c) Asuntos correspondientes a las lla- radores judiciales y 70 apoderados, para
madas ejecuciones extrajudiciales por tratar la conciliación de 108 demandas
miembros de la fuerza pública, cuando potenciales.
hay sentencia penal o disciplinaria con-
denatoria ejecutoriada, o acogimiento a Sandra Parada fue la líder y coordinado-
sentencia anticipada. ra del grupo contencioso constitucional
del Ministerio de Defensa.
d) Casos en que se demuestren los ele-
mentos para deducir responsabilidad ob- Con este equipo especializado, en inter-
jetiva, por ejemplo, en accidentes aéreos. valos de veinte minutos, se adelantaron
audiencias de “conciliación pre-judicial”
e) La diferencia del 20% en el sueldo de planeadas previamente. Todos los ca-
los soldados voluntarios que pasaron a ser sos contaron con estudio del Comité
soldados profesionales. Mediante oficio de Conciliación y Defensa Judicial del
282 del pasado mes de febrero, que se Ministerio.
anexa, se exigió a esa Cartera dar cumpli-
miento a la Sentencia de Unificación de la Los asuntos objeto de acuerdos con-
Sección Segunda del Consejo de Estado, ciliatorios fueron los siguientes: i) el
proferida el 25 de agosto de 2016, respec- reconocimiento y pago de perjuicios
to al reconocimiento a estos soldados del ocasionados a uniformados en servicio
incremento adicional del 20% a su salario. militar obligatorio “conscriptos”, ii) el re-
ajuste de pensiones por invalidez según
f) Reajuste de pensiones de invalidez el IPC, y iii) el reajuste de la asignación
con IPC. básica 20% de soldados profesionales y
asuntos de derechos humanos.
Adicionalmente, el 13 de agosto de 2019
la Procuraduría General de la Nación rea- Un aspecto esencial de la jornada es la
lizó una jornada intensa, hasta finalizar el prevención del daño y el inicio de nue-
día de “Conciliación Oportuna y Garante vas medidas conciliatorias eficaces en
de Derechos” que promueve la efectivi- los juzgados administrativos, tribunales
dad de la justicia para los ciudadanos contenciosos y en el Consejo de Estado.
que presentan reclamaciones para de-
mandar al Ministerio de Defensa. 1.8.2. Min Educación – Fiduprevisora.
Fondo Nacional de Prestaciones
Al finalizar el día se obtuvo este balance, Sociales del Magisterio
2 centenares de apoderados atendidos,
se suscribieron acuerdos conciliatorios Advirtiendo, a través de los informes
por valor de $781.949.222, de preten- presentados por los Procuradores Judi-
siones estimadas inicialmente por los ciales adscritos a las secciones segun-
reclamantes en $2.100.000.000 aproxi- das de la jurisdicción de lo contencioso
madamente. administrativo, en concordancia con lo
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por uno posterior que tiene la vocación la precitada Ley 1955 de 2019, de tal
de cumplir el mismo cometido (solo que suerte que los títulos de tesorería TES
diferido a la etapa previa al pago) y de están permitiendo financiar las obliga-
paso contribuye al cumplimiento de los ciones que el FOMAG adeuda por con-
plazos previstos en la ley para el reco- cepto de sentencias y conciliaciones,
nocimiento y pago de la prestación, con pero también está solventando al menor
la consecuente mitigación del riesgo de costo posible – mediante ofertas de
generación de la mora y de la sanción pago a muy corto plazo – las sanciones
que de ella se deriva. moratorias que habiéndose generado
aún no han sido objeto de decisión ju-
Es así como a partir del trabajo efectua- dicial ni pagadas directamente en sede
do en mesa se ha disminuido conside- administrativa.
rablemente la mora en el pago de las
cesantías, hasta el punto que en el año 1.9 Innovación para la pandemia
2020, de los cerca de 35 mil trámites por el COVID -19
radicados a nivel nacional con corte
al 30 de mayo el 62% se cancelaron En las conciliaciones administrativas
oportunamente, en contraste con cifras que coordino, para evitar la parálisis,
de años anteriores en que solo el 20% descongestionar la justicia y darle con-
aproximadamente se cancelaban den- fianza a la ciudadanía, llevamos ya más
tro de los términos señalados en la ley, de 7.000 audiencias no presenciales
arrojando un avance en la defensa de desde el día 17 de marzo de 2020. Por
los derechos de los docentes y dismi- las Resoluciones 127 y 143 de 2020 que
nuyendo el impacto fiscal negativo para expidió el Dr. Fernando Carrillo Flórez
el patrimonio público. como PGN y según Decreto 491/2020
art. 9 norma que se coordinó muy bien
1.8.2.4 Financiación de los pasivos con el ejecutivo.
asociados a la sanción moratoria
Así, demostramos que con instituciones
La mora en el cumplimiento de senten- públicas inteligentes e innovadoras, no
cias y conciliaciones históricamente se interrumpimos la función pública, mien-
ha convertido en senda fuente de afec- tras superamos la crisis de salud.
tación del patrimonio público, pues de
un lado provoca incrementos exponen- En la emergencia somos miles de fun-
ciales del capital adeudado por cuenta cionarios públicos y abogados que con
de los intereses moratorios que en no computadores, en medio de la tristeza,
pocas oportunidades lo superan, y de por las víctimas, no abandonamos las
otro lado desestimula la celebración de esperanzas, ni bajamos la guardia, nos
acuerdos conciliatorios por el temor a su doblamos en trabajo para salir adelante
incumplimiento por parte de las entida-
des públicas. Pues bien, tan enquistado En el periodo de marzo al 24 de julio, los
tumor para las finanzas públicas parece procuradores judiciales administrativos
haber sido conjurado desde la mesa de del país han realizado 9047 audiencias
trabajo a través de iniciativas como la no presenciales a través de plataformas
que fue adoptada por el artículo 53 de virtuales.
50
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# Audiencias no presenciales.
% Participación
Departamentos (Marzo-julio 10 2020)
Subtotal Corte Junio 10
Antioquia 877 11,1%
Atlántico 392 4.9%
Bogotá D.C. 1766 22.3%
Bolívar 377 4.8%
Huila 308 3,9%
Santander 606 7.6%
Valle 610 7.7%
Del. de Conciliación Adtva 4 0,1%
Delegadas ante Consejo Estado 5 0,1%
TOTAL 7930 100,0%
51
Procuraduría General de la Nación
2. LA TRANSACCIÓN
MARCO LEGAL
Código Civil. Arts. 1625 (transacción como modo de extinción de las obligaciones), 2469 (definición de
la transacción) y 2483 (efectos de la transacción).
Ley 23 de 1991. Crea los mecanismos alternativos de solución de conflictos. Art. 75. (Posibilidad de
conciliar los asuntos susceptibles de transacción)
MARCO JURISPRUDENCIAL
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia 19 de mayo de 2005. Rad. 63001-23-31-000-
2002-00719-02. (Acción Popular) Dra. Giraldo
Consejo de Estado. Sección Primera. Sentencia de unificación 11 de octubre de 2018. Rad.
17001-23-33-000-2016-00440-01(AP)
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 16 de marzo de 1998. Exp. 11911. Dr. Gil
52
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MARCO JURISPRUDENCIAL
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 12 de agosto de 2019. Rad. 25000-23-26-000-
2002-01599-01 (38603). Dra. Adriana Marín
Consejo de Estado. Sección Tercera, Sentencia de fecha 8 de mayo de 2019, proferida por el
Consejo de Estado, Sección Tercera, Subsección “B”, radicado No. 25000-23-26-000-2000-
01946-02 (41868).
Corte Suprema de Justicia. Sentencia de 28 de marzo de 1931. Gaceta XXXVI, 302.
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil. Sentencia de 6 de mayo de 1966. Gaceta
Judicial T. LXV, 634 y XC, 67.
Corte Suprema de Justicia. Sentencia de 22 de marzo de 1949. Gaceta LXV, 634.
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil, sentencia del 6 de mayo de 1966.
41 Art. 2469. Código Civil. “La transacción es un con- 44 Consejo de Estado. Sección Primera. Sentencia de
trato en que las partes terminan extrajudicialmente unificación de 11 de octubre de 2018. Rad. 17001-
un litigio pendiente o precaven un litigio eventual. 23-33-000-2016-00440-01(AP)
53
Procuraduría General de la Nación
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Los mecanismos alternativos de solución de conflictos en Colombia + MASC
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55
Procuraduría General de la Nación
La definición del Código Civil ha sido Sobre este punto la Corte estableció: “El
objeto de varias críticas por considerarse artículo 2469 del Código Civil define la
incompleta. Esto por cuanto a penas transacción diciendo que es un contrato
“…toca dos aspectos esenciales de la en que las partes terminan extrajudicial-
transacción, o sea la existencia de un mente un litigio pendiente o precaven un
derecho que se disputa judicialmente o litigio eventual. Esta definición ha sido
pueda ser materia de confrontación liti- tildada de inexacta y deficiente, porque,
giosa futura y la intención o voluntad de de una parte, le asigna a la transacción
superar las diferencias sin necesidad de el carácter de contrato cuando por sí
decisión judicial. El tercer elemento, uni- sola no engendra obligaciones, y por-
versalmente aceptado por las legislacio- que, de otro lado, no alude al elemento
nes, se relaciona con las concesiones o de las concesiones recíprocas de las
sacrificios recíprocos. Ante la posibilidad partes que es característico de este
de una definición legal más exacta el Có- fenómeno y que lo distingue de otras
digo Civil Italiano habla de concesiones figuras jurídicas afines.”52. Esto quiere
reciprocas y de la novación del contra- decir que la transacción es un contrato
to.”48. Sobre este punto para Valencia en la medida en que involucre concesio-
Zea la definición de la Transacción del nes recíprocas de las partes, esto es un
Código Civil es defectuosa “…pues no elemento esencial del contrato53.
pone de presente el carácter bilateral del
contrato.”49. Este autor considera que la 51 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil.
definición de la normativa civil deja por Sentencia de 6 de mayo de 1966. Gaceta Judicial T.
LXV, 634 y XC, 67.
fuera un elemento esencial del contrato
que consiste en las concesiones recí- 52 De acuerdo con la Corte Suprema “…son tres los
elementos específicos de la transacción, a saber:
procas de las partes. Razón por la cual PRIMERO, la existencia de un derecho dudoso o
no es transacción el desistimiento de un de una relación jurídica incierta, aunque no esté en
litigio; SEGUNDO, la voluntad o intención de las
pleito o la renuncia de un derecho50. partes de mudar la relación jurídica dudosa por otra
relación cierta y firme; TERCERO, la eliminación
convencional de la incertidumbre mediante conce-
En relación con la crítica mencionada, siones recíprocas (Cas. civil diciembre 12 de 1938,
la Corte Suprema de Justicia también XLVII, 479-480; cas. junio 6 de 1939, XLVIII, 268).
Teniendo en cuenta estos elementos se ha definido
se pronunció y señaló que la definición con mayor exactitud la transacción expresando que
del Código Civil es inexacta y deficiente. es la convención en que las partes, sacrificando
parcialmente sus pretensiones, ponen término en
Esto por cuanto si bien le asigna a la forma extrajudicial a un litigio pendiente o precaven
transacción el carácter de un contrato, un litigio eventual. Cabe recordar además que,
como también lo ha dicho la Corte, la transacción
no alude al elemento de las concesiones suele presentarse combinada con otras figuras
recíprocas, lo cual la diferencia de otras jurídicas auxiliares y que no se la debe confundir
con fenómenos afines, tales como la renuncia de
un derecho, la aceptación de una demanda, el
desistimiento, la conciliación, la dación en pago, la
remisión de una deuda, el compromiso, y el laudo
48 Bonivento Fernández, José Alejandro. Op. cit., p. arbitral”. Corte Suprema de Justicia. Sala de Casa-
108. ción Civil. Sentencia de 6 de mayo de 1966. Gaceta
Judicial T. LXV, 634 y XC, 67.
49 Valencia Zea, Arturo. Derecho Civil. T. IV Contratos.
Editorial Temis. Bogotá, 1961, p. 251. 53 “Es de la esencia de la transacción el que haya con-
cesiones mutuas o recíprocas, mas no se requiere
50 Ibíd. que sean de igual valor.” Valencia Zea, Arturo. Op.
56
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54 Peláez Gutiérrez, Verónica. Alcance y límites de los 56 Art. 73. Ley 446 de 1998. “(…) La autoridad judi-
mecanismos alternativos de solución de conflictos cial improbará el acuerdo conciliatorio cuando no
en el derecho administrativo: conciliación, transac- se hayan presentado las pruebas necesarias para
ción y amigable composición. En: Las transforma- ello, sea violatorio de la ley o resulte lesivo para el
ciones de la administración pública y del derecho patrimonio público.
administrativo. T. III. Universidad Externado de
Colombia. Bogotá, 201, p. 240. 57 Bonivento Fernández, José Alejandro. Op. cit., p. 108.
57
Procuraduría General de la Nación
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MARCO LEGAL
Constitución Política. Art. 116
Ley 80 de 1993. Art 68. Parcialmente derogado por la Ley 1563 de 2012
Ley 472 de 1998. Pactos de cumplimiento
Decreto 4085 de 2011. Objetivos y la estructura de la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del
Estado y la mediación entre entidades públicas.
Ley 1563 de 2012. “Estatuto de Arbitraje Nacional e internacional” Arts. 59, 60 y 61
Ley 1682 de 2013. “Ley de infraestructura”. Art 14.
Ley 1742 de 2014. “Por la cual se adoptan medidas y disposiciones para los proyectos de
infraestructura de transporte, agua potable y saneamiento básico, y los demás sectores que
requieran expropiación en proyectos de inversión que adelante el Estado y se dictan otras
disposiciones”. Art. 2
Decreto 1069 de 2015. “Decreto Único Reglamentario del Sector Justicia y del Derecho”.
Decreto 2137 de 2015. “Por el cual se modifica la denominación del Capítulo 2 del Título 3 de
la Parte 2 del Libro 2 del Decreto 1069 de 2015, Único Reglamentario del Sector Justicia y del
Derecho, se crea una sección en el mismo y se adiciona otra”
MARCO JURISPRUDENCIAL
Corte Constitucional. Sentencia C-163 de 1999. Magistrado Ponente: Alejandro Martínez Caballero.
Corte Constitucional. Sentencia C-672 de 1999. Magistrado Ponente: Antonio Barrera Carbonell.
Corte Constitucional. Sentencia SU-091 de febrero 2 de 2000. Magistrado ponente: Dr. Álvaro Tafur Galvis.
Corte Constitucional. Sentencia C-1195 del 15 de noviembre de 2001. Magistrado ponente: Dr.
Manuel José Cepeda.
Corte Constitucional. Sentencia T-017 de 2005. Magistrado Ponente: Humberto Antonio Sierra Porto.
Corte Constitucional. Sentencia C-098 de 2001.
Corte Constitucional. Sentencia C-330 de 2012. Magistrado Ponente: Humberto Antonio Sierra
Porto.
