Cap. 3 El Derecho Penal Antiguo y Sus Comentadores y Tratadistas

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Cap.

3 EL DERECHO PENAL ANTIGUO

10. DESARROLLE EL TOTEM TABÚ , TIPOS DE VENGANZA EN LA ANTIGÜEDAD .

1. el TOTEM aludía generalmente al antepasado de origen, o a un animal o vegetal,


un cerro , que era divinizado, se relaciona con el TABÚ que significa interdicción
o prohibición de hacer o tocar una cosa. Lo que era Tabú era inviolable , si se
contravenía el castigo era automático y objetivo, era mandato divino y mágico; La
finalidad
de la pena era expiación del culpable .

2. LA VENGANZA

El derecho penal ha revestido diversas formas a través de los tiempos , se trata de


reconstruir el DERECHO DE SANCIONAR partiendo de la reacción individual y social
ante un daño sufrido, de ahí relacionando esta situación con la evolución cultural,
se dice que el DERECHO PENAL ha expresado periodos distintos , pero eslabonados
unos con otros : la venganza privada ,venganza divina ,venganza pública y El
periodo humanístico.

11. DESARROLLE EL TALIÓN – LA COMPOSICIÓN.

1. EL TALIÓN.

EL Talión en el proceso del derecho de sancionar significa un progreso , es ya la


pena tasada , es decir :

infringir una pena proporcional o equivalente al daño causado .


San Isidoro , citado por JIMÉNES DE Asúa , decía : “La similitud en la venganza , a
fin de que cada uno padezca tal como lo hizo”.
El Talión no es una pena en si misma , sino medio para castigar , abre un nuevo
horizonte al DERECHO PENAL.

2. LA COMPOSICIÓN.

Composición viene del vocablo latino COMPONERE que significa arreglar , compensar o
conciliar.

Consiste en la RECONCILIACIÓN basada en la REPARACIÓN en metálico a la tribu


ofendida , es decir arreglo entre partes mediante un sistema de pagos en moneda o
en especie , negociado primero , y luego convirtiéndose en obligatoria.

12. DESARROLLE EL HUMANISMO E INDIVIDUALISMO.

La doctrina cristiana del arrepentimiento . Toda esta tradición cristiana basada en


la caridad que significa amor , influye y constituye una tradición que permite a
mentalidades como las de ,César Beccaria,
Montesquieu, Voltaire, Rousseau, John Howard , y muchos otros , realicen en el
DERECHO PENAL a partir del siglo XVIII un derecho penal humanista de dulcificación
y moderación en el derecho de sancionar , casi todos pertenecen al “Iluminismo”
como verdaderos profetas de un derecho puesto al servicio del hombre y de la
justicia.

La tortura , las penas infamantes , el procedimiento inquisitivo , la pena de


muerte , la arbitrariedad son combatidos
para sustituirlos por las penas de protección al culpable y a la sociedad , por el
principio de legalidad .
Además el acontecimiento histórico de la Revolución Francesa favoreció todo este
movimiento humanitario , que acentuado tomó un carácter individualista .

13. DESARROLLE LA TENDENCIA CIENTÍFICA – EL AUTORITARISMO.

1. LA TENDENCIA CIENTÍFICA

La tendencia científica surge como una réplica o contraposición con la Escuela


Clásica del DERECHO PENAL , e incluso se contrapone con la orientación
humanitaria .
La corriente científica conserva del DERECHO PENAL CLÁSICO el espíritu
individualista , la prevención especial y el contenido reformador de la pena.
Esta corriente ha influido mucho en las legislaciones penales modernas de varios
países.

2. EL AUTORITARISMO PENAL.

A partir del segundo cuarto de este siglo la lucha entre escuelas librada en el
campo científico va cediendo paso a la batalla en el campo político, se enfrentan
las corrientes liberales y las autoritarias , las primeras llamadas así porque se
basan en el principio de legalidad como garantía de la libertad de las personas.

La instauración de regímenes políticos autoritarios provoca en consecuencia la


aparición de un derecho penal autoritario, con base idéntica al sistema político
que lo sustenta , y totalmente contrapuesto al DERECHO PENAL - LIBERAL -
INDIVIDUALISTA , proveniente u originado en la revolución Francesa.

14. DESARROLLE EL DERECHO DE SANCIONAR - ISRAEL - GRECIA - ROMA

a. ISRAEL

El derecho de castigar en el pueblo judío surge de manera más ordenada con la obra
del gran legislador Moisés.
En el Antiguo Testamento , en la Biblia , el derecho de castigar se encuentra
contenido en el PENTATEUCO, que significa los primeros cinco libros de la Biblia
que contienen preceptos religiosos , Morales y jurídicos. En los libros del antiguo
testamento conocidos con los nombres: ÉXODO, LEVÍTICO ,Y DEUTERONOMIO, se hallan
las normas penales, años después se añade el Talmud que viene a ser una
flexibilización del derecho de castigar.

b. GRECIA

No podemos hablar de un Derecho Griego por su propia organización en ciudades –


Estado , cada ciudad constituye un Estado , a eso se debe que debemos referirnos a
un derecho de Esparta , de Atenas o de Creta.
El conocimiento del derecho griego nos viene por intermedio de los filósofos ,
oradores , poetas. Si Roma fue en la antigüedad gran pueblo de los juristas y
soldados , Grecia en cambio es la cuna de la Filosofía Occidental y representa al
más alto nivel del pensamiento en la antigüedad.
En Grecia el Derecho es independiente de la Religión , tiene personería propia y
distinta .

c. ROMA

Roma se considera la cuna del Derecho , no porque con su civilización haya nacido ,
sino porque es ahí donde comienza ha adquirir carácter científico y sistemático, al
extremo que con variantes por el avance de la cultura humana , el Derecho sigue la
ruta que le dan los romanos al igual que la filosofía , que sigue el impulso que
los griegos le dieron 4000 años A.de C.
Los romanos llaman al Derecho con la denominación de jus , y distingue el jus
CIVILIS, jus GENTIUM ( Derecho Internacional) y jus CRIMINALIS.

