ESTADO Y DERECHO

PRIMERA SEMANA
GENERALIDADES DEL DERECHO

1. Concepto de Derecho
El derecho es probablemente una de las ciencias que mayor dificultad han tenido sus
estudiosos para conceptualizar o definir, lo cual ha producido como una lógica
consecuencia de ello, que aquellos que han esbozado algún concepto han sido
discrepantes entre sí. Esto a su vez ha sido producto de distintas tendencias que han
seguido sus autores, que dieron origen a diversas posturas doctrinarias.

El Dr. Hart, uno de los máximo exponentes de la ciencia jurídica de todos los tiempos,
comienza una de su obras máximas (El Concepto de Derecho) de la siguiente forma:
“Pocas preguntas referentes a la sociedad humana han sido formuladas con tanta
persistencia y respondidas por pensadores serios de maneras tan diversas, extrañas,
y aún paradójicas, como la pregunta ¿qué es derecho?...No hay una vasta literatura
consagrada a contestar las preguntas ¿qué es química? O ¿qué es medicina?, como
la hay para responder a la pregunta ¿qué es derecho?”(HART, 1961).

Como primera medida, debemos tener presente que el derecho está presente en todos
lados y en todo momento, resulta imposible imaginar una sociedad sin su presencia.
Así, muchos actos que a priori parecen irrelevantes se encuentran en pleno contacto
con el derecho, por ser una conducta regulada por el mismo; como por ejemplo el
mismo hecho de alquilar una propiedad.

Por su parte, etimológicamente la palabra Derecho, proviene del latín directum que
significa “dirigir”, “encaminar”. Este concepto va enfocado a educar al hombre en su
ámbito social, y a estudiar su conducta. En ese sentido, se crearon normas de castigo
o sanción que garantizarán una convivencia correcta entre los individuos.

El Derecho, desde el punto de vista doctrinario, es el conjunto de normas jurídicas que

regulan la conducta de los hombres en sociedad.

1.1. Clasificación:
 a) Derecho Natural: Conjunto de máximas fundamentadas en la equidad, justicia
y sentido común, que se imponen al legislador mismo y nacen de las
exigencias de la naturaleza biológica, racional y social del hombre.
b) Derecho Positivo: Reglas o normas jurídicas en vigor, en un lugar y en una
época determinada.
c) Derecho Objetivo: Conjunto de normas que integran los códigos y que,
necesariamente se dirige a los valores u objetos tutelados por la ley, en cuya
salvaguardia se interesa el hombre.
d) Derecho Subjetivo: Conjunto de facultades reconocidas a los individuos por la
ley, para realzar determinados actos en satisfacción de sus propios intereses.

Tradicionalmente, el Derecho se ha dividido en las categorías de Derecho público y de

Derecho privado. No obstante, esta división ha sido ampliamente criticada y en la
actualidad no tiene tanta vigencia, ante la aparición de parcelas del Ordenamiento
jurídico en las que las diferencias entre lo público y lo privado no son tan evidentes; sin
embargo, para efectos pedagógicos adoptaremos tal clasificación:

e) DERECHO PÚBLICO: Conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones

del Estado, como ente soberano con los ciudadanos y con otros Estados.
Integran este ámbito las siguientes ramas: Derecho Administrativo, Derecho
Constitucional, Derecho Penal, Derecho Procesal, Derecho Laboral y Derecho
Tributario.
f) DERECHO PRIVADO: Conjunto de disposiciones jurídicas que rigen las
relaciones de los particulares entre sí; comprende básicamente el Derecho
Civil y el Derecho Comercial.

2. Concepto del deber y deber jurídico

Se hace necesario distinguir el concepto de deber y el de Derecho ya que se puede
interpretar que el Derecho es un deber y el deber es un Derecho.

El deber es la obligación que toda persona tiene que cumplir para realizar un mandato,
dicho en otras palabras, es el hacer o no hacer una determinada conducta, de lo
contrario se aplicará una sanción.

El Derecho, regula la conducta del hombre en sociedad, misma que es sancionada por
el Estado.

La distinción clara del deber y derecho, es que el primero es una forma de conducta y
el Derecho es la exigencia; un ejemplo claro sería el deber que tengo de pagar un
impuesto y mi derecho es el que con el pago de mi impuesto el Estado me proporcione
de servicios públicos.

En conclusión, el deber es simplemente el carácter obligatorio de las exigencias

morales y el deber jurídico es la presión que el Estado impone para el cumplimiento de
una norma que tiene carácter sancionador, tan es así que el hombre debe acatar
determinados mandatos para cumplir los requerimientos normativos, de lo contrario se
verá sancionado por el incumplimiento a tal deber.

3. La norma

La palabra norma suele usarse en dos sentidos: uno amplio (Latu sensu), y otro
estricto (Stricto sensu), en sentido amplio, es aplicado a toda regla de comportamiento
humano, sea obligatoria o no obligatoria, y se clasifica en dos grandes grupos: normas
técnicas y éticas. Estas últimas, comprenden a las morales, la costumbre, el trato
social, las jurídicas, la religión; las normas técnicas son las reglas que sirven a la
persona para la realización material de un objeto, no son de carácter obligatorio sino
potestativo; en sentido estricto, corresponde a que impone deberes o confiere
derechos.
Las normas pertenecen al ámbito del deber ser; son formas de regulación de la
conducta que surgen de la voluntad del hombre.

3.1. Tipos de normas:

a) Normas morales: Son reglas de conducta que provienen de nuestro interior,

ya sea del bien y del mal y que, por lo tanto, únicamente nuestra conciencia
será la que nos exija su cumplimiento. Ejemplo: no ayudar a una persona de la
tercera edad a cruzar la calle.
b) Normas religiosas: Provienen de los dogmas que recibimos en el estudio o la
práctica de creencias divinas y cuya observancia o desobediencia no será
premiada o reclamada por el creador o ser divino en el que creemos. Ejemplo:
ir a misa los domingos y dar limosna.
c) Normas sociales: Son reglas de comportamiento que nos impone el grupo
social al que pertenecemos como requisito para ser bien recibido en su entorno
y que si no son acatados traería como consecuencia el menosprecio o repudio
del grupo social. Ejemplo: vestirse de etiqueta en una reunión formal y
comportarse con cortesía.
d) Normas jurídicas o leyes: Norma de derecho dictada, promulgada, y
sancionada por la autoridad pública, aun sin el consentimiento de los individuos
 y que tiene como finalidad el encauzamiento de la actividad social hacia el bien
común. La ley tiene dos significados uno estricto y uno amplio; en sentido
estricto, “La ley es una regla de derecho directamente emanada del Poder
Legislativo, con aprobación y sanción del Poder Ejecutivo, mediante la
promulgación respectiva”; pero en su sentido amplio, “La ley es una regla
abstracta y obligatoria de la conducta, de naturaleza general y permanente,
que se refiere a un número indefinido de personas, de actos o hechos, con
aplicación durante un tiempo indefinido y dotada del carácter coercitivo del
derecho.”
Sus características son: Generales; deben ser disposiciones aplicables no a
determinadas personas o actos en particular, sino a un número indeterminado
e indefinido de actos y personas. Obligatorias; Se refiere a que debe
necesariamente ser cumplida, para tal caso, existen órganos judiciales que
obligan a la observancia de la misma imponiendo sanciones a los infractores.

3.2. Características de las normas jurídicas:

a) Obligatorias: Con respecto a su obligatoriedad, esto implica que todas y cada

una de las personas deben respetar y cumplir las leyes, incluso cuando éstas
estén en contra de su propia voluntad.
b) Impersonales: Son impersonales por el simple hecho de que las leyes no son
creadas para aplicarse a una determinada persona, sino a un número
indeterminado de estas.
c) Abstractas: Se dice que las leyes son abstractas porque se aplican a todos
aquellos casos que recaigan sobre los supuestos determinados en las normas,
lo que implica un número de casos no establecidos ni particularizados.
d) Permanentes: La permanencia, es otra cualidad de las leyes, lo cual alude a
que estas son formuladas con carácter indefinido y permanente. Sólo dejan de
tener vigencia cuando son subrogadas, abrogadas o derogadas a partir de
leyes posteriores.
e) Generales: Por último, otra característica de las leyes son su generalidad, esto
implica que son aplicables a todos aquellos individuos que presenten las
condiciones determinadas en ellas mismas.

LAS FUENTES DEL DERECHO

1. Definición
La palabra fuente deriva del latín Font, Fons, que significa “lugar donde brota agua de
la tierra” y aplicando este vocablo al estudio jurídico de la norma, vale hacer la
siguiente pregunta: ¿De dónde surge el Derecho?, es decir, cuáles son los actos,
hechos, procesos, o documentos de donde pueden surgir en un momento dado las
normas jurídicas, las que en conjunto forman el Derecho.

2. Clasificación de las Fuentes del Derecho

2.1. Fuentes reales

Aquellos elementos que determinan el contenido de las normas jurídicas,
necesidades de una comunidad que delimitan el contenido y el alcance de sus propias
normas jurídicas; son pues todos aquellos fenómenos sociales que contribuyen a la
formación del derecho. Que pueden reducirse a: Ideales de Justicia, a la cual se llega
por medio de la razón; y a, Circunstancias Históricas, a la que se llega por medio de la
experiencia.

2.2. Fuentes históricas

Se consideran fuentes históricas a todos aquellos documentos antiguos que contienen
disposiciones jurídicas que en algún caso sirven como inspiración, modelo o simple
guía al legislador para crear nuevas normas jurídicas.

2.3. Fuentes formales

a) La legislación
Es el conjunto de procedimientos, formalidades escritas y principios jerárquicos
mediante los cuales se crean normas jurídicas válidas de carácter general, cuyo
contenido es expresión de voluntad de los poderes del Estado.

❖ Caracteres:

- La legislación crea normas jurídicas mediante formalidades escritas, lo que la

diferencia de la costumbre y, en muchos casos, de la expresión de voluntad
(porque, por ejemplo, muchos contratos pueden ser verbales de acuerdo a
Derecho).
- La legislación adopta diversas formalidades y procedimientos, no todos los
cuales tienen el mismo valor. Los procedimientos legislativos producen normas
de diversos planos y niveles, las cuales se hallan jerarquizadas.
- Es rasgo característico de la legislación el producir normas jurídicas de
carácter general, a diferencia de otras fuentes, como por ejemplo la
 jurisprudencia y la expresión de voluntad, que suelen producir normas jurídicas
restringidas a uno o pocos sujetos.
- El contenido de la legislación es producido por expresión de voluntad de los
órganos de gobierno del Estado en sus distintos planos (o por la expresión del
poder constituyente del pueblo en las diversas formas en que este aparece), lo
que la diferencia de la costumbre, la doctrina y la expresión de voluntad de las
personas naturales y jurídicas.

b) La costumbre
La costumbre; es una manera de comportarse, de relativa antigüedad,
probablemente aprendida a través de la vida cotidiana o de la enseñanza de las
normas para interrelacionarnos con los demás, y que se espera, normalmente, que
sea cumplida por todos.

La costumbre requiere la concurrencia simultánea de estos tres requisitos (uso

generalizado, conciencia de obligatoriedad y antigüedad) para adquirir su carácter
de costumbre jurídica. No basta que uno o dos de ellos se dé, incluso
intensamente, para que podamos estar frente a la costumbre como fuente del
Derecho.

c) La jurisprudencia
Jurisprudencia en sentido lato son las resoluciones que los magistrados judiciales
emiten en ejercicio de sus atribuciones jurisdiccionales, para solucionar los
conflictos a ellos sometidos, que se suscitan entre los individuos o entre éstos y la
sociedad.

Jurisprudencia en sentido estricto se refiere más propiamente a las resoluciones

que emite el máximo tribunal, pero no a las resoluciones de los tribunales y
juzgados inferiores a él.

d) La doctrina
La doctrina es el conjunto de escritos aportados al Derecho a lo largo de toda su
historia, por autores dedicados a describir, explicar, sistematizar, criticar y aportar
soluciones dentro del mundo jurídico.
❖ Funciones:
- Función de describir, permite exponer sistemáticamente grupos de normas
diseminados en diversas épocas y con diversas ubicaciones jerárquicas dentro
del Derecho nacional.
 - Función de explicar, llena de contenido y precisa el significado de muchos
términos que en el lenguaje común, o tienen etimología distinta o, simplemente,
no existen.
- Función de sistematización, es un perpetuo ordenador de las normas en
grupos, conjuntos y subconjuntos, lo que aporta mayor claridad, concordancia y
coherencia dentro de todo el sistema.
- Funciones de crítica y solución permiten limar aristas, resaltar deficiencias y
cubrir carencias donde el Derecho legislado se torna insuficiente y
contradictorio.

e) Los principios generales del Derecho

Cuando hablamos de Principios Generales del Derecho se hace referencia a

proposiciones abstractas y universales que dan razón, sustentan o fundamentan al
sistema jurídico. También se les define como las ideas cardinales del Derecho que
constituyen su origen o fundamento y que están dotadas de un alto grado de
generalidad.
SEGUNDA SEMANA

ESTRUCTURA DE LA LEGISLACIÓN PERUANA

1. La Jerarquía Normativa

La normatividad sistémica requiere necesariamente que se establezca una jerarquía piramidal

de las normas que la conforman1.

Al respecto el artículo 51° de la Constitución, recogiendo dicho principio, declara: “La

Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y
así sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado”.

En este sentido, la pirámide jurídica “(…) implica la existencia de una diversidad de normas
entre las que se establece una jerarquización, de conformidad con la cual una norma situada
en un rango inferior no puede oponerse a otra de superior rango. Ello, a su vez, implica que el
ordenamiento adopte una estructura jerarquizada, en cuya cúspide obviamente se sitúa la
Constitución” (FERNANDEZ SEGADO, 1992). Un sistema jurídico no está constituido por
normas yuxtapuestas y coordinadas, sino por normas jerárquicas y superpuestas.

2. La Jerarquía Normativa según Hans Kelsen

Según Hans Kelsen, un sistema jurídico es el conjunto de todas las normas creadas mediante
el ejercicio de facultades conferidas directa o indirectamente por una norma básica. En sus
propias palabras: “Todas las normas cuya validez pueda remitirse a una y misma norma
básica, constituyen un sistema de normas, un orden normativo. La norma fundante básica es la
fuente común de la validez de todas las normas pertenecientes a uno y el mismo orden”
(Kelsen 1960:202).

1 EXP. N.° 005-2003-AI/TC, de fecha 3 de octubre del 2003.

De lo cual se desprende que la validez de cada norma deriva de otra norma válida que autoriza
su creación. Siendo la norma básica, en nuestro caso la Constitución Política de 1993.

En consecuencia, nuestra pirámide nacional debería quedar de la siguiente manera:

2.1. Primer Nivel

a) La Constitución: conjunto de valores, principios y reglas. Es el eje principal

que asegura la unidad del ordenamiento jurídico, dado que representa la
decisión política y jurídica por excelencia y el fundamento central del sistema
constitucional en su conjunto.

