Sentencia Sisol
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Date: 2013.08.12 16:52:10 -05:00 Juez: CASTRO HIDALGO SEGUNDO ORE DE LA ROSA
Reason: Resolución Judicial Fecha: 12/08/2013 16:43:47
Location: LIMA / LIMA
Razón: RESOLUCIÓN JUDICIAL
D.Judicial: LIMA/LIMA
FIRMA DIGITAL
PODER JUDICIAL DEL PERÚ
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
DÉCIMO CUARTO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO PERMANENTE – NUEVA LEY PROCESAL DE TRABAJO
Av. Abancay S/N Cuadra 8 – Lima - Edificio Javier Alzamora Valdez - Piso 18 - Teléfono: 4101818 - Anexo 13259
I. PARTE EXPOSITIVA
1. PRETENSIÓN:
1. Resulta que, de folios 121 a 132, el ciudadano don ENRIQUE CAMPOS BARBOZA
PRINCIPE, interpone demanda contra la empresa SISTEMA METROPOLITANO
DE SOLIDARIDAD, solicitando:
2.1.2. Alega que, dichas labores las desarrolló de lunes a domingo de 06:30 pm a
06:30 am, inclusive los feriados en el último año trabajó de forma variada
de 03:00 am del día anterior para salir a las 03:00 pm del día siguiente y
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2.1.3. Aduce también que, en la citada fecha se le hace llegar una carta notarial
en el que se resuelve su contrato; sin embargo, sostiene que es un
trabajador en planilla bajo el régimen de la actividad privada, siendo que
se encubrió dicha relación con contratos de locación de servicios y su
record de servicios ha sido de 5 años y 10 meses.
2.1.6. Por último, indica que, a partir del 01 de enero de 2009 se celebró contrato
con el suscrito bajo la modalidad de CAS prorrogando los mismos en más
2-29
de una oportunidad, lo que contraviene la legislación especial del CAS, los
mismos que de conformidad con el artículo II del Título preliminar de la
Ley29497, por lo tanto deberán declararse nulos de pleno derecho, por
contravenir el principio del trabajador.
2.3.8. El SISOL procedió a celebrar Contratos CAS con el demandante, por cuento
por necesidad del servicio se requería de la labor de Supervisión de
Seguridad, y una vez cumplido con las metas, no siendo necesario la
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2.3.9. Es por ello que siendo nuestra representada SISOL una entidad del sector
público sujeta al régimen laboral de la actividad privada, podía
perfectamente celebrar este tipo de contratos y vincula a la entidad pública
con una persona natural que presta servicios de manera autónoma, por ser
un régimen especial, tal y como lo ha señalado el Tribunal Constitucional,
en la sentencia dictada en el Exp. N°002-2010-PI/TC: “(…)un régimen
especial de contratación laboral para el sector público, el mismo que como
ya se ha expuesto, resulta compatible con el marco constitucional.”
2.3.10. Acto seguido, el señor juez dispone que no obstante la controversia está
referida a hechos, considera que no existe necesidad de actuar medio de
prueba alguno; por lo que, en aplicación de la última parte del artículo 43°
de la Nueva Ley Procesal de Trabajo – Ley N° 294971, hace conocer a las
partes la resolución de la presente causa VÍA JUZGAMIENTO
ANTICIPADO; en tal sentido se solicita al abogado de la parte demandante
a fin de que exponga sus alegatos.
previo de la administración pública dispuesta por una norma legal con carácter
imperativo, antes de acudir al órgano jurisdiccional correspondiente, por lo que
tal pronunciamiento resulta una condición de la acción correspondiente.
5. Como puede apreciarse en virtud del imperativo del citado artículo, para ser
exigible el acudir al procedimiento previo Contencioso Administrativo, debe
haberse establecido dicho procedimiento en el régimen laboral bajo el cual
presta servicios el trabajador, situación que sucede, por ejemplo, en el caso de
los trabajadores del régimen del Decreto Legislativo N° 2762 y los servidores del
régimen previsto por el Decreto Legislativo N° 1057 (servidores CAS), quienes
antes de recurrir a la vía judicial deben acudir ante la entidad administrativa y
en vía de apelación ante el Tribunal de Servicio Civil.
