Sentencia Sisol

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Digitally signed by SIJ SINOE CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA

Date: 2013.08.12 16:52:10 -05:00 Juez: CASTRO HIDALGO SEGUNDO ORE DE LA ROSA
Reason: Resolución Judicial Fecha: 12/08/2013 16:43:47
Location: LIMA / LIMA
Razón: RESOLUCIÓN JUDICIAL
D.Judicial: LIMA/LIMA
FIRMA DIGITAL
PODER JUDICIAL DEL PERÚ
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
DÉCIMO CUARTO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO PERMANENTE – NUEVA LEY PROCESAL DE TRABAJO
Av. Abancay S/N Cuadra 8 – Lima - Edificio Javier Alzamora Valdez - Piso 18 - Teléfono: 4101818 - Anexo 13259

EXPEDIENTE NÚMERO : 11150-2013-0-1801-JR-LA-14


DEMANDANTE : ENRIQUE CAMPOS BARBOZA
DEMANDADO : SISTEMA METROPOLITANO DE SOLIDARIDAD
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
DE LIMA MATERIA : PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES Y OTROS
Secretario: CONTRERAS LOPEZ,
VICTOR ABRAHAM
Fecha: 12/08/2013 16:52:08
JUEZ : SEGUNDO ORÉ DE LA ROSA CASTRO HIDALGO
Razón: RESOLUCIÓN JUDICIAL
D.Judicial: LIMA/LIMA ESPECIALISTA LEGAL : VÍCTOR ABRAHAM CONTRERAS LÓPEZ
FIRMA DIGITAL
SUMILLA : INFUNDADA LA EXCEPCIÓN DE FALTA DE
AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA Y
FUNDADA EN PARTE LA DEMANDA

SENTENCIA N° 128 -2013-14JLPL


RESOLUCIÓN NÚMERO TRES
Lima, doce de agosto de dos mil trece.-

I. PARTE EXPOSITIVA

1. PRETENSIÓN:

1. Resulta que, de folios 121 a 132, el ciudadano don ENRIQUE CAMPOS BARBOZA
PRINCIPE, interpone demanda contra la empresa SISTEMA METROPOLITANO
DE SOLIDARIDAD, solicitando:

i. Se declare la Desnaturalización de sus Contratos de Locación de Servicios


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y se reconozca su relación laboral bajo el régimen de la actividad privada a
plazo indeterminado, con el consecuente pago de beneficios sociales que
supuestamente le corresponde.

ii. Asimismo solicita el pago a su favor de una indemnización por despido


arbitrario; haciendo extensiva su pretensión al pago de intereses legales,
costas y costos del proceso.

2. SÍNTESIS DE LA ETAPA POSTULATORIA.

2.1. ARGUMENTOS DEL DEMANDANTE:

2.1.1. Manifiesta que ingresó a laborar el 01 de junio de 2007, bajo la celebración


de Contratos de Locación de Servicios No Personales, para realizar la labor
de supervisión de seguridad del Hospital de Chota, luego en agosto del
mismo año supervisor del Hospital de Solidaridad de Cajamarca, y
finalmente en noviembre de 2007 supervisor del Hospital de Solidaridad de
Chiclayo para luego ser ascendido a la coordinación del área de seguridad
del Hospital de Chiclayo del Sistema Metropolitano de la Solidaridad.

2.1.2. Alega que, dichas labores las desarrolló de lunes a domingo de 06:30 pm a
06:30 am, inclusive los feriados en el último año trabajó de forma variada
de 03:00 am del día anterior para salir a las 03:00 pm del día siguiente y
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en otras ocasiones 11:00 pm a 10:00 am percibiendo el inicio de mi


relación laboral la remuneración de S/.700.00, luego de S/900.00 y
últimamente de S/.1,500.00 hasta el 31 de marzo de 2013.

2.1.3. Aduce también que, en la citada fecha se le hace llegar una carta notarial
en el que se resuelve su contrato; sin embargo, sostiene que es un
trabajador en planilla bajo el régimen de la actividad privada, siendo que
se encubrió dicha relación con contratos de locación de servicios y su
record de servicios ha sido de 5 años y 10 meses.

2.1.4. Refiere que, trabajó al servicio de SISOL en calidad de coordinador de


seguridad del Hospital de Solidaridad con sede en Chiclayo, brindando
servicios de coordinación con las diferentes áreas del hospital que
administra el SISOL bajo las políticas claramente establecida de más de
ocho horas de trabajo, y reglas de subordinación y dependencia.

2.1.5. Sostiene además que, su labor se ejecutaba de lunes a domingo y feriados,


mucho más allá del horario normal de trabajo por necesidad de servicio,
siendo doce horas de servicios diarios, por lo que solicita le corresponde el
pago de horas extras durante todo el periodo laborado.

2.1.6. Por último, indica que, a partir del 01 de enero de 2009 se celebró contrato
con el suscrito bajo la modalidad de CAS prorrogando los mismos en más
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de una oportunidad, lo que contraviene la legislación especial del CAS, los
mismos que de conformidad con el artículo II del Título preliminar de la
Ley29497, por lo tanto deberán declararse nulos de pleno derecho, por
contravenir el principio del trabajador.

2.1.7. Finalmente expone los fundamentos de derecho y ofrece los medios


probatorios pertinentes. La demanda se admite por resolución número uno
de fecha 13 de mayo de 2013, obrante en autos de fojas 133 a 136, se fija
día y hora para la audiencia de conciliación.

2.2. AUDIENCIA DE CONCILIACIÓN:

Según acta de registro de audiencia de conciliación de folios 191 a 196, se dejó


constancia de la imposibilidad de llevar a cabo una conciliación; por lo que se procedió
a la fijación de las pretensiones materia de juicio:

1. Determinar si procede la desnaturalización de los contratos de


locación de servicios suscritos entre las partes desde el 01 de junio
de 2007 hasta el 31 de enero de 2008 y considerar dichos contratos
como un contrato de naturaleza laboral a plazo indeterminado.
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2. Determinar si corresponde declarar la Nulidad de los Contratos


Administrativo de Servicios – CAS suscritos entre las partes desde el
01 de enero de 2009 hasta el 31 de marzo de 2013.

3. Determinar si le corresponde al actor el pago de beneficios sociales.


i. Compensación por Tiempo de Servicios
ii. Vacaciones Simples
iii. Vacaciones Truncas
iv. Indemnización vacacional
v. Gratificaciones.
vi. Horas extras

4. Determinar si el demandante ha sido despedido arbitrariamente y si


le corresponde la indemnización por dicho concepto.

5. Determinar si le corresponde el pago de intereses legales.

6. Determinar si le corresponde el pago de costos y costas del proceso.

2.3. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA

2.3.1. La parte demandada absuelve el traslado de la demanda mediante escrito


de contestación de folios 176 a 190, manifestando que se declare
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infundada la demanda en todos sus extremos.

2.3.2. En cuanto a la Excepción de Falta de Agotamiento de la Vía


Administrativa; señala que de los anexos que acompaña a la demanda, se
advierte que el demandante ha celebrado contratos de locación de servicios
no personales los mismos que son de naturaleza civil, y posteriormente a
suscrito contratos administrativos de servicios, el que desarrolla bajo el
régimen especial laboral, razón por la que, si el demandante pretendía
reclamar algún concepto económico o cuestionar la terminación de la
relación contractual con él, debió primero agotar la vía previa, remitiendo la
solicitud correspondiente ante la entidad y de no obtener el resultado
esperado, interponer los recursos impugnativos pertinentes con la finalidad
que el expediente administrativo sea remitido al Tribunal del Servicio Civil,
luego de lo cual podría acudir en vía de procedimiento contencioso
administrativo.

2.3.3. En ese orden de ideas y de acuerdo a las disposiciones establecidas en el


Texto Único Ordenado de la normatividad del Tribunal del Servicio Civil,
aprobado por el Decreto Supremo N°007-2010-PCM, es el Tribunal del
Servicio Civil, el que resuelve previamente al reclamo del actor y, agotada la
vía, de ser el caso que el interesado no se encuentre conforme con la
decisión adoptada por este órgano, se encontraría habilitado para
cuestionar judicialmente y vía contencioso administrativa, la validez del
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Contrato Administrativo de Servicios; lo que no ha ocurrido en el caso en


concreto.

2.3.4. Respecto Al Fondo de la Controversia; sostiene que si bien el actor


celebró contrato de locación de servicios con su representada, aquella
contratación se hizo en razón de la necesidad de contar con un profesional
en seguridad y bajo las normas del Código Civil, para que pueda desarrollar
la labor de “Coordinador de Seguridad” que prestará sus servicios en
Hospitales, Centros Médicos, Programas Itinerantes Solidarios y/u oficinas
administrativas de SISOL durante el periodo comprendido del 01 de agosto
al 31 de octubre de 2007, y cuyo servicio por el periodo establecido se pactó
en la cantidad de S/.2,700.00 tal y como se puede apreciar del referido
contrato de locación de servicios suscrito entre las partes.

