EXP.

  N.º 4430-2012 - PHC/TC

 
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
 
            En Lima, a los 24 días del mes de agosto de 2013, la Sala Segunda del
Tribunal Constitucional, integrada por los señores
magistrados Mesía Ramírez, Eto Cruz y Álvarez Miranda, pronuncia la
siguiente sentencia
 
ASUNTO
 
El recurso de agravio constitucional interpuesto por  don Jorge
Edmundo Fernández Lazo, contra la resolución expedida por la Sala  Penal de
Vacaciones para procesos con reos libres de la Corte Superior de Justicia de
Lima, de fojas 304, su fecha , que declaró infundada, la  demanda de autos; y,
 
AANTECEDENTES
 
            Con fecha 2 de setiembre de 2011, el recurrente por derecho propio y
favor de su menor hija de iniciales M.F.B.F.C interpone demanda de hábeas
corpus contra la Jueza del  Segundo Juzgado de Familia de Tacna, la Fiscal de
la Segunda Fiscalía de Familia de Tacna, el Procurador Público del Poder
Judicial y doña Rosa Callao Perales,  solicitando que se deje sin efecto el
mandato de restitución y entrega de menor con apercibimiento de detención
contenido en la resolución judicial N.º 59 de fecha 11 de agosto de 2011,
expedida por la jueza emplazada en el proceso de familia sobre tenencia de
menor N.º 2592-2009. Alega que la resolución judicial cuestionada amenaza
su libertad individual y vulnera el debido proceso, particularmente, su derecho
a la motivación de las resoluciones; a la par que lesiona el derecho a la
integridad que le asiste a la citada menor.
 
Aduce que el mandato de restitución de menor que cuestiona es
inejecutable y amenaza de manera cierta e inminente su derecho a la libertad,
porque decreta el apercibimiento de detención en caso de incumplimiento, no
obstante, que ordena que entregue a la menor M.F.B.F.C a la emplazada doña
Rosa Callao Perales, quien si bien es cierto es su madre, también lo es, que fue
condenada por delito de violencia familiar en agravio de la misma niña.
(Exp N.º 614-2010), conforme lo acredita la sentencia que en copia adjunta.
Finalmente, alega que cualquier persona responsable y cuanto más un padre
que se precie de serlo, podría cumplir el mandato que ordena la resolución
judicial N.º 59 y entregar a su hija que es aún  es una niña  a quien le  lesiona
y causa daño.
 
            Con fecha 9 de setiembre de 2011, el Procurador Público encargado de
los asuntos judiciales del Poder Judicial, se apersona al proceso y contesta la
demanda solicitando que sea declarada improcedente, porque lo que en
puridad se pretende es cuestionar el criterio jurisdiccional de la jueza
emplazada y reabrir el debate sobre cuestiones ya resueltas.
 
Con fecha 23 de setiembre de 2011, El Procurador Público encargado
de los asuntos del Ministerio Público, contesta la demanda solicitando que sea
declarada improcedente o infundada, porque no existe afectación de derechos,
y menos aun de la libertad, ya que no fiscales no emiten ni ordenan
detenciones. Asimismo, que la fiscal emplazada actuó en ejercicio de las
atribuciones asignadas por la Constitución, y su Ley Orgánica.  
 
El Quincuagésimo Sexto Juzgado Penal de Lima, con fecha 27 de
octubre de 2011, declaro infundada la demanda por estimar que el proceso
constitucional de habeas corpus  protege la libertad y no puede ser utilizado
como un recurso más para modificar decisiones judiciales adversas, conforme
lo establece el artículo 2.º del Código Procesal Constitucional. .
           
            A su turno, la Sala Penal de Vacaciones para procesos con reos libres
de la Corte Superior de Justicia de Lima, confirmó la resolución apelada por
similares fundamentos.
 
Mediante el recurso de agravio constitucional de fecha 19 de abril de
2012, el accionante alega que las sentencia constitucionales de primer y
segundo grado omiten pronunciarse respecto a los derechos constitucionales
de la menor M.F.B.F.C pues únicamente resuelven y se pronuncian respecto a
su derecho a la libertad individual.
  
