Resumen Lectura Ferrero - Compress

Algunos apuntes sobre los contratos asociativos y
su tratamiento en la Ley General de Sociedades

peruana
A continuación analizaremos las características de los contratos asociativos,

en particular, la asociación en participación y el consorcio; así como también
las diferencias existentes entre ambas figuras jurídicas, tal como han sido
regulados en la Ley General de Sociedades vigente (en adelante, LGS o
simplemente la ley)
por una cuestión de orden y sistemática la Comisión Reformadora de la Ley

General de Sociedades optó por incluir en la ley actualmente vigente las
figuras del consorcio y la asociación en participación como contratos
asociativos.
2 Los contratos asociativos.
Para Farina<4 ), los contratos asociativos son contratos plurilaterales en

sentido funcional y de colaboración<5).
Al respecto, Richard<6) diferenciando entre contratos plurilaterales

estructurales y contratos plurilaterales funcionales, señala que los segundos
persiguen un fin común, y de por sí son contratos de colaboración y
organización(7l, ofreciendo la posibilidad que intervengan más de dos partes
por lo que también se les denomina contratos abiertos o con posibilidad de
serlo.
Para la ley peruana<&) el joint venture y la asociación en participación son

contratos de carácter asociativo en el cual las partes se asocian manteniendo
cada uno su propia identidad o personalidad jurídica para realizar un negocio
común con el objetivo último de obtener un beneficio económico
La ley actual, artículos 438 y siguientes, al regular los contratos asociativos

empieza por determinar el alcance de la definición del contrato asociativo y
establece que sus características son las siguientes
: a) Es un contrato cuyo objetivo principal es crear y regular relaciones de
participación, integración o negocios.
0 0
b) El contrato no genera una persona jurídica.
c) Debe constar por escrito.

d) No esta sujeto a inscripción en registros públicos.
e) Las partes están obligadas a efectuar las contribuciones en dinero, bienes
o servicios establecidas en el contrato.
f) En caso no se hubiera establecido el monto de las contribuciones, las
partes estarán obligadas a efectuar las que sean necesarias para la
realización del negocio o empresa y en proporción a su participación en las
utilidades.
La ley actual establece dos formas de contratos asociativos, la asociación en

participación y el consorcio o joint ventur
3 La asociación en participación (artículos 440 - 444).
3.1 La asociación en participación.

Ante todo cabe distinguir entre las diversas figuras en las que se presenta el
elemento participación,
resulta didáctica la clasificación realizada
por Farina:
: a) negocios en participación
; b) sociación en participación
c) sociedad en participación.
los dos primeros casos constituyen contratos bilaterales a los que no puede
atribuírseles la naturaleza jurídica de la sociedad, y a su vez los dos primeros
se diferencian en que los negocios parciarios<11 l o de participación admiten
la participación en los beneficios de una empresa a la que, por ejemplo,
aportan su trabajo o un determinado aporte. En cambio, como desarrollará
más adelante, la asociación en participación para la ley peruana es un
contrato asociativo; pues no sólo se establecerá una participación en las
utilidades sino que el acento se encuentra en su carácter de colaboración<
La asociación en participación es considerada por algunos, una sociedad

momentánea, es decir, constituida para la celebración de un sólo acto jurídico
o de un número determinado de actos jurídicos, realizados los cuales
desaparece la asociación que a tales efectos se había constituido o
0 0
desaparece la "sociedad" oculta establecida para la realización de un número
determinado de actos comerciales pero que no se revela como sociedad
frente a terceros, permaneciendo como un simple pacto válido entre los
socios, inoponible frente a terceros quienes se supone no lo conocen
si bien es cierto existen en la asociación en participación ciertos caracteres

operativos esenciales de las sociedades cuales podrían ser el fin común, las
aportaciones y la vocación a los resultados aleatorios; en cambio, carece de
los rasgos corporativos y formales propios de las sociedades, así por ejemplo,
no hay voluntad en el asociante y el asociado de constituir una corporación o
sociedad ajena a ellos, lo que supone la negativa a conformar un nuevo
patrimonio con las aportaciones, no habrá tampoco obviamente un capital
social ni divisiones del mismo atribuibles a cada uno de ellos en forma de
acciones o participaciones, no existirán órganos deliberantes ni de vigilancia y