2.3.5. Además, sostiene que, requiriéndose de la contratación de los servicios


para supervisión de seguridad del Hospital Solidario Itinerante de Chiclayo
fue contratado el demandante para que preste sus servicios durante el
periodo comprendido del 01 al 31 de noviembre del 2007.

2.3.6. Dice también que, vencido el contrato se advirtió la necesidad de seguir


contando con el servicio de “supervisión de seguridad en el hospital de la
solidaridad de Chiclayo” por ello, se procedió a la nueva contratación del
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demandante para el mes de enero 2009, contratación que fue prorrogado
para el mes de febrero, marzo, abril, junio y julio de 2008, según contrato
de locación de servicios y adendas del mismo, es decir con el demandante
se contrataron sus servicios de seguridad durante el periodo comprendido
del 01 de agosto a noviembre de 2007, y de enero a julio de 2008, bajo el
régimen de contratación de naturaleza establecida en el Código Civil.

2.3.7. Insisten en que la locación de servicios profesionales genera solo una


relación contractual civil exenta de dependencia o subordinación,
obligándose el contratado a realizar una actividad o trabajo profesional,
artístico, artesanal, deportivo, etc, sin que esté sometido a la dirección ni a
las normas organizacionales y disciplinarias fijadas por el Estado a sus
trabajadores dependientes, pero que sin embrago, si se encuentra sujeto a
las condiciones que como términos de referencia se fijan en el objeto del
contrato y constituyen el marco dentro del cual el locador cumple
personalmente la obligación contraída, aplicando su arte y experiencia
profesional o técnica; permitiéndosele en los casos compatibles con la
naturaleza de la prestación, valerse del auxilio de otras personas pero bajo
su dirección y responsabilidad.

2.3.8. El SISOL procedió a celebrar Contratos CAS con el demandante, por cuento
por necesidad del servicio se requería de la labor de Supervisión de
Seguridad, y una vez cumplido con las metas, no siendo necesario la
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continuación del servicio de seguridad, aquel culminó en sus propios


términos en el plazo pactado.

2.3.9. Es por ello que siendo nuestra representada SISOL una entidad del sector
público sujeta al régimen laboral de la actividad privada, podía
perfectamente celebrar este tipo de contratos y vincula a la entidad pública
con una persona natural que presta servicios de manera autónoma, por ser
un régimen especial, tal y como lo ha señalado el Tribunal Constitucional,
en la sentencia dictada en el Exp. N°002-2010-PI/TC: “(…)un régimen
especial de contratación laboral para el sector público, el mismo que como
ya se ha expuesto, resulta compatible con el marco constitucional.”

2.3.10. Acto seguido, el señor juez dispone que no obstante la controversia está
referida a hechos, considera que no existe necesidad de actuar medio de
prueba alguno; por lo que, en aplicación de la última parte del artículo 43°
de la Nueva Ley Procesal de Trabajo – Ley N° 294971, hace conocer a las
partes la resolución de la presente causa VÍA JUZGAMIENTO
ANTICIPADO; en tal sentido se solicita al abogado de la parte demandante
a fin de que exponga sus alegatos.

2.3.11. Luego de escuchados los alegatos formulados, el señor Juez da a conocer el


fallo de la sentencia; y siendo su estado el de emitirse sentencia, se pasa a
expedir la que corresponde.
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II. PARTE CONSIDERATIVA:

1. En cuanto a la EXCEPCIÓN propuesta por la demandada, cabe precisar que la


excepción es un instituto procesal a través del cual el emplazado ejerce su
derecho de defensa, denunciando la existencia de una relación jurídica
procesal inválida por omisión o defecto de algún presupuesto procesal; o el
impedimento de pronunciarse sobre el fondo de la controversia por omisión o
defecto en una condición de la acción.

2. Respecto a la EXCEPCIÓN DE FALTA DE AGOTAMIENTO DE LA VÍA


ADMINISTRATIVA;

3. La excepción de falta de agotamiento de la vía administrativa, procede


cuando resulta obligatoria para el accionante obtener un pronunciamiento

1 Artículo 43.- Audiencia de conciliación


La audiencia de conciliación se lleva a cabo del siguiente modo:
(…)
Si el juez advierte, haya habido o no contestación, que la cuestión debatida es solo de derecho, o
que siendo también de hecho no hay necesidad de actuar medio probatorio alguno, solicita a los abogados
presentes exponer sus alegatos, a cuyo término, o en un lapso no mayor de sesenta (60) minutos, dicta el
fallo de su sentencia. La notificación de la sentencia se realiza de igual modo a lo regulado para el caso de la
sentencia dictada en la audiencia de juzgamiento.
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previo de la administración pública dispuesta por una norma legal con carácter
imperativo, antes de acudir al órgano jurisdiccional correspondiente, por lo que
tal pronunciamiento resulta una condición de la acción correspondiente.

4. Cabe señalar que de conformidad con lo dispuesto en el Art. 20° de la Nueva


Ley Procesal de Trabajo. “En el caso de pretensiones referidas a la prestación
personal de servicios, de naturaleza laboral o administrativa de derecho público,
no es exigible el agotamiento de la vía administrativa establecida según la
legislación general del procedimiento administrativo, salvo que en el
correspondiente régimen se haya establecido un procedimiento previo
ante un órgano o tribunal específico, en cuyo caso debe recurrirse ante ellos
antes de acudir al proceso contencioso administrativo”. (negritas nuestras)

5. Como puede apreciarse en virtud del imperativo del citado artículo, para ser
exigible el acudir al procedimiento previo Contencioso Administrativo, debe
haberse establecido dicho procedimiento en el régimen laboral bajo el cual
presta servicios el trabajador, situación que sucede, por ejemplo, en el caso de
los trabajadores del régimen del Decreto Legislativo N° 2762 y los servidores del
régimen previsto por el Decreto Legislativo N° 1057 (servidores CAS), quienes
antes de recurrir a la vía judicial deben acudir ante la entidad administrativa y
en vía de apelación ante el Tribunal de Servicio Civil.

6. Al respecto se debe tener presente que el actor solicita derechos que se


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encuentran sujetos al régimen laboral de la actividad privada, regulado por el
Texto Único Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral
aprobado por Decreto Supremo N° 003-97-TR; que no contiene disposición
alguna en ese sentido.

7. Por otro lado, el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, prevista en el


artículo 139° de la Constitución Política del Estado, no contiene limitación
alguna, salvo las previstas en las normas procesales, como en este caso, que
no contemplan el agotamiento de la vía administrativa.

8. Siendo ello así y advirtiéndose que el actor solicita se declare su contratación


bajo el régimen laboral privado y el pago de sus beneficios sociales dentro del
citado régimen, no existiendo norma legal alguna que le obligue a agotar la vía
administrativa, como alega la demandada, el actor no está obligado a acudir a
un procedimiento administrativo previo para legitimar su derecho de acudir al
órgano jurisdiccional en busca de Tutela Jurisdiccional Efectiva y solicitar se
ordene se haga efectivo su derecho; por lo que la excepción de Falta de

2 Reglamento de la Carrera Administrativa aprobado por el decreto supremo Nº 005-90-PCM.


Artículo 125.- Ante resoluciones que afecten sus derechos, los funcionarios y servidores tienen expeditos
los recursos impugnativos establecidos en las normas generales de procedimientos administrativos.
Asimismo, tienen derecho a recurrir ante el respectivo Consejo Regional del Servicio Civil o Tribunal del
Servicio Civil, según corresponda.
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Agotamiento de la Vía Administrativa, propuesta por la demandada, no


resulta amparable.

9. Por los fundamentos expuestos, de conformidad con lo dispuesto por los


artículos 450º y 451º del Código Procesal Civil, se debe declarar infundada la
excepción de Falta de Agotamiento de la Vía Administrativa; y proseguir la
causa según su estado, consecuentemente, esta judicatura, DECLARA
SANEADO EL PROCESO y la existencia de una relación jurídica procesal
válida entre las partes.

10. En cuanto al FONDO DE LA CONTROVERSIA, es menester señalar que la


finalidad del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una
incertidumbre jurídica, ambas con relevancia jurídica, a tenor de lo previsto en
el artículo III del Título Preliminar del Código Procesal Civil, y dentro de un
debido proceso, como una garantía constitucional, debiendo resaltar que la
carga de la prueba en materia laboral, conforme a lo previsto en el artículo
23.1 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo, corresponde a quien afirma hechos
que configuran su pretensión, o a quien los contradice alegando nuevos
hechos, sujetos a las siguientes reglas especiales de distribución de la carga
probatoria, sin perjuicio de que por ley se dispongan otras adicionales:

“23.3 Cuando corresponda, si el demandante invoca la calidad de


trabajador o ex trabajador, tiene la carga de la prueba de: a) La existencia
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de la fuente normativa de los derechos alegados de origen distinto al
constitucional o legal, b) El motivo de nulidad invocado y el acto de
hostilidad padecido, c) La existencia del daño alegado. 23.4

De modo paralelo, cuando corresponda, incumbe al demandado que sea


señalado como empleador la carga de la prueba de: a) El pago, el
cumplimiento de las normas legales, el cumplimiento de sus
obligaciones contractuales, su extinción o inexigibilidad, b) La
existencia de un motivo razonable distinto al hecho lesivo alegado, c) El
estado del vínculo laboral y la causa del despido. 23.5

En aquellos casos en que de la demanda y de la prueba actuada


aparezcan indicios que permitan presumir la existencia del hecho
lesivo alegado, el juez debe darlo por cierto, salvo que la
demandada haya aportado elementos suficientes para demostrar
que existe justificación objetiva y razonable de las medidas
adoptadas y de su proporcionalidad.

