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análisis
del
art.
196
del
Código
Penal,
Lavado
de
dinero
Ricardo
Preda
Del
Puerto
I. INTRODUCCIÓN
1
En este año se lanzaron dos libros sobre el tema. Ambas son tesis doctorales de los autores, uno de ellos
de ciencias jurídicas, del Dr. Osvaldo Ruiz Nicolaus y el otro en ciencias contables, del Dr. Nelson Darío
Díaz Rojas. Luego se encuentran los comentarios al Código Penal, los cuales tienen un desarrollo
bastante breve del art. 196 del CP.-
2
Por ejemplo, circunstancias que se refieren a su punibilidad.
3
ALBRECHT, p. 47
1
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En ese contexto, nuestra Constitución de 1992 en su artículo 71 ordenó al legislador
reprimir los actos destinados a la legitimación del dinero proveniente de la producción y
tráfico de drogas peligrosas y sustancias estupefacientes. No obstante, recién con la
promulgación, el 10 de enero de 1997, de la ley 1015/96, se tipificó el Lavado de dinero
como un hecho punible4.
Ahora bien, en la práctica los artículos 3 y 4 de ley 1015 no fueron aplicados, pues el
art. 196 del Código Penal, Ley 1160/97, que entró en vigencia el 28 de noviembre de
1998, previó el hecho punible de Lavado de dinero, y para algunos derogó la ley
1015/97 en lo atinente a la tipificación de ese hecho punible56. Si bien tal posición
podría ser discutida. Finalmente el Código Penal, además de agregar conductas, amplió
los hechos antijurídicos subyacentes. Con lo cual pasamos a la segunda generación de
leyes que castigan el Lavado de dinero. La tercera generación, ya son aquellas reglas
que no exigen un catálogo de delitos subyacentes, sino basta con que provengan de
cualquier hecho antijurídico. En nuestra región, Brasil eliminó el catalogo cuando se
promulgó la ley 12.683 del 9 de julio de 20127
En el año 2008 se promulgó la ley 3440, la cual modificó el Código Penal y entró en
vigencia el 16 de julio de 2009, un año después de su promulgación. El art. 196, que
prevé el Lavado de dinero, tuvo un nuevo aumento en el catálogo de hechos
antijurídicos subyacentes, se aclararon algunos términos y se agregó un inc. 10 en el
cual expresamente se establece que no se necesita una condena previa por el delito
antecedente para la persecución penal por Lavado de dinero.-
4
Aunque se debe aclarar que esta ley 1015 establece además normas sobre prevención y sanciones
administrativas
5
Pero la ley 1015 sigue vigente en cuanto a las reglas de prevención y sanciones administrativas, las
cuales han sufrido algunas modificaciones a través de la ley 3783/09
6
En cuanto a la derogación, VALLEJO, p. 360
7
Al respecto, JORGE SILVEIRA/SAAD DINIZ, pp. 159-160
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1. Aspectos generales
Al hecho punible del art. 196 el legislador le dio el nomen juris de “Lavado de dinero”,
éste término no es unívoco a nivel mundial, pues en otros países el delito tiene una
denominación distinta8. Así por ejemplo, en España se lo conoce como Blanqueo de
Capitales, en Italia Riciclaggio o en Costa Rica como Legitimación de Capitales; es
decir, los términos que entran en consideración son: a) Lavado b) Blanqueo c)Reciclaje
y d) Legitimación.
El art. 196 del Código Penal tiene su fuente en el art. 190 del Anteproyecto de Código
Penal, presentado por el Ministerio Público9, éste a su vez se inspiró en el § 261 del
StGB, el cual fue incorporado al sistema penal alemán por la ley contra la Criminalidad
Organizada (OrgKG) del 15 de julio de 1992 y entró en vigencia el 22 de septiembre de
ese año10. Aunque esta regla ha tenido varias reformas hasta hoy, alguna de las cuales
también las adoptó nuestro país11.
Aunque se debe aclarar que esta fórmula ya no se encuentra vigente en aquel país, pues
la Ley para el mejoramiento de la lucha contra la criminalidad organizada, del 5 de
marzo de 1998, eliminó la frase “hecho antijurídico de otro”13 y la versión actual del §
261 es muy similar a nuestro art. 196 del CP, según texto de la ley 3440. Es decir, tanto
en Alemania como en Paraguay, el Lavado de dinero es un hecho punible común, pues
8
Sobre las diversas denominaciones que se le da en los países, ver MALLADA FERNÁNDEZ, pp 42-44
9
AMP, pp 197-199
10
RUß, p. 183
11
Por ejemplo, la ampliación del catálogo de hechos antijurídicos subyacentes.