2.2. Segundo Nivel

a) Los Tratados: Son acuerdos celebrados por el Perú con otro u otros estados,
establecen derechos y obligaciones entre los estados. El presidente de la
 república es la persona facultada para celebrar los tratados. Ingresan al
Ordenamiento Jurídico Interno por una ley de ratificación. Ejemplos: Convenio
169 de la OIT, Tratado de libre comercio.
b) Las Leyes: Son normas de carácter general, abstractas y obligatorias
Se inicia con la presentación de un proyecto de ley y pueden presentarla: El
presidente de la república, el congreso, los poderes del estado, organismos
constitucionales, gobiernos regionales, colegios profesionales, personas
naturales.
- Leyes orgánicas: Sirven para instaurar el marco normativo de instituciones
del estado. Para su aprobación se requiere de mayoría calificada del
congreso (la mitad más uno). Ejemplos: Ley Orgánica de Gobiernos
Regionales. Ley Orgánica de Municipalidades, Ley Orgánica del Ministerio
de Energía y Minas Nº 25962.
- Leyes ordinarias: Son normas que regulan aspectos de carácter general o
específico, las cuales se dictan por el Congreso. Ejemplo: Ley Marco del
Sistema Nacional de Gestión Ambiental Nº 28245.
c) Resoluciones Legislativas: Se trata de actos parlamentarios que
generalmente regulan casos de manera particular y concreta. Representan la
excepción a la característica de generalidad de la ley. Tienen rango de ley
porque el inciso 1º del artículo 102º de la Constitución y el artículo 4º del
Reglamento del Congreso le confieren implícitamente una jerarquía homóloga
a la ley.
d) Reglamento del Congreso: El presente Reglamento tiene fuerza de ley.
Precisa las funciones del Congreso y de la Comisión Permanente, define su
organización y funcionamiento, establece los derechos y deberes de los
Congresistas y regula los procedimientos parlamentarios
e) Decreto de Urgencia: Son normas con rango y fuerza de ley por las que se
dictan medidas extraordinarias en materia económica y financiera, salvo
materia tributaria. Se expiden cuando así lo requiere el interés nacional. Se
fundamentan en la urgencia de normar situaciones extraordinarias e
imprevisibles. Son aprobados por el Consejo de Ministros, rubricados por el
Presidente de la República y refrendados por el Presidente del Consejo de
Ministros, el Ministro de Economía y Finanzas y, en los casos que corresponda,
por uno o más Ministros a cuyo ámbito de competencia esté referido.
Los Decretos de Urgencia entran en vigencia al día siguiente de su publicación
en el Diario Oficial, salvo disposición contraria del mismo, que postergue su
vigencia en todo o en parte.
 Conforme lo establece el artículo 118°, inciso 19), de la Constitución, el
Presidente de la República puede expedir Decretos de Urgencia con fuerza de
ley, pero sólo en materia económica y financiera, cuando así lo requiera el
interés nacional y con cargo a dar cuenta al Congreso.
La expedición de un Decreto de Urgencia, al ser extraordinario, debe
responder: a) a una situación de necesidad y urgencia; b) que no haya podido
ser prevista oportunamente; c) debiendo tratarse de una situación que de no
actuar de modo inmediato puede ponerse en grave riesgo el interés nacional,
finalmente; d) la materia o contenido de los decretos de urgencia debe estar
referida a situaciones relacionadas con la economía o las finanzas públicas.
f) Los Decretos Legislativos: Son normas con rango y fuerza de ley que
emanan de autorización expresa y facultad delegada por el Congreso. Se
circunscriben a la materia específica y deben dictarse dentro del plazo
determinado por la ley autoritativa respectiva. Son refrendados por el o los
Ministros a cuyo ámbito de competencia corresponda.
Los Decretos Legislativos entran en vigencia al día siguiente de su publicación
en el Diario Oficial, salvo disposición contraria del mismo Decreto Legislativo
que postergue su vigencia en todo o en parte. Los Decretos Legislativos
relativos a tributos de periodicidad anual rigen a partir del uno de enero del año
siguiente a su publicación.

2.3. Tercer Nivel

a) Decreto Supremo: Son normas de carácter general que reglamentan normas

con rango de ley o regulan la actividad sectorial funcional o multisectorial
funcional a nivel nacional. Pueden requerir o no el voto aprobatorio del Consejo
de Ministros, según lo disponga la ley. Son rubricados por el Presidente de la
República y refrendados por uno o más Ministros a cuyo ámbito de
competencia correspondan.

Los Decretos Supremos entran en vigencia al día siguiente de su publicación

en el Diario Oficial, salvo disposición contraria del mismo, que postergue su
vigencia en todo o en parte.

b) Resolución Suprema: Son decisiones de carácter específico rubricadas por el

Presidente de la República y refrendadas por uno o más Ministros a cuyo
ámbito de competencia correspondan. Son notificadas de conformidad con la
Ley del Procedimiento Administrativo General y/o se publican en los casos que
lo disponga la ley.
 Cuando corresponda su publicación, por ser de naturaleza normativa, son
obligatorias desde el día siguiente de su publicación en el Diario Oficial, salvo
disposición contraria que postergue su vigencia en todo o en parte
c) Resolución Ministerial: Son normas de carácter específico aprobadas por un
Ministro de Estado respecto de las políticas nacionales y sectoriales a su
cargo, entre otros.
d) Resolución Directoral: Son actos que se expresan situaciones adoptadas por
el funcionamiento del nivel respectivo. Es expedida por los Directores
administrativos en función a las atribuciones que señala las respectivas leyes
orgánicas del sector y reglamento de organización y funciones.
e) Resolución Jefatural: Son actos que se expresan situaciones adoptadas por
el funcionamiento del nivel respectivo. Es expedida por los Jefes
administrativos en función a las atribuciones que señala las respectivas leyes
orgánicas del sector y reglamento de organización y funciones. Ejemplo:
RESOLUCION JEFATURAL Nº 270-2001-INRENA
f) Otras Resoluciones:
- RESOLUCIONES DE ALCALDÍA: Este tipo de dispositivos legales aprueban y
resuelven los asuntos de carácter administrativo.
RESOLUCIÓN DE PRESIDENCIA EJECUTIVA: Ejemplo: Asignan cargos a Gerentes
Públicos en la Superintendencia Nacional de los Registros Públicos y en el Instituto
Nacional de Salud mediante RESOLUCIÓN DE PRESIDENCIA EJECUTIVA Nº 50-
2010-SERVIR-PE.

TERCERA SEMANA
EL ESTADO PERUANO

1. Concepto de Estado

Las definiciones de Estado son innumerables. La mayoría de teóricos reconocen

aquella que señala que existe Estado allí donde se reúnen territorio, población y poder.

Por territorio se entiende el espacio físico sobre el cual habita la población. Puede o no
ser continuo geográficamente, puede ser continental o insular, pero necesariamente
debe ser permanente.

La población es el conjunto de seres humanos que compone el Estado. En algunos

casos se encuentra alguna homogeneidad étnica, racial o religiosa, sin embargo ésta
no es condición esencial de la población de un Estado.
El elemento de poder es tal vez el que más dificultades teóricas presenta. Algunos
reemplazan la palabra poder por capacidad de autogobierno, soberanía o
independencia. En cualquier caso, la idea central es que el Estado esté en capacidad
-por lo menos jurídica, más no siempre práctica- de organizar a la población y el
territorio, incluso mediante el uso de la fuerza, si fuera necesario. Un Estado se
considera soberano en la medida en que sea capaz de convertirse en destinatario de
derechos y obligaciones jurídicas con otros Estados.

Hoy en día, el elemento de poder ya no implica solamente el mantenimiento

del orden –como lo era en un inicio-, sino la persecución de determinados objetivos de
interés público, como pueden ser la satisfacción de necesidades de la población, la
asignación de derechos, la vigilancia del correcto funcionamiento del mercado,
etcétera

2. Clasificación de los poderes del Estado

La organización del Estado en general responde al principio de división de poderes.

Ante el poder absoluto y total del soberano, con Montesquieu como vocero, se
sostiene que la única forma de controlar el poder es con otro poder de igual dimensión
y naturaleza (“solo el poder detiene al poder”) y, por tanto se afirma que el poder del
Estado tiene que dividirse en tres: el Legislativo, que es el que da las normas
generales; el Ejecutivo, que es el que aplica las normas y conduce la acción del
gobierno; y, el Judicial, que está orientado a resolver los conflictos que se presentan
en la sociedad entre individuos, y entre ellos y el Estado mismo. Estos poderes
además deben controlarse entre sí.

La división de poderes en el Estado Peruano es de dos tipos: horizontal en el que se

establecen tres poderes que se controlan entre si (Legislativo, Ejecutivo y Judicial);
y, vertical en donde el poder se redistribuye en tres niveles de gobierno (Central,
Regional y Municipal.

2.1. Poder Ejecutivo

El Poder Ejecutivo es la organización del gobierno nacional puesta al servicio de los

intereses de la Nación y que ejerce las funciones de gobierno del país: está
conformado por la Presidencia de la República, el Consejo de Ministros, Ministerios,
Organismos Públicos Descentralizados, proyectos, programas, empresas de
propiedad del gobierno nacional. Además, están los organismos constitucionalmente
autónomos y los reguladores.
Las entidades de la Administración Pública del Poder Ejecutivo se organizan e
integran en un régimen jerarquizado sobre la base de funciones y competencias
afines.

1❖ El Presidente de la República

El Presidente de la República es el Jefe del Estado y personifica a la Nación. Sus

atribuciones y funciones están establecidas en la Constitución y en la ley. El
mandato presidencial es de cinco años sin que exista reelección inmediata. Para ser
elegido presidente se requiere ser peruano de nacimiento, tener más de 35 años de
edad al momento de la postulación y gozar del derecho de sufragio.

El Presidente se elige por sufragio directo. Es elegido el o la candidata/a que

obtiene más de la mitad de los votos en la primera vuelta. Los votos viciados o en
blanco no se computan. Si ninguno de los candidatos obtiene la mayoría absoluta, se
procede a una segunda elección dentro de los 30 días siguientes a la proclamación de
los cómputos oficiales, entre los candidatos que han obtenido las dos más altas
mayorías relativas.

2❖ Consejo de Ministros

La dirección y la gestión de los servicios públicos están confiadas al Consejo de

Ministros y a cada titular de los Ministerios en los asuntos que competen a la cartera a
su cargo. La Ley Orgánica del Poder Ejecutivo (en adelante LOPE) precisa que el
Consejo de Ministros está conformado por: Ministros y Ministras nombrados por el
Presidente de la República conforme a la Constitución Política del Perú, quienes no
pueden ejercer otra función pública excepto la legislativa. Pueden concurrir a las
sesiones del Congreso y participar en sus debates con las mismas prerrogativas que
los parlamentarios, salvo la de votar si no son congresistas

3❖ Los Organismos Públicos Descentralizados

De conformidad con la LOPE, los organismos públicos son entidades

desconcentradas del Poder Ejecutivo, con personería jurídica de Derecho Público y
tienen competencias de alcance nacional. Estos organismos están adscritos a un
Ministerio y para su creación y disolución se debe hacer por Ley a iniciativa del Poder
Ejecutivo. En ambos casos, su reorganización, fusión, cambio de dependencia o
adscripción se debe acordar por voto aprobatorio del Consejo de Ministros. Pueden
ser de dos tipos:
✔ Organismos Públicos Ejecutores: En el caso de los Organismos Públicos
Ejecutores, éstos se crean cuando existen condiciones como la necesidad de
contar con una entidad con administración propia debido a la magnitud de las
operaciones o para la prestación de servicios específicos. Por ejemplo: Instituto
Nacional Penitenciario (INPE), Superintendencia Nacional de Administración
Tributaria (SUNAT).

Estos organismos públicos están sujetos a los lineamientos del sector del que
dependen y la formulación de sus objetivos y estrategias es coordinada con
esto. Su política de gasto es aprobada por la entidad de la que dependen, en el
marco de la política general de gobierno y no tienen funciones normativas,
salvo que estén previstas en su norma de creación. Asimismo, están dirigidos
por un jefe, cuyo cargo es de confianza. Solo por excepción pueden contar con
un Consejo Directivo, cuando atiendan asuntos de carácter multisectorial en
cuyo caso estará conformado solo por ministros o representantes de los
sectores correspondientes.

✔ Organismos Públicos Especializados

Los Organismos Públicos Especializados están adscritos a un Ministerio y

pueden ser de dos tipos: i) Organismos Reguladores; Existen cuatro
Organismos Reguladores: OSITRAN, OSINERGMIN, OSIPTEL y SUNASS.
Ellos actúan en ámbitos especializados de regulación de mercados o para
garantizar un adecuado funcionamiento de mercados no regulados,
asegurando cobertura de atención en todo el territorio nacional. Están
adscritos a la Presidencia del Consejo de Ministros y tienen funciones
supervisoras, reguladoras, normativas, fiscalizadoras y sancionadoras; y de
solución de controversias y reclamos. Dichos organismos están dirigidos por
un Consejo Directivo cuyos integrantes son seleccionados por concurso público
conforme a los requisitos y procedimientos establecidos por ley para su
designación. y, ii) Organismos Técnicos Especializados: Se crean, por
excepción, cuando exista necesidad de planificar, supervisar o ejecutar y
controlar políticas de Estado de largo plazo, de carácter multisectorial o
intergubernamental que requieran un alto grado de independencia funcional.
También en caso se requiera establecer instancias funcionalmente
independientes que otorguen o reconozcan derechos de los particulares para
el ingreso a mercados o el desarrollo de actividades económicas; que resulten
oponibles a otros sujetos de los sectores público o privado.
 Al igual que los organismos reguladores, los organismos especializados están
dirigidos por un Consejo Directivo. Deben sujetarse a los lineamientos
técnicos correspondientes con quien coordinan sus objetivos y estrategias y su
política de gasto es aprobada por el sector. Ejemplo: Organismos de
Evaluación y Fiscalización Ambiental (OEFA) adscrito al Ministerio del
Ambiente; el Centro de Planeamiento Estratégico - CEPLAN y la Autoridad
Nacional de Servicio Civil.

4❖ Programas y proyectos especiales

En la LOPE, se ha determinado que para la creación de los programas y proyectos

especiales se requiere decreto supremo con el voto aprobatorio del Consejo de
Ministros.

Los Programas son estructuras funcionales creadas para atender un problema o

situación crítica, o implementar una política pública específica, en el ámbito de
competencia de la entidad a la que pertenecen. Sólo por excepción, la creación de
un Programa conlleva a la formación de un órgano o unidad orgánica en una entidad.

Los Proyectos Especiales son un conjunto articulado y coherente de actividades

orientadas a alcanzar uno o varios objetivos en un período limitado de tiempo,
siguiendo una metodología definida. Sólo se crean para atender actividades de
carácter temporal por lo que, cumplido su objetivos, en caso de ser necesario, sus
actividades se integran en órganos de línea de una entidad nacional o, por
transferencia a una entidad regional o local, según corresponda.