por último y principalmente, no se constituirá una nueva persona jurídica,
pues además no tiene razón ni denominación social, ni requiere su inscripción
en los registros públicos para su existencia.
3.2 Características de la asociación en participación.
De acuerdo al artículo 441 de la LGS es un contrato en virtud del cual el

asocian te concede o otra u otras personas, denominadas asociantes, una
0 0
participación en el resultado o en las utilidades de uno o varios negocios a
cambio de una determinada contribución. En tal sentido cabe señalar que:
a) Es un contrato que tiene por objeto la realización de uno o varios negocios

en común, teniendo un carácter transitorio en la medida que tiene por objeto
una o más operaciones determinadas.
b) Se precisan dos partes, el asociante y el asociado. De un lado, el asociado

es el que aporta bienes y servicios; y de otro, el asociante es el que realiza el
negocio y asume la responsabilidad frente a terceros. Por tanto se trata de
una sociedad oculta en la cual solamente aparece frente a terceros el asocian
te.
C) Las partes participan en las pérdidas y en las utilidades, en la proporción

que se establece en el contrato de asociación en participación.
d)La Asociación en Participación no es una persona jurídica. Por tanto, ni es

sujeto de derechos ni constituye una persona jurídica distinta de los miembros
que la componen, ni tiene un patrimonio autónomo
e) Debe constar por escrito aunque no está sujeto a inscripción en registros

públicos.
t) El asociante actúan en nombre propio estableciendo una relación jurídica

con los terceros, no existiendo relación jurídica entre el asociado y los
terceros. En tal sentido, los terceros contratan y asumen obligaciones
exclusivamente con el asociante y no con el asociado, el cual no se obliga
para nada frente a ellos.
g) Como consecuencia de la característica anterior, se presume que los

bienes aportados pertenecen al asocian te, salvo aquellos que se encuentran
inscritos en los registros públicos a nombre del asociado.
h) El manejo del negocio está a cargo del asocian te y se establecen los

mecanismos de control a favor del asociado. El asociante es el encargado de
manejar el negocio de manera exclusiva o principal. Por lo general el contrato
determina la forma de fiscalización o control por parte del asociado
0 0
i) El asociado tiene derecho a la rendición de cuentas por parte del asocian
te.
j) El contrato lleva implícito una limitación de asociar, de tal forma el asocian
te no puede atribuir participación en el mismo negocio a empresas u otras
personas sin contar con el consentimiento expreso del asociado o asociados,
según corresponda.
k) Salvo pacto en contrario, el asociado participa de las pérdidas en la misma
proporción que participa de las utilidades.
1) No es una figura societaria sino una figura contractual que implica la

asociación de dos o más partes, es por eso que está considerada por la
doctrina mayoritaria dentro del rubro de contratos asociativos
Si bien la ley no prevé casos específicos de "disolución y liquidación", la

doctrina determina que al liquidarse el negocio o las operaciones, salvo pacto
distinto, el asociante deberá devolver al asociado las aportaciones efectuadas
por éste, y el asocian te deberá rendir cuenta de su actuación con la
periodicidad que convenga y a falta de pacto de acuerdo con lo que establece
la ley.
b) El patrimonio formado por los bienes y derechos aportados por el asociado

con motivo de la asociación en participación se confunde con el patrimonio
del asocian te.
e) El asociante responde con todo su patrimonio por el cumplimiento de las
obligaciones que asuma con motivo del contrato.
4 El consorcio o joint venture
Mientras el animus lucratis suele ser el leit motiv de la asociación de

participación , en el joint venture pueden comprenderse otros objetivos, tales
como por ejemplo la investigación tecnológica o cualquier otro objetivo
distinto o adicional al económico.
4.2 Definición del joint venture.