Los indicios pueden ser, entre otros, las circunstancias en las que
sucedieron los hechos materia de la controversia y los antecedentes de la
conducta de ambas partes”. Esto en concordancia con los artículos 22º y
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37º del Decreto Supremo Nº 003 - 97 –TR. - Texto Único Ordenado del
Decreto Legislativo 728 - Ley de Productividad y Competitividad Laboral.3
8-29
13. Cabe precisar que respecto al periodo reclamado por el actor, esto es del 01
de Agosto de 2007 al 31 de Julio de 2008; se advierte que el demandante
ha acreditado que en dicho periodo ha existido una continuidad en dicho
tiempo, con las copias de las Boletas de Pagos, que obra en autos a fojas 101,
en la cual se demuestra que la demandante prestó servicios durante dicho
tiempo, bajo la modalidad de servicios no personales, lo cual no ha sido
cuestionado por la demandada; de lo cual se desprende que lo que se
encuentra en controversia es si se han desnaturalizado los contratos de
locación de servicios, suscritos por las partes en dicho periodo.
3 Artículo 22°.-
(…)
La demostración de la causa corresponde al empleador dentro del proceso judicial que el trabajador pudiera
interponer para impugnar su despido.
Artículo 37°.- Ni el despido ni el motivo alegado se deducen o presumen, quien los acusa debe probarlos.
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17. Al respecto, hay que considerar que la Constitución Política del Perú, reconoce
como principio el respeto por el carácter irrenunciable de los derechos
laborales del trabajador4.
21. Debe observarse que los elementos precisados no siempre van unidos o son
iguales y existentes en toda relación interpartes, lo cual refuerza la opinión
mayoritaria de que el contrato de trabajo es genuino y especial respecto de
cualquier otro, puesto que solamente el ser humano es libre para decidir lo que
hace con su fuerza de trabajo y que sólo cuando él lo decide se dispone a
ejecutar una labor bajo las condiciones descritas, lo cual permite, luego del
correspondiente análisis, determinar si nos encontramos ante una contratación
de índole laboral o no y la modalidad de la misma, la cual debe ser objeto de
protección preferente.
10-29
22. De otro lado, el artículo 1764º del Código Civil establece cuando nos
encontramos ante un contrato de naturaleza civil, denominado en la norma
acotada como “Prestación de Servicios”, entre los cuales se halla la “Locación
de Servicios”; contrato que, por su naturaleza, se caracteriza por la ausencia
total de la subordinación, realizándose el mismo en forma independiente,
encargándosele al locador el cumplimiento de las obligaciones pactadas en el
contrato y sin que ello implique dependencia alguna frente a quien lo ha
contratado; es decir, el locador de servicios no se encuentra sujeto a horario o
a observar normas o directivas que emanen de su comitente; en pocas
palabras, es libre para decidir la forma como realiza su trabajo, lo cual no es
propio de un contrato de trabajo.
Cabe señalar que dichas alegaciones no han sido contradichas por la parte
demandada; en tal sentido se deben tomar por ciertas.
24. Siendo así, por máxima de experiencia, se conoce que, dichos servicios,
requieren de cualidades personales, experiencia y conocimientos técnicos
propios del trabajador, motivo por el cual se observa que su contratación fue
intuito personae; es decir, en función de su capacidad y habilidad específicas;
por lo tanto, habiéndose acreditado la continuidad de los servicios del
accionante y que la demandada no ha podido demostrar que el actor haya
delegado sus funciones a terceros bajo su dirección, estimamos que este
primer elemento esencial del contrato de trabajo se encuentra probado.
