R.D. 087-2023-Midagri-Psi - Incumplimiento de Funciones
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CONSIDERANDO:
Son faltas de carácter disciplinario que, según su gravedad, pueden ser sancionados con
suspensión temporal o con destitución, previo proceso administrativo:
(…)
Sin perjuicio de las responsabilidades y sanciones a que hubiere lugar, cuando no resulten
aplicables los adicionales, reducciones y ampliaciones, las partes pueden acordar otras
modificaciones al contrato siempre que las mismas deriven de hechos sobrevinientes al
perfeccionamiento del contrato que no sean imputables a alguna de las partes, permiten
alcanzar su finalidad de manera oportuna y eficiente, y no cambien los elementos
determinantes del objeto. Cuando la modificación implique la variación del precio, debe ser
aprobada por el Titular de la Entidad.
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Para que operen las modificaciones previstas en el artículo 34-A de la Ley, debe cumplirse
con los siguientes requisitos y formalidades:
“(…)
6. Emitir opinión sustentada de las solicitudes de modificación de proyectos, ampliación de
plazos, adicionales, deductivos, multas, anticipos, liquidaciones de contratos, entre otros.
(…)”
1
Apéndice Nº 145 del Informe de Auditoría N° 10402-2020-CG/GRLA-AC.
2
Apéndice Nº 146 del Informe de Auditoría N° 10402-2020-CG/GRLA-AC.
3
Apéndice Nº 147 del Informe de Auditoría N° 10402-2020-CG/GRLA-AC.
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variación de metrados y la relación de equipo mínimo fue advertida y por ende fue materia
de evaluación para la aprobación de la Ficha Técnica Definitiva;
Que, es así que, el 23 de agosto de 2018, el señor Lizárraga, en su calidad de
Director de Infraestructura de Riego, a través del Memorando N° 4122-2018-MINAGRI-
PSI-DIR4, remite a la Jefa de la Oficina de Asesoría Jurídica, documentación
complementaria respecto a la modificación contractual;
Que, cabe señalar que, entre los documentos que sustentan el Memorando N°
4122-2018-MINAGRI-PSI-DIR, se advierte el Informe N° 3869-2018-MINAGRI-PSI-DIR-
OS,5 de fecha 23 de agosto de 2018, emitido por la ingeniera Amparo Serna Purizaca,
encargada de la Oficina de Supervisión, a través del cual se viabiliza el pronunciamiento
del ingeniero José Carril Ruiz, vertido en el Informe N° 170-2018-JCR6, de fecha 22 de
agosto de 2018, en el cual precisa que para la firma de contrato se tomó en consideración
unos metrados referenciales y que tanto los metrados como el equipo mínimo indicados
en la ficha técnica parcial y definitiva corresponden al producto de los estudios realizados
en campo, recomendando continuar con su trámite;
Que, el 07 de setiembre de 2018, la Jefa de la Oficina de Asesoría Jurídica, se
pronuncia mediante Informe Legal N° 585-2018-MINAGRI-PSI-OAJ, dirigido al Director
Ejecutivo, precisando que su informe legal se ciñe únicamente a la verificación del
cumplimiento de los aspectos y formalidades legales para proceder con la modificación
convencional del contrato, sin que ello implique la convalidación de los informes técnicos;
Que, el 07 de setiembre de 2018 la Dirección Ejecutiva, mediante Resolución
Directoral N° 332-2018-MINAGRI-PSI aprobó la modificación convencional al Contrato N°
102-2017-MINAGRI-PSI, para la “Contratación del servicio elaboración de Ficha Técnica
Definitiva y Descolmatación del cauce del río Olmos – Tramo 1, en el marco de lo dispuesto
en la Ley N° 30556, Ley que aprueba disposiciones de carácter extraordinario para las
intervenciones del Gobierno Nacional frente a desastres y que dispone la creación de la
Autoridad para la Reconstrucción con Cambios”, acorde con la Ficha Técnica Definitiva
aprobada mediante Carta N° 1020-2017-MINAGRI-PSI-DIR y de conformidad con el
artículo 34-A de la Ley de Contrataciones del Estado y el artículo 142 de su Reglamento;
Que, en virtud a lo expuesto, la Comisión de Control señala que, el sustento jurídico
de la Resolución Directoral N° 332-2018-MINAGRI-PSI, se refiere al artículo 34-A de la
Ley de Contrataciones del Estado, Ley N° 30225, modificada por el Decreto Legislativo N°
1341, así también señala como base legal, el artículo 142 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobado con Decreto Supremo N° 350-2015-EF, modificado
por el Decreto Supremo N° 056-2017-EF;
4
Apéndice Nº 148 del Informe de Auditoría N° 10402-2020-CG/GRLA-AC.