FUNDAMENTOS
 
Delimitación del petitorio, suplencia de queja y una eficaz protección de
derechos fundamentales
 
1.  Aún cuando en la demanda se alega que la resolución judicial cuestionada
amenaza la libertad individual del demandante, toda vez, que ordena la
restitución y entrega de menor, bajo apercibimiento de detención,
el Tribunal entiende que el objeto de la presente demanda de hábeas corpus,
es en esencia, solicitar protección para la integridad de la menor, respecto
del mandato que ordena su entrega bajo apercibimiento de detención,
dictado en un proceso familiar de tenencia.
 
En efecto, el argumento central del recurso de agravio constitucional se
dirige a solicitar  tutela y protección para la integridad personal de la menor
M.F.B.F.C, atributo que se vería afectado por la decisión judicial
 cuestionada  que dispone la entrega de la niña  a quien fue sentenciada y
condenada por el delito de violencia familiar en agravio de la misma
menor, lo que supondría la contravención del deber estatal de brindar una
especial protección al niño y la eventual afectación del derecho a la
integridad personal que le asiste, ambos garantizados por la Norma
Fundamental, en sus artículos 4.º y 2.1.º, respectivamente.
 
2.    En opinión del Tribunal, a todo niño le asisten los atributos establecidos
por el catalogo de derechos enunciados por el articulo 2,º de la  Norma
Fundamental, aquellos que la Constitución garantiza, los atributos de
naturaleza análoga que se fundan en su dignidad de persona, de manera
general y  en particular los derechos especiales adicionales e inherentes a su
condición de niño.
 
Así, el derecho a crecer en un ambiente de afecto y de seguridad moral y
material,  constituyen aspectos básicos que materializan la vigencia efectiva
de su derecho a la integridad, moral, psíquica y física, garantizado por el
articulo 2.º inciso 1) de la Norma Fundamental.
 
De ahí, lo afirmado en más de una oportunidad “el deber de respeto al
atributo referido no sólo debe ser cumplido por el Estado, sino también por
la familia, la sociedad y la comunidad”. (Cfr. STC 1817-2009-HC/TC,
fundamentos 18-20).
 
3.    Por otro lado, el debido proceso es un atributo continente, pues alberga
múltiples garantías y derechos fundamentales que limitan el ejercicio de la
función jurisdiccional. Estos, atributos de orden procesal, cuyo escrupuloso
respeto determina la regularidad del proceso y por ende su
constitucionalidad, cuentan con un contenido constitucionalmente protegido
que le es propio, por consiguiente, la afectación de cualesquiera de éstos
contenidos autónomos,  termina por vulnerar el debido proceso
 
Particularmente, la garantía constitucional de la motivación de las
resoluciones, salvaguarda al justiciable frente a la arbitrariedad judicial,
toda vez que “garantiza que las resoluciones judiciales no se encuentren
justificadas en el mero capricho de los magistrados, sino en datos objetivos
que proporciona el ordenamiento jurídico o los que se deriven del
caso” (Cfr. STC N. º 3943-2006-PA/TC, fundamento 4). 
 
4.    En consecuencia, ante cualquier acto o decisión judicial que interfiera el
goce o, peor aún, que implique la supresión del ejercicio de algún derecho
fundamental estará habilitada la jurisdicción constitucional para su
respectiva evaluación.
 
Tenencia y jurisdicción constitucional
  
5.    En
atención a que los hechos del presente proceso constitucional guardan
relación con materias propias del derecho de familia, resulta pertinente, de
manera previa a la dilucidación de la controversia, este Tribunal
Constitucional delimite su competencia respecto de tales aspectos.
 
       Como ya se ha referido supra este Tribunal Constitucional ha reconocido a
través de su jurisprudencia que el impedimento de alguno de los padres de
estar en contacto con sus hijos puede constituir un acto violatorio de los
derechos de tener una familia, o del derecho a crecer en un ambiente de
afecto y de seguridad moral e incluso integridad personal, entre otros. (STC
N.° 02892-2010-PHC/TC, STC N.° 01817-2009-PHC/TC).
 