5❖ Las empresas públicas

En el Perú, la actividad empresarial está -en principio- reservada para el sector

privado. Ocurre, sin embargo, que no siempre el sector privado está en capacidad
de brindar determinados servicios u ofrecer ciertos bienes considerados de interés
público. Sólo en ese supuesto, y autorizado por ley expresa, el Estado participa en
el mercado de manera subsidiaria. Actualmente, algunas de las empresas públicas
son: AGROBANCO, COFIDE, SEDAPAL, CORPAC, FONDO MIVIVIENDA.

2.2. Poder Legislativo

Órgano político colegiado integrado por 120 personas elegidas democráticamente por
un período de 5 años. Consta de una Cámara Única. El Congreso es el lugar principal
y público del debate político en el que las opiniones y actuaciones de los
representantes trascienden a la sociedad civil para que los electores estén
suficientemente informados y así se formen opinión y voten con criterio propio y
conocimiento de causa.

Es un órgano deliberante porque no solo discuten y debaten opiniones, posiciones o

incluso las formas fundamentales de organización de los grupos humanos, sino que
además, permiten la posibilidad real de su implementación a través de decisiones
políticas. El Congreso cuenta con diversos instrumentos para servir de contrapeso
político y fiscalizar a la administración pública2. Son funciones del Congreso:

6❖ Requisitos para ser Congresista:

Para ser Congresista se requiere ser peruano/a de nacimiento, haber cumplido 25

años y gozar del derecho de sufragio. No pueden ser Congresistas los Ministros,
Viceministros, Contralor General o personas que desempeñan cargos de
responsabilidad política dentro la Gestión del Estado, si no han renunciado a ellos seis
meses antes de ser elegidos como Congresistas. De esta forma, se busca evitar que
desde su posición puedan hacer uso de los recursos públicos ni tener ningún tipo de
injerencia sobre el proceso. Les está prohibido desempeñar cualquier cargo o
ejercer cualquier profesión u oficio, durante las horas de funcionamiento del Congreso.
Su mandato es incompatible con el ejercicio de cualquier otra función pública,
excepto la de Ministro de Estado y el desempeño, previa autorización del Congreso,
de comisiones extraordinarias de carácter internacional.

7❖ Estructura del Parlamento

La estructura del Parlamento se puede dividir en su ámbito político y administrativo,

tal y como se muestra en el siguiente gráfico:

2 Entre los instrumentos de fiscalización del Congreso se encuentran: i) Investidura del Primer Ministro; ii)
Interpelación a los miembros del Consejo de Ministros; iii) Estación de preguntas y respuestas; iv) Moción
de censura y cuestión de confianza; v) Procedimiento de investigación; vi) Procedimiento de acusación
constitucional; vii) Procedimiento de control sobre la legislación delegada, entre otros. Constitución
Política del Perú. Edición oficial (1993) y Reglamento del Congreso de la República. Edición oficial (2001).
 ✔ Ámbito Político: En su ámbito político, los órganos parlamentarios se pueden
dividir en dos clases: los órganos de dirección (también llamados órganos de
gobierno) y órganos de producción (PLANAS, 1998).

▪ Órganos de Dirección

Presidencia: cargo elegido por un periodo de un año. La elección del presidente se

realiza conjuntamente con los integrantes de la mesa directiva, todo en un mismo
proceso electoral. Dicha elección es por mayoría simple. El Presidente representa al
Congreso; preside las sesiones del pleno; exige a los órganos de gobierno que
responsan a los pedidos de información de los Congresistas, supervisa el
funcionamiento de los órganos parlamentarios; entre otros.

Mesa Directiva: integrada por el Presidente y cinco Vicepresidentes. Está facultada

para presidir y dirigir los debates del Pleno, de la Comisión Permanente y del Consejo
Directivo. Asimismo, supervisa la política administrativa-financiera del congreso, así
como el nombramiento de los altos funcionarios del Parlamento.

Consejo Directivo: es un órgano de decisión conformado por los representantes de

los grupos parlamentarios a los cuales se les denomina directivos-portavoces y por
los miembros de la Mesa Directiva. Tiene una composición plural. Entre sus
funciones está el aprobar la agenda antes de cada sesión, definiendo los proyectos
que se tratarán en la orden del día, fijar el tiempo de debate de los asuntos contenidos
en la agenda; acordar las autorizaciones de licencia particular por enfermedad o
viaje que soliciten los Congresistas; entre otros.

▪ Órganos de Producción

Pleno: es la instancia donde se debaten y toman decisiones de acuerdo a las normas

constitucionales, legales y reglamentarias. Es el órgano de decisión más importante
del Parlamento, en el que se reportan los proyectos de ley dictaminados por las
comisiones a fin de ser aprobados o desestimados.

La Comisión Permanente: Está presidida por el Presidente del Congreso y está

conformada por no menos de veinte Congresistas elegidos por el Pleno, guardando
la proporcionalidad de los representantes de cada grupo parlamentario. Ella se
reúne durante el receso del Congreso y puede ser convocada durante el período de
sesiones cuando sea necesario cumplir con el trámite de acusación constitucional.
Sus funciones incluyen la designación del Contralor General, la ratificación de la
designación del Presidente del Banco Central de Reserva y del Superintendente de
Banca y Seguros, así como el ejercicio por delegación de facultades legislativas que
el Congreso le otorgue, salvo en materia de reforma constitucional, aprobación de
Tratados Internacionales, Leyes Orgánicas, Ley de Presupuesto o Ley de la Cuenta
General de la República. Cabe resaltar que la disolución del Congreso por el
Presidente de la República no alcanza a la Comisión Permanente.

Las Comisiones Ordinarias: son grupos de trabajo especializados de Congresistas,

cuya función principal es la fiscalización de los órganos estatales y el dictamen de
los proyectos de ley en materias de su especialidad. Hay cuatro tipos de comisiones:
Comisiones ordinarias, Comisiones de investigación, Comisiones especiales y
Comisión de ética parlamentaria

Ámbito Administrativo: En su ámbito administrativo, el Congreso cumple un rol

técnico, imparcial y no partidario. Su máximo órgano es la Oficialía Mayor que ejecuta
diversas funciones tales como: la preparación de la agenda del pleno, de la Comisión
Permanente y del Consejo Directivo; organizar y dirigir el servicio parlamentario, entre
otras.

CUARTA SEMANA

2.3. Poder judicial

La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial
a través de sus órganos jerárquicos.

El Poder Judicial está integrado por órganos jurisdiccionales que administran

justicia en nombre de la Nación y por órganos que ejercen su gobierno y
administración. Los órganos jurisdiccionales son: la Corte Suprema de Justicia y las
demás cortes y juzgados que determine su ley orgánica.

Las autoridades de las comunidades campesinas y nativas, con el apoyo de las rondas
campesinas, pueden ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su ámbito
territorial de conformidad con el derecho consuetudinario, siempre que no violen los
derechos fundamentales de la personas.

2.4. Organismos autónomos

La Constitución de la República establece órganos autónomos 3 que no son parte de

ningún poder del Estado, cuyos titulares responden directamente ante el Congreso y a
la opinión pública. En la mayor parte de estos organismos, los procedimientos de
designación contemplan la intervención del Poder Ejecutivo, Legislativo y, en algunos
casos, el Poder Judicial. Una vez designado, los titulares o directores son
inamovibles por períodos de tiempo o condiciones (edad) predeterminadas.

2.5. Gobiernos regionales y locales

El Perú cuenta con 24 Departamentos o circunscripciones político administrativas,

gobernados por 26 gobiernos regionales (Lima cuenta con dos Gobiernos Regionales,
Lima Metropolitana y Lima Provincias, y la Provincia Constitucional del Callao cuenta
con un Gobierno Regional propio). Los Departamentos están conformados por 195
provincias y éstas, a su vez, por 1.634 distritos.

El Gobierno Regional es ejercido por el Presidente Regional, de acuerdo a las

competencias, atribuciones y funciones que le asigna la Constitución, la Ley de
Bases de Descentralización y la Ley Orgánica de Gobiernos Regionales. Cuentan con
autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su competencia.

El Alcalde es el representante legal de la Municipalidad y su máxima autoridad

administrativa. Los Gobiernos Locales cuentan con el mismo nivel de autonomía que
el de las Regiones de acuerdo a la Ley Orgánica de Municipalidades.

❖ Estructura básica

3 Los órganos constitucionalmente autónomos son: Banco Central de la Reserva, Superintendencia de

Banca y Seguros, Tribunal Constitucional, Ministerio Público, Junta Nacional de Justicia (Antes Consejo
Nacional de la Magistratura) , Defensor del Pueblo, Sistema Electoral (Jurado Nacional de Elecciones,
Oficina Nacional de Procesos Electorales y Registro de Identificación) y Contraloría General de la
República
 GARANTÍAS CONSTITUCIONALES

Son el amparo que contempla la constitución y que debe conceder el Estado a las
libertades y a los derechos reconocidos respecto a la persona individual, a los grupos
sociales, y al mismo aparato estatal para el mejor desenvolvimiento de cada uno de
ellos.

1. La Acción de Habeas Corpus

Derecho que tiene todo ciudadano detenido o preso, a comparecer inmediata y

públicamente ante un juez o tribunal para que, oyéndole, resuelva si su arresto fue o
no legal, y si debe aislarse o mantenerse.

❖ Características del Habeas Corpus

- El Juez constitucional tiene una función tutelar de la libertad
- Se interpone cuando la violación al derecho de la libertad se produce por
cualquier persona o autoridad
- No reemplaza medios de defensa judicial ordinaria, no es recurso directo
contra resoluciones expedidas en otro proceso, ni se utiliza luego de haber
prescrito la acción judicial.
- Procede cuando no existan otros medios de defensa judicial que protejan la
libertad personal vulnerada.
 - La validez del orden judicial de libertad en mérito de un Habeas Corpus, en un
proceso ordinario tiene vigencia transitoria.

2. La Acción de Amparo

Es una acción de garantía constitucional que tiene como finalidad proteger todos los
derechos constitucionales de la persona, con excepción de los que protegen el
Hábeas Corpus la acción de Hábeas Data y la Acción de Cumplimiento, ante
violaciones o amenazas de violación provenientes de una autoridad o de un particular
(el amparo protege derechos como, por ejemplo, el derecho de asociación, a la
libertad de contratación el derecho al debido proceso).

❖ Características:
- Es una acción de garantía Constitucional.
- Es de naturaleza procesal.
- Es de procedimiento sumario.
- Defiende los derechos constitucionales a excepción de la libertad personal.

3. La Acción Popular

Es un proceso constitucional que tiene como finalidad que las normas jurídicas de
jerarquía inferior a la ley (por ejemplo, un decreto supremo que reglamenta una ley) no
contravengan a la Constitución o a la ley.

Se presenta a la Sala competente de la Corte Superior del Poder Judicial y ésta, en su

sentencia, declara si la norma que ha sido impugnada contradice o no la Constitución
o a la ley.

Si la Sala comprueba que, efectivamente, la norma impugnada infringe alguna de

aquéllas, la declara inconstitucional o, en su caso, ilegal y, por consiguiente, esa
norma pierde efecto desde el día siguiente a la publicación de la sentencia, lo que
equivale a decir que, a partir de ese momento, deja de existir en el ordenamiento
jurídico.

A diferencia de los otros, este es el único proceso de competencia exclusiva del Poder
Judicial, es decir, se inicia y culmina en el Poder Judicial y nunca llega al Tribunal
Constitucional.

4. La Acción de inconstitucionalidad
Es un proceso constitucional que tiene como finalidad que las leyes, decretos
legislativos y otras normas con rango de ley (decretos de urgencia, tratados
internacionales, resoluciones legislativas, etc.) no contravengan a la Constitución.

Se presenta al Tribunal Constitucional quien resuelve en instancia única y declara en

su sentencia si la norma que ha sido impugnada, efectivamente, contradice o no la
Constitución.

Al respecto, el artículo 203°de la Constitución de 1993 establece que están facultados

para interponer acción de inconstitucionalidad:

1. El Presidente de la República.

2. El Fiscal de la Nación.

3. El Defensor del Pueblo.

4. El veinticinco por ciento del número legal de congresistas.

5. Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado Nacional de

Elecciones. Si la norma es una ordenanza municipal, está facultado para impugnarla el
uno por ciento de los ciudadanos del respectivo ámbito territorial, siempre que este
porcentaje no exceda del número de firmas anteriormente señalado.

6. Los presidentes de Región con acuerdo del Consejo de Coordinación Regional, o

los alcaldes provinciales con acuerdo de su Concejo, en materias de su competencia.

7. Los colegios profesionales, en materias de su especialidad.

Si el Tribunal declara inconstitucional una norma, ésta pierde efecto desde el día
siguiente a la publicación de la sentencia, lo que equivale a decir que, a partir de ese
momento, deja de existir en el ordenamiento jurídico.

5. El Habeas Data

El recurso de agravio constitucional denominado Hábeas Data, es una garantía que

protege dos derechos fundamentales: el derecho a la información y la
autodeterminación informativa o protección de datos personales; ambos, forman parte
del ámbito de los derechos humanos, reconocidos y protegidos por los Tratados
Internacionales y las Cartas Constitucionales de los diferentes países en los que
impera el estado de derecho. No obstante, el avance de las nuevas tecnologías de la
información y las comunicaciones, propias de la sociedad de la información en la que
vivimos, las han puesto en riesgo, tal como se advierte: "Es así que el surgimiento de
la informática y su impacto en el ámbito jurídico, ha dado lugar a la figura de la
"libertad informática" o "autodeterminación informativa", considerados como derechos
de tercera generación, y que sean protegidos a través de normas constitucionales y
normas específicas " (Flores, 2011).

6. La Acción de Cumplimiento

Acción de cumplimiento es un proceso ante cualquier autoridad o funcionario renuente

a acatar una norma legal o un acto administrativo teniendo las facultades y el poder
para hacerlo, estando orientado a que dicha autoridad o funcionario cumpla con la
normatividad convirtiéndose así en un derecho fundamental de los ciudadanos ante la
vigencia del orden jurídico.

QUINTA SEMANA

SUJETO DE DERECHO

1. Noción de Sujeto de Derecho

El sujeto de Derecho es el ser humano que es tal desde su concepción hasta su

muerte, considerado individual (persona natural o física) o colectivamente (persona
jurídica). Ahora bien, las personas jurídicas tienen que estar referidas a los seres
humanos, porque son las personas naturales quienes las componen y las personas
naturales no son más que seres humanos. Es decir, la expresión “sujeto de derecho”,
es equivalente a “ser humano”. Sujeto de derecho y persona son dos términos que
aluden a un mismo ente: el ser humano.

El Código Civil Peruano reconoce cuatro clases de sujetos de derecho: 1) El

concebido (persona por nacer), 2) la persona natural, 3) la persona jurídica y 4) las
organizaciones de personas inscritas (asociación, fundación y comités no inscritos).
Estas cuatro categorías de sujetos no son sino cuatro formas o etapas de la vida
humana, como él asegura.