15. DESARROLLE EL DERECHO PENAL GERMÁNICO. – DERECHO CANÓNICO.

1. DERECHO PENAL GERMÁNICO.

En la época primitiva este derecho está en la venganza divina y de sangre.


El derecho es considerado:
El orden de paz y quien la viole pierde la paz.

Después de la invasión bárbara , el DERECHO PENAL GERMÁNICO se caracteriza por el


creciente poder del Estado.
En el DERECHO PENAL GERMÁNICO encontramos como Instituciones fundamentales:
la venganza de sangre llamada BIUTRACHE y
la pérdida de la paz conocida como FRIEDLOSIGNEIT.
No podemos ignorar que el Derecho Penal Germánico ha influido mucho en la formación
del Derecho Español de la Edad Media.

2. DERECHO CANÓNICO

El Derecho Canónico es el Derecho de la Iglesia Católica , que ha sido importante


por dos razones:
Porque logra que la norma romana se encamine en Occidente y contribuye a civilizar
el derecho drástico y brutal.
Es evidente que el Derecho Canónico representa el primer intento de la HUMANIZACIÓN
DE LAS PENAS , inspirada en la caridad que es amor y la compasión hacia los
caídos , encaminándose hacia la enmienda y redención de los reos.

16. DESARROLLE EL DERECHO COMÚN EUROPEO - DERECHO PENAL DE LA REVOLUCIÓN FRANCESA.

1. DERECHO PENAL COMÚN EUROPEO

Los derechos penal romano, germánico y canónico constituyen la base del Derecho
Penal Europeo en la Edad Media , con el predominio de uno de ellos según los
países.

Las características del Derecho Penal Común Europeo deben situarse en la


Organización feudal y cuyas notas predominantes eran:
1. Crueldad excesiva de la pena siendo la pena de muerte muy frecuente.
2. Faltas de la individualización de la pena , por lo que se daba su transmisión a
la familia y el proceso y sanción a cadáveres y animales.
3. Desigualdad ante la ley ; el tratamiento penal se fundaba en la calidad de las
personas; nobles, plebeyos y clérigos.

17. DESARROLLE BECCARIA Y HOWARD - SUS REFORMAS

CÉSAR BONESANA lucha contra las crueldades de los procedimientos judiciales, contra
la tortura , la desproporcionalidad de las penas , la pena de muerte , en suma
busca humanizar el derecho, demuestra el carácter social del Derecho Penal y no
divino.
JOHN HOWARD dirige su atención a las prisiones , nacido en Inglaterra , después de
sus contactos con las cárceles de su tiempo donde percibe que por su inhumanidad
son causa de promiscuidad , de contagio criminal, de enfermedades corporales y
mentales , que de ningún modo podían lograr la corrección , escribe su libro “STATE
OF PRISIONS” (Estado de las cárceles). Muere en 1790 en Rusia , con la fiebre
carcelaria que era el TIFUS exantemático.

Es así que mientras Beccaria inicia la REFORMA de las leyes penales , Howard
realiza la misma obra con la aplicación de las penas , iniciando la reforma
carcelaria .

Los principios carcelarios de JOHN HOWARD son :

1. La necesidad de implantar en las cárceles un adecuado régimen higiénico y


alimenticio.
2. Educación moral y religiosa en las cárceles.
3. En las prisiones necesidad de un régimen de trabajo , separación de los reos por
sexo y edades.
4. Sistema celular dulcificado.

18. DESARROLLE EL CÓDIGO PENAL FRANCÉS 1810 Y SU INFLUENCIA EN EL MUNDO.

El DERECHO PENAL hasta el siglo XVIII se caracteriza por su dureza y a veces por su
crueldad , tanto en los procedimientos para arrancar la prueba como en la prueba .
Pero a partir de este siglo se inicia una verdadera revolución de nuestra ciencia ,
tratando de adaptarse más a la realidad política y social.

En la época del Humanismo , llamada así como doctrina de la claridad por EL


RACIONALISMO , que empleaba frente al oscurantismo que creían ver en el dogmatismo,
sólo aceptan como guía del conocimiento a la razón como la luz que debía aclarar la
oscuridad.

Todo este movimiento cultural culmina con una de las revoluciones más serias como
fue la FRANCESA de 1789, que aprueba la “DECLARACIÓN DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE Y
DEL CIUDADANO”, sentando los siguientes principales principios entre otros:
1. Igualdad de las personas ante la ley.
2. El principio de legalidad por el que aboga Beccaria , por definición del cual ,
nadie puede ser juzgado ni condenado sin ley previa.
3. Humaniza las penas y los procedimientos al suprimir las torturas , pero
establece la Guillotina para la ejecución de la pena de muerte .

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