Corte Constitucional. Sentencia C-1195 del 15 de noviembre de 2001. Magistrado ponente: Dr.
Manuel José Cepeda.
Consejo de Estado. Providencia de 26 de Febrero de 1998. Sala Contencioso Administrativo,
Sección Tercera. Expediente No. 11477. Magistrado ponente: Daniel Suárez Hernández.
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera. CP. Carlos Alberto
Zambrano Barrera. Radicación 2500023260002008 0014102.
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Subsección A.
Consejero Ponente: Hernán Andrade Rincón (E), concepto 15 de abril de 2015, Rad. 11001-03-26-
000-2010-00004-00 (38053).
Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil, Consejero Ponente: Enrique José Arboleda
Perdomo, 13 de agosto de 2009, Rad. 11001-03-06-000-2009-00033-00(1952).
Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil, Consejero Ponente: Óscar Darío Amaya
Navas, 12 de diciembre de 2017, Rad. 11001-03-06-000-2017-00071-00.
Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil, Consejero Ponente: Dr. Óscar Darío Amaya
Navas Concepto No. 00071 de 2017, de fecha 12 de diciembre de 2017, proferido por la, radicado
No.: 11001-03-06-000-2017-00071-00 (2338).
Consejo de Estado. Sección Tercera, Consejero Ponente: Enrique Gil Botero, 20 de octubre de
2014. Liquidación de contratos.
61
Procuraduría General de la Nación
65 Ibíd.
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63
Procuraduría General de la Nación
64
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65
Procuraduría General de la Nación
públicos del Estado, una forma de dar rrectivos que apruebe el juez popular68.
por terminada esa controversia es el Un medio muy eficaz son las medidas
pacto de cumplimiento o en su defecto, cautelares, es el caso del acuerdo adop-
posibles arreglos institucionales que mi- tado con la aceptación del juez popular
tigan los efectos de una futura condena en el caso de Ruta del Sol 2: un acuerdo
en la acción popular. La fuerza jurídica de interinstitucional para la eficiencia y las
la acción popular adquiere especial rele- mejores prácticas, con la colaboración
vancia para asegurar órdenes y medidas de la Procuraduría, y el cual sirvió para
en un contrato que fue mal estructurado proteger los bienes públicos hasta el final
o que esté en manos de los corruptos. En del proceso.
escritos académicos y la tesis doctoral
no ocupamos del principio de seguridad El caso es que el 26 de enero de 2017,
jurídica, como un parámetro indispensa- en ejercicio de sus funciones constitucio-
ble que permite preservar la buena fe con nales y legales, el Procurador General de
niveles de certeza y proporcionalidad al la Nación Fernando Carrillo presentó una
tomar medidas o correctivos contractua- acción popular ante el Tribunal Adminis-
les por la prevalencia del interés general trativo de Cundinamarca contra la Con-
y del patrimonio público. Todo esto para cesionaria Ruta del Sol S.A.S y el Inco,
garantizar la efectividad en la prestación hoy Agencia Nacional de Infraestructura
de los servicios públicos y proteger la (ANI), a la cual también fueron vinculados
ética y la legitimidad institucional. en forma directa y por disposición de la
autoridad judicial el señor Gabriel Ignacio
Los acuerdos que pueden surgir en una García Morales como gerente del Inco,
acción popular o los pactos de cumpli- hoy ANI; los ciudadanos brasileños que
miento se originan en las medidas que actuaron en nombre de Odebrecht: Luiz
imparta el juez popular para la devolu- Antonio Bueno Junior, Luiz Antonio Ma-
ción o restitución de recursos públicos meri y Luiz Eduardo da Rocha Suárez;
que hubieren sido entregados a servido- el entonces presidente de Corficolom-
res públicos o contratistas (por ejemplo, biana, José Elías Melo Acosta, y el señor
los desembolsos que se entregan a un Otto Nicolás Bula Bula.
contratista o a un concesionario para
la financiación de un proyecto de con- Dicha acción constitucional se instauró
cesión o los peajes que este recaude). con el fin de proteger los derechos e
También caben medidas que van desde intereses colectivos a la moralidad ad-
el proceso de selección, estructuración ministrativa, a la defensa del patrimonio
de nuevos procesos contractuales o fiscal y al acceso a los servicios públi-
proyectos, la estabilidad y sostenibilidad cos, los cuales habían sido vulnerados
o ante la liquidación del contrato celebra- con ocasión de la actividad contractual
do. El contrato puede ser materia de una desplegada en la adjudicación, celebra-
conciliación o de un arreglo en la etapa
de pacto de cumplimiento para realizar 68 Gómez Lee, Iván Darío. “La conciliación en el arbitraje.
Efectividad y seguridad jurídica”. Revista Arbitrio. Edi-
los acuerdos que permitan la ejecución ción: marzo de 2019. Centro de Arbitraje y Conciliación
del proyecto o del contrato con los co- de la Cámara de Comercio de Bogotá. pp.79-81.
66
Los mecanismos alternativos de solución de conflictos en Colombia + MASC
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69 Una acción popular de impacto social similar a la inmediata a la prórroga de un contrato que se pactó
expuesta en el ámbito regional, se presentó por la por Otrosí para extender sin ninguna justificación
Procuraduría General de la Nación en el Departa- un contrato de concesión de alumbrado público.
mento del Meta, en el 2019 y es materia de una Juzgado Segundo Administrativo del Circuito de
medida cautelar similar, que ordena la suspensión Villavicencio. Rad. 500013331002-2019-00392-00
67
Procuraduría General de la Nación
68
Los mecanismos alternativos de solución de conflictos en Colombia + MASC
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neral de la Nación. Ese acuerdo incluía de los pagos por kilómetro recorrido o
aspectos de administración del corredor pasajero transportado, dejando como
vial, de manejo y control de los recursos, resultado que se logre la sostenibilidad
mantenimiento preventivo del corredor del sistema.
vial, garantías a los trabajadores y a los
proveedores de buena fe. Otra consecuencia fue la disminución
cierta del contingente judicial como pro-
3.3.3 Para los SITP ducto del otrosí firmado, ya que en las
demandas existentes se disminuyeron
La actuación de la Procuraduría General las pretensiones por 656 mil millones de
de la Nación ha sido de importancia en la pesos de la siguiente forma: Consorcio
disminución de la litigiosidad arbitral que Express pasó de 660 mil millones a 33mil
se estaba presentando con los sistemas millones y la demanda de Etib pasó de
integrados de transporte público, Bogo- 44mil millones a 15 mil millones.
tá y Cali son grandes ejemplos de esto.
En el caso del sistema integrado de
En Bogotá, después de 7 meses de rea- transporte en la ciudad de Cali, gracias a
lizar mesas de trabajo con los diferentes la intervención de la Procuraduría Gene-
concesionarios operadores del Sistema ral de la Nación se llegó a la conciliación
Integrado de Transporte de Público, en medio de un tribunal arbitral con las
SITP, los cuales en su mayoría tenían concesionarias Blanco y Negro Masivo y
abiertas disputas arbitrales en contra de Empresa de Transporte Masivo ETM en
Transmilenio, se logró la firma del otro sí las cuales se evitó un pago por valor de
que modifica los contratos de concesión 367 mil millones de pesos y se reestruc-
entre el Distrito y los operadores, en el turaron técnica, legal y financieramente
cual se garantizó la continuidad en la los contratos. Esto permitió la normal
prestación del servicio a la ciudadanía y continuidad del sistema de transporte en
se subsanaron los puntos que eran tema la ciudad de Cali así como la adquisición
de litigio como la chatarrización, límite de nueva flota de buses. De igual forma
a la imposición de multas y el recálculo para Bogotá.
69
Procuraduría General de la Nación
4. EL ARBITRAJE
MARCO LEGAL
Constitución de Popayán de 1814. Art. 112 (juicios civiles)
Constitución de Cundinamarca de 1815. Art. 67
Constitución provisional de Antioquia de 1815: Arts. 1, 10
Constitución de 1886. Art. 60
Ley orgánica del poder judicial de 1825. Art. 162
Constitución de la República de Colombia de 1830. Art. 137
Constitución de la Nueva Granada de 1832. Art. 200
Constitución Política de 1991. Art. 116
Ley 105 de 1890. Título XIX, arts. 307 al 322
Ley 02 de 1938
Ley 04 de 1964. Art. 13
Decreto 2279 de 1989. Arts. 1-48
Decreto 2651 de 1991. Arts. 11-20
Ley 23 de 1991. Arts. 90-117
Ley 80 de 1993. Estatuto general de la contratación de la administración pública: Art. 68
Decreto 1818 de 1998. Arts. 115-222
Ley 446 de 1998. Arts. 111-129
Decreto 262 de 2000. Ley 270 de 1996: 8 y 13, Ley 1285 de 2009: 3 y 6
Ley 1437 de 2011. Arts. 104, 130, 149, 164 y 297
Ley 1563 de 2012. Estatuto de arbitraje nacional e internacional
Ley 1564 de 2012. Código general del proceso: Art. 45
Ley 1682 de 2013. Ley de infraestructura Art 14
Ley 1742 de 2014. Art. 2
Resolución 104 de 2017. por la cual se le asignan funciones a la procuraduría delegada para la
conciliación administrativa
MARCO JURISPRUDENCIAL
Corte Constitucional. Sentencia C-163 de 1999. Magistrado Ponente: Alejandro Martínez Caballero
Corte Constitucional. Sentencia C-672 de 1999. Magistrado Ponente: Antonio Barrera Carbonell
Corte Constitucional. Sentencia SU-091 de 2000. Magistrado Ponente: Dr. Álvaro Tafur Galvis.
Corte Constitucional. Sentencia C-1195 de 2001. Magistrado Ponente: Dr. Manuel José Cepeda.
Corte Constitucional. Sentencia C-060 de 2001. Magistrado Ponente: Carlos Gaviria Díaz.
Corte Constitucional. Sentencia C-098 de 2001. Magistrado Ponente: Martha victoria Sáchica.
Corte Constitucional. Sentencia T-017 de 2005. Magistrado Ponente: Humberto Antonio Sierra Porto.
70
Los mecanismos alternativos de solución de conflictos en Colombia + MASC
Estudios, Caracterización y Compilación normativa y jurisprudencial
MARCO JURISPRUDENCIAL
Corte Constitucional. Sentencia SU-174 de 2007. Magistrado Ponente: Manuel José Cepeda
Espinosa.
Corte Constitucional. Sentencia C-378 de 2008. Magistrado Ponente: Humberto Antonio Sierra Porto.
Corte Constitucional. Sentencia T-511 de 2011. Magistrado Ponente: Jorge Iván Palacio Palacio.
Corte Constitucional. Sentencia C-330 de 2012. Magistrado Ponente: Humberto Antonio Sierra Porto.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia del 26 de febrero de 1998. Sala Contencioso
Administrativo. Expediente No. 11477. Consejero Ponente: Daniel Suárez Hernández.
Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. 13 de agosto de 2009, Rad. 11001-03-06-000-
2009-00033-00(1952). Consejero Ponente: Enrique José Arboleda Perdomo.
Consejo de Estado. Sección Tercera, Sentencia del 7 de marzo de 2012, Rad 18013. Consejero
Ponente: Mauricio Fajardo Gómez.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sala de lo Contencioso Administrativo. 18 de abril de 2013.
Sentencia de unificación. Radicación 85001-23-31-000-1998-00135-01(17859). Consejero Ponente:
Carlos Alberto Zambrano Barrera.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia 2012-00071 de 30 de octubre de 2013. Radicación:
1100103226000201200071-00 (45.557). Consejero Ponente: Mauricio Fajardo Gómez.
Consejo de Estado. Sección Tercera, subsección A. Sala de lo Contencioso Administrativo. Concepto
15 de abril de 2015, Rad. 11001-03-26-000-2010-00004-00 (38053). Consejero Ponente: Hernán
Andrade Rincón (E).
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia del 27 de noviembre de 2017. Radicación: 11001-
03-26-000-2017-00122-00 (59913). Consejero Ponente: Jaime Orlando Santofimio Gamboa.
Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. 12 de diciembre de 2017. Concepto No. 00071
de 2017. Radicado No.: 11001-03-06-000-2017-00071-00 (2338). Consejero Ponente: Dr. Óscar
Darío Amaya Navas.
Consejo de Estado. Sección Tercera Sala Plena. Sentencia del 27 de febrero de 2020. Radicación:
205223211001-03-26-000-2018-00012-0060714. Consejero Ponente: María Adriana Marín.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sala de lo Contencioso Administrativo Radicación
2500023260002008 0014102. Consejero Ponente: Carlos Alberto Zambrano Barrera.
RECURSO DE ANULACIÓN
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 14 de diciembre de 2018. Exp. 62219.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 14 de diciembre de 2018. Exp. 61437ª.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 14 de diciembre de 2018. Exp. 61686.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 10 de diciembre de 2018. Exp. 61486ª.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 3 de diciembre de 2018. Exp. No. 61335.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 3 de diciembre de 2018. Exp. 61082.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 29 de noviembre de 2018. Exp. 61959.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 26 de noviembre de 2018. Exp. 58705.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 21 de noviembre de 2018. Exp. 61140.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 6 de noviembre de 2018. Exp. 61562.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 29 de octubre de 2018. Exp. 59166.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 1 de octubre de 2018. Exp. 61350ª.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 27 de septiembre de 2018. Exp. 61538ª.
71
Procuraduría General de la Nación
MARCO JURISPRUDENCIAL
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 20 de septiembre de 2018. Exp. 59374.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 7 de septiembre de 2018. Exp. 58647.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 30 de agosto de 2018. Exp. 56455.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 23 de agosto de 2018. Exp. No. 46992.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 9 de julio de 2018. Exp. 59216ª.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 9 de julio de 2018. Exp. 57593.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 9 de julio de 2018. Exp. 60056.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 14 de junio de 2018. Exp. 60045.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 24 de mayo de 2018. Exp. 60292.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 26 de abril de 2018. Exp. 58120.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 23 de abril de 2018. Exp. 60181.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 9 de abril de 2018. Exp. 59270.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 20 de marzo de 2018. Exp. 59836.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 20 de marzo de 2018. Exp. 60465.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 14 de marzo de 2018. Exp. 58227.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 1 de marzo de 2018. Exp. 60178.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 1 de marzo de 2018. Exp. 59630ª.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 7 de febrero de 2018. Exp. 60024.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 14 de febrero de 2018. Exp. 58663.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 1 de marzo de 2018. Rad.
11001032600020170059878.
BIBLIOGRAFÍA
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3
Respuestas
a la
Ciudadanía
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Así mismo, las partes por fuera del c) La conciliación extrajudicial cons-
proceso judicial ante una controversia tituye una actividad preventiva, en
pueden intentar la conciliación extraju- la medida en que busca la solución
dicial ante la Procuraduría General de la del conflicto antes de acudir a la vía
Nación como mecanismo alternativo de procesal, es decir a la jurisdicción
solución de conflictos. contencioso administrativo.