2. Tipos de Sujeto de Derecho

2.1. El Concebido

Una de las características que identifica al derecho peruano es la tutela del concebido.
En efecto el primer inciso del artículo 2° de la constitución peruana prescribe como
derecho de toda persona: “el derecho a la vida, a su identidad, a su integridad moral,
psíquica y física y a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de
derecho en todo cuanto le favorece”. Al ser humano por nacer se le reconoce
jurídicamente una titularidad de derechos comenzando naturalmente por el derecho a
la vida.
El tribunal constitucional peruano refiriéndose al concebido señala: “( )… este
Colegiado se decanta por considerar que la concepción de un nuevo ser humano se
produce con la fusión de las células materna y paterna con lo cual se da origen a una
nueva célula que, de acuerdo al estado actual de la ciencia, constituye el inicio de la
vida de un nuevo ser. Un ser único e irrepetible, con su configuración e individualidad
genética completa y que podrá, de no interrumpirse su proceso vital, seguir su curso
hacia su vida independiente. La anidación o implantación, en consecuencia, forma
parte del desarrollo del proceso vital, mas no constituye su inicio. Por lo demás, aun
cuando hay un vínculo inescindible entre concebido-madre y concepción-embarazo,
se trata de individuos y situaciones diferentes, respectivamente; pues es la concepción
la que condiciona el embarazo y no el embarazo a la concepción, y es el concebido el
que origina la condición de mujer embarazada, y no la mujer embarazada la que
origina la condición de concebido… ( )”. (Sentencia del Tribunal Constitucional, 02005-
2009 PA/TC, FJ 38)

Complementariamente, el artículo 1 del Código Civil establece: “La persona humana

es sujeto de derecho desde su nacimiento. La vida humana comienza con la
concepción. El concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece. La
atribución de derechos patrimoniales está condicionada a que nazca vivo”. (Subrayado
y cursiva es nuestro)

Al respecto el jurista peruano Carlos Fernández Sessarego refiere:“()… Para el

hombre de derecho para el jurista propiamente interesado en tutelar la vida humana y
todas sus expresiones, no existe actualmente duda sobre el hecho biológico de que el
concebido es un ser genéticamente independiente tanto del padre como de la madre
que lo gesta. El embarazo o gestación no supone una identidad ontológica entre la
madre e hijo, una asimilación o fusión de dos seres en un solo ser (…).La pregunta
por el ser concebido no encuentra otra respuesta que aquella que lo considera como
“ser humano” (…) (Fernández, 1990).

Se reconoce así que desde la concepción se inicia la vida humana, es decir desde la
fecundación del óvulo por el espermatozoide. De este modo no puede existir diferencia
entre el concepto biológico y el concepto jurídico del ser humano. Si la ciencia indica
que el concebido es un ser viviente perteneciente a la especie humana, el derecho
debe recoger los datos provenientes de la ciencia a fin de aplicar sin ninguna
excepción el principio de igualdad, pues claramente el derecho nace de las realidades
humanas: primero existen las realidades y después se plasman en el derecho.
Esta protección al concebido, expresada además en otras leyes nacionales (Código
civil: Ley, 27337), tiene su tutela correspondiente en el derecho penal. En efecto el
aborto es considerado como delito según el Código Civil Peruano, el cual en su
capítulo II del título I (Delitos contra la vida el cuerpo y la salud) regula los diversos
tipos y sanciones. Si bien las sanciones establecidas en algunos supuestos del aborto
son mínimas, para un cumplimiento efectivo de la pena privativa de la libertad, esto no
deja de ser valorado aún como delito (Código civil, artículo 124).

Como expresa el profesor Marcial Rubio:“( )…El Código Civil Peruano al considerar
que la vida humana comienza con la concepción, ha determinado al propio tiempo que
el aborto en cualquier etapa del embarazo es privación de la vida humana, y por
consiguiente del derecho a la vida. Podría parecer que el tema del aborto es un asunto
penal no civil, pero hay que tener en cuenta el artículo IX del Título preliminar del
Código Civil que dice: “Las disposiciones del Código Civil se aplican supletoriamente a
las relaciones y situaciones jurídicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean
incompatibles con su naturaleza”. Por consiguiente el principio que es la regla de que
la vida comienza con la concepción se aplica también al derecho penal. No existiendo,
incompatibilidad de naturaleza entre la norma del Código Civil que comentamos y el
Derecho Penal (Rubio, 1992).

2.2. Persona Natural

Las expresiones persona física o persona natural sirven para indicar a los seres
humanos en sí mismos considerados. Todos y cada uno de nosotros somos
considerados personas naturales o físicas. En otros términos, las personas naturales,
o personas físicas, o personas de existencia visible son todos los seres humanos,
cuya existencia comienza con la concepción y termina con la muerte.

La categoría jurídica de persona natural se adscribe única y exclusivamente al ser

humano -valga la redundancia- individualmente considerado. Como ha sido dicho, a
cada persona se le imputan derechos y deberes, y ésta puede adquirir derechos por sí
misma, o por medio de representantes (TORRES, 2001).

Persona natural entonces es la categoría jurídica que se atribuye al ser humano

individualmente considerado, a la cual se le asigna un complexo de Derechos y
Deberes

CAPACIDAD DE LA PERSONA
 1. Definición

La capacidad jurídica o simplemente capacidad es un atributo inseparable de la

persona humana; se la adquiere por el hecho mismo de la existencia, esto es, por el
nacimiento y desde el momento del nacimiento acompaña al sujeto hasta la muerte.
Puede ser definida como la aptitud que tienen las personas para el goce y el ejercicio
de los derechos que les reconoce el ordenamiento jurídico. Goza de un derecho el que
es su titular; ejercita un derecho, el que lo pone en práctica mediante los actos
jurídicos destinados a producir algunos efectos.

Los términos que adopta la doctrina jurídica contemporánea son la categoría jurídica
genérica de todo sujeto de derecho, la cual alude a dos referencias existenciales: el
ser humano individualmente considerado (concebido y persona individual) y
colectivamente establecido (persona colectiva y organizaciones de personas no
inscritas), y la expresión "capacidad", para delimitar la aptitud de dichos sujetos de
derecho.

El artículo 3, texto modificado del Código Civil, se titula “Capacidad Jurídica”, y señala:
“Artículo 3 del Código Civil.- Capacidad jurídica
Toda persona tiene capacidad jurídica para el goce y ejercicio de sus derechos.
La capacidad de ejercicio solo puede ser restringida por ley. Las personas con
discapacidad tienen capacidad de ejercicio en igualdad de condiciones en todos los
aspectos de la vida.” (Subrayado es nuestro)

El 04 de Setiembre del 2018, se publicó el Decreto Legislativo N° 1384, que efectúa

numerosos e importantes cambios en el Código Civil. Todo ello, a fin de establecer
una nueva regulación de la capacidad jurídica, empezando por modificar la típica
clasificación de personas con incapacidad absoluta y relativa que les daba el Código
Civil, por el de “capacidad plena y restringida.”

El cambio de enfoque es evidente: ya no hablamos de incapacidades, sino que ahora

todos los peruanos estamos en capacidad de ejercer nuestros derechos, algunos de
manera plena y otros en forma restringida.
Así también, la norma instituye los “apoyos y salvaguardias”. Los apoyos (art. 659-B
del C.C.) son personas que brindarán asistencia y serán elegidos por las personas con
discapacidad; mientras que las salvaguardias (art. 659-G del C.C.) son medidas para
garantizar el respeto de los derechos, la voluntad y las preferencias de la persona que
recibe el apoyo. Todo ello con la finalidad de reemplazar la tradicional "curatela 4" de
las personas con discapacidad por esta nueva institución, ahora conocida como
apoyos y salvaguardias.

De esta manera, se busca que esta medida promueva la inclusión de dichas personas
y garantice el derecho al ejercicio de su capacidad jurídica en condiciones de igualdad.
Las personas con discapacidad podrán ejercer plenamente sus derechos de manera
autónoma y en igualdad de condiciones, sin necesidad de que alguien los represente.
Sin embargo, solo en caso de que así lo requieran, podrán contar con la ayuda de otra
persona a quien se le denominará como “Apoyo”, ya que el decreto elimina la figura
del “curador”, persona nombrada por un juez para que tome las decisiones en lugar de
la persona con discapacidad.

Hasta antes de la publicación de este Decreto Legislativo N°1384, no todas las

personas con discapacidad podían ejercer sus derechos, y ello conllevaba a una
distinción, a una diferencia de trato que establecía nuestro Código Civil, cuando
diferenciaba a las personas con capacidad de ejercicio.

El cambio normativo realizado; reconoce y regula la capacidad jurídica de las personas

con discapacidades en igualdad de condiciones, constituye un importante cambio en
cuanto a las modificaciones de las normas del Código Civil, Código Procesal Civil, y el
Decreto Legislativo del Notariado. Pero más que producir modificaciones o
incorporaciones se visualiza en conjunto un cambio de paradigma sobre la concepción
de la capacidad jurídica y el ejercicio de dicha capacidad jurídica por las personas con
discapacidad, esto es, a la adopción del modelo social de la discapacidad.

Este cambio de paradigma se sostiene en la “Convención sobre los Derechos de las

Personas con Discapacidad y su Protocolo Facultativo”, importante instrumento
internacional que ha sido suscrito por el Perú e incorporado al ordenamiento interno y
ratificado por el Presidente de la República mediante un Decreto Supremo.
Esta Convención proclama que todas las personas con discapacidad tienen plena
capacidad jurídica.

Teóricamente, se ha distinguido dos clases de capacidad jurídica: la llamada

“capacidad de goce o jurídica” y la “capacidad de ejercicio o de obrar”.

4 La diferencia se encuentra en que el sometido a tutela carece de capacidad y por ello la medida de
protección es la representación, mientras que el sometido a curatela es capaz, pero requiere de un
complemento de capacidad.
 2. Capacidad de goce o jurídica

Es la aptitud o cualidad para ser titular de derechos y deberes u obligaciones. Por

tanto, se refiere a que el ser humano, con independencia de si cuenta o no con alguna
discapacidad, puede ser titular de derechos y de obligaciones por el simple hecho de
ser un humano.

Ejemplos:

- La igualdad ante la ley y que nadie puede ser discriminado por motivo de origen,
raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición económica o de cualquier otra
índole. (Artículo 2 de la Constitución Política del Perú)
- El varón y la mujer tienen igual capacidad de goce y de ejercicio de los derechos
civiles. (Art. 4 del Código Civil)
- La igualdad entre peruanos y extranjeros. (Art. 2046 del Código Civil)
- La adquisición del derecho de propiedad y su ejercicio. (Art. 71 del Código Civil)

3. Capacidad de ejercicio o de obrar

Es la posibilidad, por sí mismo, de adquirir derechos o de contraer deberes u

obligaciones, o en otras palabras celebrar por sí mismo los actos jurídicos.

La capacidad de ejercicio se diferencia de la capacidad de goce en cuanto la de

ejercicio considera a la persona no en su cualidad jurídica para ser titular de derechos
subjetivos, sino en cuanto esté “apta” para ejercitar por sí sus derechos subjetivos.

La capacidad de ejercicio o de obrar a la vez son de dos clases: La capacidad de

ejercicio plena (art. 42) y la capacidad de ejercicio restringida (art. 44).

3.1. Capacidad de ejercicio plena

La capacidad de obrar plena es la posibilidad indeterminada que una persona tiene

para realizar actos y negocios jurídicos (Ejemplos: votar, comprar, vender, casarse,
ejercer la patria potestad de sus hijos, entre otros).

“Artículo 42 del Código Civil.- Capacidad de ejercicio plena

Toda persona mayor de dieciocho años tiene plena capacidad de ejercicio. Esto
incluye a todas las personas con discapacidad, en igualdad de condiciones con las
demás y en todos los aspectos de la vida, independientemente de si usan o requieren
de ajustes razonables o apoyos para la manifestación de su voluntad.

Excepcionalmente tienen plena capacidad de ejercicio los mayores de catorce años y

menores de dieciocho años que contraigan matrimonio, o quienes ejerciten la
paternidad.”

3.2. Capacidad de ejercicio restringida

La capacidad de obrar restringida se origina cuando el sujeto no puede realizar por sí

mismo y con plena eficacia actos o negocios jurídicos o algún tipo de ellos. Estas
limitaciones de la capacidad de obrar tienen carácter general o abstracto, e
imposibilitan a la persona realizar actos jurídicos en general, dentro de las causas de
limitación tenemos a los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad,
los pródigos, los que incurren en mala gestión, los ebrios habituales, los toxicómanos,
los que sufren pena que lleve anexa la interdicción civil y las personas que se
encuentren en estado de coma que no hubieran designado un apoyo con anterioridad.

La capacidad de ejercicio sólo puede ser restringida por ley, como lo indica el actual
artículo 3 del Código Civil.

Los actos jurídicos celebrados por sujetos con capacidad restringida son convalidables
y/o anulables (art. 221 del C.C.).

“Artículo 44 del Código Civil.- Capacidad de ejercicio restringida

1) Los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad.
4) Los pródigos5.
5) Los que incurren en mala gestión6.
6) Los ebrios habituales7.
7) Los toxicómanos8.

5 Un pródigo, en derecho, es la persona que dilapida su propio patrimonio de forma reiterada e

injustificada en detrimento de su propia familia y los alimentos que debe satisfacerle. El pródigo, como
tal, debe ser declarado por un juez competente mediante una sentencia judicial firme
6 Se refiere a que la persona no cuenta con suficiente racionalidad para llevar a cabo sus negocios,
situación que debe ser evaluada y declarada judicialmente por un juez.
7 Referido a las personas que tienen inclinación por el consumo de bebidas alcohólicas en forma
excesiva permanente, convirtiéndose ello en un estado patológico que afecta el entorno personal y
familiar.
8 Esta causal se configura debido al consumo de drogas o sustancias alucinógenas en forma habitual.
8) Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil9.
9) Las personas que se encuentren en estado de coma, siempre que no hubiera
designado un apoyo con anterioridad.”
Los incisos 2 y 3 quedan derogados por Decreto Legislativo N° 138410.

4. Fin de la persona

4.1. La Muerte

Con la muerte termina la existencia del ser humano y por tanto deja de ser sujeto de
deberes y derechos. Todas sus relaciones y situaciones jurídicas se cancelan en
cuanto a ellas misma, aunque algunas pueden ser transferidas a los herederos 11. En
este sentido, “la persona no se volatiliza del derecho con la muerte sino que,
desapareciendo como centro de imputación de deberes y derechos, deja aun huella y
efectos” (RUBIO, 1995)

Algunos ejemplos de lo que significa decir que con la muerte la persona deja de ser
sujeto de deberes, son los siguientes:

- Deja de ser padre o madre, o cónyuge. Sus situaciones jurídicas se extinguen.

- Se cancelan todas sus obligaciones personalísimas. Así, el cuadro encargado al
gran pintor deja de ser obligatorio de pintarse; la conferencia magistral del sabio ya
no será exigible, etc.
- Si existía algún juicio por responsabilidad penal contra la persona, se archiva
definitivamente y ya no podrá seguir el juzgamiento.