6.    Sin embargo, conforme a la propia naturaleza de los procesos
constitucionales, no cabe acudir a la jurisdicción constitucional para
dilucidar temas propios de la jurisdicción ordinaria, concretamente respecto
de los temas relativos a los procesos de familia, no cabe acudir a la vía
constitucional con el fin de dilucidar aspectos tales como la tenencia o el
régimen de visitas. Desde luego, tampoco puede utilizarse a la jurisdicción
constitucional como un mecanismo ordinario de ejecución de acuerdos o
sentencias, lo que excedería el objeto de los procesos constitucionales de la
libertad (Cfr. STC 862-2010-HC/TC; STC 400-2010-HC/TC; STC 2892-
2010-HC/TC). Así, tales aspectos deberán ser dilucidados y ejecutados ante
la propia jurisdicción ordinaria. No obstante, en aquellos casos en los que
las posibilidades de actuación de la jurisdicción ordinaria hayan sido
claramente desbordadas, cabrá acudir de manera excepcional a la justicia
constitucional (Cfr. STC 0005-2011-HC/TC).
 
7.    En el presente hábeas corpus es posible apreciar de lo actuado que el caso
ha desbordado claramente las posibilidades de actuación de la jurisdicción
ordinaria.  Por ello, resulta necesario determinar si el cumplimiento del
mandato de restitución y entrega de menor con apercibimiento de detención
cuestionado, materializa el derecho a crecer en un ambiente de afecto y de
seguridad moral y material que le asiste a la menor de iniciales M.F.B.F.C,
materializando con ello, la especial protección que el Estado, la familia, la
sociedad y la comunidad deben cumplir a favor del niño, o por el contrario y
conforme se alega en la demanda, su cumplimiento lesiona los atributos
mencionados y la integridad de la menor, a la par que contraviene la especial
protección que el Estado, la familia, la sociedad y la comunidad deben
cumplir a favor de todo niño.
  
El deber de prevención del Estado y su responsabilidad en la especial
protección de los derechos fundamentales del niño
 
8.      En lo que respecta al deber reforzado de los Estados de proteger los
derechos fundamentales del niño, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, en el Caso Campo Algodonero vs. México,   sentencia del 16 de
noviembre de 2009, señalo:
 
“…Esta Corte ha establecido que los niños y niñas tienen derechos especiales a los
que corresponden deberes específicos por parte de la familia, la sociedad y el
Estado. Además, su condición exige una protección especial que debe ser entendida
como un derecho adicional y complementario a los demás derechos que la
Convención reconoce a toda persona...”
“…La prevalencia del interés superior del niño debe ser entendida como la
necesidad de satisfacción de todos los derechos de la infancia y la adolescencia, que
obliga al Estado e irradia efectos en la interpretación de todos los demás derechos de
la Convención cuando el caso se refiera a menores de edad. Asimismo, el Estado
debe prestar especial atención a las necesidades y los derechos de las presuntas
víctimas en consideración a su condición de niñas, como mujeres que pertenecen a
un grupo en una situación vulnerable….”  (Cfr. fund. Jur. 408)
 
9.    En esta líneas de razonamiento, este Tribunal también ha tenido
oportunidad de pronunciarse sobre el derecho del niño a tener una familia,
como un derecho constitucional implícito que encuentra sustento en el
principio-derecho de dignidad de la persona humana y en los derechos a la
vida, a la identidad, a la integridad personal, al libre desarrollo de la
personalidad y al bienestar reconocidos en los artículos 1º y 2º, inciso 1) de
la Constitución.
 
Así, ha establecido que se trata de un derecho reconocido implícitamente en
el preámbulo de la Convención sobre los Derechos del Niño, que reconoce
que “el niño para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad,
debe crecer en el seno de la familia, en un ambiente de felicidad, amor y
comprensión”, así como en su artículo 9.1, que establece que “los Estados
Partes velarán por que el niño no sea separado de sus padres contra la
voluntad de estos”, y a su vez, reconocido de manera expresa en el artículo
8º del Código de los Niños y Adolescentes, al señalar que “el niño y el
adolescente tienen derecho a vivir, crecer y desarrollarse en el seno de su
familia,” (Cfr. STC N.º 04227-2010-PHC/TC, fundamento 5).
 