Siendo así, se debe considerar como remuneraciones del actor, que percibió
mensualmente la suma de S/.1,500.00 Nuevos Soles.
27. Es evidente que las sumas de dinero percibidas por la recurrente tienen
naturaleza remunerativa, pues constituyen contraprestación por un servicio
personal, más aún, que se le abonaba en forma periódica en retribución por los
servicios prestados; en tal virtud, ésta constituye una remuneración en los
términos previstos por el artículo 6º del Decreto Legislativo 728 que establece
que:
31. Cabe señalar que las normas laborales, por su naturaleza, son de orden
público; es decir, no se puede pactar contra ellas, por lo que cualquier pacto en
contrario adolece de nulidad virtual; vale decir, incurre en la causal de nulidad
prevista en el artículo V del Título Preliminar, en concordancia con lo
preceptuado por el inciso 8 del artículo 219° del Código Civil, tal como lo ha
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173
01.01.11 31.03.11 S/. 1,500.00
174
01.04.11 30.06.11 S/. 1,500.00
35. Cabe precisar que, los citados Contratos Administrativos de Servicios – CAS,
corresponden a una modalidad contractual propia del Derecho Administrativo
y privativa del Estado, regulado por el Decreto Legislativo 1057 y su
Reglamento el D.S. N° 075-2008-PCM, éste se caracteriza por su naturaleza
eminentemente temporal pues, de acuerdo al artículo 5°5 de ambos dispositivos
legales, se celebra a plazo determinado y si bien es renovable, no puede durar
más de un año fiscal.
obligatorio, de conformidad con el artículo VII del Título Preliminar del Código
Procesal Civil y en un afán de lograr la unidad interpretativa del ordenamiento.
37. Siguiendo este criterio y teniendo como base jurídica el Decreto Legislativo N°
1057 y su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N° 075-2008-PCM,
afirmábamos que es un contrato laboral especial privativo del sector público
compatible con el marco constitucional.
38. Sin embargo, debemos precisar que, en principio, según nuestro ordenamiento
constitucional, los trabajadores tienen derecho a la conservación del empleo,
tal como se desprende de lo considerado por el Tribunal Constitucional en sus
sentencias (Exp. Nº 1124—2001-AA/TC y 976-2001-AA/TC) y que, esta
vocación de permanencia del contrato de trabajo es un derecho fundamental
específico laboral que se encuentra implícito en el artículo 22º de la
Constitución Política del Estado, y, se traduce, si bien como el derecho a no ser
42. Cabe sin embargo, advertir, que, podría sostenerse por parte de la demandada
que en el caso del actor no existe un cambio de régimen impuesto por la ley,
sino que éste ha suscrito libremente el Contrato Administrativo de Servicios,
respecto a lo cual es de tenerse en cuenta que, el principio de irrenunciabilidad
6 Cabe señalar que las normas laborales, por su naturaleza, son de orden público; es decir, no se puede
pactar contra ellas, por lo que cualquier pacto en contrario adolece de nulidad virtual; vale decir, incurre en
la causal de nulidad prevista en el artículo V del Título Preliminar, en concordancia con lo preceptuado por
el inciso 8 del artículo 219° del Código Civil, tal como lo ha considerado la sentencia casatoria N° 1739-
2003-Puno, publicada en el diario oficial “El Peruano” el 04 de enero del 2005.
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43. Esta presunción, en este caso se patentiza puesto que, por máxima de
experiencia se conoce que, ésta modalidad contractual viene siendo impuesta
por el Estado por la misma disposición del artículo 7° del Decreto Legislativo
1057 que establece como falta administrativa y responsabilidad civil por los
daños y perjuicios que le originen al Estado si los funcionarios la incumplen.