Cuando nos referidos a la ausencia de affectio societatis, nos referimos a que
no existe el ánimo de formar una sociedad, sólo se busca la realización de
una operación determinada.
0 0
En términos generales podemos decir que es un acuerdo entre personas
naturales o jurídicas para participar en un negocio específico basado en una
comunidad de intereses con el fin de obtener una utilidad común, sin que se
forme una persona jurídica distinta. En el consorcio cada uno de los
participantes interviene en forma directa y es responsable frente a terceros,
de forma individual o solidaria según sea el caso de cada contrato. Asimismo,
en forma diametralmente opuesta a la asociación en participación tiene la
administración, el control, la gestión y representación del negocio común.
4.3 Características básicas del consorcio joint venture.
a) Es un contrato: Es necesario un acuerdo entre dos o más partes, el que se

perfecciona a través de la declaración de voluntad de cada una de ellas. La
ley peruana Jo define como un contrato asociativo por el cual dos o más
personas se asocian para participar en forma activa y directa en un
determinado negocio o empresa con el propósito de obtener un beneficio
económico (artículo 445 LGS).
b) Negocio Específico: La duración del contrato está en función de la duración

del negocio,. generalmente se hacen los contratos de consorcio para un
negocio específico
e) Objetivo común: Jos contratantes s comparten un objetivo común
d) Concurrencia de 2 o más personas o empresas: se requiere una pluralidad

de empresas o personas que participen del contrato. Nótese que pueden
participar tanto personas naturales como jurídicas, lo que amplía las
posibilidades de celebrar esta clase de negocios jurídicos.
e) Individualidad y responsabilidad empresarial: las partes mantienen sus

individualidad, no forman una persona jurídica distinta, mantienen su propia
autonomía. Los miembros del consorcio sólo tendrán responsabilidad
solidaria si así se pacta expresamente o lo dispone la ley.
f)t) Administración de los bienes y recursos: todo contrato debe establecer un

régimen de administración y manejo del negocio común. Sin embargo si no
señala algo distinto se entiende establecida la gestión mutua interpretándose
0 0
como reciproca la facultad que tienen las partes para dirigir el negocio y
obligarse por las gestiones que realizan en cumplimiento del objeto
especificado en el contrato.
L) el contrato establecerá el régimen de participación en las utilidades y en las

perdidas, por lo general las ganancias pertenecen a todos los venturers y
asimismo las perdidas se asumen en partes iguales o en proporción a su
participación en las ganancias.
bien podría tener como propósito el desarrollo de una tecnología, la apertura

de nuevos mercados, la realización de trabajos de investigación, etc. y no
principalmente la obtención de un lucro monetario
1) Control: Es potestad de las partes controlar el negocio común. Esta

facultad es generalmente delegada y por tanto debe definirse en el contrato la
forma de ejercer el control por parte de los contratantes. En principio el
control es conjunto y es facultad de todos las partes participantes del
consorcio dirigir el negocio. La gestión conjunta es consustancial a este tipo
de contratos.
m) Naturaleza Fiduciaria: Es un contrato basado en la confianza estrecha de

los socios,traduce en la buena fe, la confianza, la fidelidad y la integridad,
estos elementos son indispensables para la utilización de esta figura jurídica.
n) Responsabilidad Limitada: Las partes tienen responsabilidad limitada frente

a terceros y respecto del objeto del contrato.
Diferencias entre consorcio y asociación en participación.
Consideramos que algunas de las características ya mencionadas para el

contrato de asociación en participación tales como el que no exista una
relación jurídica entre el asociado y terceros; que el asociante tenga
responsabilidad exclusiva frente a los terceros; que aun con el aporte de los
bienes y servicios por parte del asociado el asocian te actúa en nombre
propio y en donde se da el carácter oculto de alguno de los participantes son
suficientes elementos como para sustentar una diferencia clara entre la
asociación en participación y el consorcio, a pesar de que algunos sostienen
con ligereza la equivalencia entre la asociación en participación y eljoint
venture.
0 0
a) En la asociación en participación hay un asociante y un asociado en donde
el asociante actúa tanto en nombre propio como en nombre de los asociados
quienes se hallan ocultos en cuanto a la gestión de la empresa o negocio y no
resultan responsables frente a terceros. De esta manera, el asociante es el
único que da la cara frente a terceros, en cambio los asociados no establecen
relaciones jurídicas con terceros, sólo las establecen con el asocianTE
De modo contrario, en el joint venture todos los contratantes o venturers

tienen responsabilidad,
En tal sentido, en el consorcio todos los contratantes son responsables frente

a terceros en mayor o en menor grado en cuanto a las operaciones que
importen o vinculen directamente al objeto del negocio, no existiendo la figura
del socio oculto, pues como ya se ha analizado se realiza la gestión de la
operación en forma conjunta al igual que los mecanismos de control.
b) En el contrato de asociación de participación, la actividad princ.ipal la