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79 Ver inciso 4 del artículo 35 de la Ley 640 de 2001. 80 Ver parágrafo 3 del artículo 1 de la Ley 640 de 2001.
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81 Ver artículo 6 del Decreto 1716 de 2009 incorporado 84 Ver artículo 164 del Código de procedimiento Admi-
en el artículo 2.2.4.3.1.1.6. del Decreto 1069 de 2015 nistrativo y de lo Contencioso Administrativo
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Procuraduría General de la Nación
de ellos, para que subsane la omisión 13885 (nulidad y restablecimiento del de-
dentro de los 5 días siguientes so pena recho), 14086 (reparación directa) y 14187
de ser declarada desistida y tenerla por
no presentada, de conformidad con lo 85 ARTÍCULO 138. NULIDAD Y RESTABLECIMIEN-
previsto en el parágrafo 3º del artículo 35 TO DEL DERECHO. Toda persona que se crea
lesionada en un derecho subjetivo amparado en
de la Ley 640 de 2001, modificado por el una norma jurídica, podrá pedir que se declare la
artículo 52 de la Ley 1395 de 2010. nulidad del acto administrativo particular, expreso
o presunto, y se le restablezca el derecho; también
podrá solicitar que se le repare el daño. La nulidad
12. ¿Quién debe hacer la procederá por las mismas causales establecidas en
el inciso segundo del artículo anterior.
citación a la audiencia?
Igualmente podrá pretenderse la nulidad del acto
administrativo general y pedirse el restablecimiento
La citación a la audiencia la hace el del derecho directamente violado por este al parti-
agente del Ministerio Público ante quien cular demandante o la reparación del daño causado
a dicho particular por el mismo, siempre y cuando
se realice el trámite. El agente del Minis- la demanda se presente en tiempo, esto es, dentro
terio Público al avocar el conocimiento de los cuatro (4) meses siguientes a su publicación.
Si existe un acto intermedio, de ejecución o cum-
de la solicitud de conciliación, admitirá plimiento del acto general, el término anterior se
el trámite conciliatorio si está ajustado a contará a partir de la notificación de aquel.
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19. ¿Cómo debe comunicarse Finalizado dicho término sin que se justi-
la citación a la audiencia de fique la inasistencia se entenderá que no
conciliación? existe ánimo conciliatorio, lo que se hará
constar expresamente por el agente del
La citación a la audiencia debe comuni- Ministerio Público, quien dará por ago-
carse a las partes por el medio que el tada la etapa conciliatoria y expedirá la
agente del Ministerio Público considere correspondiente constancia.
más expedito y eficaz (correo electróni-
co, teléfono, fax, telegrama), indicando 22. ¿Cuáles son las
brevemente el objeto de la conciliación consecuencias de la
e incluyendo la mención a las conse- inasistencia no justificada?
cuencias jurídicas de no comparecer a la
audiencia. 91 Si las partes o alguna de ellas no com-
parece a la audiencia de conciliación a la
20. ¿Qué ocurre ante la que fue citada y no justifica su inasisten-
imposibilidad justificada de cia dentro de los tres (3) días siguientes,
asistir a la audiencia en la su conducta podrá ser considerada
fecha programada? como indicio grave en contra de sus
pretensiones o de sus excepciones de
Cuando circunstancias constitutivas de mérito en un eventual proceso judicial
fuerza mayor impidan a alguno de los que verse sobre los mismos hechos.92
interesados acudir a la correspondiente
sesión, deberá informarlo así a más tar- Igualmente, cuando deba surtirse la con-
dar dentro de los tres (3) días siguientes ciliación extrajudicial en derecho como
a la fecha en que debía celebrarse la requisito de procedibilidad93 y se instaure
audiencia. la demanda judicial, el juez impondrá
91 Ver artículo 20 de la Ley 640 de 2001 en concor- 92 Ver artículo 22 de la ley 640 de 2001
dancia con el artículo 7 del Decreto 1716 de 2009
incorporado en el artículo 2.2.4.3.1.1.7. del Decreto 93 Ver parágrafo 1 del artículo 35 de la Ley 640 de
1069 de 2015. 2001,
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95 Ver Corte Constitucional, Sentencia C-111 de 1999. 96 Ver parágrafo 2 del artículo 1 de la Ley 640 de 2001
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4
Compilación
normativa en
conciliación
y arbitraje
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CONSTITUCIÓN POLÍTICA
Concordancias: Concordancias:
Constitución Política, ART. 13 Inc. 1º, Ley 270 de 1996; ART. 11. Ley 446 de
ART. 42. 1998; ART. 146; ART. 147.
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Comentarios:
Sentencia C-1195/01
La conciliación es un mecanismo de acceso a la administración de justicia. Como
mecanismo de acceso a la justicia, la conciliación constituye una oportunidad para
resolver de manera rápida un conflicto, a menores costos que la justicia formal.
Que es utilizado: uno procedimental y otro sustancial. En relación con su acepción
procedimental, la conciliación es “un mecanismo de resolución de conflictos a
través del cual, dos o más personas gestionan por sí mismas la solución de sus
diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y calificado, denominado conciliador.”
Según esta acepción, la conciliación es apenas una serie de pasos preestablecidos
que tiene por objeto eventual, no necesario la celebración de un acuerdo entre dos
o más personas. No obstante, el término conciliación también se refiere al acuerdo
al que se llega mediante la celebración del procedimiento conciliatorio. En este
segundo sentido sustancial, la conciliación se materializa en un acta que consigna
el acuerdo al que llegan las partes, certificado por el conciliador.
Sentencia C-834/13
“La exigencia de la audiencia de conciliación como requisito de procedibilidad es
un límite principalmente temporal para el acceso a la justicia del Estado, el cual
sólo impone a las partes esperar que llegue la fecha fijada para la audiencia de
conciliación, pero no las obliga a adoptar ninguna decisión dentro de esa audiencia:
“Las partes mantienen el control del proceso y de los resultados de la audiencia,
pueden fijar la duración de esa audiencia, pueden decidir si concilian o no, pueden
decidir autónomamente el grado de intervención del conciliador, cuyo papel se
puede limitar a certificar los resultados de esa audiencia, o llegar a tener un rol más
activo, facilitando la búsqueda de soluciones o proveyendo información experta
necesaria para aclarar los puntos de discusión o formulando propuestas. Este
límite temporal puede ser superado por voluntad de las partes, quienes durante los
primeros minutos de la audiencia de conciliación, por ejemplo, pueden manifestar
su decisión de no conciliar y acudir directamente a la jurisdicción.”
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Procuraduría General de la Nación
Sentencia C-417/02
CONCILIACIÓN- No establecimiento legal como requisito de procedibilidad
Obligatorio/CONCILIACIÓN-Inconstitucionalidad de obligación como requisito de
procedibilidad/CONCILIACIÓN-Obligación de intentarla antes de acudir a la justicia/
CONCILIACIÓN-Carácter consensual – “Es obvio que la ley no puede establecer
que la conciliación sea un requisito de procedibilidad, pues no puede el Estado
obligar a que los ciudadanos concilien a toda costa sus diferencias y lleguen a un
acuerdo para poder acudir a la justicia.
Una tal regulación sería incluso absurda, pues si las personas fueron forzadas a
llegar a un acuerdo, es obvio que ya no tiene sentido que acudan a la administración
de justicia pues el litigio estaría “resuelto”. La obligación de conciliar como requisito
de procedibilidad es inconstitucional, pues no sólo desnaturaliza el sentido de
este mecanismo de solución de los conflictos sino que obstaculiza el acceso a
la justicia por las personas. Sin embargo, otra cosa muy diferente es que la ley
obligue a que las partes intenten conciliar su conflicto antes de poder acudir a la
justicia. Esta exigencia no desnaturaliza la conciliación, que conserva su carácter
consensual, pues las personas pueden negarse a llegar a un acuerdo si éste no les
parece satisfactorio. Y una regulación de ese tipo tampoco obstaculiza el acceso
a la justicia pues, fracasado el intento de conciliación, las partes tienen derecho a
acudir al aparato judicial para resolver su litigio.”
Sentencia C-598/11
CONCILIACIÓN-Requisito de procedibilidad para el ejercicio de la justicia
Formal/MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS Finalidad.
“La Corte Constitucional ha tenido la oportunidad de pronunciarse sobre la exigencia
del agotamiento previo de mecanismos alternativos de resolución de conflictos como
requisito previo para acceder a la justicia formal, específicamente la conciliación. En
ese sentido, en la sentencia C-1195 de 2001 se declaró ajustado a la Constitución
el requisito que introdujo el legislador de 2001 a través de la Ley 640, según el
cual en los asuntos civiles, de familia y administrativos susceptibles de conciliación
debería intentarse ésta previamente, como un requisito de procedibilidad de la
acción correspondiente. La única materia en donde ésta no ha sido aceptada
como requisito de procedibilidad es en la laboral. Específicamente se señaló que
tal exigencia no era contraria al derecho que tiene toda persona de acceder a la
administración de justicia en los términos del artículo 229 constitucional, porque
agotada la etapa conciliatoria en la que las partes no están obligadas a llegar a un
acuerdo, se abre la posibilidad de acudir al juez de la causa, es decir, el derecho
de acceso a la administración de justicia no estaba restringido ni muchos anulado,
porque una vez agotada la etapa conciliatoria sin un acuerdo, la justicia formal
quedaba habilitada para decir. Sobre el particular se expresó: “… cuando la Carta
Política facultó al Congreso para regular los aspectos atinentes a los mecanismos
alternativos de solución de conflictos, también le confirió una libertad de regulación
que aquella potestad implica, de modo que el legislador es libre de establecer,
dentro de los parámetros que le impone el Ordenamiento Superior, los requisitos, las
exigencias y, en general, las características sustanciales a este tipo de mecanismos
de administración de justicia”. Bajo ese entendido se indicó que conciliación
prejudicial obligatoria buscaba entre otras cosas: (i) garantizar el acceso a la justicia;
(ii) promover la participación de los individuos en la solución de sus disputas;
(iii) estimular la convivencia pacífica; (iv) facilitar la solución de los conflictos
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Concordancias: DECRETA:
Decreto 1716 de 2009, ART. 2. Asuntos
susceptibles de conciliación extrajudicial Artículo 44. Procuradores judiciales
en materia de lo contencioso adminis- con funciones de intervención en los
trativo. Ley 1285 de 2009, ART. 13. procesos contencioso administrati-
vos. Los procuradores judiciales con
Artículo 57. Revocatoria directa. funciones de intervención en los proce-
Cuando medie acto administrativo de sos contencioso administrativos actuarán
carácter particular, podrá conciliarse so- ante los tribunales y los juzgados adminis-
bre los efectos económicos del mismo si trativos, ante los tribunales de arbitramen-
se da alguna de las causales del artículo to, cámaras de comercio y asociaciones
69 del Código Contencioso Administrati- profesionales gremiales que conozcan
vo, evento en el cual, una vez aprobada procesos contencioso administrativos y
la conciliación, se entenderá revocado el demás autoridades que señale la ley.
acto y sustituido por el acuerdo logrado.
Igualmente, intervienen en los procesos
Concordancias: de pérdida de investidura de los alcaldes,
Decreto 1716 de 2009, ART. 2. Asuntos diputados y concejales y promueven las
susceptibles de conciliación extrajudicial acciones de pérdida de investidura con-
en materia contencioso administrativa. forme a la ley.
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Artículo 5. Adiciónase el parágrafo del Artículo 1. Objeto. Las normas del
artículo 44 del Decreto-ley 262 de 2000, presente decreto se aplicarán a la con-
con los siguientes numerales, así: ciliación extrajudicial en asuntos de lo
contencioso administrativo.
4. Promover los acuerdos de concilia-
ción en todas las modalidades de Concordancias:
pretensión cuando sean procedentes Decreto Único Reglamentario 1069 de
de conformidad con el ordenamiento 2015. ART. 2.2.4.3.1.1.1.
jurídico vigente; y adelantar los pro-
cesos de validación y audiencias. Artículo 2. Asuntos susceptibles de
5. Propender por la reconsideración de conciliación extrajudicial en materia
los comités de conciliación si fuere contencioso administrativa. Podrán
necesario e intervenir en defensa de conciliar, total o parcialmente, las enti-
los acuerdos cuando fueren impug- dades públicas y las personas privadas
nados. que desempeñan funciones propias de
6. Compulsar las copias pertinentes y los distintos órganos del Estado, por
conducentes si hubiere lugar a de- conducto de apoderado, sobre los con-
terminar conductas disciplinables o flictos de carácter particular y contenido
responsabilidades fiscales o penales económico de los cuales pueda cono-
de los servidores públicos o de parti- cer la Jurisdicción de lo Contencioso
culares. Administrativo a través de las acciones
7. Diseñar y adelantar los programas previstas en los artículos 85, 86 y 87 del
correctivos a fin de prevenir situacio- Código Contencioso Administrativo o en
nes estructurales generadas por las las normas que los sustituyan.
administraciones públicas lesivas al
interés y el patrimonio público. Parágrafo 1. No son susceptibles de
8. Adelantar las campañas necesarias conciliación extrajudicial en asuntos de
para fortalecer el conocimiento de los lo contencioso administrativo:
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– Los asuntos que versen sobre conflic- Artículo 3°. Suspensión del término
tos de carácter tributario. de caducidad de la acción. La pre-
– Los asuntos que deban tramitarse sentación de la solicitud de conciliación
mediante el proceso ejecutivo de que extrajudicial ante los agentes del Minis-
trata el artículo 75 de la Ley 80 de terio Público suspende el término de
1993. prescripción o de caducidad, según el
– Los asuntos en los cuales la corres- caso, hasta:
pondiente acción haya caducado.
a) Que se logre el acuerdo conciliatorio, o
Parágrafo 2°. El conciliador velará por- b) Se expidan las constancias a que se
que no se menoscaben los derechos refiere el artículo 2° de la Ley 640 de
ciertos e indiscutibles, así como los de- 2001, o
rechos mínimos e intransigibles. c) Se venza el término de tres (3) meses
contados a partir de la presentación
Parágrafo 3°. Cuando la acción que de la solicitud; lo que ocurra primero.
eventualmente se llegare a interponer
fuere la de nulidad y restablecimiento En caso de que el acuerdo conciliatorio
de derecho, la conciliación extrajudicial sea improbado por el juez o magistrado,
sólo tendrá lugar cuando no procedan el término de caducidad suspendido
recursos en vía gubernativa o cuando con la presentación de la solicitud de
esta estuviere debidamente agotada, lo conciliación se reanudará a partir del día
cual deberá acreditarse, en legal forma, hábil siguiente al de la ejecutoria de la
ante el conciliador. providencia correspondiente.
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mediante escrito al que deberá acompa- que los hayan expedido o por sus inme-
ñarse copia de la providencia que haya diatos superiores jerárquicos o funciona-
negado el recurso. les, de oficio o a solicitud de parte, en
cualquiera de los siguientes casos:
De este recurso se podrá hacer uso den-
tro de los cinco (5) días siguientes a la 1. Cuando sea manifiesta su oposición
notificación de la decisión. a la Constitución Política o a la ley.