4.2. Efectos Jurídicos de la Muerte

La muerte representa el fin de la persona humana, el fin de su existencia, y por ende,

el momento que marca su cesación como sujeto de deberes y derechos. Lo cual, no
significa que una vez muerta la persona; deja de tener relevancia en el campo jurídico
y para el derecho, sino que si bien se ha acabado la persona como centro de
imputación de deberes y derechos, esta situación jurídica que representa la muerte,
también genera otras situaciones jurídicas que se ven representadas en aquellos
derechos que surgen (Derecho de Sucesiones y Usufructo), y otros que se mantienen
pese a haber sucedido este hecho (Derecho de Autor).

9 La interdicción es la declaración de incapacidad de acuerdo a las causas que establece la ley, en ese
sentido, una persona que sufre una sanción anexada a la interdicción incurre en esta causal.
10 En el anterior articulado se incluía a: Los retardados mentales (personas que no se encuentran
privadas de discernimiento sino que tienen razonamiento, aunque por pasajes se encuentra oscurecido) y
a los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad (Su estado es
intermedio, entre la normalidad y la alienación, no se han desarrollado en forma normal pero conservan su
disminuido uso de razón)
11
 SEXTA SEMANA
PERSONAS JURÍDICAS

1. Definición

Las personas jurídicas han sido denominadas muy diversamente; personas abstractas,
personas ficticias, personas artificiales, personas incorporadas, personas sociales,
personas colectivas y personas morales. De estos nombres han prevalecido el de
“persona jurídica”, por parecer el más adecuado.

Las personas pueden crear organizaciones con finalidades culturales, altruistas,

históricas y/o económicas, en cualquier caso la regla general es que un conjunto de
personas se une para la realización de fines valiosos y adopta la forma de la
personalidad jurídica. Aunque ésta no necesariamente requiera de un conjunto de
personas para su creación y desarrollo, pues también puede ser creada por un solo
individuo.

La expresión persona jurídica generalmente alude a varias personas que se organizan

en forma voluntaria, cumpliendo con las formalidades previstas en la ley para realizar
determinadas actividades dirigidas al cumplimiento de finalidades reconocidas por el
ordenamiento jurídico. La simple asociación de hombres o la decisión impersonal, para
formar una persona jurídica con fin determinado es insuficiente por sí misma, para
alcanzar la personalidad jurídica ello requiere del reconocimiento jurídico, en el libro de
personas jurídicas de los registros públicos de tal manera que el efecto de los actos se
concreten en un sujeto de derecho.
 2. Elementos de la Persona Jurídica

En toda persona jurídica hay cuatro elementos comunes (TORRES, 1999):

- Una persona o una pluralidad de personas naturales que deben ser consideradas
como una sola persona diferente a la de su titular o titulares.
- Un fin determinado y lícito por el cual se agrupan los asociados.
- Un patrimonio actual o potencial, el cual no pertenece ni en todo o en parte a las
personas naturales que componen la agrupación.
- La intención o el ánimo de los miembros de la agrupación de constituir una sola
persona para la obtención de sus propósitos.

3. Clasificación de las Personas Jurídicas

Las personas jurídicas se clasifican en:

3.1. Personas jurídicas de Derecho Público: Son creadas por ley, están
investidas de la facultad de imperio, persiguen la realización de un fin
social, esto es, de interés general y su patrimonio proviene de los
habitantes de un país; se rigen por su ley de creación. Ejemplo: el Estado,
las regiones, las municipalidades, los organismos públicos
descentralizados, etc.
3.2. Personas Jurídicas de Derecho Privado: Se constituyen por particulares
y nacen cuando son inscritos en el registro correspondiente, carecen de la
potestad de imperio, su fin primordial es la satisfacción de intereses
particulares de sus miembros y su patrimonio se forma con los aportes de
sus integrantes. Ejemplo, fundaciones, asociaciones, sociedades,
cooperativas, etc.
Las personas jurídicas de derecho privado, son de dos clases:
- Las que persiguen fines de lucro, llamadas también personas jurídicas
mercantiles, ejemplo: Las sociedades anónimas, colectivas, en comandita,
la empresa individual de responsabilidad limitada, las sociedades civiles.
La que no persiguen fines de lucro, denominadas también personas jurídicas civiles
y su patrimonio no está destinado a realizar actividades de intermediación, ejemplo:
fundaciones, asociaciones, comités

III UNIDAD
 ACTO JURÍDICO

SÉTIMA SEMANA

EL ACTO JURÍDICO

1. Definición

La definición del acto jurídico, en nuestro caso, se encuentra definido en el artículo 140
del Código Civil, el cual lo define como la manifestación de voluntad destinado a crear,
regular, modificar o extinguir relaciones jurídicas y que esta manifestación de voluntad
debe cumplir con ciertos requisitos los cuales son los siguientes: Plena capacidad de
ejercicio, fin lícito, objeto físicamente y jurídicamente posible y la observancia de la
forma prescrita bajo sanción de nulidad.

En toda norma que regula un acto jurídico se encuentra previsto hipotéticamente un

supuesto de hecho complejo integrado por un comportamiento humano (acción u
omisión), voluntario, lícito, y que el agente haya querido el acto y haya querido sus
efectos, a este supuesto la norma le atribuye, mediante un vínculo de deber ser, el
efecto consistente en crear una relación jurídica o en regularla, modificarla o
extinguirla. La sola voluntariedad del acto no es suficiente, como sucede en los actos
meramente lícitos, para que se produzca el efecto jurídico, sino es innecesario que el
sujeto haya querido también los efectos del acto. Es decir, debe haber: voluntad y “el
querer”.

EXAMEN PARCIAL I

OCTAVA SEMANA

2. Requisitos de Validez

2.1. La Manifestación de la Voluntad

La voluntad constituye la esencia misma del acto jurídico, pero sólo por la
manifestación el sujeto lo hace conocer. La conjunción de la voluntad y su
manifestación es el resultado de un proceso que va de lo subjetivo a lo objetivo, de la
voluntad interna o real a la voluntad manifestada.
En el proceso de la formación de la voluntad deben distinguirse tres fases: El
discernimiento, es un estado de conciencia determinado por el desarrollo intelectual
del individuo que invistiéndolo de la facultad de conocer en general, lo coloca en
condición de formar un juicio por medio del cual percibe y declara la diferencia que
existe entre varias cosas, de apreciar y juzgar sus actos y de los ajenos, o en términos
más simples de distinguir los diversos actos en sus diferentes categorías.

La intención, consiste en el propósito deliberado de realizar el producir sus efectos y

la libertad, debe entenderse como la espontaneidad de celebrar el acto jurídico. Es la
determinación, la facultad de elección como consecuencia del discernimiento y de la
intención.

❖ Clases de Manifestación:
a) Manifestación expresa: Cuando los medios empleados por el sujeto tienen por
finalidad directa e inmediata dar a conocer la voluntad interna. Tales medios
pueden ser el lenguaje hablado o escrito. Es el deseo la voluntad

El Art. 141 del Código Civil establece que la manifestación de voluntad es expresa
“cuando se realiza en forma oral, escrita, a través de cualquier medio directo,
manual, mecánico, digital, electrónico, mediante la lengua de señas o algún medio
alternativo de comunicación, incluyendo el uso de ajustes razonables o de los
apoyos requeridos por la persona”.

b) Manifestación Tácita: Cuando no está dirigido directamente a dar a conocer la

voluntad interna; esta se deduce de ciertas actitudes o comportamientos. las
actitudes o comportamientos es lo que la doctrina reconoce como falta
concluyente, hechos concluyentes, los cuales deben permitir una presunción de la
voluntad de quien los realiza. Es tácita cuando la voluntad se infiere
indubitablemente de una actitud o conductas reiteradas en la historia de vida que
revelan su existencia.
c) El Silencio: En relación al silencio debe dejarse establecido pues que la doctrina
es unánime en considerar que, en sí mismo no constituye declaración de voluntad;
la cuestión está en cuanto existe obligación de explicarse y en tal caso, si el
silencio es una manifestación tácita o presunta.es una parte de una clase de
manifestación

Así pues, el Código en su Art. 142 del Código Civil ha dejado establecido que "El
silencio importa manifestación de voluntad cuando la ley o al convenio le atribuyen
ese significado". Sólo la ley o el convenio pueden, pues, atribuir significado al
silencio.
2.2. Plena capacidad de ejercicio

Si bien la manifestación de voluntad es la esencia misma del acto jurídico, la sola

manifestación no es suficiente para darle validez y eficacia. Es necesario que la
manifestación emane de un agente o sujeto con plena capacidad de ejercicio. La
capacidad constituye, por ello, en un segundo requisito de validez.

La referencia a la plena capacidad de ejercicio que hace el Código Civil en el inc. 1 del
Art. 140 debe entenderse tanto a la persona natural, incluyendo a los discapacitados,
como a la persona jurídica. De este modo, el requisito de la "capacidad jurídica"
abarca tanto la capacidad de goce como la de ejercicio.

Por tanto, se distinguen dos clases de capacidad: la llamada capacidad de goce o

jurídica y la capacidad de ejercicio o de obrar.

❖ La Capacidad de Goce o Jurídica: Es la aptitud o cualidad para ser titular

de derechos y deberes u obligaciones.

a) La Capacidad de Goce en las Personas Naturales: La persona humana es

sujeto de derecho desde que nace y aún desde antes de nacer (concebido),
siéndole la capacidad de goce inherente a su condición humana, sin que
constituya un derecho subjetivo sino que vendría a ser el antecedente de todos los
derechos subjetivos (vendría a ser el presupuesto, el sustrato, de la de ejercicio de
sus derechos). Este es el principio que informa y que infiere el acotado artículo 1
del Código Civil, que nos dice: “La persona humana es sujeto de derecho desde su
nacimiento (…)”.

Toda persona tiene capacidad jurídica para el goce y ejercicio de sus derechos. En
ese sentido y conforme al Decreto Legislativo N° 1384 las personas con
discapacidad también tienen capacidad de ejercicio en igualdad de condiciones en
todos los aspectos de la vida.

Sin embargo, no obstante siendo la capacidad de goce un atributo inherente a su

condición humana, el Derecho Positivo o la ley le impone limitaciones. No es que el
ordenamiento jurídico pueda privar de la capacidad de goce de manera general al
sujeto, sino que ello puede ocurrir en relación a una determinada situación o
derecho.

Así se dan casos de incapacidad de goce, como ocurre, por ejemplo: por razones
de edad el sujeto puede estar privado para contraer matrimonio o para adoptar, o,
 que por razón de la nacionalidad no pueda adquirir derechos de propiedad sobre
determinados bienes. Es cuando naces con derechos

b) La Capacidad de Goce en las Personas Jurídicas: Tratándose de las personas

jurídicas es necesario, previamente, hacer una distinción en su creación o
constitución; pues en ellas, su existencia se inicia, si se trata de las de derecho
público, por imperativo de la ley de su creación (art. 76 Código Civil), y si, se trata
de las de derecho privado, desde su inscripción en el Registro respectivo o
retrotraerse a los actos anteriormente celebrado (art. 77 Código Civil). Tienes que
tener la mayoría de edad

Por tanto, una vez alcanzada la existencia de las personas jurídicas, se les
confiere personalidad y con ella su capacidad de goce, la que queda limitada a su
condición de ente abstracto, y que le impide pretender la titularidad de derechos
inherentes a la condición humana de la persona natural, y que queda también
determinada por la finalidad para lo cual han sido creadas o constituidas.

Ejemplos:

- Una asociación tiene la capacidad de goce, en función a los fines para los
cuales han sido constituidas, los cuales no pueden tener propósitos lucrativos
(Art. 80 del Código Civil).
- En las sociedades mercantiles, que si tienen propósitos lucrativos, su
capacidad de goce está determinada por su objeto social, por tanto, no podrán
efectuar otras funciones que no se encuentren previstas dentro de su objeto,
estatuto o reglamento (Ley de Sociedades).

❖ La Capacidad de Ejercicio o de obrar: Es la posibilidad, por sí mismo, de

adquirir derechos o de contraer deberes u obligaciones, o en otras palabras
celebrar por sí mismo los actos jurídicos.

Conforme a la modificación del Código Civil en su artículo 3, toda persona

tiene capacidad jurídica para el goce y ejercicio de sus derechos, y esto
incluye a las personas con discapacidad en igualdad de condiciones en
todos los aspectos de la vida.

a) La Capacidad de Ejercicio en las Personas Naturales: Las personas naturales

tienen, pues, la plena capacidad de ejercicio a partir de los 18 años (art. 42 del
Código Civil), esto incluye a los discapacitados.

Ejemplos de capacidad plena del ejercicio (art. 42 del C.C.):

 - La capacidad plena del ejercicio es la posibilidad indeterminada para realizar
actos jurídicos, por sí solos (incluyendo a los discapacitados). Entre estos se
encuentra la posibilidad de: Votar, comprar, vender, casarse, ejercer la patria
potestad de sus hijos, y generalmente la celebración de todos los actos
jurídicos en su mayoría.

Ejemplos de capacidad restringida del ejercicio (art. 44 del C.C., estos actos se
pueden convalidar):

La capacidad restringida se origina cuando el sujeto no puede realizar por sí

mismo y con plena eficacia la celebración de actos jurídicos, entre estas causas se
encuentran: Los menores de 18 pero mayores de 16 años (Art. 44 inc. 1 del C. C.),
Los pródigos (Art. 44 inc. 4 del C. C.), etc. Tienes que tener la mayoría de edad
para poder escribirte a los poderes públicos

b) La Capacidad de Ejercicio en las Personas Jurídicas: La capacidad de ejercicio

en relación a las personas jurídicas son expresadas mediante sus órganos, sean
estos de derecho público o privado, por tanto, puede decirse que una persona
jurídica cuenta con voluntad propia y unitaria, respecto a los miembros que la
conforman y dentro del ámbito de sus respectivas competencias, para la
celebración de actos jurídicos (dentro del marco de su objeto social). es cuando
una persona a sido ya escrito en los registros públicos o en el notario

Ejemplo: El gerente u órgano de una empresa que contrata personal de trabajo, es

una capacidad de ejercicio.

2.3. Objeto física y jurídicamente posible

El objeto del acto jurídico, está constituido, por los bienes, servicios, derechos,
utilidades o intereses sobre los que recaen la manifestación de la voluntad, y que va a
permitir crear, modificar, regular o extinguir derechos y obligaciones sobre ellos.

❖ Caracteres del Objeto

Atendiendo a lo dispuesto por el Art 140, inc. 2 del Código, el objeto debe ser posible
tísica y jurídicamente; y según el artículo 219. Inc.3 debe ser también determinable.

- La posibilidad física está referida a la factibilidad de realización con adecuación a

las leyes de la naturaleza. Se trata de una posibilidad material, como la existencia
o posibilidad de existir de los bienes.
- La posibilidad jurídica está referida a la conformidad con el ordenamiento jurídico.
Se le suele confundir con la licitud, pero creemos que son conceptos diferentes. La
licitud es lo que guarda conformidad con el ordenamiento legal, el cual queda
comprendido en un concepto más amplio como es el del ordenamiento jurídico,
que comprende los principios generales que inspiran la idea de orden público y
que se integra con la Jurisprudencia, la Costumbre y la Doctrina.
- La determinabilidad está referida a la identificación de los bienes e intereses que
constituyen el objeto.