5
Apéndice Nº 149 del Informe de Auditoría N° 10402-2020-CG/GRLA-AC.
6
Apéndice Nº 150 del Informe de Auditoría N° 10402-2020-CG/GRLA-AC.
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Que, asimismo, señala que del informe Técnico Nº 140-2018-JCR7 del 16 de julio
de 2018, que sustenta la emisión de la resolución directoral, se advierte que la
recomendación de modificación contractual de “otras penalidades” para el “incumplimiento
de maquinaria”, no consideró las penalidades (por el mismo concepto) advertidas por el
supervisor del servicio ingeniero Alejandro Pascual Rojas Torres y que no fueron aplicadas
por la Entidad, situación que no forma parte del desarrollo técnico y que se encuentra
ligado al principio de eficacia y eficiencia contenido en el artículo 2 de la Ley de
Contrataciones del Estado;
Que, del mismo modo, del Informe Legal, que sirvió como sustento para la emisión
de la Resolución Directoral N° 332-2018-MINAGRI-PSI, la Comisión de Control señala lo
siguiente:
“(…)
Del análisis a la información citada, se tiene que el sustento técnico legal de la modificación
contractual se sustenta en los artículos 34-A de la Ley de Contrataciones del Estado y 142
de su Reglamento; por lo que, correspondía sustentar la necesidad de la modificación a fin
de cumplir con el objeto del contrato de manera oportuna y eficiente, que no se cambien
los elementos esenciales del objeto de la contratación y que se sustente que la modificación
deriva de los hechos sobrevinientes al perfeccionamiento del contrato que no son
imputables a las partes; sin embargo, a pesar que no se precisa un límite para efectuar
modificaciones convencionales al contrato, la necesidad de la modificación debió valorar
que el servicio fue recibido por la Entidad siete (7) meses antes, que durante su ejecución
contó con pronunciamientos por parte de la supervisión ante la advertencia de
incumplimiento en la provisión de la maquinaria por parte del Contratista, lo cual amerita la
aplicación de penalidad (otras penalidades); aunado a ello, que dicha modificación
establecía como supuesto el número de maquinaria aprobada en la Ficha Técnica Definitiva
(segunda ficha, presentada el 29 de noviembre de 2017), lo cual no es congruente con la
prevista en las bases integradas (las cuales no fueron materia de cuestionamiento en la
etapa de absolución de consultas) ni con la oferta presentada por el Contratista.
No obstante, es preciso indicar que la Entidad aprobó y comunicó una segunda ficha técnica
definitiva, que no fue validada por la ANA, que consideraba una cantidad de maquinaria (2
tractores y 4 excavadoras), que difería de la maquinaria mínima (10 tractores) establecidas
en las bases integradas y de lo ofertado (15 tractores) por el contratista.
7
Apéndice Nº 144 del Informe de Auditoría N° 10402-2020-CG/GRLA-AC.
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Es oportuno señalar que, el supervisor del servicio, ingeniero Alejandro Pascual Rojas
Torres, quien se pronunció por la correspondencia de la aplicación de penalidades al
Contratista por incumplimiento en número de maquinaria, plasmó en el cuaderno de
ocurrencias el retraso en la ejecución del servicio por dicho incumplimiento, sugiriendo
ampliar otro turno para el servicio; entonces se colige que la Entidad no valoró los
antecedentes que forman parte de su acervo documentario y emitió la Resolución Directoral
N° 332-2018-MINAGRI-PSI de 7 de setiembre de 2018, la cual generó una adenda cuya
modificación en la estructura de la penalidad contraviene las reglas definitivas con las
cuales se perfeccionó el Contrato.