2. Cuando no estén conformes con el
Recibido el escrito, el superior ordenará interés público o social, o atenten
inmediatamente la remisión del expe- contra él.
diente, y decidirá lo que sea del caso. 3. Cuando con ellos se cause agravio
injustificado a una persona.
Artículo 87. Firmeza de los actos ad-
ministrativos. Los actos administrativos Artículo 94. Improcedencia. La revoca-
quedarán en firme: ción directa de los actos administrativos
a solicitud de parte no procederá por la
1. Cuando contra ellos no proceda nin- causal del numeral 1 del artículo anterior,
gún recurso, desde el día siguiente al cuando el peticionario haya interpuesto
de su notificación, comunicación o los recursos de que dichos actos sean
publicación según el caso. susceptibles, ni en relación con los cua-
2. Desde el día siguiente a la publica- les haya operado la caducidad para su
ción, comunicación o notificación de control judicial.
la decisión sobre los recursos inter-
puestos. Artículo 95. Oportunidad. La revocación
3. Desde el día siguiente al del venci- directa de los actos administrativos podrá
miento del término para interponer cumplirse aun cuando se haya acudido
los recursos, si estos no fueron in- ante la Jurisdicción de lo Contencioso
terpuestos, o se hubiere renunciado Administrativo, siempre que no se haya
expresamente a ellos. notificado auto admisorio de la demanda.
4. Desde el día siguiente al de la noti-
ficación de la aceptación del desisti- Las solicitudes de revocación directa
miento de los recursos. deberán ser resueltas por la autoridad
5. Desde el día siguiente al de la proto- competente dentro de los dos (2) meses
colización a que alude el artículo 85 siguientes a la presentación de la solicitud.
para el silencio administrativo positi-
vo. Contra la decisión que resuelve la soli-
citud de revocación directa no procede
Concordancias: recurso.
Ley 1437 de 2011, ART. 74, recursos
contra los actos administrativos, ART. Parágrafo. No obstante, en el curso de
96, efectos. un proceso judicial, hasta antes de que
se profiera sentencia de segunda instan-
Artículo 93. Causales de revocación. cia, de oficio o a petición del interesado
Los actos administrativos deberán ser o del Ministerio Público, las autoridades
revocados por las mismas autoridades demandadas podrán formular oferta de
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sable para hacerla efectiva, cesará la beneficiario, dentro de los cinco (5)
causación de intereses desde entonces días siguientes a la recepción de los
hasta cuando se presente la solicitud. recursos.
4. Las sumas de dinero reconocidas en
En asuntos de carácter laboral, cuando providencias que impongan o liqui-
se condene al reintegro, si dentro del den una condena o que aprueben
término de tres (3) meses siguientes a una conciliación, devengarán inte-
la ejecutoria de la providencia que así reses moratorios a una tasa equiva-
lo disponga, este no pudiere llevarse a lente al DTF desde su ejecutoria. No
cabo por causas imputables al interesa- obstante, una vez vencido el término
do, en adelante cesará la causación de de los diez (10) meses de que trata
emolumentos de todo tipo. el inciso segundo del artículo 192 de
este Código o el de los cinco (5) días
El incumplimiento por parte de las autori- establecidos en el numeral anterior,
dades de las disposiciones relacionadas lo que ocurra primero, sin que la
con el reconocimiento y pago de crédi- entidad obligada hubiese realizado el
tos judicialmente reconocidos acarreará pago efectivo del crédito judicialmen-
las sanciones penales, disciplinarias, te reconocido, las cantidades líquidas
fiscales y patrimoniales a que haya lugar. adeudadas causarán un interés mo-
ratoria a la tasa comercial.
Ejecutoriada la sentencia, para su cum- La ordenación del gasto y la verifica-
plimiento, la Secretaría remitirá los oficios ción de requisitos de los beneficia-
correspondientes. rios, radica exclusivamente en cada
una de las entidades, sin que impli-
Artículo 195. Trámite para el pago de que responsabilidad alguna para las
condenas o conciliaciones. El trámite demás entidades que participan en
de pago de condenas y conciliaciones se el proceso de pago de las sentencias
sujetará a las siguientes reglas: o conciliaciones, ni para el Fondo
de Contingencias. En todo caso, las
1. Ejecutoriada la providencia que im- acciones de repetición a que haya lu-
ponga una condena o apruebe una gar con ocasión de los pagos que se
conciliación cuya contingencia haya realicen con cargo al Fondo de Con-
sido provisionada en el Fondo de tingencias, deberán ser adelantadas
Contingencias, la entidad obligada, por la entidad condenada.
en un plazo máximo de diez (10) días,
requerirá al Fondo el giro de los recur- Parágrafo 1º. El Gobierno Nacional
sos para el respectivo pago. reglamentará el procedimiento necesario
2. El Fondo adelantará los trámites con el fin de que se cumplan los términos
correspondientes para girar los recur- para el pago efectivo a los beneficiarios.
sos a la entidad obligada en el menor El incumplimiento a las disposiciones
tiempo posible, respetando el orden relacionadas con el reconocimiento de
de radicación de los requerimientos a créditos judicialmente reconocidos y con
que se refiere el numeral anterior. el cumplimiento de la totalidad de los re-
3. La entidad obligada deberá realizar quisitos acarreará las sanciones penales,
el pago efectivo de la condena al disciplinarias y fiscales a que haya lugar.
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Parágrafo 2º. El monto asignado para terio público. El Ministerio Público está
sentencias y conciliaciones no se puede facultado para actuar como demandante
trasladar a otros rubros, y en todo caso o como sujeto procesal especial y podrá
serán inembargables, así como los re- intervenir en todos los procesos e inci-
cursos del Fondo de Contingencias. La dentes que se adelanten ante la Jurisdic-
orden de embargo de estos recursos ción de lo Contencioso Administrativo en
será falta disciplinaria. defensa del orden jurídico, del patrimo-
nio público y de los derechos y garantías
Concordancias: fundamentales.
Ley 1437 de 2011, ART. 53, pagos de
sentencias y conciliaciones en mora. En los procesos ejecutivos se notificará
personalmente al Ministerio Público el
Artículo 300. Intervención del minis- mandamiento de pago, la sentencia y el
terio público. El Procurador General de primer auto en la segunda instancia.
la Nación intervendrá ante la Jurisdicción
de lo Contencioso Administrativo direc- Además tendrá las siguientes atribucio-
tamente o: nes especiales:
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cientos salarios mínimos legales men- ante los jueces. El pacto arbitral puede
suales vigentes (400 smlmv) y de menor consistir en un compromiso o en una
cuantía, los demás. cláusula compromisoria.
Comentarios
Este artículo estipula la forma en la cual las partes en un contrato a través de un ne-
gocio jurídico, determinan voluntariamente que para la solución de los conflictos que
se puedan llegar a generar en el desarrollo de la actividad contractual se someta a
arbitraje la solución del mismo.
Este negocio jurídico tiene desarrollo a través de un compromiso o una cláusula
compromisoria (artículo 4 Ley 1562 de 2012) que se puede pactar en el mismo
contrato o en documento separado, por el cual las partes renuncian a hacer valer
sus pretensiones ante un juez para hacerlo así frente a unos particulares investidos
con la función de administrar justicia (artículo 116 Constitución Política) denomina-
dos árbitros.
De lo anterior se desprende que el pacto arbitral que se desarrolla a través de
la cláusula compromisoria goza de solemnidad ya que se requiere que esta este
estipulada en el contrato o en un documento separado. Esta solemnidad se ve
más aún en los contratos estatales en donde los mismos deben constar por escrito
como lo ha dicho el Consejo de Estado: “Adicionalmente, es indispensable recordar
que, según el artículo 39 (primer inciso) de la Ley 80 de 1993, “Los contratos que
celebren las entidades estatales constarán por escrito”, y que, conforme al artículo
41 ibídem (primer inciso), “Los contratos del Estado se perfeccionan cuando se
logra acuerdo sobre el objeto y éste se eleve a escrito”, de donde resulta obvio que
el pacto arbitral (cláusula compromisoria o compromiso) se solemniza y nace a la
vida jurídica cuando conste por escrito, formalidad ésta que impide, como es lógico,
que las partes puedan válidamente modificarlo o dejarlo sin efecto de manera tácita,
so pena de contrariar el ordenamiento jurídico.
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Bajo esta óptica y dado que el contrato estatal se perfecciona mediante escrito,
es evidente que cualquier modificación que se le haga debe constar, igualmente,
por escrito, exigencia que, como es obvio, la deben observar, también, quienes
pretendan modificar o dejar sin efecto un pacto arbitral, teniendo en cuenta que
“en derecho las cosas se deshacen como se hacen”. (Consejo de Estado Sección
Tercera, sentencia de 18 de abril de 2013.).
La voluntariedad estipulada por el pacto arbitral enmarca no solo el sometimiento de
las controversias a la justicia arbitral, sino que también enmarca la materia que va a
ser tratada por los árbitros, al respecto la Corte Constitucional en sentencias SU-174
de 2007 y T-511 de 2011 establece: “Una consecuencia trascendental del principio
de voluntariedad del arbitramento es el carácter transitorio y limitado de las funciones
jurisdiccionales conferidas a los árbitros. En efecto, la competencia de los árbitros está
estrictamente limitada a la materia que las partes hayan acordado someter a decisión
del Tribunal de Arbitramento. De ese modo, una vez se resuelve la controversia, los
árbitros pierden sus facultades para impartir justicia, ya que desaparece la razón de
ser de su habilitación”.
La autonomía de la voluntad en el pacto arbitral como fuente del mismo es tratada tam-
bién por la doctrina, al respecto Edgar Ramírez Baquero en su artículo “La naturaleza
jurídica del pacto arbitral” escrito dentro de la publicación sobre la práctica del litigio
arbitral de la Cámara de comercio de Bogotá habla que “La postura contractualista
sobre el pacto arbitral utiliza como piedra angular el hecho de que este emerge de un
acuerdo de voluntades ajustado en orden a que un diferendo de intereses patrimonia-
les actual o eventual se ventile ante un tribunal arbitral, declinando con ello la asistencia
de los jueces estatales”.
Bajo esta óptica y dado que el contrato estatal se perfecciona mediante escrito,
es evidente que cualquier modificación que se le haga debe constar, igualmente,
por escrito, exigencia que, como es obvio, la deben observar, también, quienes
pretendan modificar o dejar sin efecto un pacto arbitral, teniendo en cuenta que
“en derecho las cosas se deshacen como se hacen”. (Consejo de Estado Sección
Tercera, sentencia de 18 de abril de 2013.).
La voluntariedad estipulada por el pacto arbitral enmarca no solo el sometimiento de
las controversias a la justicia arbitral, sino que también enmarca la materia que va a
ser tratada por los árbitros, al respecto la Corte Constitucional en sentencias SU-174
de 2007 y T-511 de 2011 establece: “Una consecuencia trascendental del principio
de voluntariedad del arbitramento es el carácter transitorio y limitado de las funciones
jurisdiccionales conferidas a los árbitros. En efecto, la competencia de los árbitros está
estrictamente limitada a la materia que las partes hayan acordado someter a decisión
del Tribunal de Arbitramento. De ese modo, una vez se resuelve la controversia, los
árbitros pierden sus facultades para impartir justicia, ya que desaparece la razón de
ser de su habilitación”.
La autonomía de la voluntad en el pacto arbitral como fuente del mismo es tratada tam-
bién por la doctrina, al respecto Edgar Ramírez Baquero en su artículo “La naturaleza
jurídica del pacto arbitral” escrito dentro de la publicación sobre la práctica del litigio
arbitral de la Cámara de comercio de Bogotá habla que “La postura contractualista
sobre el pacto arbitral utiliza como piedra angular el hecho de que este emerge de un
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Procuraduría General de la Nación
Concordancias: Concordancias:
Ley 1682 de 2013. Arts. 13 y 14. Ley Constitución Política. Art. 116. Ley 80
1564 de 2012 Código General del de 1993. Art 68. Código Civil. Art. 1602.
proceso. Art. 90. Ley 270 de 1996. Art Ley 270 de 1996. Art 8.
8. Código Civil. Art. 1602.
Artículo 5. Autonomía de la Cláusula
Artículo. 4 Clausula Compromisoria. Compromisoria. La inexistencia, inefica-
La cláusula compromisoria, podrá for- cia o invalidez del contrato no afecta la
mar parte de un contrato o constar en cláusula compromisoria. En consecuencia,
documento separado inequívocamente podrán someterse a arbitraje las contro-
referido a él. versias en las que se debata la existencia,
eficacia o validez del contrato y la decisión
La cláusula compromisoria que se pacte del tribunal será conducente aunque el
en documento separado del contrato, contrato sea inexistente, ineficaz o inválido.
para producir efectos jurídicos deberá
expresar el nombre de las partes e in- La cesión de un contrato que contenga
dicar en forma precisa el contrato a que pacto arbitral, comporta la cesión de la
se refiere. cláusula compromisoria.
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Artículo 12. Iniciación Del Proceso Arbi- Sin perjuicio de lo que resuelva el laudo
tral. El proceso arbitral comenzará con la sobre costas, el amparado quedará
presentación de la demanda, que deberá exonerado del pago de los honorarios
reunir todos los requisitos exigidos por el y gastos del tribunal arbitral, sin que le
Código de Procedimiento Civil, acompa- corresponda a su contraparte sufragar lo
ñada del pacto arbitral y dirigida al centro que al amparado le hubiese correspon-
de arbitraje acordado por las partes. En su dido pagar.
defecto, a uno del lugar del domicilio de la
demandada, y si esta fuere plural, en el de Concordancias:
cualquiera de sus integrantes. El centro de Ley 1564 de 2012 Código General del
arbitraje que no fuere competente, remitirá proceso. Art 151
la demanda al que lo fuere. Los conflictos
de competencia que se susciten entre Artículo 14. Integración Del Tribunal
centros de arbitraje serán resueltos por el Arbitral. Para la integración del tribunal
Ministerio de Justicia y del Derecho. se procederá así:
Si no hubiere centro de arbitraje en el do- 1. Si las partes han designado los árbi-
micilio acordado o en el del domicilio del tros, pero no consta su aceptación,
demandado, la solicitud de convocatoria el director del centro de arbitraje los
se presentará en el centro de arbitraje citará por el medio que considere
más cercano. más expedito y eficaz, para que se
pronuncien en el término de cinco (5)
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Artículo 15. Deber de Información. En todo caso, a lo largo del proceso, los
La persona a quien se comunique su árbitros y los secretarios deberán revelar
nombramiento como árbitro o como sin demora cualquiera circunstancia
secretario deberá informar, al aceptar, si sobrevenida, que pudiere generar en las
coincide o ha coincidido con alguna de partes dudas sobre su imparcialidad e
las partes o sus apoderados en otros independencia. Si cualquiera de estas
procesos arbitrales o judiciales, trámites considera que tal circunstancia afecta la
administrativos o cualquier otro asunto imparcialidad o independencia del árbitro,
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Procuraduría General de la Nación
los demás árbitros decidirán sobre su Artículo 17. Trámite de los Impedi-
separación o continuidad, y si no hubiere mentos y las Recusaciones. El árbitro
acuerdo entre aquellos, o se tratare de que se declare impedido cesará inme-
árbitro único o de la mayoría o de todos, diatamente en sus funciones y lo comu-
decidirá el juez civil del circuito del lugar nicará a quien o quienes lo designaron,
en donde funcione el tribunal de arbitraje. para que procedan a reemplazado.