2.4. Fin lícito

La finalidad o "fin licito” consiste en la orientación que se da a la manifestación de

voluntad, esto es, que ésta se dirija directa y reflexivamente a la producción de efectos
jurídicos, vale decir a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurídicas. Habría
pues una identificación de la finalidad del acto jurídico con el contenido del mismo, o
sea con los efectos

La identificación de la finalidad con el contenido del acto jurídico, debe estar referida al
contenido específico de cada acto, determinado por la manifestación o
manifestaciones de voluntad que le dan la existencia jurídica y a cuyos efectos le son
aplicables las previsiones establecidas por el o los celebrantes. Si las previsiones
presentan vacíos o defectos, pueden ser integrados por normas de carácter supletorio;
así el arrendamiento del predio urbano en el que no se proveen las causas para la
resolución del contrato, les son aplicables las previstas en la Ley. Pero si las
previsiones colisionan con normas de orden público, ésta prevalecen sea para hacer
nulo el acto o para asignarle los defectos que la ley tiene previstos.

2.5. Forma

Todo acto jurídico, para su celebración, requiere de una forma ya sea verbal o escrita
o por otro medio, que permita exteriorizar y materializar la manifestación o
declaración de la voluntad de los sujetos o personas de la relación jurídica civil; es
decir, la forma es el medio por el cual se produce y se exterioriza la
manifestación de la voluntad.

La ley establece la forma en que se ha de celebrar el acto jurídico. Cuando la

formalidad está prevista en la ley, estamos frente a la forma prescrita o instrumental.
La forma prescrita o instrumental está referida a la manifestación de la voluntad que
se realiza a través de instrumentos o documentos que pueden ser públicos o privados.
Los documentos públicos son extendidos ante jueces, notarios, fedatarios o
funcionarios públicos autorizados por la ley. Los documentos privados se realizan
con la sola intervención de los agentes o sujetos de la relación jurídica.

La formalidad es un requisito que consiste en acatar la forma determinada por la ley,

bajo sanción de nulidad, pues en caso de inobservancia el acto jurídico deviene nulo,
de conformidad con el inc. 6° del Art. 219° del Código Civil vigente. Hay que observar
la formalidad por ejemplo, para disponer de la propiedad del representado o gravar sus
bienes (Art. 156° del Código Civil) ó para constituir una renta vitalicia (Art. 1925°
Código Civil), etc.

❖ Clases

a) Forma Ad Solemnitaten: La forma es consustancial al acto o negocio

Jurídico. Es la formalidad obligatoria que la ley imperativamente ha establecido
para la celebración de los actos jurídicos. Sin ella el acto jurídico carece de validez,
su cumplimiento es imperativo, bajo sanción de nulidad absoluta, en consecuencia,
su inobservancia acarrea la nulidad del acto o negocio jurídico. Se encuentra
regulada por el Art. 140° inc. 4 en concordancia con el inc. 6° del Art. 219° del
Código Civil.

b) Forma Ad Probationem: La forma no es consustancial al acto o negocio jurídico.

Es la formalidad voluntaria o libre que la ley permite a los sujetos que van a
celebrar el acto jurídico conforme al Art. 143° del Código Civil, por lo tanto, su
inobservancia o incumplimiento no trae consigo la nulidad del acto, sólo da lugar
a que las partes puedan compelerse recíprocamente a cumplir tal formalidad
cuando la forma es exigida como medio de prueba, de conformidad con el
Art. 144° del Código Civil.

En conclusión: El Código Civil vigente, es un código formalista por cuanto los actos
jurídicos que regula en su articulado son en mayoría diseñados para celebrarse en
forma prescrita y obligatoria bajo sanción de nulidad. Si bien es cierto, que el código
civil vigente ha acogido el Principio de Libertad para la adopción de la forma, dicha
formalidad queda supeditado a que la ley no tenga designada una forma específica.
Además, en materia contractual existe la posibilidad, bajo el mismo principio de
autonomía de la voluntad y de plena libertad de las partes, de pactar
anticipadamente una forma que se constituya en requisito de validez del contrato,
siempre y cuando la ley no designe una forma obligatoria bajo sanción de nulidad
Semana 9
 DÉCIMA SEMANA

LOS VICIOS DE LA VOLUNTAD DEL ACTO JURIDICO

1. El Error

El error está equiparado con la ignorancia o falta de cualquier noción sobre un

determinado hecho. Pero el error opera como motivo y por ello se puede llamar error –
motivo o error – vicio y contribuye a determinar la voluntad.

El error como vicio de la voluntad está referido a la función cognoscitiva del sujeto o
de la persona de la relación jurídica civil, ya que se trata de la ausencia de
conocimiento o de un conocimiento equivocado. Por el primero tenemos la ignorancia
y por el segundo el error. Jurídicamente hablando la ignorancia se equipara al error.

El error como vicio de la voluntad es el desacuerdo inconsciente entre la voluntad

íntima y la voluntad manifestada o declarada.

En conclusión hay error cuando un sujeto de derecho o persona de una relación

jurídica, en forma espontánea sin que nadie lo induzca o coacte tiene un falso
concepto, inexacto o equivocado sobre una persona, cosa o del derecho, celebrando
en dichas condiciones el acto jurídico. Por ejemplo: Comprar un reloj creyendo que es
de oro, cuando en realidad se trata de un reloj enchapado o bañado de oro.

1.1. Características:

- Se trata de una divergencia inconsciente entre la voluntad real y la manifestación

o declaración de la voluntad.
- La divergencia es resultado de una ausencia de conocimiento o de un
conocimiento equivocado en la formación de la voluntad íntima del declarante.
- El declarante incurre en error espontáneamente por sí solo.

2. El Dolo

El dolo se trata de un error, pero constituido por el hecho de la otra parte. Es un hecho
provocado, un engaño, la víctima del dolo no solo se engaña sino que ha sido
engañada. El dolo consiste, en el artificio utilizado para engañar a una persona
provocando en ella un error o aprovechando el error en que ella misma se halla, a fin
de inducirla a realizar un acto jurídico en perjuicio de su persona y para obtener
ventajas económicas, por tal razón es contrario a las leyes de la honestidad.
En conclusión, el dolo es la argucia, el artificio, la maquinación, la artimaña utilizada
por una parte para inducir a la otra en error o aprovechando el error en que la mismo
se halla para celebrar en esas condiciones un acto jurídico, obteniendo de este modo
ventajas económicas, pues, de no haber mediado el error el otro sujeto de la relación
jurídica civil no habría realizado el acto jurídico o lo hubiera concertado en condiciones
más favorables. Por ejemplo: Si le venden a uno vinagre por vino.

3. La Intimidación

La intimidación es la amenaza de un mal que infundiendo temor en el ánimo de una

persona lo induce a realizar un acto jurídico que de otra manera no habría realizado.

Para que exista la intimidación es necesario que la amenaza sea grave e injusta. La
amenaza es grave cuando el mal es de tal índole que produce serio temor en una
persona sensata, esto es, en una persona que no es de ánimo heroico ni tampoco
pusilánime, sino dotada de una fortaleza común y ordinaria.

La intimidación influye sobre el proceso volitivo con la amenaza de un mal que

infundiendo temor hacer surgir un motivo que no debía operar. Sitúa a la voluntad ante
una alternativa, lo coloca en la necesidad de escoger entre la conclusión del acto
jurídico y el riesgo de sufrir el mal amenazado.

La intimidación afecta el discernimiento, a la libertad para decidir sin coacción alguna,

en ello se diferencia del error y del dolo que afectan la función intelectual o
cognoscitiva.

3.1. Requisitos:

Para que la violencia moral produzca la anulabilidad del Acto Jurídico de conformidad
con el Art. 221° del C.C. Inc. 2º se necesita de los siguientes requisitos:

- Que la intimidación este fundada en un temor racional y cierto.

- El mal con el que se amenaza al sujeto de la relación jurídica civil debe ser
inminente, o sea, de próxima e inmediata ejecución.
- Para considerarse como vicio de voluntad debe necesariamente recaer el mal, con
que se amenaza, en la propia persona del declarante o en su cónyuge o en sus
parientes consanguíneos hasta el cuarto grado (biznieto) o de afinidad hasta el
segundo grado (suegro, cuñado). Tratándose de otros sujetos o personas
relacionados el intimidado, como el caso de la novia, es el juez el que debe
determinar la existencia de la intimidación.
- El mal con que se amenaza puede también recaer en los bienes del declarante.
 4. La Violencia

La violencia entendida como violencia propia también denominada absoluta o vis

absoluta, consiste en una fuerza irresistible, apabullante, incontenible e incontrolable,
por lo cual físicamente se doblega al sujeto de la relación jurídica civil de tal manera
que en realidad se elimina su voluntad poniéndolo fuera de sí, como por ejemplo:
cuando se hipnotiza, se embriaga, o se droga a una persona obligándolo a celebrar
un acto jurídico, tal sería el caso cuando se le conduce la mano por la fuerza para que
firme y realice un acto jurídico.

El sujeto de derecho puede resistirse, pero la fuerza que se ejerce sobre él puede
más. De acuerdo a este concepto se llega a la conclusión que la violencia no
constituye un vicio de la voluntad tal como lo considera el ordenamiento jurídico
nacional. En la violencia hay ausencia de voluntad, por lo que, no se tiene
manifestación de voluntad. Por lo tanto, no hay voluntad viciada como en el error o en
el dolo.

4.1. Requisitos

- Que, la violencia esté fundada en una coacción física que obliga a actuar al sujeto
de derecho fuera de sí sin conciencia de sus propios actos.
- Que, la violencia se genere no solo por los actos ejercidos por el otro sujeto de la
relación jurídica civil, sino también realizados por terceros que violentan la voluntad
de una de las partes.
LA NULIDAD DEL ACTO JURÍDICO

1. Concepto

La nulidad es una sanción legal, una sanción civil, cuando el acto jurídico se celebra
sin los requisitos de validez, o cuando se celebra con perturbaciones o distorsiones,
que lo priva de su existencia, validez y eficacia jurídica.

La nulidad, como sanción, puede alcanzar a la generalidad de los actos jurídicos, pues
se funda, una veces, en consideraciones o intereses de orden público y, otras, en
intereses privados, siendo estos fundamentos, precisamente, los que permiten
distinguir la nulidad en absoluta y relativa.

2. La Nulidad Absoluta y La Unidad Relativa

La nulidad absoluta se fundamenta en consideraciones de orden público mientras que
la nulidad relativa se fundamenta en la protección de intereses privados.

La nulidad absoluta conduce al acto nulo mientras que la nulidad relativa al acto
anulable.

3. El Acto Nulo

El acto nulo es aquel que se ha celebrado con violación u omisión de un precepto de

orden público. Comprende al acto jurídico que se ha celebrado con omisión de los
requisitos de validez, establecidos en el Art. 140° del Código Civil.

El acto jurídico nulo, es el que carece de alguno de los elementos esenciales o el que
se celebra con transgresión de normas imperativa, de orden público, y, no produce
efectos, para los interesados ni para los terceros. Es todo acto cuya existencia, validez
y eficacia no pueden tener el reconocimiento del Derecho.

El Código Civil, no ha incorporado a su articulado una noción del acto jurídico nulo,
sino que la misma resulta de los principios resumidos en el art. 220° y de las causales
enumeradas en el art. 219°.

❖ Causales de Nulidad Absoluta

El art. 219° del Código Civil establece que el acto jurídico es nulo:

1. Cuando falta la manifestación de voluntad del agente.

2. Cuando su objeto es física o jurídicamente imposible o cuando sea indeterminable.
3. Cuando su fin sea ilícito.
4. Cuando adolezca de simulación absoluta.
5. Cuando no revista la forma prescrita bajo sanción de nulidad.
6. Cuando la ley lo declara nulo.
7. En el caso del artículo V del Título Preliminar, salvo que la ley establezca sanción
diversa.

❖ Características del Acto Nulo

- La Nulidad Absoluta del Acto Jurídico es Ipso Jure: La nulidad absoluta es una
nulidad ipso jure, por eso el acto jurídico nulo no lo es de pleno derecho significa
que no requiere de una sentencia que así lo declare porque se trata de un acto
jurídicamente inexistente, el acto nulo no tiene fuerza vinculante ni despliega
eficacia alguna.
 Si el acto es nulo, nada se ha creado ni modificado respecto de la situación jurídica
que se pretendía crear o que se pretendía modificar con la celebración del acto
jurídico. Sin embargo, solo el órgano jurisdiccional podrá declarar la nulidad del
acto jurídico.
- La Nulidad Absoluta del Acto puede ser alegada por quienes tengan interés o
por el Ministerio Publico: El legítimo interés para la declaración de la nulidad
absoluta la tienen las partes y pueden tenerlo, además, los terceros, así como
el Ministerio Público, y aún, el órgano jurisdiccional que puede declarar la
nulidad de oficio, pues el acto es nulo ipso jure.
- La Nulidad Absoluta puede ser declarada de Oficio: El juez que conoce de una
litis que constata la existencia de una causal de nulidad absoluta puede, de oficio,
sin pedido de parte, declarar la nulidad “que resulte manifiesta”, de conformidad
con la parte “in fine” del art. 220° del C.C.
- El Acto nulo no puede ser confirmado: La nulidad absoluta es insubsanable y por eso el
acto nulo no puede convalidarse mediante la confirmación

❖ Prescripción de la Acción de Nulidad

El Código Civil vigente de 1984 ha reducido el plazo a 10 años para que opere la
prescripción de la acción de la nulidad, conforme establece el inciso 1° del art. 2001°
del C.C.

❖ Conversión del Acto Nulo

Consiste en la transformación de un acto nulo acto, al que se le reconoce validez,

teniendo en consideración la finalidad que fue perseguida por las partes y siempre que
el acto convertido contenga los requisitos de esencia y forma, puede ocurrir con una
letra de cambio nula por defecto de forma pero que puede convertirse en una de
Reconocimiento de deuda y promesa de pago.

4. El Acto Jurídico Anulable

❖ La Nulidad Relativa ( Anulabilidad)

La nulidad relativa se fundamenta en la protección de intereses privados. La nulidad

relativa conduce al acto anulable. Las causales de la nulidad relativa del acto jurídico
se hallan prescritos en el artículo 221° del C.C. El acto jurídico es anulable por:

1. Por capacidad de ejercicio restringida de la persona contemplada en los numerales

1 al 8 del artículo 44.
2. Por vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidación.
3. Por simulación, cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho de tercero.
4. Cuando la ley lo declara anulable.
❖ Efectos de La Anulabilidad

La consecuencia del acto jurídico anulable es hacer desaparecer las consecuencias

del acto o contrato. En efecto, el acto se tendrá como no realizado, a partir de la
sentencia consentida y ejecutoriada que declare su anulabilidad. Si el acto se ha
ejecutado, la anulabilidad declarada judicialmente retrotraerá las cosas al estado
anterior.