realiza el asociante, que asume la dirección y se reputa como dueño
actuando en nombre propio correspondiéndole la gestión del negocio por la
propia naturaleza del contrato. En el consorcio los participantes asumen y
participan directamente en la operación respondiendo cada uno frente a
terceros, lo que no impide que puedan encomendar la administración a
terceros
0 0
e) En la asociación en participación el fin principal es obtener utilidades
netamente económicas, es decir se persigue un resultado eminentemente
lucrativo; en cambio, a través deljoint venture o consorcio se puede buscar
una relación de cooperación que comprenda otros aspectos adicionales al
económico,
De ésta manera mientras el animus lucratis suele ser elleit motiv de la

asociación de participación, en el joint venture pueden comprenderse otros
objetivos, tales como por ejemplo la investigación tecnológica o cualquier otro
objetivo distinto o adicional al económico.
0 0

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Algunos apuntes sobre los contratos asociativos y

su tratamiento en la Ley General de Sociedades

A continuación analizaremos las características de los contratos asociativos,

por una cuestión de orden y sistemática la Comisión Reformadora de la Ley

2 Los contratos asociativos.

Para Farina<4 ), los contratos asociativos son contratos plurilaterales en

Al respecto, Richard<6) diferenciando entre contratos plurilaterales

Para la ley peruana<&) el joint venture y la asociación en participación son

La ley actual, artículos 438 y siguientes, al regular los contratos asociativos

c) Debe constar por escrito.

La ley actual establece dos formas de contratos asociativos, la asociación en

3 La asociación en participación (artículos 440 - 444).

3.1 La asociación en participación.

La asociación en participación es considerada por algunos, una sociedad

si bien es cierto existen en la asociación en participación ciertos caracteres

acciones o participaciones, no existirán órganos deliberantes ni de vigilancia y

3.2 Características de la asociación en participación.

De acuerdo al artículo 441 de la LGS es un contrato en virtud del cual el

a) Es un contrato que tiene por objeto la realización de uno o varios negocios

b) Se precisan dos partes, el asociante y el asociado. De un lado, el asociado

C) Las partes participan en las pérdidas y en las utilidades, en la proporción

d)La Asociación en Participación no es una persona jurídica. Por tanto, ni es

e) Debe constar por escrito aunque no está sujeto a inscripción en registros

t) El asociante actúan en nombre propio estableciendo una relación jurídica

g) Como consecuencia de la característica anterior, se presume que los

h) El manejo del negocio está a cargo del asocian te y se establecen los

1) No es una figura societaria sino una figura contractual que implica la

Si bien la ley no prevé casos específicos de "disolución y liquidación", la

b) El patrimonio formado por los bienes y derechos aportados por el asociado

4 El consorcio o joint venture

Mientras el animus lucratis suele ser el leit motiv de la asociación de

4.2 Definición del joint venture.

4.3 Características básicas del consorcio joint venture.

a) Es un contrato: Es necesario un acuerdo entre dos o más partes, el que se

b) Negocio Específico: La duración del contrato está en función de la duración

e) Objetivo común: Jos contratantes s comparten un objetivo común

d) Concurrencia de 2 o más personas o empresas: se requiere una pluralidad

e) Individualidad y responsabilidad empresarial: las partes mantienen sus

f)t) Administración de los bienes y recursos: todo contrato debe establecer un

L) el contrato establecerá el régimen de participación en las utilidades y en las

bien podría tener como propósito el desarrollo de una tecnología, la apertura

1) Control: Es potestad de las partes controlar el negocio común. Esta

m) Naturaleza Fiduciaria: Es un contrato basado en la confianza estrecha de

n) Responsabilidad Limitada: Las partes tienen responsabilidad limitada frente

Diferencias entre consorcio y asociación en participación.

Consideramos que algunas de las características ya mencionadas para el

De modo contrario, en el joint venture todos los contratantes o venturers

En tal sentido, en el consorcio todos los contratantes son responsables frente

b) En el contrato de asociación de participación, la actividad princ.ipal la

De ésta manera mientras el animus lucratis suele ser elleit motiv de la

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