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Comentarios
Este artículo desarrolla el principio de competencia que no es otra cosa distinta a
señalar que son los árbitros quienes en última instancia tienen la posibilidad de de-
clararse competentes o incompetentes para conocer del asunto, ello no significa que
sea una decisión contra la que no procede recurso alguno, claramente esta es una de
las causales de anulación que ha previsto este mismo estatuto.Pero si es importante
señalar que la decisión de avocar el conocimiento y prevalece sobre los procesos
que se encontraren en curso, de forma tal que si una de las partes le presenta al juez
de conocimiento a excepción de compromiso o clausula compromisoria, este debe
remitir el asunto en estado en que se encuentre al tribunal arbitral para conocer del
mismo. Algunas tesis respecto a la presentación o no de la excepción han indicado
que cuando ello no ocurre las partes o mejor la parte que no ha optado por este
medio de defensa al interior del proceso, renuncia al contenido de la cláusula o pacto.
Frente al tema en comento, la doctrina ha manifestado: “Por el contrario, cuando a
pesar de que exista un pacto arbitral, ninguna de las partes lo invoca, en principio
el proceso debe continuar ante el juez. En estos casos se entiende que existe una
renuncia al pacto arbitral en el caso concreto (artículo 21 de la ley). En este punto
la ley consagró la jurisprudencia tradicional, la cual por lo demás es congruente con
lo que dispone la Convención de Nueva York sobre el reconocimiento y ejecución
de las sentencias arbitrales extranjeras de 1958, la que si bien no se aplica al arbi-
traje doméstico en todo caso suministra un criterio técnico sobre el punto. Como la
renuncia se entiende hecha para el caso concreto, si posteriormente se inicia otro
proceso entre las partes, podrá invocarse el pacto arbitral.104 Para determinar cuál
es el caso concreto deberá partirse de los tres elementos que de acuerdo con el
Código General del Proceso permiten identificar la existencia de la cosa juzgada, esto
es, que se trate del mismo objeto, la misma causa e identidad jurídica de partes. Por
consiguiente, si en la controversia que se plantea no existe dicha identidad con la litis
que se sometió a los jueces permanentes, será aplicable el pacto arbitral.
Si bien el Consejo de Estado105 había acogido la misma tesis de la Corte Suprema
de Justicia, en el sentido que la no invocación del pacto implica la renuncia al mismo,
recientemente la modificó y ha sostenido para casos sujetos a la legislación anterior
a la Ley 1563 de 2012, que el hecho de que una parte no haya invocado el pacto
arbitral no permite concluir que el mismo deja de producir efectos.
A tal efecto, el Consejo de Estado se fundó en varias consideraciones106: de una
parte en que los contratos estatales son solemnes, por lo que no es posible modificar
el pacto arbitral por el sólo hecho de que una de las partes no invoque el pacto, y
de otro lado, en el principio de planeación, que impide hacer cesar los efectos del
pacto por el sólo hecho de no invocarlo, pues en virtud del mencionado principio las
decisiones de contratación debe ser analizadas y evaluadas por la entidad. Adicio-
nalmente el Consejo de Estado invocó el principio del paralelismo de formas, es decir
que las cosas se deshacen como se hacen, sin embargo, este principio es discutido
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Artículo 30. Primera Audiencia de Trámite. Una vez consignada la totalidad de los
honorarios y gastos, el tribunal arbitral celebrará la primera audiencia de trámite con
la asistencia de todos sus miembros, en la cual resolverá sobre su propia competen-
cia para decidir de fondo la controversia mediante auto que solo es susceptible de
recurso de reposición. Si decidiere que no es competente para conocer de ninguna
de las pretensiones de la demanda y la reconvención, se extinguirán los efectos del
pacto arbitral para el caso concreto, y se devolverá a las partes, tanto la porción de
gastos no utilizada, como los honorarios recibidos. En este caso, para conservar los
efectos derivados de la presentación de la demanda ante el centro de arbitraje, el
demandante tendrá un término de veinte (20) días hábiles para instaurar la demanda
ante el juez competente.
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bién podrán tener como objeto recaudar 2. Por voluntad de las partes.
elementos de prueba que pudiesen ser
relevantes y pertinentes para la contro- 3. Cuando el litisconsorte necesario que
versia. no suscribió el pacto arbitral no sea no-
tificado o no adhiera oportunamente al
Quien ejerza funciones jurisdiccionales, pacto arbitral.
podrá decretar medidas cautelares para
este propósito en los procesos someti- 4. Por la expiración del término fijado
dos a su conocimiento, sean o no proce- para el proceso o el de su prórroga.
sos arbitrales.
5. Por la ejecutoria del laudo o, en su
Concordancias: caso, de la providencia que resuelva
Ley 1564 de 2012 Código General del sobre la aclaración, corrección o adición.
proceso. Arts. 588, 589, 590. Ley 1437
de 2011. Art 229, 230. 6. Por la interposición del recurso de
anulación, sin menoscabo de la compe-
Artículo 33. Audiencias de Alegatos y tencia del tribunal arbitral para la susten-
de Laudo. Concluida la instrucción del tación del recurso.
proceso, el tribunal oirá en audiencia las
alegaciones de las partes por un espacio Artículo 36. Integración del Contra-
máximo de una hora cada cual, sin que dictorio. Cuando por la naturaleza de la
interese el número de sus integrantes. relación jurídica debatida en el proceso,
En el curso de la audiencia, las partes el laudo haya de generar efectos de cosa
podrán entregar sus alegaciones por es- juzgada para personas que no estipula-
crito. A continuación el tribunal señalará ron el pacto arbitral, el tribunal ordenará
día y hora para audiencia de laudo, en la la citación personal de todas ellas para
que se dará lectura a la parte resolutiva que manifiesten si adhieren o no al pacto.
de este. La notificación personal de la providencia
que así lo ordene, se llevará a cabo den-
Artículo 34. Inasistencia de los Ár- tro de los diez (10) días siguientes a la
bitros. El árbitro que deje de asistir fecha de su decreto.
por dos (2) veces a las audiencias sin
justificación, o en tres (3) ocasiones con Los citados manifestarán expresa-
excusa justificada, quedará, sin más, re- mente su decisión de adherir al pacto
levado del cargo. Los árbitros restantes arbitral dentro de los cinco (5) días
darán aviso a quien lo designó para que siguientes. De no hacerlo, el tribunal
proceda a su reemplazo. declarará extinguidos los efectos del
compromiso o de la cláusula compro-
Artículo 35. Cesación de Funciones misoria para dicha controversia. Igual
del Tribunal. El tribunal cesará en sus pronunciamiento se hará cuando no se
funciones: logre notificar a los citados. En la mis-
ma providencia en la que se declaren
1. Cuando no se haga oportunamente extinguidos los efectos del pacto arbi-
la consignación de gastos y honorarios tral, los árbitros ordenarán el reintegro
prevista en la presente ley. a las partes de la totalidad de los ho-
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Artículo 38. Adopción del Laudo Ar- videncia que resuelva sobre su aclara-
bitral. El laudo se acordará por mayoría ción, corrección o adición. Por secretaría
de votos y será firmado por todos los ár- del tribunal se correrá traslado a la otra
bitros, incluso por quien hubiere salvado parte por quince (15) días sin necesidad
el voto. de auto que lo ordene. Vencido aquel,
dentro de los cinco (5) días siguientes, el
La falta de firma de alguno de los árbitros secretario del tribunal enviará los escri-
no afecta la validez del laudo. tos presentados junto con el expediente
a la autoridad judicial competente para
El árbitro disidente expresará por escrito conocer del recurso.
los motivos de su discrepancia, el mismo
día en que se profiera el laudo.
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Procuraduría General de la Nación
Comentarios
Esta norma regula lo relacionado con el recurso extraordinario de anulación de los
laudos arbitrales. El Consejo de Estado ha señalado que el recurso extraordinario
de anulación de laudos arbitrales refiere a la incolumidad del principio de legalidad
en el procedimiento arbitral, lo que comporta que el estudio que adelanta el juez
de lo contencioso administrativo se ajusta, con exclusividad, a errores o vicios in
procedendo en los cuales haya podido incurrir el juez arbitral y, solo de manera ex-
cepcional, por vicios de fondo o in judicando. (Consejo de Estado. Sección Tercera.
Sentencia de 27 de mayo de 2004. Exp. 25156)
La jurisprudencia también ha precisado que el recurso extraordinario de anulación
es de naturaleza excepcional, restrictivo y extraordinario. A su vez, se encuentra
sometido al principio dispositivo, por lo cual no puede ser una instancia adicional
dentro del proceso. (Consejo de Estado, Sección Tercera. Sentencia de 15 de
mayo de 1992. Exp. 5326).
El carácter extraordinario del recurso pudo ser objeto de verificación a partir de una
búsqueda en el sistema de relatoría del Consejo de Estado durante el periodo com-
prendido entre enero de 2018 y octubre de 2019. El resultado fue que la Sección
Tercera profirió 60 sentencias mediante las cuales resolvió recursos extraordinarios
de anulación presentados en contra de laudos arbitrales.
De las 36 sentencias proferidas durante el 2018, en 33 se declaró infundado el
recurso de anulación propuesto En tan solo una de las providencias se declaró
parcialmente la anulación de algunos apartes de la parte resolutiva del laudo y en
dos casos se declaró la anulación total de la parte resolutiva del laudo.
De las 24 sentencias proferidas durante el 2019, en 21 casos se declaró infundado
el recurso de anulación propuesto. En dos de las providencias se declaró parcial-
mente la anulación de algunos apartes de la parte resolutiva de los laudos y en un
solo caso se declaró la anulación total de la parte resolutiva del laudo.
Es claro que existe una línea jurisprudencial en la cual la anulación de laudos arbitra-
les por el Consejo de Estado es poco frecuente y en efecto es extraordinaria. Esto
resulta armónico con lo expuesto por ese alto tribunal en cuanto a la naturaleza del
recurso de anulación, la cual es de carácter restrictiva, extraordinaria y excepcional.
Un tema que merece una especial mención es el relacionado con la tutela contra
laudos arbitrales. Sobre este punto la Corte Constitucional se ha pronunciado en
sede de acciones de tutela. Tres providencias de unificación han sido proferidas
por la Corte sobre la materia. La primera es la SU-174 de 2007 en la cual se
establecieron cuatro elementos que resaltan el carácter excepcional de la acción de
tutela contra laudos arbitrales. Tales elementos son: “(1) un respeto por el margen
de decisión autónoma de los árbitros, que no ha de ser invadido por el juez de tutela
e impide a éste pronunciarse sobre el fondo del asunto sometido a arbitramento; (2)
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Comentarios
Este artículo prevé las causales del recurso extraordinario de anulación. A conti-
nuación se hacen algunos comentarios sobre las causales que son utilizadas con
mayor frecuencia por las partes para solicitar la anulación de los laudos arbitrales,
es decir, las previstas en los numerales 2, 3, 5, 7, 8 y 9.
Caducidad de la acción, falta de jurisdicción o de competencia (Num 2). Sobre
esta causal el Consejo de Estado ha señalado que el recurrente deberá acreditar:
i) que se opuso expresamente a la existencia del pacto arbitral en los eventos en
que esta causal es alegada en los términos del parágrafo del artículo 3 de la Ley
1563 de 2012; y, ii) que interpuso recurso de reposición contra el auto mediante
el cual dicho Tribunal se declaró competente (requisito de procedibilidad). (Consejo
de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 13 de abril de 2016. Exp. 54405). El
Tribunal Arbitral carecerá de jurisdicción en aquellos eventos en los cuales una de
las partes del proceso no suscribió el pacto arbitral o cuando el asunto o materia
que se somete a la decisión de los árbitros no es de aquellos que la Constitución
Política o la ley autorizan para que sean resueltos en sede de arbitral. El Tribunal de
Arbitramiento carecerá de competencia cuando se pronuncie sobre algún asunto
que por voluntad de las partes no se encontraba sometido a su decisión.
En lo que concierne a la caducidad de la acción, el Consejo de Estado precisó
que al tratarse de controversias en las que se encuentre de por medio un contrato
estatal debe darse aplicación a las normas que regulan los términos de caducidad
del medio de control de controversias contractuales, sin que haya lugar a establecer
diferencia por causa de la sustitución del juez ordinario por el tribunal arbitral, puesto
que las normas que rigen los términos de caducidad son de orden público, son
irrenunciables y no son susceptibles de ser modificadas por las partes. (Consejo
de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 14 de diciembre de 2018. Exp. 62219).
No constituirse el tribunal en forma legal (Num 3). Sobre esta causal la indebida
integración del Tribunal de Arbitramento tiene que ver con las condiciones persona-
les del árbitro, con el procedimiento para su designación, o con el número de sus
integrantes. Al igual que sucede con la causal prevista en el numeral 2 del artículo
41 de la Ley 1563 antes referida, en el caso de la causal señalada en el tercer
numeral de ese mismo artículo, el legislador exigió como presupuesto para la proce-
dencia de esta causal, que el interesado la haya alegado en la primera audiencia de
trámite, so pena de perder la posibilidad de invocar este motivo en sede del recurso
de anulación del laudo si no la alega en esa oportunidad. Esto de acuerdo con lo
señalado en el penúltimo inciso del mencionado artículo 41. (Consejo de Estado.
Sección Tercera. Sentencia de 7 de marzo de 2016. Exp. 51860).
Negarse el decreto de una prueba pedida oportunamente o dejarse de practicar una
decretada sin fundamento legal (Num 5). La procedencia de la causal quinta del artí-
culo 41 de la Ley 1563 de 2012, exige el cumplimiento de los siguientes supuestos:
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“…esto es, que dentro de los cinco días siguientes de haberse proferido la de-
cisión se haya pedido o la corrección del error aritmético, del error por cambio de
palabras o alteración de éstas; o la aclaración o complemento de las disposiciones
contradictorias o de los errores por omisión”. (Consejo de Estado. Sección Tercera.
Sentencia de 27 de noviembre de 2017. Exp. 59913). El artículo 41 de la Ley 1563
de 2012, previó dos supuestos para la configuración de la causal octava de anula-
ción de laudos arbitrales. El primero, la existencia de disposiciones contradictorias,
el segundo, la presencia de errores aritméticos o errores por omisión o cambio de
palabras o alteración de estas. En ambos casos se exige que estén presentes en la
parte resolutiva del laudo o que las contradicciones o errores influyan en esta. (Con-
sejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 9 de junio de 2017. Exp. 57350).