10.              Es más, sobre la base del derecho a crecer en un ambiente de afecto y
de seguridad moral y material, reconocido en el Principio 6 de la
Declaración de los Derechos del Niño, ha establecido que el “niño, para el
pleno y armonioso desarrollo de su personalidad necesita de amor y
comprensión. Siempre que sea posible deberá crecer al amparo y bajo la
responsabilidad de sus padres y, en todo caso, en un ambiente de afecto y
seguridad moral y material”.
 
Por eso, ha entendido que “el Estado, la sociedad y la comunidad asumen
la obligación de cuidar, asistir y proteger al niño para procurar que tenga
 un nivel de vida adecuado y digno para su desarrollo físico, psíquico,
afectivo, intelectual, ético, espiritual y social” (Cfr. STC N.º 04227-2010-
PHC/TC, fundamento 7, STC N.º 1817-2009-HC/TC, fundamentos 18-20,
entre otras).
 
11.              Finalmente, el TC subrayó que es indudable que la eficacia de este derecho
pone de relieve la importancia de las relaciones parentales, toda vez, que los padres
son los primeros en dar protección y amor a sus hijos como en satisfacer sus
derechos.  De ahí, que el cumplimiento efectivo de tal obligación requiera de los
progenitores, no sólo el ofrecer el cuidado y la asistencia especiales que los hijos
necesitan, sino también, el  cumplir con el deber de educar al niño en un espíritu de
paz, dignidad, tolerancia, libertad, igualdad y solidaridad
 
Ello, es así porque el deber del Estado y la sociedad en general y de la familia en
particular, es preparar al niño para una vida independiente en sociedad y educarlo en
el espíritu, valores e ideales proclamados por la Carta Fundamental.
  
Análisis del caso concreto   
 
12.              No obstante, lo expuesto y tal como se señaló supra la presente
sentencia no tiene por objeto dilucidar a cuál de los padres le corresponde
la tenencia de la menor, ni evaluar, sobre la base de las normas que rigen el
derecho de familia, la pertinencia de la tenencia otorgada. Antes bien de lo
que se trata es de dilucidar si el mandato judicial de entrega de menor con
apercibimiento de detención lesiona el derecho a la integridad que le asiste
a la menor favorecida.
 
Asimismo, cabe subrayar que el objeto de los procesos de protección de
derechos fundamentales (hábeas corpus, amparo, hábeas data) es
determinar si se violento o se amenaza con violentar un derecho
constitucional y en caso de comprobarse una situación violatoria de
derechos, se procede a disponer que vuelvan las cosas al estado anterior. No
se trata, pues, de un proceso destinado a la dilucidación de derechos, sino
que objetivamente se determina si la situación resulta vulneradora de los
derechos reclamados.
 
13. Sobre el particular, de los autos se advierte que la emplazada Rosa Elvira
Callao Perales promovió proceso familiar sobre tenencia de menor contra el
accionante don Jorge Edmundo Fernandez Lazo, Exp N.º 2502-2007, en el
cual, mediante resolución judicial N.º 50 se expide sentencia de vista, de
fecha 31 de mayo de 2010,  que declarando fundada en parte la demanda,
reconoce a favor de la citada emplazada la tenencia de la menor  MFBFC.  
(ff. 61/64)
 
A fojas 9, la resolución judicial N.º 59, que se cuestiona, su fecha 11 de
agosto de 2011, en la cual se requiere al demandante que  proceda a la
 entrega de la menor beneficiaria, bajo apercibimiento de disponer su
detención, en caso de incumplimiento.  
 
     De fojas 12 al 20, la sentencia expedida por el Décimo Tercer Juzgado de
Familia de Lima, de fecha 8 de junio de 2011, que declarando fundada la
denuncia interpuesta por el Décimo Tercer Fiscalía de Familia de Lima,
condena a la emplazada doña Rosa Elvira Callao Perales por violencia
familiar, en sus modalidades de maltrato físico y psicológico ejercido
contra su hija, la menor de las iniciales M.F.B.F.C., quien es beneficiaria
del presente proceso constitucional.
 
14. En particular, del fallo condenatorio mencionado se verifica que el
Juzgador de Familia dictó medidas de protección de obligatorio
cumplimiento tendentes a preservar la integridad personal moral, fisca y
psicológica de la menor agraviada.
 