44. Por otro lado, se aprecia en el caso de autos, que al suscribirse este contrato se
transgrede el principio de igualdad ante la ley y de trato en el ámbito laboral,
pues los derechos reconocidos en este Régimen de Contratación Administrativa
de Servicios, son menores a los reconocidos en cuanto al descanso físico
vacacional, respecto a lo cual el Tribunal Constitucional, en reiteradas
ejecutorias (Exp. Nº 0261-2003-AA/TC, Exp. Nº 010-2002-AI/TC, Exps.
Acumulados Nºs 0001/0003-2003-AI/TC) ha definido la orientación
jurisprudencial en el tratamiento del derecho a la igualdad. … exponiendo que.
16-29
“ la igualdad es un principio-derecho que instala a las personas, situadas en
idéntica condición, en un plano de equivalencia. Ello involucra una
conformidad o identidad por coincidencia de naturaleza, circunstancia,
calidad, cantidad o forma, de modo tal que no se establezcan excepciones o
privilegios que excluyan a una persona de los derechos que se conceden a otra,
en paridad sincrónica o por concurrencia de razones”.
46. En el caso de autos, las situaciones de hecho son las mismas, pues el actor
continuó trabajando bajo las mismas condiciones en que vino haciéndolo antes
de su contratación administrativa, por lo que no superando este primer
requisito, huelga analizar la existencia de los demás requisitos para operar la
discriminación legal; tanto más que, en el presente caso, se está modificando
las condiciones contractuales del actor por disposición legal.
17-29
47. Cabe precisar que, el propio Tribunal Constitucional en su sentencia emitida
en el Exp. N° 01154-2011-PA/TC- Caso: Luz Mery Huanca Herrera – ha
resuelto en caso similar sin observar el precedente establecido en el Exp. N°
00002-20010-PI/TC – considerando que, en estos casos, por el aplicación del
principio de irrenunciabilidad, los contratos de locación de servicios o Contrato
Administrativo de Servicios, encubrieron, en realidad, una relación de
naturaleza laboral y no civil, por lo que la actora estaba protegida contra el
despido arbitrario (considerando 9).
36. Por lo antes señalado, corresponde declarar fundada la nulidad del contrato
administrativo de servicios suscrito por la demandada y el actor desde el 01 de
octubre de 2008 al 27 de marzo de 2013.
CTS
En consecuencia, debe ordenarse pagar a favor del actor por CTS la suma de:
S/.7,954.17, más los intereses bancarios correspondientes.
Gratificaciones
Dic.07 750.00
Jul.08 900.00
Dic.08 900.00
Jul.09 900.00
Dic.09 900.00
Jul.10 1,500.00
Dic.10 1,500.00
Jul.11 1,500.00
Dic.11 1,500.00
Jul.12 1,500.00
Dic.12 1,500.00
Jul.13 750.00 19-29
S/. 14,100.00
41. En cuanto a las VACACIONES, es del caso señalar que el derecho a vacaciones
se inscribe dentro del derecho al descanso previsto en el artículo 25° de la
Constitución, que establece que los trabajadores tienen derecho a descanso
semanal y anual remunerados. Su disfrute y compensación se regulan por ley
o por convenio. A su turno, el artículo 2º, inciso 22º de la Constitución,
dispone que toda persona tiene derecho al disfrute del tiempo libre y al
descanso; disposición concordante con el artículo 24º de la Declaración
Universal de Derechos Humanos que dispone que toda persona tiene el
derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre y el artículo 7º literal d) del
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales que
reconoce el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo
equitativas y satisfactorias que le aseguren en especial el disfrute del tiempo
libre y el artículo 7º literal h) del Protocolo Adicional a la Convención
Americana sobre derechos humanos en materia de derechos económicos,
sociales y culturales, que reconoce el derecho al descanso y al disfrute del
tiempo libre.