El legislador exigió el cumplimiento de un requisito de procedencia para esta causal,
el cual consiste en que se hubiere alegado en la oportunidad debida el error o la
contradicción, esto es, en el término previsto para la petición de aclaración, correc-
ción o complementación del laudo proferido. (Consejo de Estado. Sección Tercera.
Sentencia de 20 de agosto de 2014. Exp. 41064).
Recaer el laudo sobre aspectos no sujetos a la decisión de los árbitros, conceder
más de lo pedido o no decidir sobre cuestiones sujetas al arbitramento (Num 9). El
Consejo de Estado, siguiendo lo previsto en el numeral noveno del artículo 41 de la
Ley 1563 de 2012, señala debe verificarse si el laudo se pronunció sobre aspectos
no sujetos a la decisión de los árbitros, o concedió más de lo pedido o no decidió
sobre las cuestiones sujetas al arbitramento. Se trata de una causal que tiene por
finalidad verificar el principio de congruencia en el laudo arbitral previsto en el artículo
281 del Código General del Proceso. Según el Consejo de Estado, esto implica
que “…los árbitros deben atender y atenerse a lo que fue específicamente pedido
en la demanda y propuesto en las excepciones, sin desbordar las pretensiones que
le fueron elevadas, condenando por algo que no fue solicitado (fallo extra petita) o
por cantidad superior a la pedida (fallo ultra petita), o dejando de resolver alguna
cuestión sujeta a su decisión (fallo infra o citra petita)” (Consejo de Estado. Sección
Tercera. Sentencia de 19 de septiembre de 2019. Exp. 62027. Sobre este aspecto
también puede verse la siguiente sentencia: Consejo de Estado. Sección Tercera.
Sentencia de 19 de junio de 2019. Exp. 61809).
De lo anterior se advierten tres limitaciones en la competencia de los árbitros que
pueden dar lugar a la configuración de la causal novena de anulación, estas son:
i) que el laudo recaiga sobre materias no susceptibles de ser sometidas a arbitra-
mento, contrariando con ello la Constitución y la ley; ii) que se aborden asuntos
que las partes no pusieron a consideración de la decisión de los árbitros, en vista
de que el compromiso o cláusula compromisoria limitó su competencia a ciertos
aspectos de la relación jurídico negocial; y, iii) que se exceda o se restrinja la relación
jurídico procesal delimitada por la demanda y su contestación, violando el principio
de congruencia. (Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de 1 de marzo
de 2018. Exp. 59630A.)
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Comentarios
El Ministerio Público intervine en los procesos judiciales y arbitrales, ello es parte
de la tradición jurídica nacional desde el siglo XIX. Este artículo reitera el marco de
acción que la Constitución Política le confiere a los procuradores y agentes de la
Procuraduría General de la Nación. Ahora bien, la intervención de un procurador
debe ponderar tres bienes jurídicos tutelados: el ordenamiento jurídico, el patri-
monio público y los derechos y garantías fundamentales. De ahí que una condena
justa contra la entidad del Estado es imperativa cuando se produce ante esos dos
postulados, que se ajuste al ordenamiento y en un marco de garantías. Los procu-
radores ante esa situación de eventual condena por una conducta u omisión que
produce un daño antijurídico, propenden porque la afectación al erario sea justa,
es decir, razonada y proporcionada. En este texto se profundiza en la seguridad
jurídica desde la Procuraduría, buscando la certeza, eficiencia, eficacia, legitimidad
y legalidad.
En lo que atañe a la contratación estatal, en la cual convergen el interés tanto
público como privado, el ministerio público debe destacar el cuidado con el cual las
entidades públicas deben abordar el arbitraje, incluida la redacción de la cláusula
compromisoria o del compromiso, para que se encuentre acorde con los postu-
lados de la Carta. En especial los principios de la función administrativa (artículo
209 de la Constitución Política - CP) y los intereses colectivos que protegen la
constitución (artículo 82), de manera tal que el tribunal arbitral que se convoque se
constituya en un garante eficaz de la seguridad jurídica, la defensa del patrimonio
público y la moralidad administrativa, entre otros. Lo contrario afectaría en forma
absoluta la validez del negocio jurídico y la legitimidad de las controversias que
surjan del mismo.
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Salvo que lo decidan los árbitros, en el El amigable componedor podrá ser sin-
tribunal ad hoc no será necesario desig- gular o plural.
nar secretario.
La amigable composición podrá acor-
Artículo 57. Trámite. A la demanda, darse mediante cláusula contractual o
su notificación, traslado, contestación, contrato independiente.
oportunidad para pedir pruebas, fijación
y consignación de honorarios y gastos, Concordancias:
recursos y, en general, al trámite del Constitución Política. 116. Ley 270 de
proceso del arbitraje ad hoc, le serán 1996. Art 8.
aplicables las reglas previstas en esta ley
para el arbitraje institucional. Artículo 60. Efectos. El amigable com-
ponedor obrará como mandatario de las
Artículo 58. Reglas de procedimien- partes y, en su decisión, podrá precisar
to. En los arbitrajes en que no sea parte el alcance o forma de cumplimiento de
el Estado o alguna de sus entidades, los las obligaciones derivadas de un negocio
particulares podrán acordar las reglas de jurídico, determinar la existencia o no de
procedimiento a seguir, directamente o un incumplimiento contractual y decidir
por referencia a las de un centro de arbi- sobre conflictos de responsabilidad
traje, respetando, en todo caso los prin- suscitados entre las partes, entre otras
cipios constitucionales que integran el determinaciones.
debido proceso, el derecho de defensa
y la igualdad de las partes. En el evento La decisión del amigable componedor
en que las partes no establecieren reglas producirá los efectos legales propios de
o el centro seleccionado para adelantar la transacción.
el trámite no tuviere reglamento de pro-
cedimientos debidamente aprobado, se Salvo convención en contrario, la deci-
aplicarán las reglas establecidas para sión del amigable componedor estará
cada caso en la presente ley. fundamentada en la equidad, sin per-
juicio de que el amigable componedor
Concordancias: haga uso de reglas de derecho, si así lo
Constitución Política. Art 13 y 29. estima conveniente.
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Artículo 63. Definiciones. Para los efec- Cuando una disposición de la presente
tos regulados en la presente sección: sección, excepto el numeral 1 del artí-
culo 98 y el literal a) del numeral 2 del
1. “arbitraje” significa cualquier arbitraje artículo 105, se refiera a una demanda,
con independencia de que sea o no se aplicará también a una reconvención,
una institución arbitral permanente la y cuando se refiera a una contestación,
que haya de administrado; se aplicará asimismo a la contestación
2. “tribunal arbitral” significa tanto un solo de esa reconvención.
árbitro como una pluralidad de árbitros;
3. “autoridad judicial” significa la autori- Artículo 65. Recepción de Comuni-
dad judicial en particular que debe caciones Escritas. Salvo acuerdo en
conocer determinados asuntos en los contrario de las partes:
términos de la presente ley.
a) Toda notificación o comunicación se
Artículo 64. Carácter Internacional considerará recibida el día en que
y Reglas De Interpretación. En la haya sido entregada personalmente
interpretación del arbitraje internacional al destinatario o en que haya sido
habrán de tenerse en cuenta su carácter entregada en la dirección señalada
internacional y la necesidad de promover en el contrato o, en su defecto, en la
la uniformidad de su aplicación y la ob- dirección o residencia habitual o lugar
servancia de la buena fe. de actividades principales de aquel.
Si, tras una indagación razonable,
Las cuestiones reguladas en materia no pudiere determinarse ninguno de
de arbitraje internacional que no estén esos lugares, se considerará recibida
expresamente resueltas en ella se resol- el día en que haya sido entregada, o
verán de conformidad con los principios intentada su entrega, por correo cer-
generales que la inspiran. tificado o cualquier otro medio que
deje constancia del intento de entre-
Cuando una disposición de la presente ga en la última dirección o residencia
sección, excepto el artículo 101, deje habitual o lugar de actividades princi-
a las partes la facultad de decidir libre- pales conocidos del destinatario;
mente sobre un asunto, esa facultad b) La comunicación por medios electró-
entraña la de autorizar a un tercero, in- nicos podrá dirigirse a una dirección
cluida una institución, para que adopte que haya sido designada o autoriza-
esa decisión. da para tal efecto.
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Procuraduría General de la Nación
Artículo 80. Facultad del Tribunal Artículo 82. Petición de una Orden
Arbitral para Decretar Medidas Cau- Preliminar y Condiciones para su
telares. Salvo acuerdo en contrario de Decreto. Salvo acuerdo en contrario,
las partes, el tribunal arbitral podrá, a cualquiera de las partes, sin dar aviso a
instancia de cualquiera de ellas, decretar ninguna otra, podrá solicitar una medida
medidas cautelares. cautelar y pedir una orden preliminar del
tribunal arbitral por la que se ordene a
Por medida cautelar se entenderá toda alguna parte que no frustre la finalidad de
medida temporal, decretada en forma la medida cautelar solicitada.
o no de laudo, por la que, en cualquier
momento previo a la emisión del laudo El tribunal arbitral podrá emitir una orden
por el que se dirima definitivamente la preliminar siempre que considere que la
controversia, el tribunal arbitral ordene a notificación previa de la solicitud de una
una de las partes que: medida cautelar a la parte contra la cual
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Procuraduría General de la Nación
Comentarios
Como se analizó en el estudio que se integra a esta compilación la transacción es
un contrato consensual porque se perfecciona con el simple acuerdo de voluntades
de las partes sobre aquello que es objeto de la transacción. Es ley para las partes y
no puede ser terminado de manera unilateral art. 1.602 CC. Dados los momentos
en que se produce la transacción puede señalarse que la transacción es judicial
o extrajudicial. Según el profesor y árbitro José Alejandro Bonivento, la transacción
es judicial cuando “…se celebra para terminar un litigio; en este caso, se deberá
dirigir al juez un escrito que consigne esa voluntad, o acompañando el documento
de transacción.”111. Será extrajudicial cuando “…se procura precaver un litigio o
para producir efectos fuera del proceso. Empero, por su celebración se puede
considerar que la transacción es siempre extrajudicial.”112. La transacción que se
desarrolla en el artículo comentado debe cumplir con los presupuestos y exigencias
del Código General del proceso y del CPACA y demás normas que se analizan en
este trabajo en la parte inicial. El tribunal de arbitramento declara la procedencia o
no del acuerdo transaccional, a ello se refiere este artículo: que el tribunal nos se
oponga, cuando lo piden ambas partes. Ese acuerdo como lo indica la norma,
termina plasmado en un documento que tiene los efectos de un laudo arbitral.
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Vencido el término del traslado y sin Los árbitros serán aceptados expresa-
trámite adicional, la autoridad judicial mente por las partes, y en ningún caso
competente decidirá dentro de los veinte recibirán honorarios profesionales en los
(20) días siguientes. asuntos de arbitraje social.
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Procuraduría General de la Nación
“Por medio de la cual se expide el Código “por medio del cual se expide el Decreto
General del Proceso y se dictan otras Único Reglamentario del Sector Justicia y
disposiciones” del Derecho”
EL CONGRESO DE LA EL PRESIDENTE DE LA
REPÚBLICA REPÚBLICA DE COLOMBIA
DECRETA: DECRETA:
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- Los asuntos que deban tramitarse c) Se venza el término de tres (3) meses
mediante el proceso ejecutivo de que contados a partir de la presentación
trata el artículo 75 de la Ley 80 de de la solicitud; lo que ocurra primero.
1993, salvo las excepciones especí-
ficas establecidas en la ley. En caso de que el acuerdo conci-
- Los asuntos en los cuales la corres- liatorio sea improbado por el juez o
pondiente acción haya caducado. magistrado, el término de caducidad
suspendido con la presentación de la
Parágrafo 2. El conciliador velará porque solicitud de conciliación se reanudará
no se menoscaben los derechos ciertos a partir del día hábil siguiente al de
e indiscutibles, así como los derechos la ejecutoria de la providencia corres-
mínimos e intransigibles. pondiente.
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Concordancias: Concordancias:
Decreto 1716 de 2009. ART. 22. Constitución Política, ART. 90, Ley 678
de 2005, Decreto 1716 de 2009, ART.
Artículo 2.2.4.3.1.2.9. Asesoría. La 26. Ley 1437 de 2011, ARTS. 140, 142.
Agencia Nacional de Defensa Jurídica del
Estado asesorará a los respectivos entes Artículo 2.2.4.3.1.2.13. Llamamiento
en la conformación y funcionamiento de en garantía con fines de repeti-
los comités y en el diseño y desarrollo de ción. Los apoderados de los entes
las políticas integrales de defensa de los públicos deberán presentar informe al
intereses públicos en litigio y de las de Comité de Conciliación para que este
prevención del daño antijurídico estatal. pueda determinar la procedencia del
llamamiento en garantía para fines de
Concordancias: repetición en los procesos judiciales de
Decreto 1716 de 2009. ART. 23. responsabilidad patrimonial. Lo anterior,
sin perjuicio de la obligación contenida
Artículo 2.2.4.3.1.2.12. (Artículo mo- en el artículo anterior.
dificado por el artículo 3º del Decreto
1167 de 2016). De la acción de repe- Concordancias:
tición. Los Comités de Conciliación de
las entidades públicas deberán realizar Constitución Política, ART. 90, Ley 678
los estudios pertinentes para deter- de 2005, Decreto 1716 de 2009, ART.
minar la procedencia de la acción de 27. Ley 1437 de 2011, ARTS. 140, 142.
repetición.
Artículo 2.2.4.3.1.2.15. Publica-
Para ello, el ordenador del gasto, al día ción. Las entidades y organismos de
siguiente al pago total o al pago de la derecho público publicarán en sus
última cuota efectuado por la entidad páginas web las actas contentivas de
pública, de una conciliación, condena los acuerdos conciliatorios celebrados
o de cualquier otro crédito surgido por ante los agentes del Ministerio Público,
concepto de la responsabilidad patrimo- dentro de los tres (3) días siguientes a su
nial de la entidad, deberá remitir el acto suscripción, con miras a garantizar la pu-
administrativo y sus antecedentes al blicidad y transparencia de los mismos.
Comité de Conciliación, para que en un
término no superior a cuatro (4) meses se Concordancias:
adopte la decisión motivada de iniciar o Decreto 1716 de 2009. ART. 29. Ley
no el proceso de repetición y se presente 1437 de 2011. ART. 3.
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Concordancias:
Art 53 conc. Constitución Política art
6.
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5
Proyecto
de Ley 066
de 2020.