12
LAMPE, p. 122, RUß, p 187 y BLANCO CORDERO, p. 527
13
PINTO/CHEVALIER, p. 38; ver también, la traducción de la versión actual del § 261 del StGB, en
TIEDEMANN, pp. 506-507
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el autor puede ser cualquiera, tal como lo demuestra el anónimo “El que…”del art. 196
del Código Penal; es decir, no se requiere una cualidad especial en el autor14.
La formulación del art. 196, resulta por demás compleja15. En ese sentido, se advierten
la combinación de varias conductas (cuatro en el inc. 1° y otras cuatro en el inc. 2°) con
un objeto material definido en el mismo inc. 1°. La misma complejidad se advierte en el
tipo subjetivo, el cual no sólo se castiga la conducta dolosa, sino una variante poco
usual de conducta culposa16.
Por otro lado, los incisos 8° y 9° establecen incentivos para la colaboración de los
participantes. Finalmente, en el inciso 10° se determina que no hace falta condena
previa por el hecho subyacente.-
14
BOTTKE, p. 5
15
Así también advierten en Alemania al respecto del § 261: TIEDEMANN, p. 345 y LAMPE, p. 132
16
La fórmula del tipo subjetivo sólo se utiliza en el Código Penal en dos lugares, el art. 196, inc. 5° y el
179, inc. 2°
17
MORA RODAS, pp. 472-473 y CENTURIÓN ORTIZ, p. 406
18
LÓPEZ CABRAL, p. 539
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19
AMP, p. 74
20
Datos citados por Albrecht, p 50
21
LAMPE, pp. 119-120
22
Así por ejemplo las conductas señaladas en el inc. 2°, que
23
TIEDEMANN, pp. 42 y 344, LAMPE, p 122, RUß, p. 186
24
Ver las conductas señaladas en el inc. 1°
25
Albrecht, p. 50
26
LAMPE, p. 120
27
Entre otros, la Convención de Palermo (ratificada por Ley 2298/93)
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Hay cierto consenso en la doctrina penal internacional, que el Lavado de dinero se trata
de un delito que ataca más de uno de los bienes jurídicos consagrados en la
Constitución; es decir, son de aquellos que se denominan pluriofensivos28. Precisar
exactamente lo que se pretende proteger con este delito, es una cuestión que ameritaría
por sí sólo otro trabajo, al cual me hallo abocado.-
3. Tipo objetivo
Cualquiera de las conductas descriptas en el art. 196 debe recaer sobre un objeto
proveniente de un hecho antijurídico. En tal sentido, objeto debe ser entendido como
todo valor patrimonial30. Cosas muebles e inmuebles31, así como derechos32. Bajo la
frase Proveniente de un…, se incluye también todo aquello que ingresa en lugar del
objeto originalmente obtenido. Incluso luego de muchas acciones de intercambio o
transformación33.-
El término Hecho antijurídico es definido como la conducta que cumpla con los
presupuestos del tipo legal y no esté amparada por una causa de justificación34. Si bien
en el númeral 1 del inciso 1° del art. 196 del CP se acota a un catálogo específico35,
28
Con amplia referencia de la doctrina española, alemana e italiana, ver BLANCO CORDERO, pp . 210-235.
En nuestro país, VALLEJO, p. 361 quien parafraseando a autores españoles, habla de un orden
socioeconómico y la administración de justicia, como bienes jurídicos atacados
29
Para el concepto de tipo objetivo, ver entre otros: SCHÖNE/ CRISCIONI, p. 72; FRISTER, pp. 166-167 y
JESCHECK/ WEIGEND, p. 293
30
RUß, p. 187 y LAMPE, p. 123, aunque éste sólo recurre a este concepto como una forma de evitar una
excesiva ampliación de la punibilidad.