Los indicios pueden ser, entre otros, las circunstancias en las que
sucedieron los hechos materia de la controversia y los antecedentes de la
conducta de ambas partes”. Esto en concordancia con los artículos 22º y
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37º del Decreto Supremo Nº 003 - 97 –TR. - Texto Único Ordenado del
Decreto Legislativo 728 - Ley de Productividad y Competitividad Laboral.3

11. En efecto, el análisis de la cuestión controvertida consiste en determinar si,


pese a la existencia de contratos de servicios no personales y de contratos
administrativos de servicios - CAS, éstos han sido desnaturalizados, por lo que
resulta necesario determinar, en primer lugar, qué tipo de relación hubo entre
la demandante y la emplazada; es decir, verificar, a través de las pruebas
ofrecidas por las partes, si se trata de una relación de naturaleza laboral o de
naturaleza civil o administrativa, de forma que, si se comprobase que a través
de contratos civiles o administrativos se encubrió una prestación de labores
personales, subordinadas y remuneradas, propias de una relación laboral del
régimen privado, debe preferirse esta última por efecto del principio de
primacía de la realidad en tutela de los derechos laborales del actor.

12. PERIODO LABORADO POR EL ACTOR DESDE EL 01 DE AGOSTO DE 2007


AL 31 DE JULIO DE 2008, BAJO LA MODALIDAD DE CONTRATOS DE
SERVICIOS NO PERSONALES; Siendo que, el análisis de la cuestión
controvertida consistirá en determinar si, pese a la existencia de un contrato
civil de locación de servicios, éste ha sido desnaturalizado, por lo que resulta
necesario constatar a través de las pruebas ofrecidas por las partes, si se trata
de una relación de naturaleza laboral o de naturaleza civil.

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13. Cabe precisar que respecto al periodo reclamado por el actor, esto es del 01
de Agosto de 2007 al 31 de Julio de 2008; se advierte que el demandante
ha acreditado que en dicho periodo ha existido una continuidad en dicho
tiempo, con las copias de las Boletas de Pagos, que obra en autos a fojas 101,
en la cual se demuestra que la demandante prestó servicios durante dicho
tiempo, bajo la modalidad de servicios no personales, lo cual no ha sido
cuestionado por la demandada; de lo cual se desprende que lo que se
encuentra en controversia es si se han desnaturalizado los contratos de
locación de servicios, suscritos por las partes en dicho periodo.

14. Al respecto, toda relación laboral se constituye por la existencia de tres


elementos esenciales:

i. Prestación personal de servicios.


ii. Subordinación.
iii. remuneración.

3 Artículo 22°.-
(…)
La demostración de la causa corresponde al empleador dentro del proceso judicial que el trabajador pudiera
interponer para impugnar su despido.

Artículo 37°.- Ni el despido ni el motivo alegado se deducen o presumen, quien los acusa debe probarlos.
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15. En contraposición a ello, el contrato de locación de servicios, definido por el


artículo 1764° del Código Civil como un acuerdo de voluntades por el cual: “el
locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios
por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribución”, se
caracteriza por la independencia del locador frente al comitente en la
prestación de sus servicios; en ese sentido, podemos aseverar que el elemento
diferenciador entre el contrato de trabajo y el contrato de locación de servicios
es la subordinación del trabajador respecto de su empleador, encontrándose
facultado este último para dar órdenes, instrucciones o directrices a los
trabajadores (poder de dirección), así como la de imponer sanciones ante el
incumplimiento de sus obligaciones de trabajo (poder sancionador o
disciplinario).

16. Según lo expuesto, es posible que, en la práctica, el empleador pretenda


encubrir una relación laboral bajo la celebración de contratos civiles de
locación de servicios. Ante dichas situaciones, en reiterada jurisprudencia, la
judicatura, concordante con lo resuelto por el Tribunal Constitucional ha
hecho uso del principio de primacía de la realidad, cuya aplicación tiene como
consecuencia que: “(...) en caso de discordancia entre lo que ocurre en la
práctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero;
es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos” (STC Nº 1944-2002-
AA/TC; FJ 3).

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17. Al respecto, hay que considerar que la Constitución Política del Perú, reconoce
como principio el respeto por el carácter irrenunciable de los derechos
laborales del trabajador4.

18. A efectos de proceder a determinar la naturaleza real de los servicios prestados


por el reclamante por todo el tiempo laborado, debe precisarse que el contrato
de trabajo supone el establecimiento de una relación de carácter duradero
entre empleador y trabajador, en virtud de la cual el trabajador se obliga a
prestar sus servicios en beneficio del empleador de manera continua, mediante
su asistencia diaria al centro de trabajo, durante una jornada que, en su caso,
no puede ser inferior a cuatro horas de labor y a dedicación exclusiva durante
dicho lapso.

19. En ese sentido, tanto doctrinaria, como jurisprudencialmente, el contrato de


trabajo ha sido definido de manera uniforme y constante bajo parámetros
preestablecidos, como son la prestación personal, la subordinación, la
dependencia, y pago de una remuneración como contraprestación por la labor
realizada; siendo elementos típicos de este contrato la sujeción a un horario

4 Artículo 26.- Principios que regulan la relación laboral


En la relación laboral se respetan los siguientes principios:
2. Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la ley.
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predeterminado por el principal, la exclusividad en la prestación del servicio y


que éste se desarrolle principalmente en el domicilio del empleador.

20. Asimismo, debe señalarse que la legislación laboral establece, en el artículo 4º


del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728 - Ley de Productividad
y Competitividad Laboral- aprobado por Decreto Supremo Nº 003-97-TR. que:
“…en toda prestación personal de servicios remunerados y subordinados
se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo
indeterminado”; dispositivo que debe concordarse necesariamente con el
numeral 9º del referido texto legal, el cual señala: “Por la subordinación, el
trabajador presta sus servicios bajo la dirección de su empleador, el cual
tiene facultades para normar reglamentariamente las labores y dictar
las órdenes necesarias para la ejecución de las mismas”.

21. Debe observarse que los elementos precisados no siempre van unidos o son
iguales y existentes en toda relación interpartes, lo cual refuerza la opinión
mayoritaria de que el contrato de trabajo es genuino y especial respecto de
cualquier otro, puesto que solamente el ser humano es libre para decidir lo que
hace con su fuerza de trabajo y que sólo cuando él lo decide se dispone a
ejecutar una labor bajo las condiciones descritas, lo cual permite, luego del
correspondiente análisis, determinar si nos encontramos ante una contratación
de índole laboral o no y la modalidad de la misma, la cual debe ser objeto de
protección preferente.
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22. De otro lado, el artículo 1764º del Código Civil establece cuando nos
encontramos ante un contrato de naturaleza civil, denominado en la norma
acotada como “Prestación de Servicios”, entre los cuales se halla la “Locación
de Servicios”; contrato que, por su naturaleza, se caracteriza por la ausencia
total de la subordinación, realizándose el mismo en forma independiente,
encargándosele al locador el cumplimiento de las obligaciones pactadas en el
contrato y sin que ello implique dependencia alguna frente a quien lo ha
contratado; es decir, el locador de servicios no se encuentra sujeto a horario o
a observar normas o directivas que emanen de su comitente; en pocas
palabras, es libre para decidir la forma como realiza su trabajo, lo cual no es
propio de un contrato de trabajo.

23. Respecto a la NATURALEZA LABORAL del vínculo contractual que sostuvieron


las partes, el demandante, con el objeto de sustentar sus pretensiones ha
señalado que:

• Prestó servicios para la demandada en el cargo de Coordinador de


Seguridad, del Hospital de la Solidaridad de la Sede de Chiclayo.
• Realizó las funciones de:
o Coordinar, ejecutar y reportar el servicio contratado.
o Brindar las facilidades que requiere para la supervisión del
cumplimiento de sus obligaciones.
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o Mantener de forma reservada la información que obtenga durante el


cumplimiento de sus obligaciones, durante y después de la vigencia
del contrato.
o Observar las normas mínimas e indispensables de seguridad en el
ejercicio de sus funciones.

Cabe señalar que dichas alegaciones no han sido contradichas por la parte
demandada; en tal sentido se deben tomar por ciertas.

24. Siendo así, por máxima de experiencia, se conoce que, dichos servicios,
requieren de cualidades personales, experiencia y conocimientos técnicos
propios del trabajador, motivo por el cual se observa que su contratación fue
intuito personae; es decir, en función de su capacidad y habilidad específicas;
por lo tanto, habiéndose acreditado la continuidad de los servicios del
accionante y que la demandada no ha podido demostrar que el actor haya
delegado sus funciones a terceros bajo su dirección, estimamos que este
primer elemento esencial del contrato de trabajo se encuentra probado.