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43. También hay que considerar que conforme con lo dispuesto en el Artículo 11
del Decreto Legislativo 713, que regula este beneficio, el año de labor exigido se
computará desde la fecha en que el trabajador ingresó al servicio del empleador
o desde la fecha que el empleador determine, si compensa la fracción de
servicios correspondiente; por lo que, no habiéndose acreditado la
compensación aludida, debe tomarse como fecha de cómputo del record
vacacional la fecha de ingreso del trabajador, en este caso, el 01 de Agosto de
2007; de lo que se desprende que su record vacacional se cumple el 31 de Julio
de cada año; por consiguiente su primer descanso vacacional debió otorgarse
entre los meses transcurridos entre el 1 de Agosto de 2009 al 31 de Julio de
2010 y así sucesivamente; por lo que, habiendo cesado el actor el 27 de Marzo
de 2013, por este último periodo le correspondería las vacaciones truncas.
20-29
44. Atendiendo a que el monto de las remuneraciones vacacionales será el que se
encuentre percibiendo el trabajador en la oportunidad en que se efectúe el
pago; atendiendo a que este pago se determina luego del cese del trabajador; la
remuneración que debe tenerse en cuenta es la última remuneración percibida;
la que, calculada conforme a lo dispuesto en el Artículo 15º del referido Decreto
Legislativo, que establece que la remuneración vacacional es equivalente a la
que el trabajador hubiera percibido habitualmente en caso de continuar
laborando, debe considerarse como remuneración computable, a este efecto, la
suma de S/.1,500.00; procediéndose a calcular por éste concepto con la última
remuneración percibida, determinándose lo siguiente.
Vacaciones
Dobles
Simples
Truncas 08 Meses
01.08.12 31.03.13
S/. 9,250.00
48. Sin embargo, en el caso de autos, debemos precisar nuevamente que las
entidades del Estado se rigen por la ley de presupuesto, el cual prohíbe el pago
de horas extras; en ese sentido, en el entendido que habiendo tal prohibición
expresa, la carga de la prueba respecto a la autorización para efectuar labores
en horas extraordinarias, corresponde al trabajador o acreditar que estas han
sido impuestas de facto.
50. Cabe señalar que no se puede hacer el mismo análisis con relación a un
empleador del sector privado con uno público, pues en el primero, es factible
suponer la conveniencia de no autorizar expresamente dicho trabajo para
22-29
evadir su pago, por lo que es factible aplicar la presunción de su autorización
con el solo marcado de la asistencia; pues corresponde también atribuirle la
responsabilidad de controlar la permanencia del trabajador en sus
instalaciones; lo que no ocurre con el sector público, donde no existe,
usualmente, dicho control, con posterioridad a la hora de salida o jornada
establecida; por lo que, esta judicatura, no considera factible aplicar dicha
presunción, que dicho sea de paso, es una presunción judicial y no legal; por
consiguiente, el mero registro de ingreso y salida, no genera convicción en el
juzgador de las labores en horas extras, como alega el actor.
51. En ese sentido, considero que, el actor, debió acreditar, con documentos u
actuados administrativos, qué labores ha realizado en el periodo extraordinario
que invoca; siendo que, en el presente caso, teniendo en cuenta por máxima
experiencia, que un coordinador de seguridad, como es el caso del
53. Debe tenerse presente que, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 37º
del TUO del Decreto Legislativo 728 - Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, aprobado por D.S. N° 003-97-TR., ni el despido ni el motivo alegado se
deducen o presumen, quien los acusa debe probarlos.
54. El artículo 22° del Decreto Supremo N° 003-97-TR establece que: “Para el
despido de un trabajador sujeto a régimen de la actividad privada, que labore
cuatro o más horas diarias para un mismo empleador, es indispensable la
existencia de causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada. La
causa justa puede estar relacionada con la capacidad o con la conducta del
trabajador. La demostración de la causa corresponde al empleador dentro del
proceso Judicial que el trabajador pudiera interponer para impugnar su
despido”.
24-29
c) La remisión de la carta de despido
Finalmente, luego de producido el descargo o vencido el plazo de
seis días sin que el trabajador haya presentado su descargo, el
empleador podrá despedir al trabajador, para lo cual deberá
comunicarle el despido por escrito, a través de una carta, en la cual se
indique de modo preciso la causa del despido y la fecha de cese.