31
CASAÑAS LEVI, p. 427, si bien este autor acertadas señala las cosas, parece olvidarse o desconocer que
en el concepto “objeto” también se incluyen los derechos. Los cuales no son propiamente cosas.-
32
BOTTKE, p. 4 y RUß, p. 187
33
LAMPE, p 126
34
Art. 14, inc. 1°, num. 4 CP
35
Rufianería (art 129a CP); Trata de personas con fines de su explotación sexual (art. 129b CP) ; Trata de
personas con fines de su explotación personal y laboral (art. 129c CP) ; Proxenetismo (art. 139 CP);
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teniendo en cuenta el mismo inciso, los numerales 2 y 3 consideran también hechos
antijurídicos, aquello que se sancione como un crimen36 o el realizado por un miembro
de una Asociación criminal37, operando éstos como una regla de clausura con respecto
al Código Penal.-
b) Disimular: Disfrazar u ocultar algo, para que parezca distinto de lo que es. En
tal sentido, Disimular la procedencia puede entenderse como Dificultar, por
medio de maniobras conducentes a error, la prueba de que el objeto proviene
de un hecho antijurídico del catalogo.
Violación del derecho de autor y derechos conexos (art. 184a CP); De la violación de los derechos de
marca (art. 184b CP); De la violación de los derechos sobre dibujos y modelos industriales (art. 184c CP);
Extorsión y Extorsión agravada (arts. 185 y 186 del CP); Estafa (art. 187 CP) Estafa mediante sistemas
informáticos (art. 188 CP); Lesión de confianza (art. 192 CP); Usura (art. 193 CP); Procesamiento ilícito
de desechos (art. 200 CP);, Ingreso de sustancias nocivas en el territorio nacional (art. 201 CP); Cohecho
pasivo (art. 300 CP); Cohecho pasivo agravado (art. 301 CP); Soborno (art. 302 CP); Soborno agravado
(art. 303 CP) y Prevaricato (art. 305 CP)
36
Para la clasificación, ver art. 13 del CP
37
Tipificado en el art. 239 del CP
38
La cual fue derogada por la nueva ley de Armas, la N° 4036 del 2010
39
TIEDEMANN, p. 346
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origen del objeto. Del mismo modo, también se puede frustrar el Hallazgo , el
comiso (art. 86 del CP), la privación de ganancias o comiso especial (arts. 90 y
94 del CP)41, y el secuestro42
d) Peligrar las: Es decir crear una situación, cuyo desarrollo permite suponer
seriamente el fracaso del acto, pero que por una determinada circunstancia el
fracaso no se da. El peligro debe darse sobre las mismas hipótesis señaladas en
el apartado anterior.
4. Tipo subjetivo43
Sobre esta base, se advierte de la lectura del art. 196 incisos primero y segundo, en
concordancia con el art. 17 inc. 1°, ambos del CP, se requiere que el autor obre con
dolo. Basta en este sentido el dolo eventual.
En una posición contraria, un autor nacional44 señala que se requiere dolo directo,
aunque no explica de qué bases parte para arribar a tal conclusión. De hecho, tampoco
la encontraría, pues en la sistemática de nuestro Código Penal, el legislador
cualifica los
tipos de dolos directos con palabras tales como: “a sabiendas”, “conscientemente” o
40
Dicc.RAE. Hallazgo. Acción y efecto de hallar. Hallar: Dar con alguien o algo
41
BOTTKE, p. 5
42
Entiéndase el acto de incautar un objeto
43
A contrario censu de lo expuesto por JESCHECK/ WEIGEND sobre el tipo objetivo (p. 293), debería
entenderse como tipo subjetivo todo lo que está en el ámbito psíquico del autor.
44
López Cabral, p. 540
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“intencionalmente”, las cuales no se advierte en el Lavado de dinero. Sobre esta base,
debe ser descartado por completo la afirmación de que el Lavado de dinero contiene un
dolo cualificado.
Si bien el inc. 5° señala que también se castiga cuando el autor actúa con negligencia
grave en cuanto al conocimiento del origen del objeto. Pero esto no lo convierte en un
delito plenamente culposo. Pues debe entenderse que con relación a las conductas
desplegadas el actuar debe ser doloso. Así por ejemplo, en la hipótesis de la primera
conducta tipificada en el art. 196 del CP, el autor debe conocer que está ocultando un
objeto, aunque no conozca el origen del mismo por negligencia grave.