Que, respecto al plazo de prescripción, es preciso señalar que la Ley del Servicio
Civil, en su artículo 94° de la Ley del Servicio Civil, establece lo siguiente:
Que, asimismo, el artículo 97° del Reglamento General de la Ley del Servicio Civil,
efectúa las siguientes precisiones al respecto:
“10. LA PRESCRIPCIÓN
De acuerdo con lo prescrito en el artículo 97.3 del Reglamento, corresponde a la máxima
autoridad administrativa de la entidad declarar la prescripción de oficio o a pedido de parte.
Si el plazo para iniciar el procedimiento o para emitir la resolución o comunicación que pone
fin al PAD al servidor o ex servidor civil prescribiese, la Secretaría Técnica eleva el expediente
a la máxima autoridad administrativa de la entidad, independientemente del estado en que
se encuentre el procedimiento.
Dicha autoridad dispone el inicio de las acciones de responsabilidad para identificar las
causas de la inacción administrativa.
10.1. Prescripción para el inicio del PAD
La prescripción para el inicio del procedimiento opera a los tres (3) años calendario de
haberse cometido la falta, salvo que durante ese periodo la ORH o quien haga sus veces o
la Secretaría Técnica hubiera tomado conocimiento de la misma. En este último supuesto, la
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prescripción operará un (1) año calendario después de esa toma de conocimiento, siempre
que no hubiera transcurrido el plazo anterior de tres (3) años.
Cuando la denuncia proviene de una autoridad de control, se entiende que la entidad conoció
de la comisión de la falta cuando el informe de control es recibido por el funcionario público
a cargo de la conducción de la entidad. En los demás casos, se entiende que la entidad
conoció de la falta cuando la ORH o quien haga sus veces o la Secretaría Técnica recibe el
reporte o denuncia correspondiente. (…)”.
Que, en ese sentido, se advierte que para el inicio del procedimiento administrativo
disciplinario, la Ley del Servicio Civil establece como plazo de prescripción tres (3) años
contados a partir de la comisión de la falta y uno (1) a partir de tomado conocimiento por
la oficina de recursos humanos de la entidad; asimismo, la Directiva Nº 02-2015-
SERVIR/GPGSC, precisa que para el caso de Informes de Control se entiende que la
entidad conoció de la comisión de la falta cuando el informe de control es recibido por el
funcionario público a cargo de la conducción de la entidad;
“(…)
2.9. Sobre el particular, en los casos en los cuales la autoridad competente que conoce y
resuelve los recursos de apelación o las solicitudes de nulidad de oficio en materia
disciplinaria, declare nula la sanción o el acto de inicio del procedimiento disciplinario y en
consecuencia nulo lo actuado, se retrotrae el referido procedimiento hasta dicha etapa; ello
en virtud de los artículos 12° y 13° del Tuo de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, aprobado por D.S. N° 004-2019-JUS (en adelante, TUO de la
LPAG):
2.10. En efecto, al declararse la nulidad de los actos del procedimiento disciplinario, se debe
retrotraer los actuados hasta la etapa en la que se produjo el vicio de nulidad, por lo que se
deberá iniciar o continuar nuevamente el procedimiento con el emisión del nuevo acto que
corresponda, previa observancia del transcurso del plazo de prescripción correspondiente.
2.11. De este modo, sobre esto último, debe señalarse que como consecuencia de la
declaración de nulidad del acto de inicio de PAD (dado los efectos jurídicos que tiene dicha
declaración) se puede inferir que se reanuda el cómputo del plazo de prescripción para el
inicio de PAD, pues resulta menester Indicar que dicho plazo había sido suspendido
precisamente con la notificación del inicio de PAD de acuerdo a lo dispuesto por el numeral
2 del artículo 252 de la Ley N° 27444, Ley de Procedimiento Administrativo General,
aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS, (en adelante, TUO de la LPAG), norma
que se aplica supletoriamente al régimen disciplinario de la LSC.
2.12. En tal sentido, la referida reanudación del cómputo del plazo de prescripción se dará
a partir del día siguiente de la notificación del acto que declara la nulidad respectiva, ello
conforme se Infiere de lo establecido en el artículo 144 del TUO de la LPAG”.