CONFIRMACIÓN DEL ACTO JURÍDICO

1. Concepto

La confirmación es un acto jurídico en virtud del cual se convalida otro acto jurídico,
que por adolecer de un vicio o causal de nulidad relativa puede ser anulado. Sólo
procede en los actos jurídicos anulables, es decir, la nulidad absoluta constituye una
sanción más rigurosa al fundamentarse en consideraciones de orden público, razón
por la cual no es subsanable en la confirmación. La nulidad relativa se fundamenta en
la protección de intereses privados, por lo que el legitimado para accionar puede no
hacerlo y confirmar el acto viciado.

2. Clases de Confirmación

a) La Confirmación Expresa: Es el acto jurídico confirmatorio que se hace constar en

instrumento público. No puede haber confirmación verbal. El Código Civil de 1984 que
ha derogado al Código Civil de 1936, mantiene el mismo requisito, conforme establece
el Artículo 230° del C.C. : “salvo el derecho de tercero, el acto anulable puede ser
confirmado por la parte a quien corresponda la acción de anulación, mediante
instrumento que contenga la mención del acto que se quiere confirmar, la causal de
anulabilidad y la manifestación expresa de confirmarlo”. La norma civil indica la
forma de instrumento de confirmación del acto jurídico que debe tener iguales
solemnidades a las establecidas para su validez del acto que se confirma.

b) La confirmación tácita es la que resulta de la ejecución del acto anulable o

de la existencia de hechos que pongan de manifiesto la intención de no ejecutar la
acción de anulabilidad.

El Artículo 231° del Código Civil regula la confirmación tácita en los siguientes
términos: El acto queda también confirmado si la parte a quien correspondía la acción
de anulación, conociendo la causal, lo hubiese ejecutado en forma total o parcial, o si
existen hechos que inequívocamente pongan de manifiesto la intención de renunciar
a la acción de anulabilidad.

3. Efectos de La Confirmación

- Extingue la acción de nulidad.

- Convalida retroactivamente el acto jurídico o contrato anulable.

Es conveniente señalar que, si acto jurídico es anulable e impugnable por varias

causales, distintas unas de otras, y, la confirmación se produce solo con respecto a
una de ellas, no desaparecerá la impugnación del acto jurídico por las otras causales.

IV UNIDAD
LAS OBLIGACIONES Y LOS CONTRATOS

DECIMO PRIMERA SEMANA

LAS OBLIGACIONES

1. Definición

El término obligación proviene del latín “obligatio” que es una variante de Obligare.
Esta palabra a su vez se deriva de los vocablos “ob”, que significa alrededor y “Ligare”,
que debe entenderse como ligamen atadura. Este segundo vocablo precisa con toda
cabalidad el concepto fundamental porque la obligación consiste en un sometimiento
del deudo, en una restricción o limitación de su actividad. (Palacios, 2002)

La obligación es la relación jurídica en virtud de la cual una persona –deudor- tiene el

deber de cumplir una prestación con valor patrimonial a favor de otra – acreedor- , que
tiene a su vez, un interés tutelable, aunque no sea patrimonial, en obtener de aquella
la prestación o, mediante la ejecución forzada, el especifico bien que le es debido.
Acreedor es la financiera bancaria deudor la persona que saca el préstamo
2. Elementos de la Obligación

Está compuesta por los siguientes elementos:

a) Los sujetos: Sujeto activo o reus credendi y el Sujeto Pasivo o reus debendi.
b) El Objeto, cuyo contenido es la prestación: dare, facere, praestare.
c) El Vínculo o vinculum iuris, que constriñe al cumplimiento.
d) La Causa, elemento esencial de la existencia de la obligación.
 2.1. Sujetos de Las Obligaciones

Los sujetos son personas ligadas por el vínculo obligacional, y en principio, deben ser
dos, un sujeto activo (acreedor) y un sujeto pasivo (deudor). Nada impide sin embargo,
que existan varios sujetos activos o varios sujetos pasivos, o simultáneamente, que en
una misma relación obligacional exista pluralidad de sujetos activos y pasivos.
Consecuentemente, lo que hay son dos partes: la activa o acreedora y la pasiva o
deudora, y esas partes pueden estar formadas por más de una persona.

- Deudor o Sujeto Pasivo: El deudor es la persona obligada a cumplir con la

prestación (dar, hacer o no hacer). Es la persona que realiza o ejecuta la
prestación. Es el titular de la deuda, sobre quien pesa el deber de prestación. Es
quien debe satisfacer la prestación debida. Para el deudor la obligación significa o
representa una carga. El deudor tiene un débito ante el acreedor.
- Acreedor o Sujeto Activo: Es la persona a favor de quien se contrae la
obligación. Es el titular del Crédito. Es la persona en cuyo favor debe satisfacerse
la prestación.
Es en cuyo provecho se contrae la obligación y se realiza la prestación. Para el
Acreedor o Sujeto Activo la prestación importa un beneficio. Es quien adquiere el
derecho – la facultad – de exigir el cumplimiento de la prestación.

Cada una de estas partes, es decir, el Deudor y el Acreedor deben ser personas
distintas, pudiendo estar constituidos por una persona natural o persona jurídica.

Si el deudor o el acreedor está constituido por una persona natural, en principio, esta
persona debe ser capaz, es decir, debe tener capacidad de ejercicio, salvo que esté
debidamente representada, sea legalmente o de manera voluntaria.

2.2. El Objeto

El cual no se trata de una cosa o un bien. Es siempre una conducta o comportamiento

positivo o negativo que el deudor debe realizar en interés del acreedor. El objeto de la
obligación es lo debido por el deudor y lo que debe en realidad es una conducta o un
comportamiento, al que usualmente se le denomina prestación.
La prestación es el contenido u objeto de la obligación, y está constituida por la
conducta en cuya observancia estriba el deber del obligado. Esta conducta, a través
de la cual el deudor satisface un interés del acreedor, puede consistir en entregar un
bien, prestar un servicio o abstenerse de realizar alguna acción. Vale decir que las
prestaciones son de dar, de hacer o de no hacer.
Asimismo, los requisitos de la prestación, los que generalmente son estudiados como
requisitos del objeto son: Posibilidad, Determinabilidad, Licitud y Patrimoniabilidad.

2.3. El Vínculo o Relación Jurídica

Es uno de los elementos que justifica la situación de sujeción o sometimiento que

existe entre el deudor y acreedor. Es el enlace que existe entre el Acreedor y el
Deudor, por el cual el Deudor debe cumplir – ejecutar una prestación en favor del
acreedor y el Acreedor adquiere el derecho – la facultad – de exigir al deudor el
cumplimiento de la prestación, pues en caso de incumplimiento tiene expedito su
derecho de exigirlo en la vía correspondiente (FRANCISKOVIC INGUNZA, 2010).

El vínculo se manifiesta, concretamente, en dos aspectos, pues da derecho al

acreedor: a) para ejercer una acción tendiente a obtener el cumplimiento, b) para
oponer una excepción tendiente a repeler una demanda de repetición (devolución) que
intente el deudor que pagó. Es un vínculo puramente jurídico, que ata al deudor
respecto del acreedor y es reconocido y disciplinado por el derecho positivo, por lo que
la obligación tiene carácter exigible.

2.4. Causa de La Obligación

Es el elemento esencial de la existencia de la obligación. La palabra causa tiene varias

acepciones “causa eficiente” o “fuente de las obligaciones”; “causa legal o final” y la
causa “ocasional” o “motivo determinante del acto jurídico”, estas dos últimas
corresponden a los contratos.

Causa – fuente, elemento esencial de la obligación, es todo hecho capaz de generar

obligaciones (Palacios, 2002).Es un elemento distinto del consentimiento y del objeto.
La causa, en este sentido, es la razón por el cual asume su obligación el contratante.
Ella es siempre abstracta. Desligada de la personalidad del contratante, idéntica para
cada categoría de contrato.

La causa de la obligación, o razón abstracta, es siempre idéntica para una misma

categoría de contratos. Así, en los contratos de prestaciones recíprocas, la causa de la
obligación de cada una de las partes es de compromiso asumido por la otra parte...; en
los contratos a título gratuito, la causa de la obligación es la intención de liberalidad,
distinta de los móviles que han imputado a aquel que practico dicho acto...
(OSTERLING y CASTILLO, 1996).

En las obligaciones toda obligación nace de un hecho que la antecede y la produce, no

es posible pensar en una obligación que exista porque si, de la nada.

a) La causa final o legal viene hacer el fin perseguido por las partes al contraer la
obligación.
La fuente de las obligaciones o causa eficiente significa determinar el hecho – la
causa generadora – de donde nace o cual es el origen de una obligación

DECIMO SEGUNDA SEMANA

1. Clasificación de Las Obligaciones

Es aquella que se halla contenida en el Código Civil. En nuestro caso, los grupos de
obligaciones reguladas en los seis primeros títulos de la Sección Primera del Libro VI,
bajo la denominación de “Las Obligaciones y sus modalidades”-
Esta clasificación comprende en consecuencia las siguientes obligaciones:
- Obligaciones de Dar (Arts. 1132 a 1147) Título I.
- Obligaciones de Hacer (Arts. 1148 al 1157) Título II
- Obligaciones de No hacer (Arts. 1158 al 1160) Título III
- Obligaciones alternativas y facultativas (arts. 1161 a 1171), Título IV.
- Obligaciones divisibles e indivisibles Arts. 1172 a 1181), Título V
- Obligaciones mancomunadas y solidarias (Arts. 1182 a 1204), Título VI

A todas las anteriores cabe también agregar dos grupos de obligaciones que están
previstas en el mismo Código, pero fuera de la Sección Primera del Libro VI y son:
Obligaciones con Cláusula Penal (Árts. 1341 a 1350) que en el nuevo Código han
cambiado de ubicación, están en la Sección Segunda del mismo libro de Obligaciones
(Efectos de las Obligaciones) en el Título IX (Inejecución de Obligaciones), en su Cap.
III.

2. Obligaciones De Dar
Son obligaciones positivas que consisten en la entrega de uno o más bienes muebles
o inmuebles, consumibles o no consumibles, fungibles o no fungibles, a que se
compromete el deudor frente a su acreedor, con el fin de constituir sobre la cosa,
derechos reales como la propiedad o la posesión o con el propósito de confiar al
obligado la simple guarda o custodia de la cosa o para que le sirva al acreedor de
garantía por alguna obligación a favor de éste. Las obligaciones de dar son las más
frecuentes y las encontramos en diferentes contratos como la compra venta, la
permuta, la donación, el arrendamiento, el comodato, el depósito, el mutuo anticrético,
la prenda o el "suministro” contrato incorporado en el Código.

2.1. Clasificación de las Obligaciones De Dar

Hay tres grupos de Obligaciones de dar, reconocidos por nuestra ley civil y son:

a) Obligación de dar bien cierto: Está constituida por aquella prestación que
consiste en la entrega de un bien determinado, individualizado e identificado.
Es aquella obligación que tiene por objeto la entrega de un bien que se
encuentra totalmente individualizado e identificado desde la formación,
nacimiento de la obligación. Desde que nace la obligación se conoce que es lo
que se debe entregar.
b) Obligación de dar bienes inciertos o cosas genéricas: Bien incierto es
aquel bien que no se encuentra totalmente determinado e individualizado.
Aquel bien que no está Individualizado con sus características propias, es
decir, las características del bien están señaladas de manera genérica.
Es aquella obligación que está constituida por aquella prestación que consiste
en entregar bienes no determinados, no individualizados inicialmente.
c) Obligaciones de dar sumas de dinero.- Evidentemente las obligaciones de
dar sumas de dinero son las más frecuentes entre las obligaciones de dar, y
aun lo son, comparándolas con todas las demás obligaciones de hacer y de no
hacer.

3. Obligaciones de Hacer

Son obligaciones positivas que consisten en la realización de servicios, en la

prestación de trabajo material, intelectual o mixto a que se compromete el deudor en
beneficio del acreedor. Ejemplos: servicios profesionales, técnicos, reparación de
máquinas, equipos; mandados, servicios de obreros, etc.

Por su naturaleza son consideradas obligaciones positivas, pues, se encuentran

constituidas por una prestación, acción, comportamiento, conducta, acción, acto
debido u actividad, que justamente consisten es un hacer, producir, realizar y, o
ejecutar algo.
Por las obligaciones de hacer, el deudor o sujeto pasivo de la relación obligacional se
encuentra comprometido, sometido o ligado frente al acreedor o sujeto activo o frente
a un tercero a realizar, efectuar, ejecutar, producir o realizar algo en provecho,
beneficio o utilidad de actos, quienes asumen la facultad, el derecho o la potestad de
exigir dicha prestación o conducta de hacer algo.

3.1. Clases

- Fungibles: Una obligación de hacer es fungible cuando la prestación puede ser

cumplida por una persona distinta al deudor, es decir, por un tercero. El beneficio o
provecho del acreedor queda igualmente satisfecho, si dicha prestación la realiza
el mismo deudor u otro, pues, al acreedor o sujeto activo simplemente le interesa
la realización de la prestación, independientemente de la persona del deudor o de
quien cumpla con la prestación de hacer, es decir, en esta clase de obligaciones el
deudor originario puede ser sustituido poto otro que cumpla con la prestación
establecida.
- Infungibles: La obligación de hacer es infungible cuando la obligación debe ser
cumplida por el mismo deudor – en persona –, por el deudor originario con el cual
se constituya u originó la obligación de hacer, es decir, que la prestación de hacer
sea realizada por el mismo deudor o sujeto pasivo de la relación obligacional que
el acreedor o sujeto activo eligió debido a sus cualidades y aptitudes profesionales
o personales. Se trata de obligaciones personalísimas o intuito personae.
- De resultado: La obligación de hacer es de resultado cuando además del hacer,
ejecutar, realizar algo en beneficio o en provecho del acreedor o sujeto activo de la
obligación, el objeto de la prestación consiste en la obtención de un resultado. El
deudor se libera de su obligación solo si cumple con obtener el resultado querido
frente y a favor del acreedor.
- De medios o de mera actividad: La obligación de hacer es una de medios o de
mera actividad cuando la prestación, conducta o comportamiento que va a realizar
el deudor o sujeto pasivo de la obligación básicamente consiste en un realizar, en
desplegar una actividad, en efectuar una actividad o una conducta
independientemente de la obtención de un resultado, pues el resultado es algo
inesperado, contingente e incierto. El deudor se libera de la obligación solo
cumpliendo, desplegando o realizando la actividad específica y determinada y así
mismo el acreedor o sujeto activo queda satisfecho con dicha actividad.

4. Obligaciones de No Hacer
Las obligaciones de “No Hacer”, son negativas, ya que su prestación consiste en que
el deudor se ha de abstener de aquello que, de no mediar la obligación, le será
permisible ejecutar o realizar. La ventaja económica para el acreedor radica en “ese
abstenerse”, en ese no hacer esto o aquello que se obliga el deudor.

El no hacer consiste en abstenerse de hacer una cosa o permitir que otro haga una
cosa o permitir que otro haga algo en una cosa de mi propiedad.