Es importante aclarar que también existen reglas de prevención del Lavado de dinero; la
primera fue la ley 1015/96 la cual sigue vigente, aunque con algunas modificaciones
introducidas en el año 2009 por la ley 3783. Estas leyes habilitan a la Secretaría de
Prevención de Lavado de Dinero (SEPRELAD) a reglamentar los asuntos atinentes a la
prevención. En tal sentido, hay muchas resoluciones de dicha secretaría de estado, que
regulan las reglas de prevención para diversos sujetos obligados45, éstas tienen por
objeto minimizar los riegos del Lavado de dinero a través de aquellos.-
Ahora bien, los actos de prevención no deben ser confundidas con el hecho punible
como tal. Es decir, ni la violación de la reglas de prevención implican la comisión del
delito de Lavado de dinero, ni su cumplimiento garantiza que tal conducta punible no se
realice.-
45
El art. 13 de ley 1015 y su modificatoria 3783, establece quiénes son los sujetos obligados.
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Ejemplo 1. Víctor, oficial del banco X, autoriza una transferencia al exterior de US$
100.000 hecha por Pedro, reconocido futbolista, cuyo reciente fichaje en un club
extranjero ha sido ampliamente difundido, el dinero justamente proviene de dicho
contrato. Sin embargo, Víctor no le ha solicitado a Pedro sus documentos personales
para acreditar su identidad, ni la declaración del origen del dinero y menos aún
evidencias que sustenten el origen. (En este caso, se violaron reglas de prevención, pero
como el origen era lícito, no existe Lavado de dinero)
Ejemplo 2 Variante del ejemplo anterior. Víctor solicita a Pedro toda la información
sobre el origen de los US$ 100.000 y éste presenta el contrato con el club extranjero, sus
documentos personales, a esto se suma toda la información en la prensa sobre el fichaje
internacional de Pedro. Es decir, Víctor cumplió con todas las reglas de prevención. Sin
embargo, Pedro realizó esa misma operación con otras 20 entidades financieras y en
realidad el dinero era de una organización dedicada a la Trata de Personas, situación
conocida por Pedro, pero desconocida por Víctor. (En este caso, se cumplió con las reglas
de prevención, pero igual Pedro cometió Lavado de dinero, aunque no así Víctor, pues éste no
sabía del origen y tampoco en Paraguay existe una centralización de todas las operaciones
activas de los clientes del sistema financiero, que le permita al oficial del banco conocer
operaciones con otras entidades del sistema)
V. CONSIDERACIONES FINALES
En comparación con la mayoría de los delitos del Código Penal, el Lavado de dinero
podría considerarse bastante de los más jóvenes, pues no fue hasta 1988 (Convención de
Viena) dónde los Estados advirtieron que la legitimación de bienes provenientes de un
hecho antijurídico puede ser una herramienta, incluso para luchar contra los delitos
precedentes.-
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Así por ejemplo, una cuestión hartamente discutida en el derecho comparado , como
es la percepción de honorarios del abogado defensor de fondos provenientes de los
hechos antijurídicos subyacentes..-
Finalmente el trabajo tiene como objetivo desarrollar el contenido del art. 196 del
Código Penal, para así contribuir con propuestas de definición de sus principales
elementos, en especial aquellos relacionados tanto a la tipicidad objetiva como la
subjetiva.-
Bibliografía
ALBRECHT, Hans-Jörg, Criminalidad Transnacional, comercio de narcóticos y lavado
de dinero. Traducción Oscar Julián Guerrero Peralta Editado por la Universidad
Externado. Bogotá 2001. Cita: Albrecht y número de página
46
Sobre el asunto, con varias referencias ver BLANCO CORDERO, pp. 549-644
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Alemania,en:http://www.cienciaspenales.net/portal/page/portal/IDP/REVISTA_PENA
L_DOCS/Numero_2/1-17.pdf [revisado el 11 de junio de 2012]. Cita: Bottke y número
de página.
CENTURIÓN ORTIZ, Rodolfo Fabián. Derecho Penal Parte Especial. Editorial La Ley
paraguaya. Asunción, 2011. Cita: CENTURIÓN ORTIZ y número de página
LAMPE, Ernst-Joachim, El nuevo tipo penal del blanqueo de dinero (§ 261 stgb), trad.
por Abel Souto, en Estudios penales y Criminológicos, N° 20. Santiago de
Compostela, 1997, pp. 104 a 148. Cita: LAMPE y número de página
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STRUENSEE, Eberhard. Lavado de dinero a través de la aceptación de los honorarios
para la defensa penal. Conferencia pronunciada en el Centro de Ciencias Penales y
Politíca Criminal de Asunción, en ………….. Manuscrito inédito. Cita: STRUENSEE y
número de página
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