“(…)
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Que en torno a lo expuesto, se advierte que plazo de prescripción para el inicio del
PAD se suspende con la notificación del inicio de PAD conforme lo establece el numeral
252.2 del artículo 252 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, es decir el 31
de agosto de 2021, a los 216 días, y se reanuda a partir del día siguiente de la notificación
del acto que declara la nulidad respectiva, es decir el 24 de febrero de 2023, siendo que
tiene que la Entidad cuenta con 149 días para completar el año, a efectos de realizar el
nuevo inicio del procedimiento administrativo disciplinario en contra del señor Lizárraga,
tal como lo dispuso el Tribunal del Servicio Civil mediante Resolución N°000452-2023-
SERVIR/TSC-Primera Sala, siendo así el nuevo plazo de prescripción es el 23 de julio
de 2023, tal como se detalla a continuación:
“Para que operen las modificaciones previstas en el artículo 34-A de la Ley, debe cumplirse
con los siguientes requisitos y formalidades:
Que, en ese sentido, la conducta del señor Lizárraga se configura por una acción,
toda vez que, al emitir el Memorando N° 3589-2018-MINAGRI-PSI-DIR y el Memorando
N° 4122-2018-MINAGRI-PSI-DIR, solicitó la modificación convencional al Contrato N°
102-2017-MINAGRI-PSI, sin una opinión sustentada al respecto, razón por la cual
presuntamente habría incumplido lo establecido en el artículo 34-A de la Ley de
Contrataciones del Estado y el numeral 1 del artículo 142 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, del mismo modo, no habría cumplido diligentemente las
función establecida en el Manual de Organización y Funciones del PSI, aprobado mediante
Resolución Directoral N° 134-2014-MINAGRI-PSI, relacionadas al Director de la Dirección
de Infraestructura de Riego, la cual señala lo siguiente:
“(…)
6. Emitir opinión sustentada de las solicitudes de modificación de proyectos, ampliación de
plazos, adicionales, deductivos, multas, anticipos, liquidaciones de contratos, entre otros.
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(…)”
Que, corresponde precisar que, de la revisión de las resoluciones del Tribunal del
Servicio Civil, señala que, “si bien el término diligencia es un concepto jurídico indeterminado, para los
efectos del caso se puede concebir como la forma en la que el trabajador, realiza la prestación laboral, la cual
lo obliga a ejecutar las actividades o labores asignadas con el debido cuidado, interés, preocupación, exactitud,
empeño y dedicación. Esto conlleva lógicamente a que el trabajador tenga que realizar todas aquellas acciones
que sean mínimamente necesarias para cumplir oportunamente las labores que deriven de su cargo, las
mismas que contribuirán a su vez a la consecución de los objetivos institucionales planteados”;
Que, en este sentido, el Tribunal del Servicio Civil considera que: “en los casos en
los que las entidades estatales imputen la falta disciplinaria sustentada en la negligencia en el
desempeño de las funciones, deben especificar con claridad y precisión las normas
complementarias a las que se remiten, cuidando que se contemplen las funciones que las normas
de organización interna de la entidad ha establecido para sus servidores y funcionarios, las cuales
obviamente deben ser de previo conocimiento de su personal”.
Que, los hechos materia del presente informe, ocurrieron después del 14 del
septiembre de 2014, fecha en la cual entró en vigencia el Régimen Disciplinario y
Procedimiento Sancionador de la Ley del Servicio Civil; por lo que en aplicación de lo
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Que, conforme al numeral 93.1 del artículo 93° de la Ley N° 30057 y el artículo 111°
de su Reglamento General se le otorga el plazo de cinco (5) días hábiles para la
presentación de sus descargos respectivos, computado desde el día siguiente de su
notificación, asimismo, la solicitud de prórroga deberá requerirse antes del vencimiento del
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plazo inicial otorgado para la presentación de los descargos; debiendo ambos ser dirigidos
a la Dirección Ejecutiva, y presentados por mesa de partes;
Que, de conformidad con lo establecido por el artículo 107° del Decreto Supremo
N° 040-2014-PCM – Reglamento General de la Ley N° 30057, Ley del Servicio Civil;
SE RESUELVE:
Regístrese y comuníquese.