25. En cuanto a la PERCEPCIÓN ECONÓMICA; el recurrente señala que percibió


la suma de S/.1,750.00 mensuales; sin embargo, de la revisión de los
contratos de locación de servicios, se advierte que la demandante percibió
mensualmente el monto de S/.1,500.00 nuevos soles, es decir durante todo el
periodo en cuestión, se advierte que el accionante percibió de forma mensual el
11-29
citado monto.

26. Lo cual se puede contrastar con la copia de los contratos de locación de


servicios personales y Contratos administrativos de Servicios que obra a fojas
147 a 156, pruebas ofrecidas por la demandada en su escrito de contestación
de la demanda:

CONTRATOS DE LOCACIÓN DE SERVICIOS

Desde Hasta Monto Fojas

S/. 900.00 147-148


01.08.07 31.10.07

S/. 900.00 149-150


01.11.07 30.11.07

S/. 900.00 151-152


02.01.08 31.01.08

S/. 900.00 153


01.02.08 29.02.08

S/. 900.00 154


01.03.08 31.03.08

S/. 900.00 155


01.04.08 30.04.08

S/. 900.00 156


01.05.08 31.05.08

S/. 900.00 156


01.07.08 31.07.08
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Siendo así, se debe considerar como remuneraciones del actor, que percibió
mensualmente la suma de S/.1,500.00 Nuevos Soles.

27. Es evidente que las sumas de dinero percibidas por la recurrente tienen
naturaleza remunerativa, pues constituyen contraprestación por un servicio
personal, más aún, que se le abonaba en forma periódica en retribución por los
servicios prestados; en tal virtud, ésta constituye una remuneración en los
términos previstos por el artículo 6º del Decreto Legislativo 728 que establece
que:

“es remuneración el íntegro de lo que recibe el trabajador por sus servicios, en


dinero o en especie, cualquiera que sea la forma o denominación que se le dé,
siempre que sea de su libre disposición”

28. Y considerando, la declaración asimilada de la demandada en su contestación


de la demanda, quien no se pronuncia sobre este punto, entonces el segundo
elemento esencial del contrato de trabajo se encuentra probado.

29. Con relación a la SUBORDINACIÓN Y DEPENDENCIA con la que se prestó el


servicio, según lo denunciado por el actor; es de tenerse en cuenta que esta
implica la presencia de facultades de dirección, normativa y disciplinaria del
empleador frente a un trabajador, las mismas que se manifiestan en el 12-29
cumplimiento de un horario y una jornada de trabajo uniformes, impuesta por
el empleador, así como la sumisión o sujeción del trabajador a las directrices
que se dicten en la empresa, la imposición de sanciones, el sometimiento del
trabajador a los procesos disciplinarios aplicables al personal dependiente,
comunicaciones indicando el lugar y el horario de trabajo o las nuevas
funciones; entre otros.

30. En ese orden de ideas, advirtiéndose que la demandada no ha demostrado la


autonomía de las prestaciones de la demandante que justifique una
contratación civil, se llega a la conclusión de que, en la relación contractual
habida entre las partes, existió relación de subordinación y dependencia; tanto
más que, por prescripción del artículo 23.2° de la Ley 29497- Nueva Ley
Procesal del Trabajo: “Acreditada la prestación personal de servicios, se
presume la existencia de vínculo laboral a plazo indeterminado, salvo
prueba en contrario”; dispositivo del que se desprende que corresponde al
empleador, acreditar la autonomía de la prestación de los servicios del actor, lo
cual no ha ocurrido en el presente caso.

31. Cabe señalar que las normas laborales, por su naturaleza, son de orden
público; es decir, no se puede pactar contra ellas, por lo que cualquier pacto en
contrario adolece de nulidad virtual; vale decir, incurre en la causal de nulidad
prevista en el artículo V del Título Preliminar, en concordancia con lo
preceptuado por el inciso 8 del artículo 219° del Código Civil, tal como lo ha
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considerado la sentencia casatoria N° 1739-2003-Puno, publicada en el diario


oficial “El Peruano” el 04 de enero del 2005.

32. Por lo tanto, resulta aplicable el principio de primacía de la realidad, según


el cual debe preferirse lo que ocurra en los hechos y no lo que las formas o
documentos señalen o que las partes dicen que ocurre; por lo que,
apreciándose la existencia de una prestación personal de servicios, la
percepción de una remuneración periódica, así como la subordinación y
dependencia en la prestación de dichos servicios; que son los elementos
esenciales del contrato de trabajo, se llega a la convicción y certeza, que el
vínculo contractual habido entre el actor y la demandada, durante el periodo
examinado, resulta evidentemente de naturaleza laboral; tanto más si la
demandada no ha desvirtuado con prueba alguna la presunción contractual
laboral, juris tantum, de carácter permanente, establecida en el artículo 4º del
Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, denominado Ley de
Productividad y Competitividad Laboral- aprobado por el Decreto Supremo N°
003-97-TR.

33. En consecuencia, advirtiéndose que se ha contratado bajo la modalidad


contractual de locación de servicios a un trabajador que, en la realidad,
desempeña funciones de carácter laboral, se deduce que el demandado ha
transgredido la vocación de permanencia del contrato de trabajo, que es un
derecho fundamental específico laboral que se encuentra implícito en el
13-29
artículo 22° de la Constitución Política del Estado; por lo que, se debe entender
que las partes mantuvieron una relación laboral bajo la modalidad de contrato
a plazo indeterminado desde el 01 DE AGOSTO DE 2007 AL 31 DE JULIO DE
2008.

34. PERIODO LABORADO POR EL ACTOR DESDE EL 01 DE OCTUBRE DE


2008 AL 27 DE MARZO DE 2013, BAJO LA MODALIDAD DE CONTRATO
ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS.Las partes concuerdan que desde el 01 de
octubre de 2008 en adelante, el actor ha suscrito contratos administrativos
de servicios, conforme se advierte de los contratos presentados por la parte
demandada, los cuales son:

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS

Desde Hasta Monto Fojas

S/. 900.00 157-158


01.10.08 31.12.08

S/. 900.00 159-160


02.01.09 31.03.09

S/. 900.00 161


Prorrogado 30.06.09

S/. 900.00 162


Addenda 3 30.09.09

S/. 900.00 163


Addenda 4 31.12.09
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S/. 900.00 164-165


02.01.10 31.03.10

S/. 900.00 166


Prorrogado 30.06.10

S/. 1,500.00 167-171


01.07.10 30.09.10

Prorrogado 31.12.10 S/. 1,500.00 172

173
01.01.11 31.03.11 S/. 1,500.00

174
01.04.11 30.06.11 S/. 1,500.00

01.08.11 31.08.11 S/. 1,500.00 175

35. Cabe precisar que, los citados Contratos Administrativos de Servicios – CAS,
corresponden a una modalidad contractual propia del Derecho Administrativo
y privativa del Estado, regulado por el Decreto Legislativo 1057 y su
Reglamento el D.S. N° 075-2008-PCM, éste se caracteriza por su naturaleza
eminentemente temporal pues, de acuerdo al artículo 5°5 de ambos dispositivos
legales, se celebra a plazo determinado y si bien es renovable, no puede durar
más de un año fiscal.

36. En ese sentido, es de tenerse en cuenta que este juzgador ha venido


considerando su tratamiento conforme ha sido interpretado por el Tribunal
Constitucional en la sentencia emitida en el expediente N° 00002-20010-PI/TC,
que, expresamente establecía, con carácter vinculante, de cumplimiento 14-29

obligatorio, de conformidad con el artículo VII del Título Preliminar del Código
Procesal Civil y en un afán de lograr la unidad interpretativa del ordenamiento.

37. Siguiendo este criterio y teniendo como base jurídica el Decreto Legislativo N°
1057 y su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N° 075-2008-PCM,
afirmábamos que es un contrato laboral especial privativo del sector público
compatible con el marco constitucional.

38. Sin embargo, debemos precisar que, en principio, según nuestro ordenamiento
constitucional, los trabajadores tienen derecho a la conservación del empleo,
tal como se desprende de lo considerado por el Tribunal Constitucional en sus
sentencias (Exp. Nº 1124—2001-AA/TC y 976-2001-AA/TC) y que, esta
vocación de permanencia del contrato de trabajo es un derecho fundamental
específico laboral que se encuentra implícito en el artículo 22º de la
Constitución Política del Estado, y, se traduce, si bien como el derecho a no ser

5 Artículo 5.- Duración


El contrato administrativo de servicios se celebra a plazo determinado y es renovable.
Reg. Artículo 5.- Duración del contrato administrativo de servicios
El contrato administrativo de servicios es de plazo determinado. La duración del contrato no puede
ser mayor al período que corresponde al año fiscal respectivo dentro del cual se efectúa la contratación; sin
embargo, el contrato puede ser prorrogado o renovado cuantas veces considere la entidad contratante en
función de sus necesidades. Cada prórroga o renovación no puede exceder del año fiscal.
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despedido sino por causa justa; lo cual se encuentra sustentado en el principio


de la estabilidad y de continuidad en el empleo, que implica, además, que este
derecho, reconocido por la Constitución, sea también “irrenunciable” al inicio
de la relación laboral; pues nuestro ordenamiento jurídico sólo permite la
celebración de contratos a plazo determinado en los casos taxativamente
previstos en la ley, sancionando con nulidad los que se celebren contraviniendo
dichas disposiciones, que son de orden público, tal como se desprende las
disposiciones del artículo 77º del Decreto Legislativo 728 - Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por D.S. N° 003-97-TR6..