Así, expresamente ordeno a doña Rosa Callao Perales que: “cese de
inmediato y se abstenga en el futuro de realizar todo tipo de acto  que
implique violencia familiar y cualquier otro tipo de maltrato en agravio de
su hija M.F.B.F.C, bajo apercibimiento de imponérsele la sanción de multa
compulsiva y progresiva y de remitir copias al Ministerio Público para que
proceda conforme a sus atribuciones respecto del delito de violencia y
resistencia a la autoridad”   ( sic.ff.19/20).
 
15. Entonces, de los documentos obrantes en autos, se acredita que la
violencia familiar que agravia a la menor favorecida, se suscitó con
posterioridad a la sentencia que se pronunció por otorgarle la tenencia de la
favorecida a la emplazada Callao Perales, razón por la cual,  no fueron
evaluados, ni sopesados tales hechos y su incidencia en el ejercicio
el derecho a crecer en un ambiente de afecto y de seguridad moral y
material que le asiste a la niña, cuya vigencia efectiva garantiza la Norma
Fundamental, y respecto del cual existe un deber reforzado de protección de
parte del Estado.
 
      En opinión del Tribunal, debido a las particulares circunstancias del caso,
es válido concluir que el mandato cuestionado, es por decirlo menos
inejecutable, toda vez, que su cumplimiento  es irrazonable,  ya que supone
poner al niño bajo la responsabilidad de quien perturba su integridad moral
y psíquica, habiendo sido condenada por ello, por un tercero imparcial,
sino, que dispone su restitución al seno de  un lugar, que como es evidente,
dista mucho de ser el ambiente de seguridad moral y material al que tiene
derecho, aquel que la Norma Fundamental y la  Convención de los
Derechos del Niño, le garantizan.   
 
16. Por el contrario, en la lógica de la especial protección dispuesta por el
artículo 4.º de la Constitución, aquella que entiende que el Estado, la
sociedad, la comunidad y la familia asumen la obligación de cuidar, asistir y
proteger al niño para procurar que tenga un nivel de vida adecuado y digno
para su desarrollo físico, psíquico, afectivo, intelectual, ético, espiritual y
social, obligaba  a que la judicatura evaluará no sólo la idoneidad del
ambiente en el cual el niño debe desarrollarse, sino también ponderar las
relaciones parentales entre ésta y su progenitora, aquellas que  resultan
decisivas para la plena  vigencia y eficacia de su derecho a un ambiente
adecuado y digno para su desarrollo físico, psíquico, afectivo, intelectual,
ético, espiritual y social.
 
Más aún, en esta misma lógica de responsabilidades instituidas por el
artículo constitucional materia de comentario, exigía que el Ministerio
Público, en cumplimiento de su función de representante de la sociedad en
juicio, enunciada por el artículo 1.º de su Ley Orgánica verificara que en
efecto se decidía sobre lo más acorde a la seguridad moral y materia de la
favorecida.
 
17. No obstante lo expuesto el Tribunal considera necesario resaltar que la
decisión a adoptarse en los presentes autos obedece al deber de prevención
reforzada que le corresponde al Estado en general y en particular a todo
juez constitucional que verifica el riesgo inminente que amenaza la
integridad de un menor. Empero, debe ser considerada como una solución
temporal, toda vez, que la decisión de quien debe ejercer la tenencia de la
menor favorecida deberá ser resuelta en un nuevo proceso de tenencia en el
cual se evalúen los hechos suscitados con posterioridad a la sentencia
expedida en la causa Nº 2592-2007, la opinión favorecida, entre otros
aspectos y su relación e incidencia con el interés superior del niño. 
 
18. Por consiguiente, al verificarse la afectación constitucional que sustenta la
demanda, esta debe ser   estimada
 
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le
confiere la Constitución Política del Perú,
 
HA RESUELTO
 
1.         Declarar FUNDADA la demanda de habeas corpus en el extremo de
violación al derecho a la integridad personal.
 
2.         Declara INEJECUTABLE la resolución judicial N.º 59 que dispone
la entrega de la menor de iniciales M.F.B.F.C, a doña Rosa Callao
Perales.
 
 
MESÍA RAMÍREZ
ETO CRUZ
ÁLVAREZ MIRANDA