Estatuto
de la
Conciliación
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liador en derecho ante el centro de conci- y demás documentos aportados por las
liación en cuya lista se encuentra inscrito: partes en el procedimiento de conciliación
para su archivo, en la forma dispuesta en
1. Suministrar información veraz y com- la Ley General de Archivo vigente.
pleta en el procedimiento de inscripción
en la lista del centro de conciliación. Igualmente, deberán registrar la informa-
2. Informar al centro de conciliación el ción correspondiente a las solicitudes,
acaecimiento de cualquier hecho que procedimientos, actas y constancias de
pueda ser constitutivo de conflicto de conciliación, en el sistema de informa-
interés, impedimento o inhabilidad. ción dispuesto para esos efectos por el
3. Informar al centro de conciliación Ministerio de Justicia y del Derecho.
cualquier modificación en la informa-
ción suministrada en el momento de También deberán proporcionar la infor-
su inscripción en la lista. mación adicional que el Ministerio de
4. Aceptar la designación para el asunto Justicia y del Derecho les solicite en
objeto de la conciliación, salvo que cualquier momento.
esté incurso en alguna causal de im-
pedimento, de conflicto de interés o Artículo 16. Atribuciones del conciliador
fuerza mayor. en derecho. El conciliador en derecho
5. Entregar al centro de conciliación en tendrá las siguientes atribuciones:
el cual se encuentre inscrito, el original
del acta de conciliación o las constan- 1. Admitir, inadmitir o declarar desistida
cias y los documentos aportados por la solicitud de conciliación extrajudi-
las partes para adelantar el procedi- cial. Cuando se declare desistida se
miento conciliatorio, dentro de los dos entenderá como no presentada.
(2) días siguientes al de la audiencia. 2. Solicitar que se complemente la
solicitud de conciliación extrajudicial
El incumplimiento de cualquiera de los cuando a ello hubiere lugar.
deberes y obligaciones mencionados fa- 3. Citar a audiencia de conciliación ex-
cultará al centro de conciliación para ex- trajudicial por el medio más expedito.
cluir de la lista al conciliador si aún no ha 4. Dirigir de manera personal, directa e
sido designado para un caso concreto, o indelegable la audiencia e ilustrar a
para removerlo y posteriormente excluir- los comparecientes sobre el objeto,
lo de la lista, en caso de que se hubiera alcance y límites de la conciliación.
llevado a cabo dicha designación. 5. Proponer fórmulas de acuerdo y
motivar a las partes para que las
Artículo 15. Deberes y Obligaciones presenten. También podrá realizar
especiales de los servidores públicos audiencias privadas con las partes
facultados para conciliar. La facultad para explorar fórmulas de arreglo.
para conciliar otorgada por la ley a los 6. Suspender la audiencia de concilia-
servidores públicos es indelegable. ción cuando las partes lo soliciten.
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Esta suspensión operará por una sola Parágrafo. Cuando la conciliación extra-
vez y será improrrogable. judicial en derecho en asuntos laborales
se realice ante un conciliador de un cen-
Artículo 53. Designación del conciliador. tro de conciliación privado, el trabajador
La designación de la persona que actua- podrá hacerse acompañar de un inspec-
rá como conciliador, de la lista corres- tor de trabajo.
pondiente, se podrá realizar:
En caso de que el inspector de trabajo
1. Por mutuo acuerdo entre las partes. no comparezca a la conciliación y se
2. Por solicitud de la parte convocante. logre acuerdo conciliatorio, por solici-
3. Por la designación que haga el centro tud de alguna de las partes, dentro de
de conciliación de la lista que para el los tres (3) días siguientes, el inspector
efecto haya conformado. verificará el acuerdo y en caso de que no
4. Por la designación que haga la enti- vulnere ningún derecho cierto, indiscuti-
dad correspondiente. ble y constitucionalmente protegido del
5. Por orden judicial, en el caso previsto trabajador, procederá a su aprobación.
y siguiendo el procedimiento previsto
en el artículo 90 de esta ley. A falta de inspector de trabajo en el res-
pectivo municipio, el acuerdo podrá ser
Parágrafo. Si la solicitud es presentada verificado por el personero.
ante un servidor público habilitado para
conciliar la designación se hará conforme Una vez verificado y aprobado el acuerdo
a las reglas establecidas por la institución conciliatorio, éste hace tránsito a cosa
a que este pertenece. juzgada y presta mérito ejecutivo.
En aquellos eventos en los que el domici- Contra la decisión que aprueba o im-
lio de alguna de las partes no se encuen- pruebe el acuerdo no procede recurso.
tre en el municipio del lugar donde se
vaya a celebrar la audiencia, o alguna de Artículo 55. Inasistencia a la audiencia.
ellas se encuentre por fuera del territorio Cuando alguna de las circunstancias
nacional, o cuando ocurran circunstan- contempladas en el artículo anterior impi-
cias que configuren caso fortuito o fuerza da a una de las partes acudir a la audien-
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Procuraduría General de la Nación
cia, deberá informarlo así dentro de los se llevará a cabo bajo la orientación del
tres (3) días siguientes a la fecha en que conciliador, quien conducirá el trámite en
debió celebrarse la audiencia. la siguiente forma:
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declare que no conoce el domicilio, el lu- cualquier estado del proceso las partes
gar de habitación o el lugar de trabajo del de común acuerdo podrán solicitar la
demandado o este se encuentra ausente realización de una audiencia de concilia-
y no se conozca su paradero, o cuando ción.
quien demande sea una entidad pública.
Igualmente, cuando la administración de- Si la conciliación recae sobre la totalidad
mande un acto administrativo que ocurrió del litigio no habrá lugar al proceso res-
por medios ilegales o fraudulentos. pectivo; si el acuerdo fuere parcial, se
expedirá constancia de ello y las partes
Artículo 65. Cumplimiento del requisito quedarán en libertad de discutir en juicio
de procedibilidad. El requisito de proce- solamente las diferencias no conciliadas.
dibilidad se entenderá cumplido en los
siguientes eventos: Artículo 66. Rechazo de la demanda
judicial. Además de las causales estable-
1. Cuando se efectúe la audiencia de cidas en la ley, el juez de conocimiento
conciliación sin que se logre acuerdo. rechazará de plano la demanda cuando
2. Cuando las partes o una de ellas no no se agote el requisito de procedibilidad.
comparezca a la audiencia. En este
evento deberán indicarse expresa- TÍTULO III
mente las excusas presentadas por
la inasistencia, si las hubiere. NORMAS ESPECIALES
3. Cuando vencido el término de tres (3) RELATIVAS A LA CONCILIACIÓN
meses a partir de la presentación de EXTRAJUDICIAL EN MATERIA
la solicitud de conciliación extrajudi- POLICIVA
cial o su prórroga, la audiencia no se
hubiere celebrado por cualquier cau- Capítulo Único
sa; en este último evento se podrá Modificación de la Ley 1801 de
acudir directamente a la Jurisdicción 2016
ordinaria con la sola presentación de
la solicitud de conciliación. Artículo 67. Modifíquese el artículo 231
de la Ley 1801 de 2016, el cual quedará
Para los eventos indicados en los nume- así:
rales 1 y 2 del presente artículo el requi-
sito de procedibilidad deberá acreditarse Artículo 231. Mecanismos alternativos
mediante las constancias de que trata la de solución de conflictos de convi-
presente ley. vencia. Los conflictos relacionados con
la convivencia no serán conciliables ni
Realizada la audiencia sin que se haya podrán ser objeto de mediación cuando
logrado acuerdo conciliatorio total o se trate de situaciones de violencia.
parcial, se prescindirá de la conciliación
prevista en el artículo 372 del Código Artículo 68. Modifíquese el artículo 232 de
General del Proceso y de la oportunidad la Ley 1801 de 2016, el cual quedará así:
de conciliación que las normas aplica-
bles contemplen como obligatoria en el Artículo 232. Conciliación. La conci-
trámite del proceso. Sin embargo, en liación en materia de convivencia pro-
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Procuraduría General de la Nación
cederá ante la autoridad de policía que camino para encontrar una solución
conozca del caso, en cualquier etapa del equitativa.
trámite del procedimiento o en el mo-
mento en que se presente el conflicto de Artículo 70. Modifíquese el artículo 234 de
convivencia. la Ley 1801 de 2016, el cual quedará así:
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Artículo 88. Cumplimiento del requi- Los agentes del Ministerio Público que
sito de procedibilidad. En los asuntos adelanten conciliaciones extrajudiciales
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8. Solicitar a las autoridades que alle- con las partes como con terceros, para
guen documentos de carácter reser- la comunicación sobre las decisiones
vado, caso en el cual deberán dar adoptadas, la presentación de memo-
apertura a un nuevo expediente para riales y la realización de audiencias, así
garantizar la reserva. como para el archivo de la actuación y
9. Solicitar al comité de gerencia jurídica su posterior consulta.
pública que reconsidere su decisión
en los casos en los que se evidencie La comunicación transmitida por me-
alta probabilidad de condena, existan dios electrónicos se considerará recibi-
sentencias de unificación o jurispru- da cuando el iniciador recepcione acuse
dencia reiterada sobre la materia. En de recibo o se pueda por otro medio
caso de que el comité persista en su constatar el acceso del destinatario al
decisión de no conciliar, deberá ma- mensaje, de lo cual se dejará constan-
nifestar sus razones. cia en el expediente.
10. Proponer fórmulas de acuerdo cuan-
do resulte procedente y motivar a Los mensajes electrónicos deberán
las partes para que las presenten. El identificar la decisión que se comunica y
agente del Ministerio Público podrá contener copia de la misma.
realizar audiencias privadas con las
partes para explorar fórmulas de Bajo la dirección del agente del Ministerio
arreglo. Público o del conciliador en derecho, las
11. Suspender la audiencia de conciliación. partes y los demás intervinientes podrán
12.Prorrogar hasta por tres (3) meses participar en las audiencias a través de
el trámite de la conciliación cuando videoconferencia, teleconferencia o por
adviertan ánimo conciliatorio y sea cualquier otro medio técnico.
necesario para la práctica de las
pruebas requeridas para establecer La formación y guarda del expediente
los supuestos de hecho y de derecho podrá llevarse íntegramente a través de
que permitan refrendarla; igualmente medios electrónicos o magnéticos.
por solicitud de las partes para explo-
rar puntos de acuerdo. La Procuraduría General de la Nación y los
centros de conciliación autorizados por el
Capítulo II Ministerio de Justicia y del Derecho deberán
Del procedimiento conciliatorio implementar los mecanismos electrónicos
en asuntos de lo contencioso idóneos, confiables, seguros y suficientes
administrativo para la implementación de la conciliación
extrajudicial en materia contencioso admi-
Artículo 94. Utilización de medios elec- nistrativa por medios electrónicos.
trónicos. En el trámite de la conciliación
extrajudicial en materia contencioso Parágrafo 1. Las comunicaciones a las
administrativo podrán utilizarse medios entidades públicas de todos los niveles
electrónicos en todas las actuaciones y, y las privadas que cumplan funciones
en particular, para llevar a cabo todas administrativas serán realizadas al buzón
las comunicaciones, tanto del Ministe- de correo electrónico de que trata el ar-
rio Público y el conciliador en derecho tículo 197 del Código de Procedimiento
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cia, esta deberá informarlo dentro de los llevar a cabo por inasistencia de cual-
tres (3) días siguientes a la fecha en que quiera de las partes, se entiende que no
debió celebrarse la audiencia. hay ánimo conciliatorio, lo que se hará
constar expresamente por el agente del
Si las partes o alguna de ellas no com- Ministerio Público o el conciliador en de-
parece a la audiencia de conciliación a la recho, quien dará por agotada la etapa
que fue citada y no justifica su inasisten- conciliatoria y expedirá la correspondien-
cia en los términos indicados en el inciso te constancia.
anterior, su conducta podrá ser consi-
derada como indicio grave en contra de Artículo 109. Refrendación del acuerdo.
sus pretensiones o de sus excepciones Los acuerdos conciliatorios en asuntos
de mérito en un eventual proceso judicial de lo contencioso administrativo serán
que verse sobre los mismos hechos. En refrendados por los agentes del Ministe-
este evento, además, siempre que la rio Público, siempre y cuando cumplan
conciliación constituya requisito de pro- con los requisitos previstos en esta ley.
cedibilidad, el juez impondrá a la parte
que no haya justificado su inasistencia a El acta en la que conste el acuerdo con-
la audiencia, una multa hasta por valor ciliatorio, junto con el acto de refrenda-
de dos (2) salarios mínimos legales men- ción del Ministerio Público en firme, hace
suales vigentes. tránsito a cosa juzgada y prestará mérito
ejecutivo.
Artículo 107. Suspensión de la audien-
cia de conciliación. La audiencia de con- La Jurisdicción de lo Contencioso Ad-
ciliación es susceptible de suspensión ministrativo conocerá de los procesos
por solicitud expresa de ambas partes o ejecutivos derivados de las conciliaciones
cuando el agente del Ministerio Público refrendadas por los agentes del Ministerio
o el conciliador en derecho encuentre Público.
elementos de juicio respecto de la exis-
tencia de ánimo conciliatorio. Artículo 110. Procedimiento de la re-
frendación. El trámite de refrendación
También podrá suspenderse para efectos deberá surtirse dentro de los treinta (30)
de solicitar la reconsideración por parte días hábiles siguientes a la suscripción del
del comité de gerencia jurídica pública o acuerdo o del vencimiento del término
cuando el agente del Ministerio Público probatorio, si a esto último hubiere lugar.
o el conciliador en derecho considere La refrendación del acuerdo conciliatorio
necesario, de oficio o a petición de algún realizado ante el agente del Ministerio
interviniente, el decreto y práctica de Público y el conciliador en derecho se
pruebas para verificar los fundamentos sujetará a las siguientes reglas:
de hecho o de derecho de la conciliación
extrajudicial. 1. En los eventos en que los reconoci-
mientos económicos que se realicen
Artículo 108. Culminación del trámite de en el acuerdo conciliatorio sean de
conciliación por inasistencia de las par- hasta quinientos (500) salarios mí-
tes. Señalada la fecha para la realización nimos legales mensuales vigentes,
de la audiencia sin que esta se pueda la decisión sobre la refrendación del
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Artículo 111. Requisitos para la refren- El recurso de revisión deberá ser in-
dación. Los agentes del Ministerio Públi- terpuesto dentro de los cinco (5) días
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Las peticiones deberán ser atendidas por Artículo 121. Impedimentos y recusa-
orden de ingreso, para esto, el Secretario ciones. Los miembros de los comités
Técnico del comité de gerencia jurídica pú- de gerencia jurídica pública deberán
blica les asignará un número consecutivo. declarase impedidos y podrán ser recu-
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Derecho, acompañado por una experta Entre otras, una de las explicaciones del
en técnica legislativa y dos integrantes crecimiento en el uso del mecanismo es
de la mesa de expertos, dedicado a re- el incremento observado de los centros
visar las observaciones de los diferentes de conciliación. En el año 2007 se repor-
sectores y entidades que hicieron sus tan 286 centros de conciliación y en el
aportes al proceso, obteniendo una ver- 2017 se reportan 396 centros de conci-
sión en marzo de 2020. liación, lo que indica un crecimiento del
38%. Igualmente en el 2017 el número
Entre marzo y junio de 2020, se socializó de conciliadores extrajudiciales en dere-
y discutió el proyecto con las entidades cho registrados es de 17.286, mientras
más directamente involucradas en el en el 2018 es de 24.209, indicando un
tema, con el fin de lograr una versión final aumento de 40%.
que tuviese en cuenta los aportes de di-
chas entidades. Esta es la versión que se 2. DEL CONTENIDO DE LA
presenta ante el Congreso acompañada REFORMA
por la exposición de motivos.