39. Asimismo, se opone al derecho de igualdad de trato y de irrenunciabilidad de


los derechos laborales previstos en el artículo 26° de la referida carta magna.

40. En efecto, es de tenerse en cuenta que, conforme a lo discernido


precedentemente el actor le corresponde el régimen y los beneficios de la
actividad privada, en consecuencia, al haberle hecho suscribir un contrato
Administrativo de Servicios, de naturaleza temporal, se ha transgredido la
vocación de permanencia, que le reconoce la Constitución al actor dentro del
régimen laboral que le corresponde.

41. Asimismo es de tenerse en cuenta que, el Tribunal Constitucional, respecto al


cambio del régimen laboral, en el fundamento 2 de su Sentencia emitida en el
Exp. N° 7390-2005-PA/TC, expresó que: “En ese sentido, siguiendo el criterio
15-29
uniforme y reiterado de este Tribunal (Exps. N.os 2095-2002-AA/TC, 3466-
2003-AA/TC, 0070-2004-AA/TC y 0762-2004-AA/TC), debe precisarse que la
modificatoria del artículo 52° de la Ley N.° 23853, efectuada mediante Ley N.°
27469, salvo en el caso de que el trabajador haya aceptado expresamente la
modificación de su régimen laboral, no puede convertir un régimen público en
uno privado, ya que la ley no tiene efectos retroactivos, y porque, de no mediar
aceptación expresa, la aplicación del artículo único de la Ley N.° 27469
importaría la violación del artículo 62° de la Constitución Política del Perú, que
garantiza que los términos contractuales [también los de índole laboral] no
pueden ser modificados por las leyes”; criterio que, interpretado a fortiori,
tampoco por ley se puede cambiar el régimen laboral privado al cual pertenece
el actor, por otro sometido al régimen administrativo público, como ocurre en el
presente caso.

42. Cabe sin embargo, advertir, que, podría sostenerse por parte de la demandada
que en el caso del actor no existe un cambio de régimen impuesto por la ley,
sino que éste ha suscrito libremente el Contrato Administrativo de Servicios,
respecto a lo cual es de tenerse en cuenta que, el principio de irrenunciabilidad

6 Cabe señalar que las normas laborales, por su naturaleza, son de orden público; es decir, no se puede
pactar contra ellas, por lo que cualquier pacto en contrario adolece de nulidad virtual; vale decir, incurre en
la causal de nulidad prevista en el artículo V del Título Preliminar, en concordancia con lo preceptuado por
el inciso 8 del artículo 219° del Código Civil, tal como lo ha considerado la sentencia casatoria N° 1739-
2003-Puno, publicada en el diario oficial “El Peruano” el 04 de enero del 2005.
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en el ámbito laboral no sólo es aplicable a la limitación de autonomía de la


voluntad en el plano de las normas imperativas; sino como un presunto vicio
del consentimiento; que en la doctrina laboral, a decir de De la Villa , en el
marco del contrato de trabajo: “se parte de la presunción de que el trabajador
que renuncia a los beneficios legales actúa por falta de libertad, forzado a ello
por la situación preeminente que ocupa el empleador en la vida social”; de lo que
se estima que esta presunción es aplicable tanto a la formulación del contrato
como a su ejecución.

43. Esta presunción, en este caso se patentiza puesto que, por máxima de
experiencia se conoce que, ésta modalidad contractual viene siendo impuesta
por el Estado por la misma disposición del artículo 7° del Decreto Legislativo
1057 que establece como falta administrativa y responsabilidad civil por los
daños y perjuicios que le originen al Estado si los funcionarios la incumplen.

44. Por otro lado, se aprecia en el caso de autos, que al suscribirse este contrato se
transgrede el principio de igualdad ante la ley y de trato en el ámbito laboral,
pues los derechos reconocidos en este Régimen de Contratación Administrativa
de Servicios, son menores a los reconocidos en cuanto al descanso físico
vacacional, respecto a lo cual el Tribunal Constitucional, en reiteradas
ejecutorias (Exp. Nº 0261-2003-AA/TC, Exp. Nº 010-2002-AI/TC, Exps.
Acumulados Nºs 0001/0003-2003-AI/TC) ha definido la orientación
jurisprudencial en el tratamiento del derecho a la igualdad. … exponiendo que.
16-29
“ la igualdad es un principio-derecho que instala a las personas, situadas en
idéntica condición, en un plano de equivalencia. Ello involucra una
conformidad o identidad por coincidencia de naturaleza, circunstancia,
calidad, cantidad o forma, de modo tal que no se establezcan excepciones o
privilegios que excluyan a una persona de los derechos que se conceden a otra,
en paridad sincrónica o por concurrencia de razones”.

45. Asimismo; como ya lo ha señalado anteriormente este mismo Colegiado en la


sentencia recaída en el Exp. 0018-2003-AI, “(...)el principio de igualdad no se
encuentra reñido con el reconocimiento legal de la diferencia de trato, en tanto
esta se sustente sobre una base objetiva, razonable, racional y proporcional. El
tratamiento jurídico de las personas debe ser igual, salvo en lo atinente a la
diferencia de sus 'calidades accidentales' y a la naturaleza de las cosas que las
vinculan coexistencialmente”. Así como que: “El principio de igualdad no
impide al operador del derecho determinar, entre las personas, distinciones
que expresamente obedezcan a las diferencias que las mismas circunstancias
prácticas establecen de manera indubitable” y que: “Un texto normativo es
coherente con los alcances y el sentido del principio de igualdad cuando, ab
initio, su imperio regulador se expande a todas las personas en virtud de no
acreditar ningún atisbo de discriminación; por ende, luego de haber satisfecho
dicha prioridad, adjudica beneficios o castigos diferenciadamente, a partir de
rasgos distintivos relevantes. (...) la noción de igualdad ante la ley no se riñe
con la existencia de normas diferenciadoras, a condición de que se acredite:
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a. La existencia de distintas situaciones de hecho y, por ende, la


relevancia de la diferenciación;

b. La acreditación de una finalidad específica;

c. La existencia de razonabilidad, es decir, su admisibilidad desde la


perspectiva de los preceptos, valores y principios constitucionales;

d. La existencia de proporcionalidad; es decir, que la consecuencia jurídica


diferenciadora sea armónica y correspondiente con los supuestos de
hecho y la finalidad, y

e. La existencia de racionalidad, es decir, la coherencia entre los


supuestos de hecho, el medio empleado y la finalidad que se persigue”.

46. En el caso de autos, las situaciones de hecho son las mismas, pues el actor
continuó trabajando bajo las mismas condiciones en que vino haciéndolo antes
de su contratación administrativa, por lo que no superando este primer
requisito, huelga analizar la existencia de los demás requisitos para operar la
discriminación legal; tanto más que, en el presente caso, se está modificando
las condiciones contractuales del actor por disposición legal.

17-29
47. Cabe precisar que, el propio Tribunal Constitucional en su sentencia emitida
en el Exp. N° 01154-2011-PA/TC- Caso: Luz Mery Huanca Herrera – ha
resuelto en caso similar sin observar el precedente establecido en el Exp. N°
00002-20010-PI/TC – considerando que, en estos casos, por el aplicación del
principio de irrenunciabilidad, los contratos de locación de servicios o Contrato
Administrativo de Servicios, encubrieron, en realidad, una relación de
naturaleza laboral y no civil, por lo que la actora estaba protegida contra el
despido arbitrario (considerando 9).

48. Igualmente, la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte


Suprema de la República, mediante la Casación Laboral N° 2001-2011, Lima,
del 25 de abril del 2012; ha resuelto en el mismo sentido; razones que
compartimos y, por consiguiente, al amparo de lo dispuesto en el artículo 22°
de la Ley Orgánica del Poder Judicial, nos permite apartarnos de nuestro
criterio anterior; por consiguiente, que su sujeción al régimen laboral
privado se mantuvo desde el 01 de octubre de 2008 al 27 de marzo de
2013.

36. Por lo antes señalado, corresponde declarar fundada la nulidad del contrato
administrativo de servicios suscrito por la demandada y el actor desde el 01 de
octubre de 2008 al 27 de marzo de 2013.

37. Respecto al extremo de la COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE SERVICIOS, el


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D.S. N° 001-97-TR, en su artículo 1° la define como un beneficio social de


previsión de las contingencias que origina el cese en el trabajo y de promoción
del trabajador y su familia, más adelante en su artículo 4° reconoce este
derecho para todos los trabajadores que se encuentren sujetos al régimen
laboral y compensatorio común de la actividad privada, por lo que para
efectuar el cálculo respectivo se debe tomar en cuenta el artículo 9° de la
norma antes mencionada.