56. Cabe precisar al respecto, que, uno de los derechos fundamentales que debe
respetarse al despedirse a un trabajador es el derecho de defensa, precisado
como tal por nuestro Tribunal Constitucional en el Exp. N° 976-2001-AA/TC;
el mismo que forma parte de la denominada “protección preventiva”
consagrada en la Constitución Política del Estado, en su artículo 27°8 y que se
materializa en el artículo 31° del TUO del Decreto Legislativo 728 - Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por D.S. N° 003-97-TR.9
25-29
Indemnización x Despido
Remun.Computable 2,250.00
S/. 12,750.00
Siendo así, el monto que deberá ordenarse pagar conforme al artículo 38°
de la norma acotada, es de S/.12,750.00 nuevos soles, suma a la que
deberán de agregarse los intereses legales respectivos, que se liquidarán en
ejecución de sentencia.
Gratificaciones 14,100.00
Vacaciones 9,250.00
CTS 7,954.17
Indemn.x.Despido 12,750.00
S/. 44,054.17
63. Por otro lado, habiendo sido necesaria la intervención del órgano jurisdiccional
para dilucidar la presente controversia y habiéndose el demandante asesorado
por abogado, siendo de aplicación lo preceptuado por el artículo 412º del
Código Procesal Civil10, debe ordenarse el pago de las costas y costos, a favor
del demandante, las que se liquidarán en ejecución de sentencia.
64. Que de conformidad con lo establecido en el artículo 96º del Código Tributario y
el pleno jurisdiccional laboral 2000 los Jueces Laborales están obligados a
comunicar a la Administración tributaria y órganos administradores de tributos y
aportaciones, una vez consentida o ejecutoriada la sentencia en las cuales
hayan aplicado el principio de primacía de la realidad y determinado la
existencia de relación laboral en los contratos civiles o mercantiles; debe
ordenarse el cumplimiento de dicha obligación por secretaria. 27-29
10 Artículo 412.- El reembolso de las costas y costos del proceso no requiere ser demandado y es de cargo
de la parte vencida, salvo declaración judicial expresa y motivada de exoneración.
La condena en costas y costos se establece por cada instancia, pero si la resolución de segunda revoca la de
primera, la parte vencida pagará las costas de ambas. Este criterio se aplica también para lo que resuelva la
Corte de Casación.
Por estas consideraciones, al amparo del artículo 122° del Código Procesal
Civil y La Ley Orgánica del Poder Judicial; impartiendo Justicia a Nombre del
Pueblo.
F A L L O:
28-29
3. FUNDADA en cuanto al pago de los intereses legales, financieros y bancarios
con relación a la compensación por tiempo de servicios, los que se liquidarse
en ejecución de sentencia.
sumas mayores a las demandadas si apareciere error en el cálculo de los derechos demandados o error en
la invocación de las normas aplicables.
Tratándose de pretensiones con pluralidad de demandantes o demandados, el juez debe pronunciarse
expresamente por los derechos y obligaciones concretos que corresponda a cada uno de ellos.
El pago de los intereses legales y la condena en costos y costas no requieren ser demandados. Su cuantía o
modo de liquidación es de expreso pronunciamiento en la sentencia.
Artículo 47º.- Alegatos y sentencia
Finalizada la actuación probatoria, los abogados presentan oralmente sus alegatos. Concluidos los alegatos,
el juez, en forma inmediata o en un lapso no mayor de sesenta (60) minutos, hace conocer a las partes el
fallo de su sentencia. A su vez, señala día y hora, dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes, para la
notificación de la sentencia. Excepcionalmente, por la complejidad del caso, puede diferir el fallo de su
sentencia dentro de los cinco (5) días hábiles posteriores, lo cual informa en el acto citando a las partes para
que comparezcan al juzgado para la notificación de la sentencia.
29-29