Como resultado del trabajo de los exper-
La armonización y simplificación que trae tos que participaron en la Comisión, del
el Estatuto de la Conciliación redundarán trabajo de la comisión redactora, y del
en una mayor difusión, impulso y uso trabajo posterior adelantado por el equipo
efectivo de la conciliación como una del Ministerio de Justicia y del Derecho, se
institución de solución de conflictos al logró construir un documento integrado en
alcance de todos los colombianos. el aspecto técnico y jurídico, que contiene
las propuestas novedosas que se plantea-
En nuestro país los MRC se han desa- ron, sobre todo en lo relativo a: integrar en
rrollado tanto cultural como legalmente y un solo estatuto los principios y aspectos
hoy hacen parte integral de los mecanis- sustanciales generales de la conciliación
mos de acceso a la justicia, animados por extrajudicial en derecho y en equidad, re-
el propósito de cambiar en los individuos gular la conciliación virtual como una clase
las concepciones antagónicas propias de conciliación que se presta mediante
del debate judicial y evitar el escalamien- la utilización de medios electrónicos, es-
to de los conflictos en la sociedad. tablecer reglas para la atención gratuita
en centros de conciliación públicos y de
En efecto, en Colombia, la utilización de consultorios jurídicos, otorgar competen-
la Conciliación Extrajudicial en Derecho cia a los conciliadores en derecho inscritos
(CED) ha venido en crecimiento2. En el en los centros privados para conocer de
año 2007 se registraron 72.715 solicitu- la conciliación contencioso administra-
des de conciliación en el país, y en el 2018 tiva y la conciliación laboral y establecer
llega a un pico con 165.209 solicitudes de requisitos especiales a los conciliadores
conciliación, lo que indica un crecimiento en derecho y a los centros privados para
de 127% en el periodo analizado. conocer de los asuntos contencioso ad-
ministrativos, establecer la obligación de
2 Ministerio de Justicia y del Derecho. Comparación crear centros de conciliación a los notarios
entre los casos atendidos por la conciliación extra-
judicial en derecho y la justicia ordinaria. Noviembre
que quieran prestar el servicio por medio
29 de 2019. de conciliadores en derecho, reglamentar
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riesgo de dejar por fuera alguna mate- sario de los recursos de los centros de
ria o asunto que siendo conciliable no conciliación públicos, ocasionados por
quede consagrado en la ley, y en cambio la atención de personas naturales y ju-
ampliando el ámbito de competencia de rídicas que tienen capacidad económica
la conciliación. para acudir a centros de conciliación
privados donde pueden cubrir los costos
En este mismo capítulo se habla de la del servicio.
gratuidad de la conciliación. La pres-
tación del servicio de conciliación que Destacamos en el caso de la conciliación
se adelante ante los conciliadores en en equidad, la extensión de la gratuidad
equidad, servidores públicos facultados a todas las personas que acompañen,
para conciliar, y centros de conciliación asesoren, patrocinen o representen a
de entidades públicas y de consultorios las partes en el proceso conciliatorio
jurídicos universitarios es gratuita, garan- en equidad. Lo anterior dado por un
tizando con ello una adecuada cobertura principio de elemental justicia: teniendo
territorial y el acceso a la justicia de toda en cuenta que el conciliador en equi-
la población colombiana. dad además de tener un claro carácter
comunitario presta su servicio en forma
En el caso tanto de los centros de gratuita con el fin de garantizar el acceso
conciliación de las entidades públicas, a la justicia a la población que por sus
como de los centros de conciliación de condiciones no está en capacidad de
los consultorios jurídicos universitarios, pagar por este servicio, no es de recibo
se quiere aprovechar toda su capacidad que terceros que participen en el proce-
instalada, para que se enfoque primor- so conciliatorio adelantando por éste ob-
dialmente en la atención gratuita de po- tengan provecho económico alguno. El
blación vulnerable u objeto de especial pago de asesorías, acompañamientos o
protección por parte del Estado (persona representaciones alrededor de esta for-
en condición de desplazamiento o vul- ma de conciliación, generaría claramente
nerabilidad, persona con discapacidad, una barrera al acceso a la justicia para
madres comunitarias, personas con cualquier persona que no tenga como
SISBEN, miembros de minorías étnicas, sufragar estos servicios.
trabajadores).
Especial atención merece, la determi-
Por tal motivo, en el proyecto de ley se nación del servicio gratuito de conci-
han establecido unos requisitos que liación, para los trabajadores que han
deben cumplir quienes pretendan ser expresado su intención por dirimir de
beneficiarios de dicho servicio, con el manera amigable, sus controversias con
fin de garantizar el acceso a la justicia sus empleadores, tal como lo señala la
a las personas que por sus condiciones Sentencia C-893 de 2001 proferida por
de vulnerabilidad constituyen objeto de la Honorable Corte Constitucional. Asi-
especial protección por parte del Esta- mismo, de conformidad con este fallo y
do colombiano, y son quienes deben otros pronunciamientos de la alta corte,
ser priorizadas como beneficiarias de la se contempla que el trabajador tendrá
conciliación gratuita. Con ello también necesariamente el acompañamiento en
se pretende evitar un desgaste innece- el proceso conciliatorio por parte del Ins-
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de la Nación3 para el año 2018, las 204 ante un centro de conciliación privado,
procuradurías judiciales reportaron 4.110 éste tendrá la facultad de refrendar el
acuerdos cuyas pretensiones sumaron acuerdo conciliatorio resultante, garan-
$748.2 mil millones de pesos, las cuales tizando que el mismo no atente contra el
conciliaron por un total de $441.9 mil interés general, sea acorde con el orden
millones de pesos, significando para el jurídico, no afecte el patrimonio público
Estado colombiano un ahorro de $306.3 ni los derechos y garantías fundamen-
mil millones de pesos. tales, y cuenten con el debido respaldo
probatorio para soportar los supuestos
Si revisamos que en el mismo año las de hecho y de derecho discutidos en la
204 procuradurías judiciales recibieron conciliación.
69.881 solicitudes de conciliación, los
4.110 acuerdos que lograron correspon- También se le confiere un papel a la
den al 5.9% de las solicitudes presenta- Agencia de Defensa Jurídica del Estado
das para ese año. Comparando lo ante- para que se haga presente cuando por lo
rior con el total de acuerdos realizados menos una de las partes es una entidad
ante los centros de conciliación privados del orden nacional, y a la Contraloría y
(82.046), se evidencia que estos consti- demás organismos de control fiscal co-
tuyen el 50% del total de solicitudes pre- rrespondientes, quienes tendrán un rol
sentadas ante estos centros (165.209). decisivo, sobre todo cuando se consi-
dere que la conciliación realizada por las
De acuerdo con lo anterior, al ser la partes, y refrendada por el Procurador,
conciliación en los centros de concilia- de todos modos afecta o tiene el poten-
ción privados más eficiente, se podría cial de afectar en forma grave el patri-
incrementar el número de acuerdos monio público, para lo cual el Estatuto
conciliatorios en materia contencioso contempla en este caso, el recurso de
administrativa, generando con ello ma- revisión judicial del acuerdo conciliatorio
yor ahorro para el Estado en el pago de celebrado, ante la propia jurisdicción
pretensiones. contenciosa administrativa.
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En el Titulo III se establece la posibilidad Con ello, se introduce una propuesta in-
de poner al servicio de los jueces la novadora relativa a la Conciliación Judicial
infraestructura de los Centros de Con- en Derecho, que busca disminuir la agonía
ciliación para que conforme a su criterio paulatina que se ha venido presentado con
puedan determinar que en ciertos casos la conciliación extrajudicial como requisito
y bajo ciertas condiciones se promueva de procedibilidad, fortalece la conciliación
la intervención de un conciliador en dere- judicial respetando la autonomía del juez
cho que le colabore a las partes a llegar y llevando los efectos positivos de la con-
a un acuerdo amigable y así termine de ciliación a un número cada vez mayor de
mejor manera el conflicto presentado, procesos judiciales. La propuesta respeta y
llevando los efectos positivos de la con- no altera los términos y tiempos procesales
ciliación a un número cada vez mayor de ya establecidos en el Código General del
procesos judiciales, sin que eso implique Proceso y complementa la Transacción.
costos adicionales para las partes ni la No contempla mayores costos para las par-
dilación innecesaria del proceso. tes y aprovecha la capacidad hasta ahora
subutilizada de los centros de conciliación,
Consideramos, por lo tanto, que este creci- para que esté al servicio de los casos que
miento puede estar, en un momento dado, se están dirimiendo ante la rama judicial.
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“
TÍTULO VI judicial, inadmisión de la petición de
convocatoria, constancia de asunto no
DE LA CONCILIACIÓN conciliable, constancia de agotamiento
EXTRAJUDICIAL EN DERECHO EN del requisito de procedibilidad, remisión
ASUNTOS DE LO CONTENCIOSO por competencia, admisión de la solici-
A
ADMINISTRATIVO tud, respuesta a la petición de convoca-
c
toria, pruebas, desarrollo de la audiencia,
Capítulo I. contenido del acta, inasistencia a la S
Aspectos generales audiencia, suspensión de la audiencia, A
de la conciliación en culminación del trámite por inasistencia
asuntos de lo contencioso de las partes, refrendación del acuerdo, L
administrativo procedimiento para la refrendación, re- b
quisitos para la refrendación, y recursos.
Se establecen normas especiales de la
conciliación extrajudicial en asuntos de Vale anotar que un cambio importante
lo contencioso, como objeto, ámbito de en el procedimiento conciliatorio en esta
aplicación, definición de la conciliación materia, lo constituye eliminación de la
contencioso administrativa, principios homologación de los acuerdos conci-
especiales, asuntos conciliables y no liatorios realizados y refrendados por el
conciliables, requisito de procedibilidad, agente del Ministerio Público.
competencia, suspensión del término de
caducidad, impedimentos y recusacio- En el evento en que se presuma que el
nes, y atribuciones del agente del Ministe- acuerdo refrendado sea violatorio de la
rio público y del conciliador en derecho en ley, no cuente con las pruebas necesa-
asuntos de lo contencioso administrativo. rias, o resulte lesivo para el patrimonio
público o las garantías o derechos fun-
Capítulo II. damentales, está el recurso de revisión
Del procedimiento conciliatorio ante la autoridad judicial competente.
en asuntos de lo contencioso
Administrativo Capítulo III.
Del recurso de revisión
En este capítulo se desarrolla el procedi-
miento conciliatorio en asuntos de lo Este capítulo regula el recurso de re-
visión que se podrá interponer contra
contencioso administrativo adelantado el acuerdo celebrado entre las partes
ya sea por los agentes del Ministerio Pú- y refrendado por el Ministerio Público
blico correspondientes, o por los conci- ante la Jurisdicción de lo Contencioso
liadores en derechos inscritos en centros Administrativo, el cual conocerá el juez
de conciliación privados. o corporación que fuere competente
para dar trámite al medio de control
Se describen en detalle las diferentes correspondiente. También describe las
etapas especiales de dicho procedi- causales y quienes están legitimados
miento: inicio de la actuación, petición para interponerlo.
de convocatoria de conciliación extra-
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Este capítulo regula los comités de ge- En el Título V está el soporte de planea-
rencia jurídica pública en relación con su ción, la estructura organizativa y los instru-
composición, principios que los orientan, mentos institucionales que permitirán a lo
sus funciones, en especial la de estudio largo del tiempo, materializar lo estableci-
de las peticiones de conciliación, sus de- do en la parte sustancial y procedimental
beres, en especial el de diligencia y cui- del presente Estatuto. Se crea el Sistema
dado ante la conciliación extrajudicial en Nacional de Conciliación, por medio del
materia contencioso administrativa, re- cual el Ministerio de Justicia y del Derecho
serva legal de las estrategias de defensa implementa la política pública de conci-
jurídica, impedimentos y recusaciones. liación, con el objetivo de coordinar las
acciones y aunar esfuerzos interinstitucio-
TÍTULO VII nales para la promoción, fortalecimiento y
DE LA CONCILIACIÓN desarrollo de la conciliación. Se estable-
JUDICIAL EN ASUNTOS DE LO ce su estructura organizacional, sus ins-
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO trumentos de planificación, sistemas de
información, programas, y mecanismos
Realizada la audiencia de conciliación de financiación y sostenibilidad.
extrajudicial en materia contencioso admi-
nistrativo sin que se haya logrado acuerdo Con el texto propuesto ponemos bajo su
total o parcial, se prescindirá de la etapa de conocimiento un instrumento que unido
conciliación prevista en el artículo 180 del a los demás proyectos encaminados a
Código de Procedimiento Administrativo y la modernización de la administración de
de lo Contencioso Administrativo. Sin em- justicia, tendrán relevancia para el desa-
bargo, en cualquier estado del proceso las rrollo económico y social del país.
partes de común acuerdo o el agente del
Ministerio Público podrán solicitar la reali- TÍTULO X
zación de una audiencia de conciliación.
DISPOSICIONES FINALES
TÍTULO VIII
Finalmente, en el Título X DISPOSICIO-
MODIFICACIONES A LA LEY 1437 NES FINALES está la parte de vigencias
DE 2011 y derogatorias de este proyecto de ley.
Con ello, el Estatuto se convierte en una
Se propone modificar el numeral 6º del norma unificadora de la regulación de la
artículo 104, el numeral 9 del artículo 156, conciliación, por lo que deroga todas las
los incisos 3º y 5º del artículo 192, y los disposiciones dispersas de conciliación.
numerales 1º y 4º del artículo 195 de la Ley
1437 de 2011, en el sentido de ampliar la De los honorables congresistas,
denominación de conciliación contenida
en estas normas, con el fin de armonizar- Margarita Leonor Cabello Blanco
las con el Estatuto de Conciliación. Ministra de Justicia y del Derecho
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Los
Los mecanismos alternativos
mecanismos alternativos
de
de solución de conflictos
conflictos
en
en Colombia + MASC
Estudios, Caracterización y Compilación normativa y jurisprudencial
Tomo II
Colección
Fortalecimiento
NO
más Institucional y Ética
Derecho
proceso
Debido
Derechos JUSTO
Institucional y Ética
CAPACA
Concilia
No
No más
fundamentales y no r
violencia
Con la
Con el
litigar
Convivencia
Conciliar
Constitución
litigar
Pacífica
Con la
y no
ncia
No más
en las Menos n
Constitución
Co
Constien laano
en las
Fortalecimiento
J u st ic ia
Constitución
n l tu s s
viole
manos
Convención
a ció
ia
m
enc
ti va
n
Ad mi ni st ra l
Colección VIo
Tomo II