5. Las Obligaciones Alternativas

Las obligaciones alternativas con las que a pesar de que existen varias prestaciones,
la ejecución de una de ellas extinguirá la obligación. Se caracterizan por su: Pluralidad,
Unicidad de contenido de la prestación en su aspecto solutorio y Concentración (paso
de una pluralidad a una singularidad en la prestación).

6. Las Obligaciones Facultativas

Vale decir que la obligación facultativa “tiene un solo y único objeto, pero por
concesión especial del acreedor, el deudor puede entregar otra prestación
determinada si así lo desea. Es una facultad que concede el acreedor a su deudor,
prevista de antemano en el contrato, de liberarse con una prestación determinada,
diferente de la que es el objeto de la obligación”. Esto es, que el acreedor admite como
pago, en vez de la prestación principal que constituye el objeto mismo de la obligación,
una prestación accesoria, supletoria o sustitutoria. Es una obligación con prestación
única en la que el acreedor ha aceptado prescindir de la aplicación del principio de la
identidad de la sustancia en el pago, concediéndole al deudor la facultad de entregarle
algo diferente que interesa al acreedor y que conoce de antemano.

7. Obligaciones Divisibles e Indivisibles

La divisibilidad o indivisibilidad de las prestaciones se encuentra determinada por las

características naturales de la misma. La obligación es indivisible cuando la prestación
no puede cumplirse en forma parcial, porque así lo deciden su naturaleza, el pacto o la
ley. En cuanto a las obligaciones divisibles, son aquellas obligaciones que pueden
ejecutarse por partes, sin afectar la materialidad del bien. Por ejemplo: el pago de una
suma de dinero.

8. Obligaciones Mancomunadas
Se conoce a aquélla en la que, concurriendo pluralidad de sujetos en la relación
obligatoria, dicha pluralidad se organiza mediante una integración absoluta y
homogénea, de tal suerte que no haya titularidad ni ejercicio sin la concurrencia o
actuación conjunta de todos los sujetos deudores o acreedores, “jurídicamente es
como si el sujeto fuese una sola persona; y no aparece, ni aun en germen, la noción
de cuota”.

9. Obligaciones Solidarias

La doctrina a señalado que las obligaciones solidarias tienen como uno de sus
elementos características  la concurrencia de una pluralidad de sujetos, cualquiera de
los cuales puede cumplir o exigir la prestación debida, liberando o efectivizando, el
débito o el crédito, según se trate de una solidaridad pasiva o activa, atendiendo a que
la pluralidad se constate en el plano de la parte deudora o acreedora.

10. Obligaciones con Cláusula Penal

La cláusula penal es la disposición puesta por las partes en la relación obligacional,

estableciendo una sanción para aquella parte que no cumple con lo estipulado. La
ventaja innegable de las obligaciones con cláusula penal consiste en que no es ya
necesario probar los daños y perjuicios por parte del acreedor, pero se entiende que el
incumplimiento debe ser imputable a culpa del deudor.

EXAMEN PARCIAL II

DECIMO TERCERA
RECONOCIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

1. Generalidades

El reconocimiento de una obligación es un acto que realiza voluntariamente el deudor,

a través del cual admite la existencia de su obligación para con el acreedor.
El reconocimiento de la obligación ha sido regulado en el artículo 1205, el que
prescribe lo siguiente:
Artículo 1205: “El reconocimiento puede efectuarse por testamento o por acto entre
vivos. En este último caso, si para constituir la obligación primitiva se hubiera prescrito
alguna forma determinada, el reconocimiento deberá practicarse en la misma forma”.
(El Subrayado es nuestro)
Es claro que el artículo 1205 del Código Civil peruano de 1984, solamente se aplica si
quien reconoce la existencia de una obligación es el deudor. No hay reconocimiento
alguno, obviamente, si quien lo hace es el acreedor, pues ello no sería relevante para
que él o sus herederos dispusieran de este medio para exigir la prestación al deudor.

El reconocimiento de una obligación tiene determinados fines. Por ejemplo, aceptar la

existencia de una obligación cuya ejecución puede ser, inclusive, de tracto sucesivo y
que carece de título; o suscribir una nueva escritura pública de donación de un bien
inmueble por haberse perdido la original; etc.

1.1. Formas para efectuar el Reconocimiento

a) Reconocimiento inter vivos, hay diferentes modos de realizarlo, entre otros,

el reconocimiento por escritura pública, por carta notarial, por correo
electrónico, e, incluso, el reconocimiento personal. Cabe resaltar que de la
breve lista citada como ejemplo, el reconocimiento personal es el menos
seguro, dado que no deja constancia alguna y, en consecuencia, es difícil, sino
imposible, de probar. Esa dificultad probatoria otorga al deudor la posibilidad de
arrepentirse y no sólo negar la existencia de la obligación, sino también la del
reconocimiento que aduciría el acreedor. De esta manera, pese a que la norma
posibilita que el reconocimiento sea válido y, por consiguiente, genere efectos
con la sola declaración del deudor de manera oral y sin testigos, en la práctica
eso puede no servir de mucho al acreedor. Si el deudor se arrepintiera, el
acreedor nuevamente tendría dificultades probatorias.

b) Reconocimiento mortis causa, podríamos denominarlo como reconocimiento

testamentario, en la medida en que únicamente se puede realizar a través de
un testamento.
❖ Testamento, acto que también se conoce con el nombre de acto de última
voluntad; ello, porque se mantiene hasta la muerte del testador como la
voluntad vigente. En el testamento se encuentra declarada la última voluntad
del testador; no importa cuándo se otorgó, lo que sí importa es que nunca se
haya revocado. Puede haberse otorgado el día anterior a la muerte, un año o
cincuenta años antes, ya que eso no resulta relevante, pues los efectos serán
los mismos. En el Perú los testamentos se caracterizan por ser personales, de
modo que es jurídicamente imposible otorgar un testamento conjunto o grupal.
Un acto así carecería de validez.
 Existen tres formas de otorgar testamento: una persona puede optar por
otorgar un testamento ológrafo12, un testamento por escritura pública 13 o un
testamento cerrado14.

TRANSMISIÓN DE LAS OBLIGACIONES

1. Generalidades

La transmisión de las obligaciones se refiere a traspasar a otra persona la posición

como acreedor o deudor, siguiendo la voluntad del cedente o transmitente o por un
hecho propio al que la legislación le atribuye esa capacidad de sustitución.

El código de 1984, contiene un Título Especial, el VIII, sobre la transmisión de las

obligaciones, que no contenía el código anterior de 1936. La transmisión de las
obligaciones opera mediante cesión de derechos. No se debe confundir la cesión de
derechos con la novación, por cuanto en ésta es indispensable la anuencia del deudor,
mientras en la cesión no, basta la notificación para que sepa a quién debe efectuar el
pago. Además, la novación importa sustitución de una obligación por otra, mientras en
la cesión la obligación originaria subsiste.

La cesión de derechos es un negocio inter vivos, por el cual una persona originalmente
acreedora, por alguna razón no desea continuar con la obligación, y opta por conceder
a un tercero la titularidad, que le permite exigir al deudor el cumplimiento de su
prestación. Es por consiguiente, una sustitución subjetiva, en todo lo demás la
obligación permanece igual: la misma prestación y el mismo deudor.

2. Sujetos de la Cesión de Derechos

12 El testamento ológrafo es el otorgado de puño y letra del testador, fechándolo y agregando su firma.
Ese testamento no pasa por ningún notario o por ninguna otra formalidad para ser válido, pero para ser
eficaz debe ser protocolizado, previa comprobación judicial, dentro del plazo máximo de un año contado
desde la muerte del testador.
13 El testamento por escritura pública es aquél que se otorga ante notario público y con la presencia de
dos testigos. El notario redacta de puño y letra el acto testamentario y las disposiciones testamentarias, el
testador firma cada página, al igual que los testigos y el notario. El testamento es elevado a escritura
pública y conservado en la notaría. Se inscribe en el Registro la anotación de que el testador, en efecto,
otorgó el testamento, mas no se señala el contenido de éste, el cual es reservado hasta la muerte del
testador.
14 El testamento cerrado viene a ser una suerte de figura intermedia entre los dos anteriores, en tanto en
él convergen elementos y características de aquéllos. El Código Civil, en su artículo 699, impone una
serie de formalidades que debe reunir este testamento para ser válido.
a) El cedente.- Es el acreedor, no desea continuar en obligación básica, ha perdido
interés en mantenerse en ella. El cedente está obligado a garantizar la existencia y
exigibilidad del derecho cedido, salvo pacto en contrario.
b) El cesionario.- Es el tercero que va a reemplazar al cedente en la titularidad del
derecho y para ello debe ingresar en la relación jurídica. Es cesionario es
desconocido al celebrarse la obligación.
c) El cedido.- Es el sujeto que interviene en calidad de deudor, para él nada cambia
porque la obligación es la misma, tiene el mismo objeto. Lo que cambia es la
persona del acreedor y para tal reemplazo no se requiere su aprobación. Como
obligado, su único interés es cumplir con la prestación, no importándole quien
pueda ser finalmente el acreedor.

3. Formalidad De La Cesión De Derechos

La cesión debe constar por escrito bajo sanción de nulidad, por lo que es un negocio
jurídico ad solemnitatem, lo que significa que su existencia no podrá demostrarse
mediante pruebas supletorias.

4. Prohibición De La Cesión De Derechos

La cesión no tendrá validez cuando se oponga a la ley, a la naturaleza de la obligación

o al pacto con el deudor. Ejemplo, no podrán cederse los derechos personalismos.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

Los Efectos de las Obligaciones son aquellos medios por los cuales se satisface el
derecho del acreedor. Principalmente consistirán en el cumplimiento de la prestación
debida, y si esto fracasare, en los remedios y recursos que el ordenamiento jurídico
pone a disposición del acreedor para que éste obtenga el beneficio que le reporta la
obligación.

En nuestro ordenamiento jurídico, el Artículo 1218° del Código Civil señala: “La
obligación se transmite a los herederos, salvo cuando es inherente a la persona, lo
prohíbe la ley o se ha pactado en contrario.” Con ello se establece un principio claro y
unánimemente aceptado: la obligación, salvo cuando sea inherente a la persona, lo
prohíba la ley o se haya pactado en contrario, se transmite a los herederos.
La obligación de hacer intuitu personae, vale decir, aquélla en que el deudor fue
elegido por sus cualidades personales, no se transmitirá, por supuesto, a sus
herederos.

El Artículo 1219° del Código Civil contiene reglas de importancia relevante. Allí se
conjugan derechos fundamentales que concede la ley al acreedor:

1. El empleo de los medios legales para que el deudor le procure aquello a que
se obligó, vale decir, la ejecución forzada de la obligación, sea que se trate de una
obligación de dar, de hacer o de no hacer. Con ello, a falta de ejecución voluntaria,
el acreedor puede recurrir a la ejecución forzada por la intervención de la autoridad
pública.
2. Procurarse la prestación o hacérsela procurar por otro, a costa del deudor.
3. Exigir el pago de una indemnización: Sea que se trate de un incumplimiento
total o de un cumplimiento parcial o irregular, el acreedor que pruebe la existencia
de daños y perjuicios y su cuantía, si la inejecución de la obligación o su ejecución
parcial o defectuosa fueran imputables al deudor, tendrá derecho al pago de una
indemnización
Ejercer los derechos del deudor, sea en vía de acción o para asumir su defensa,
con excepción de los que sean inherentes a la persona o cuando lo prohíba la ley. El
acreedor para el ejercicio de los derechos mencionados en este inciso, no necesita
recabar previamente autorización judicial, pero deberá hacer citar a su deudor en el
juicio que promueva.

DECIMO CUARTA
CONTRATOS

1. Definición

La palabra contrato proviene del latín "Contractus" derivado de “Contrahere” que

significa, concertar, lograr. Gramaticalmente, los contratos pueden definirse como
acuerdos o convenios entre personas que se obligan en materia o cosa determinada y
a cuyo cumplimiento pueden ser compelidas.
El Código Civil, define el contrato en el art. 1351º, expresando: "El contrato es el
acuerdo de dos o más partes para crear, regular, modificar o extinguir una relación
jurídica patrimonial".

2. Elementos del Contrato según el Código Civil

2.1. Acuerdo de dos o más partes

En el contrato hay acuerdo de las partes para voluntariamente llegar a una
consecuencia. Es un acto jurídico, en el cual no puede faltar la manifestación de la
voluntad. No cabe hablar de contrato sin la noción de bilateralidad, pero bilateralidad
no siempre implica la concurrencia de dos o más personas, sino correlación de
obligaciones y derechos.

La pluralidad de personas presupone pluralidad de voluntades. Esta voluntades no

deben ser mantenidas en el fuero interno de cada uno, porque entonces no podrían
conocerse, sino que debe ser expresadas y exteriorizadas.

Hay una voluntad que ofrece transmitir o adquirir un derecho, regular o modificar una
situación jurídica preexistente o extinguirla. Esta voluntad cuando reúne determinados
requisitos se denomina oferta. Hay otra voluntad receptiva de ésta que asiente con ella
y se llama aceptante.

Ambas voluntades deben ser recíprocas, coincidentes y simultáneas, porque es con el

consentimiento de las partes, que se perfecciona el contrato, a tenor del artículo
1352º, que dice: "los contratos se perfecciona por el consentimiento de las partes,
excepto aquellos que, además, deben observar la forma señalada por la ley, bajo
sanción de nulidad".

En resumen, siendo el contrato de acto jurídico plurilateral, o sea que intervienen dos o
más partes en la declaración de voluntad, destinado a consistir, modificar, transmitir y
extinguir una relación jurídica patrimonial, el necesario para que exista contrato, que
se cumplan los siguientes requisitos:

a) Que se encuentran frente a frente, personalmente o debidamente representadas,

las dos o más partes que desean crear la relación jurídica.
b) Que las partes emite una declaración de voluntad común.
c) Que la declaración que se emite pretenda crear una relación jurídica patrimonial.
d) Que en caso de los contratos reales o solemnes, se haga entrega, efectiva o
jurídica, de la cosa materia del contrato o se cumpla con la formalidad exigida para
la validez del mismo.

2.2. Partes o personas físicas o jurídicas

La persona jurídica, llamada también colectiva, "es el hombre colectivamente

considerado". Sin ser persona física tiene personería jurídica.
La persona física natural, es el hombre individualmente considerado. Por tanto, el
contrato puede celebrarse entre las partes naturales y jurídicas o también solamente
entre las primeras o las segundas.

2.3. Consecuencias Jurídicas

El contrato, tiene un fin determinado que se manifiesta en cuatro modalidades: crear,

regular, modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial.

3. Clasificación De Los Contratos

a) Típicos: Son los que tienen nombre y están expresamente determinados en el

Código Civil, ejemplo, la compraventa, permuta, arrendamiento, suministro,
hospedaje, mutuo, comodato, depósito, etc. nuestro Código Civil nos llaman
“Nominados”.

b) Atípicos: Son los que carecen de ubicación en el ordenamiento jurídico sustantivo,

debido a que las regulaciones económicas del hombre, intensas y variadas, crea
situaciones jurídicas no previstos por el legislador.