38. No habiéndose acreditado por parte de la demandada haber abonado este


concepto por el periodo reclamado por el actor, se procede a calcular la
Compensación por Tiempo de Servicios, por los períodos solicitados por el
actor; en consecuencia, por el periodo comprendido entre 01 de agosto de 2007
al 31 de marzo de 2013 y, no habiéndose depositado, ni pagado, por estos
periodos, la Compensación por Tiempo de Servicios establecido por Ley en
entidad financiera alguna, procede amparar los intereses bancarios, de
conformidad con el artículo 56° de la acotada norma.

39. Efectuando la liquidación correspondiente, por este concepto le corresponde lo


siguiente:

CTS

PERIODO N° Haber Prom. Remun. CTS

DEL AL Meses Mensual Gratific. Comput Calculada 18-29


Semestrales

01.08.07 31.10.07 3M 900.00 900.00 225.00

01.11.07 30.04.08 6M 900.00 150.00 1050.00 525.00

01.05.08 31.10.08 6M 900.00 150.00 1050.00 525.00

01.11.08 30.04.09 6M 900.00 150.00 1050.00 525.00

01.05.09 31.10.09 6M 900.00 150.00 1050.00 525.00

01.11.09 30.04.10 6M 900.00 150.00 1050.00 525.00

01.05.10 31.10.10 6M 1500.00 250.00 1750.00 875.00

01.11.10 30.04.11 6M 1500.00 250.00 1750.00 875.00

01.05.11 31.10.11 6M 1500.00 250.00 1750.00 875.00

01.11.11 30.04.12 6M 1500.00 250.00 1750.00 875.00

01.05.12 31.10.12 6M 1500.00 250.00 1750.00 875.00

01.11.12 31.03.13 5M 1500.00 250.00 1750.00 729.17

TOTAL S/. 7,954.17

En consecuencia, debe ordenarse pagar a favor del actor por CTS la suma de:
S/.7,954.17, más los intereses bancarios correspondientes.

40. En cuanto a las GRATIFICACIONES; es de tenerse en cuenta que a tenor de lo


dispuesto por el artículo 1° de la Ley 27735, a los trabajadores sujetos al
régimen de la actividad privada, que se encuentren laborando en los meses de
julio y diciembre de cada año, les corresponde dos gratificaciones ordinarias,
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por Fiestas patrias y navidad; en el presente caso la emplazada no ha


cumplido con acreditar haber abonado las gratificaciones reclamadas por el
demandante, en consecuencia, teniendo en cuenta que conforme a lo dispuesto
por el artículo 6º de la Ley N° 27735, aplicable al caso, en caso que el
trabajador cuente con menos de seis meses, percibirá la gratificación en forma
proporcional a los meses laborados, debiendo abonarse conforme al Artículo 5
de la presente Ley; y de conformidad con el Artículo 5º de su Reglamento
aprobado por el Decreto Supremo Nº 005-2002, por lo que practicando la
liquidación correspondiente, se obtiene lo siguiente:

Gratificaciones
Dic.07 750.00
Jul.08 900.00
Dic.08 900.00
Jul.09 900.00
Dic.09 900.00
Jul.10 1,500.00
Dic.10 1,500.00
Jul.11 1,500.00
Dic.11 1,500.00
Jul.12 1,500.00
Dic.12 1,500.00
Jul.13 750.00 19-29

S/. 14,100.00

En consecuencia deberá ordenarse pagar por este concepto la suma de


S/.14,100.00, más los intereses legales que se liquidarán en ejecución de
sentencia.

41. En cuanto a las VACACIONES, es del caso señalar que el derecho a vacaciones
se inscribe dentro del derecho al descanso previsto en el artículo 25° de la
Constitución, que establece que los trabajadores tienen derecho a descanso
semanal y anual remunerados. Su disfrute y compensación se regulan por ley
o por convenio. A su turno, el artículo 2º, inciso 22º de la Constitución,
dispone que toda persona tiene derecho al disfrute del tiempo libre y al
descanso; disposición concordante con el artículo 24º de la Declaración
Universal de Derechos Humanos que dispone que toda persona tiene el
derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre y el artículo 7º literal d) del
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales que
reconoce el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo
equitativas y satisfactorias que le aseguren en especial el disfrute del tiempo
libre y el artículo 7º literal h) del Protocolo Adicional a la Convención
Americana sobre derechos humanos en materia de derechos económicos,
sociales y culturales, que reconoce el derecho al descanso y al disfrute del
tiempo libre.
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42. Se debe tener presente que el Decreto Legislativo N° 713 consolida la


legislación sobre descansos remunerados de los trabajadores sujetos al
régimen laboral de la actividad privada, y conforme a sus artículos 10° y 15°,
los trabajadores tienen derecho a treinta días calendario de descanso
vacacional pagado por cada año completo de servicio, derecho que está
condicionado al cumplimiento del récord establecido en la misma Ley, siendo la
remuneración por éste periodo vacacional, el equivalente a la que el trabajador
hubiera percibido habitualmente en caso de continuar laborando.

43. También hay que considerar que conforme con lo dispuesto en el Artículo 11
del Decreto Legislativo 713, que regula este beneficio, el año de labor exigido se
computará desde la fecha en que el trabajador ingresó al servicio del empleador
o desde la fecha que el empleador determine, si compensa la fracción de
servicios correspondiente; por lo que, no habiéndose acreditado la
compensación aludida, debe tomarse como fecha de cómputo del record
vacacional la fecha de ingreso del trabajador, en este caso, el 01 de Agosto de
2007; de lo que se desprende que su record vacacional se cumple el 31 de Julio
de cada año; por consiguiente su primer descanso vacacional debió otorgarse
entre los meses transcurridos entre el 1 de Agosto de 2009 al 31 de Julio de
2010 y así sucesivamente; por lo que, habiendo cesado el actor el 27 de Marzo
de 2013, por este último periodo le correspondería las vacaciones truncas.

20-29
44. Atendiendo a que el monto de las remuneraciones vacacionales será el que se
encuentre percibiendo el trabajador en la oportunidad en que se efectúe el
pago; atendiendo a que este pago se determina luego del cese del trabajador; la
remuneración que debe tenerse en cuenta es la última remuneración percibida;
la que, calculada conforme a lo dispuesto en el Artículo 15º del referido Decreto
Legislativo, que establece que la remuneración vacacional es equivalente a la
que el trabajador hubiera percibido habitualmente en caso de continuar
laborando, debe considerarse como remuneración computable, a este efecto, la
suma de S/.1,500.00; procediéndose a calcular por éste concepto con la última
remuneración percibida, determinándose lo siguiente.

Vacaciones

Período Período Máximo Goce Importe

Del Al Del Al Calculado

Dobles

01.08.07 31.07.08 01.08.08 31.07.09 S/. 1,500.00 x 2 = 3,000.00 SNP

01.08.08 31.07.09 01.08.09 31.07.10 S/. 1,500.00 x 1 = 1,500.00 CAS

01.08.09 31.07.10 01.08.10 31.07.11 S/. 1,500.00 x 1 = 1,500.00 CAS


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01.08.10 31.07.11 01.08.11 31.07.12 S/. 1,500.00 x 1 = 1,500.00 CAS

Simples

01.08.11 31.07.12 01.08.12 31.07.13 S/. 750.00 x 1 = 750.00 CAS

Truncas 08 Meses

01.08.12 31.03.13

Por los 08 Meses

S/. (1,500.00/12) x 8 = 1,000.00 1,000.00

S/. 9,250.00

En consecuencia deberá ordenarse pagar por este concepto la suma de


S/.9,250.00, más los intereses legales que se liquidarán en ejecución de
sentencia.

45. Respecto al pago de HORAS EXTRAS, el demandante sostiene que le asiste el


derecho a la remuneración por horas trabajado fuera de la jornada de trabajo,
puesto que trabajaba más de ocho horas bajo reglas de subordinación, con
políticas claramente establecidas que lo impartía la Gerencia General,
incluyendo sábados, feriados y domingos.

46. Respecto a este extremo, es de tenerse en cuenta que la Sala Constitucional y


Social de la Corte Suprema de la República ha considerado en su sentencia
casatoria N° 623-2003-Piura, publicada en “El Peruano” el 01 de agosto del
2005, y la Casación N° 068-2005- Huánuco – Pasco, publicada en “El Peruano” 21-29
el 28 de febrero del 2007, en concordancia con lo preceptuado por el artículo
23° de la Constitución, que prohíbe, en las relaciones laborales, limitar el
ejercicio de los derechos constitucionales y desconocer o rebajar la dignidad del
trabajador, así como a la proscripción constitucional del trabajo gratuito, sin el
libre consentimiento del que lo presta; ha considerado irrazonable, ilegal e
inconstitucional, que una entidad estatal, por estar sujeta a normas de
cumplimiento y justificación presupuestal donde se prohíbe el pago del trabajo
en sobretiempo, no cancele el trabajo efectivamente realizado, pues ello
constituye un abuso del derecho por parte de la entidad estatal.

47. Cabe señalar al respecto que, éste juzgador, en atención al carácter


irrenunciable de los derechos laborales, entre los que se encuentra el derecho a
la jornada máxima semanal; considera que las normas presupuestales de
prohibición de pago de horas extras, son restricciones aplicables sólo a los
órganos administradores o titulares de pliego presupuestal de las entidades
estatales, los cuales se encuentran prohibidos de autorizar el trabajo en horas
extras, bajo responsabilidad funcional, administrativa y económica; pero
laboradas éstas por los trabajadores, si se demuestra que han sido
impuestas por estos funcionarios, no es oponible dicha prohibición al
trabajador, por la prevalencia de la norma constitucional a la legal, conforme
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con las exigencias previstas en los artículos 51° y 138° de la norma


Constitucional7.

48. Sin embargo, en el caso de autos, debemos precisar nuevamente que las
entidades del Estado se rigen por la ley de presupuesto, el cual prohíbe el pago
de horas extras; en ese sentido, en el entendido que habiendo tal prohibición
expresa, la carga de la prueba respecto a la autorización para efectuar labores
en horas extraordinarias, corresponde al trabajador o acreditar que estas han
sido impuestas de facto.

49. En consecuencia, el actor debió acreditar tener autorización expresa para


realizar trabajos en horas extras, toda vez que la ley prohíbe a los funcionarios
autorizarlos, o acreditar que dichas labores extraordinarias le han sido
impuestas de facto; para superar la exigencia señalada en el Decreto
Legislativo Nº 854, modificado por la Ley Nº 27671, sobre Jornada de Trabajo,
Horario y Trabajo en Sobretiempo, aprobado por el Decreto Supremo N° 008-
2002-TR, disposición de la cual se desprende que las horas extras, primero,
son convencionales y segundo debe ser autorizada o impuesta por el
funcionario.

50. Cabe señalar que no se puede hacer el mismo análisis con relación a un
empleador del sector privado con uno público, pues en el primero, es factible
suponer la conveniencia de no autorizar expresamente dicho trabajo para
22-29
evadir su pago, por lo que es factible aplicar la presunción de su autorización
con el solo marcado de la asistencia; pues corresponde también atribuirle la
responsabilidad de controlar la permanencia del trabajador en sus
instalaciones; lo que no ocurre con el sector público, donde no existe,
usualmente, dicho control, con posterioridad a la hora de salida o jornada
establecida; por lo que, esta judicatura, no considera factible aplicar dicha
presunción, que dicho sea de paso, es una presunción judicial y no legal; por
consiguiente, el mero registro de ingreso y salida, no genera convicción en el
juzgador de las labores en horas extras, como alega el actor.

51. En ese sentido, considero que, el actor, debió acreditar, con documentos u
actuados administrativos, qué labores ha realizado en el periodo extraordinario
que invoca; siendo que, en el presente caso, teniendo en cuenta por máxima
experiencia, que un coordinador de seguridad, como es el caso del

7 Artículo 51.- Supremacía de la Constitución


La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y
así sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado.

Artículo 138.- Administración de Justicia. Control difuso


La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a través de
sus órganos jerárquicos con arreglo a la Constitución y a las leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los
jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior.
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demandante, realiza sus labores, no solamente dentro de su centro de trabajo


sino también fuera del mismo; por lo que bien puede dedicarse a otras
actividades, y luego venir y marcar su asistencia, por lo que, resulta imperioso
que deba especificar y acreditar las labores que ha realizado; lo cual no se
evidencia, con el solo marcado de tarjetas ofrecido por el actor; pues estas solo
indican un ingreso y salida, mas no labores desarrolladas; tanto más si se
supone que las labores propias del cargo, deben ser desarrolladas dentro del
horario establecido; razones estas por las cuales debe desestimarse la
demanda en este extremo.

52. Con relación a la INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO; Es


conveniente precisar que el despido se conceptúa como la decisión unilateral
del empleador de dar por terminada la relación laboral con su trabajador;
siendo que, para ser legítima causa de resolución del contrato de trabajo, debe
estar sustentada en una causa justa señalada en la ley; además en su
ejecución debe observarse la forma prescrita por la ley, respetándose las
garantías del debido proceso sancionador, tales como el principio de legalidad
(que incluye el de tipicidad) proporcionalidad, razonabilidad, inmediatez, etc. y
comprobarse en juicio la causal que se imputa; tal como se desprende de lo
dispuesto en el inciso g) del artículo 16º, 23°, 24°, 25°, 31° y 32° del TUO del
Decreto Legislativo 728- Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
aprobado por D.S. N° 003-97-TR.; ya que al ser el contrato de trabajo un
negocio jurídico bilateral, exige que su cumplimiento y ejecución no pueda
23-29
dejarse al arbitrio de uno de los contratantes (el empleador); por lo que, al no
observarse dichos requisitos, el despido deviene en ilegítimo, improcedente o
arbitrario que da lugar a la protección que previene nuestra norma
constitucional.

53. Debe tenerse presente que, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 37º
del TUO del Decreto Legislativo 728 - Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, aprobado por D.S. N° 003-97-TR., ni el despido ni el motivo alegado se
deducen o presumen, quien los acusa debe probarlos.

54. El artículo 22° del Decreto Supremo N° 003-97-TR establece que: “Para el
despido de un trabajador sujeto a régimen de la actividad privada, que labore
cuatro o más horas diarias para un mismo empleador, es indispensable la
existencia de causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada. La
causa justa puede estar relacionada con la capacidad o con la conducta del
trabajador. La demostración de la causa corresponde al empleador dentro del
proceso Judicial que el trabajador pudiera interponer para impugnar su
despido”.

55. Respecto al procedimiento de despido establecido por ley, es importante


señalar que, el empleador no podrá despedir al trabajador por causa
relacionada con su conducta o con su capacidad sin antes iniciar el
procedimiento de despido establecido en el artículo 31° de la LPCL. En ese
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sentido, dicho procedimiento es de suma importancia, puesto de no seguirse


correctamente, el despedido devendría en arbitrario, a pesar de estar probada
la falta grave. Así, empleador debe seguir el siguiente procedimiento:

a) El emplazamiento del trabajador


El procedimiento del despido se inicia con una carta de
imputación de cargos que tiene como finalidad que el trabajador
conozca de la imputación de la falta y, por consiguiente, ejercer su
derecho de defensa, realizando su descargo respecto de la falta
imputada (Fundamento 4 de la sentencia recaída en el Exp. N° 2458-
2003-AA/TC)

b) Los descargos del trabajador


Una vez notificado con la carta de imputación de falta grave, el
trabajador está facultad para ejercer su derecho de defensa, teniendo
un plazo mínimo de seis días para defenderse de los cargos que se
imputan en su contra, si la falta está relacionada con su conducta, o de
30 días para que demuestre su capacidad o corrija su deficiencia, si la
falta está relacionada con su capacidad. Asimismo el empleador puede
exonerar al trabajador de asistir al centro de trabajo, mientras dure el
trámite previo vinculado al despido, siempre que ello no perjudique su
derecho de defensa. Siendo dicha exoneración constar por escrito.

24-29
c) La remisión de la carta de despido
Finalmente, luego de producido el descargo o vencido el plazo de
seis días sin que el trabajador haya presentado su descargo, el
empleador podrá despedir al trabajador, para lo cual deberá
comunicarle el despido por escrito, a través de una carta, en la cual se
indique de modo preciso la causa del despido y la fecha de cese.

56. Cabe precisar al respecto, que, uno de los derechos fundamentales que debe
respetarse al despedirse a un trabajador es el derecho de defensa, precisado
como tal por nuestro Tribunal Constitucional en el Exp. N° 976-2001-AA/TC;
el mismo que forma parte de la denominada “protección preventiva”
consagrada en la Constitución Política del Estado, en su artículo 27°8 y que se
materializa en el artículo 31° del TUO del Decreto Legislativo 728 - Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por D.S. N° 003-97-TR.9

8 Artículo 27.- Protección del trabajador frente al despido arbitrario


La ley otorga al trabajador adecuada protección contra el despido arbitrario.
9 Artículo 31.- El empleador no podrá despedir por causa relacionada con la conducta o con la capacidad
del trabajador sin antes otorgarle por escrito un plazo razonable no menor de seis días naturales para que
pueda defenderse por escrito de los cargos que se le formulare, salvo aquellos casos de falta grave flagrante
en que no resulte razonable tal posibilidad o de treinta días naturales para que demuestre su capacidad o
corrija su deficiencia.
Mientras dure el trámite previo vinculado al despido por causa relacionada con la conducta del
trabajador, el empleador puede exonerarlo de su obligación de asistir al centro de trabajo, siempre que ello
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57. Al respecto, la entidad demandada señala que en el presente caso no existió la


figura del despido, sino la extinción del vínculo con el actor por término del
plazo contractual; sin embargo se advierte de la Carta N°012-2013-DM-
HS.CHICLAYO-SISOL de fecha 26 de marzo de 2013, obrante a fojas 102 lo
siguiente:

25-29

58. De lo antes señalado se advierte que la demandada no cumplió con las


formalidades para despedir al demandante, sino que decidió unilateralmente la
conclusión del vínculo laboral, no se ha cursado carta de preaviso de despido,
tampoco se ha ofrecido la constancia de haber sido remitida vía notarial y que
cause así certeza de haberse remitido al actor a fin de que efectúe su descargo
y ejercite su derecho de defensa; por lo que queda demostrado en autos, que la
emplazada no ha seguido el procedimiento pre – establecido en el artículo 31°
del D.S. N° 003-97-TR; y esta conducta del demandado acredita
fehacientemente la decisión unilateral de éste de dar por terminada la relación
laboral con el actor.

59. En consecuencia, habiéndose corroborado que la demandada no ha observado


las formalidades previstas en los artículos 31º y 32º del Decreto Supremo N°
003-97-TR., ni ha motivado su decisión de dar por terminado el vínculo
laboral, la decisión unilateral del empleador de resolver el contrato laboral con
el demandante, al no estar fundamentada en una causa justa, ni haberse
observado la forma prevista por la ley, configura un despido arbitrario por

no perjudique su derecho de defensa y se le abone la remuneración y demás derechos y beneficios que


pudieran corresponderle. La exoneración debe constar por escrito.
Tanto en el caso contemplado en el presente artículo, como en el Artículo 32, debe observarse el
principio de inmediatez.
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haber superado éste el periodo de prueba; consecuentemente al demandante le


alcanza la protección contra el despido arbitrario, conforme con lo establecido
en el artículo 10º del precitado decreto supremo, debiendo además estimarse
fundada la pretensión del pago de la indemnización por despido arbitrario
prevista en el artículo 34º del mismo Reglamento.

60. Teniéndose en cuenta que, de conformidad con lo previsto en el artículo 38º de


la misma norma, la indemnización por Despido Arbitrario es equivalente a una
remuneración ordinaria y media mensual por cada año completo de servicios,
con un máximo de doce (12) remuneraciones (las que deben interpretarse como
remuneraciones ordinarias) y que las fracciones de año se abonan por dozavos
y treintavos, según corresponda; y, que de conformidad con el Artículo 55º del
Reglamento de la Ley de Fomento al Empleo, aprobado por Decreto Supremo
Nº 001-96-TR., la remuneración que servirá de base para el pago de la
indemnización prevista la Ley, corresponde a la remuneración mensual
percibida por el trabajador al momento del despido y que, para el cómputo de
las remuneraciones variables e imprecisas se tomará en cuenta el criterio
establecido en el Decreto Legislativo N° 650, debe tomarse en cuenta a efectos
de determinarse la indemnización que le corresponde.

61. Advirtiéndose que el actor ha prestado servicios para la emplazada desde el 01


de Agosto de 2007 hasta el 27 de marzo de 2013, ha acumulado 5 años y 08
meses de servicios y su última remuneración mensual ascendió a S/. 1,500.00
26-29
nuevos soles; en ese sentido practicándose la liquidación correspondientes se
obtiene lo siguiente:

Indemnización x Despido

Remunerac. Mensual 1,500.00

Remun.Computable 2,250.00

Tiempo de Servicios 5A;08M

Por los 05 Años

S/. 2,250.00 x 5 = 11,250.00

Por los 08 Meses

S/. (2,250.00/12) x 08 = 1,500.00

S/. 12,750.00

Siendo así, el monto que deberá ordenarse pagar conforme al artículo 38°
de la norma acotada, es de S/.12,750.00 nuevos soles, suma a la que
deberán de agregarse los intereses legales respectivos, que se liquidarán en
ejecución de sentencia.

62. En consecuencia, efectuando la sumatoria de los conceptos estimados,


Resumen
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Gratificaciones 14,100.00
Vacaciones 9,250.00
CTS 7,954.17
Indemn.x.Despido 12,750.00
S/. 44,054.17

Se deberá ordenar pagar la suma de S/.44,054.17 nuevos soles, a la que


deberán de agregarse los intereses financieros y legales respectivos, que se
liquidarán en ejecución de sentencia.

63. Por otro lado, habiendo sido necesaria la intervención del órgano jurisdiccional
para dilucidar la presente controversia y habiéndose el demandante asesorado
por abogado, siendo de aplicación lo preceptuado por el artículo 412º del
Código Procesal Civil10, debe ordenarse el pago de las costas y costos, a favor
del demandante, las que se liquidarán en ejecución de sentencia.

64. Que de conformidad con lo establecido en el artículo 96º del Código Tributario y
el pleno jurisdiccional laboral 2000 los Jueces Laborales están obligados a
comunicar a la Administración tributaria y órganos administradores de tributos y
aportaciones, una vez consentida o ejecutoriada la sentencia en las cuales
hayan aplicado el principio de primacía de la realidad y determinado la
existencia de relación laboral en los contratos civiles o mercantiles; debe
ordenarse el cumplimiento de dicha obligación por secretaria. 27-29

65. En tal sentido, de conformidad con lo estipulado en el Artículo 1° y 139° de la


Constitución Política del Perú11 y los Artículos 31° y 47° de la Ley N° 2949712.

10 Artículo 412.- El reembolso de las costas y costos del proceso no requiere ser demandado y es de cargo
de la parte vencida, salvo declaración judicial expresa y motivada de exoneración.
La condena en costas y costos se establece por cada instancia, pero si la resolución de segunda revoca la de
primera, la parte vencida pagará las costas de ambas. Este criterio se aplica también para lo que resuelva la
Corte de Casación.

11 Artículo 1.- Defensa de la persona humana


La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del
Estado.
Artículo 139.- Principios de la Administración de Justicia
Son principios y derechos de la función jurisdiccional:
(…)
3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.
Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdicción predeterminada por la ley, ni sometida a
procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por órganos jurisdiccionales de excepción
ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominación.
12 Artículo 31º.- Contenido de la sentencia
El juez recoge los fundamentos de hecho y de derecho esenciales para motivar su decisión. La existencia de
hechos admitidos no enerva la necesidad de fundamentar la sentencia en derecho.
La sentencia se pronuncia sobre todas las articulaciones o medios de defensa propuestos por las partes y
sobre la demanda, en caso de que la declare fundada total o parcialmente, indicando los derechos
reconocidos, así como las prestaciones que debe cumplir el demandado. Si la prestación ordenada es de dar
una suma de dinero, la misma debe estar indicada en monto líquido. El juez puede disponer el pago de
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Por estas consideraciones, al amparo del artículo 122° del Código Procesal
Civil y La Ley Orgánica del Poder Judicial; impartiendo Justicia a Nombre del
Pueblo.

F A L L O:

1. Declarando FUNDADA EN PARTE la demanda de folios 121 a 132, interpuesta


por el ciudadano ENRIQUE CAMPOS BARBOZA en contra de SISTEMA
METROPOLITANO DE SOLIDARIDAD en cuanto a la pretensión de
DESNATURALIZACIÓN DE CONTRATOS Y PAGO DE BENEFICIOS
SOCIALES, y en consecuencia reconocer que existió una relación laboral de
naturaleza indeterminada entre el demandante y la demandada desde el 01 de
agosto de 2007 al 27 de marzo de 2013 y en consecuencia se ordena que se le
pague al demandante el pago de beneficios sociales (Compensación por
Tiempo de Servicios, Vacaciones y Gratificaciones).

2. ORDENO que, consentida o ejecutoriada la presente, la empresa SISTEMA


METROPOLITANO DE SOLIDARIDAD, pague a favor del demandante, dentro
del tercero día de notificada con la presente sentencia, la suma de
S/.44,054.17 (CUARENTA Y CUATRO MIL CINCUENTA Y CUATRO Y
17/100 NUEVOS SOLES, por los conceptos indicados en la parte
considerativa de la presente sentencia.

28-29
3. FUNDADA en cuanto al pago de los intereses legales, financieros y bancarios
con relación a la compensación por tiempo de servicios, los que se liquidarse
en ejecución de sentencia.

4. CONDENAR a la parte demandada al pago de costos y costas del proceso, los


que se liquidarse en ejecución de sentencia.

5. Consentida o ejecutoriada la presente sentencia, CÚMPLASE por Secretaría,


con notificar con la presente a la SUNAT, para el cumplimiento de sus
funciones.-

sumas mayores a las demandadas si apareciere error en el cálculo de los derechos demandados o error en
la invocación de las normas aplicables.
Tratándose de pretensiones con pluralidad de demandantes o demandados, el juez debe pronunciarse
expresamente por los derechos y obligaciones concretos que corresponda a cada uno de ellos.
El pago de los intereses legales y la condena en costos y costas no requieren ser demandados. Su cuantía o
modo de liquidación es de expreso pronunciamiento en la sentencia.
Artículo 47º.- Alegatos y sentencia
Finalizada la actuación probatoria, los abogados presentan oralmente sus alegatos. Concluidos los alegatos,
el juez, en forma inmediata o en un lapso no mayor de sesenta (60) minutos, hace conocer a las partes el
fallo de su sentencia. A su vez, señala día y hora, dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes, para la
notificación de la sentencia. Excepcionalmente, por la complejidad del caso, puede diferir el fallo de su
sentencia dentro de los cinco (5) días hábiles posteriores, lo cual informa en el acto citando a las partes para
que comparezcan al juzgado para la notificación de la sentencia.

La notificación de la sentencia debe producirse en el día y hora indicados, bajo responsabilidad.


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