Absuelve Descargos Sunafil Ex. Sancionador 000561-2022

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Expediente Sancionador: 0000000561-2022

Sumilla :“INTERPONGO NULIDAD


DEL ACTA DE INFRACCION
N° 444-2022-SUNAFIL/IRE-ICA y OTROS”

SEÑORES

SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE FISCALIZACION LABORAL SUNAFIL – ICA

MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE MARCONA Persona


Jurídica identificada con RUC Nº 20148420719 con domicilio fiscal AV. ANDRES A. CACERES
NRO. 101 Mz Y Lote 02 Palacio Municipal del distrito de MARCONA, provincia de Nazca
departamento de Ica; debidamente representado legalmente por el PROCURADOR PUBLICO
MUNICIPAL letrado ZENON CARLOS GUTIERREZ GARIBAY identificado con DNI N° Reg. C.A.I
N° 1310 y nombrado como Procurador por Resolución de Alcaldía N° 0174-2019-ALC/MDM;
señalando para efectos de autos domicilio procesal físico en Palacio Municipal de Marcona Tercer
Piso Oficina Procuraduría y correos [email protected] así también
[email protected] y numero de contacto celular Watssap 955926489 en los
autos seguidos por SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE FISCALIZACION LABORAL SUNAFIL
– ICA a Ud. Respetuosamente Expongo:

I.- PETITORIO
Que, en Uso de la Observancia al Debido
Proceso y el derecho a la TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA, habiéndoseme
notificado con fecha 02.12.2022 la Cedula de Notificación N°0000045561-2022
Expediente Sancionador No 0000000561-2022 y que estando dentro del término
emplazado, vengo por ante su Despacho con la finalidad de hacer los descargos
respectivos solicitando LA NULIDAD DEL ACTA DE INFRACCION N° 444-2022-
SUNAFIL/IRE-ICA de fecha 20 de septiembre de 2022 (Sobre Remuneraciones)
que contiene LA CONSTANCIA DE NOTIFICACION ELECTRONICA DE
REQUERIMIENTO DE INFORMACION de fecha 22.08.2022 y REQUERIMIENTO
DE INFORMACIÓN de fecha 26.08.2022 las mismas que también solicito sean
declaradas NULAS por contravenir el Debido Proceso en instancia Administrativa
al no estar debidamente notificadas a nuestra parte; todo esto en mérito y en razón
a los siguientes fundamentos de hecho y de derecho que expongo a continuación:

II.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO


DE LA NULIDAD REQUERIDA.

Primero. - En Cuanto A La Obligatoriedad De Usar La Casilla Electrónica

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Conforme lo establece el Decreto Supremo N° 003-2020-TR, la casilla electrónica
constituye un domicilio digital obligatorio, cuyo propósito es el trámite seguro y
confiable de las notificaciones en el marco de los procedimientos administrativos y
actuaciones de la SUNAFIL.

Todo acto emitido por la administración solo será eficaz a partir de su


notificación, la misma que debe realizarse con estricta observancia a la ley.
La notificación no solo dota de eficacia a los actos administrativos sino también es
una obligación de la entidad que los emitió.

Por lo tanto, el uso de la casilla electrónica es una modalidad de notificación y no


cabe duda de que su uso es obligatorio, siendo responsabilidad y obligación del
administrado, en este caso del empleador, revisar periódicamente la casilla
electrónica asignada a efectos de tomar conocimiento de los documentos y/o actos
administrativos que se le notifiquen.

Segundo. - El consentimiento expreso del administrado para ser notificado a


través de la casilla electrónica.

A la fecha no es una novedad que muchos empleadores hayan recibido en su


casilla electrónica diversos documentos, como cartas, requerimientos, medidas
inspectivas, imputaciones de cargos, informes finales, resoluciones, entre otros,
sin que hayan tomado conocimiento de su contenido de forma oportuna.
Pero también es común denominador que la Autoridad Inspectiva de Trabajo no
haya cumplido con solicitar el consentimiento expreso del administrado para
notificar válidamente dichos documentos a través de la casilla electrónica; tal como
es el caso de autos que por nuestra parte recién nos damos por enterado al recibir
la notificación físicamente con fecha viernes 02 de diciembre 2022 de la cedula de
notificación N° 0000045559-2022

Si bien los empleadores (y también la administración pública) estaban


instruyéndose en implementar notificaciones vía electrónica (como el correo),
ahora la casilla electrónica ha sido una modalidad, por cierto, más segura y
necesaria, pero más nueva aun en los procedimientos de inspección laboral con la
cual muchos empleadores no estaban familiarizados.
Al respecto, el quinto párrafo del numeral 20.4 del TUO de la Ley 27444, aprobado
por el Decreto Supremo 004-2019-JUS, establece que “(…) [l]a entidad que cuente
con disponibilidad tecnológica puede asignar al administrado una casilla
electrónica gestionada por esta, para la notificación de actos administrativos, así
como actuaciones emitidas en el marco de cualquier actividad
administrativa, siempre que cuente con el consentimiento expreso del
administrado.” (resaltado agregado) Cabe agregar que mediante el Decreto
Legislativo N°1497, publicado durante el impacto económico generado por la
propagación del covid19, se dispuso que dicho consentimiento expreso también
puede ser otorgado vía electrónica, por ejemplo, a través de un correo electrónico
u otros mecanismos de mensajería instantánea.
Entonces se tiene que SUNAFIL para el caso de autos no ha compartido esta
disposición, a pesar de lo establecido claramente en el Decreto Supremo N°004-
2019-JUS, respecto al consentimiento expreso que debe efectuar el
administrado lo cual, como vimos, sigue siendo necesario, incluso en una
coyuntura de distanciamiento social donde el uso de medios electrónicos en la
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fiscalización laboral han adquirido mayor relevancia-, alegando aisladamente en
sus diferentes instancias que la notificación se entiende válidamente
efectuada con el solo depósito del documento en la casilla electrónica
asignada al usuario, sin que previamente se haya verificado el
consentimiento expreso del administrado.

Tal es el caso del análisis que hace la Primera Sala del Tribunal de Fiscalización
Laboral, recaída en la Resolución N°129-2021-SUNAFIL/TFL, de fecha 22 de julio
del 2021, manifestando que: “6.11 Por otro lado, el numeral 20.4 del artículo 20 del
T.U.O. de la Ley del Procedimiento Administrativo General (en adelante, el TUO de
la LPAG), no determina de ninguna manera que se requiera de un consentimiento
expreso del administrado.” Nótese que, en este apartado, el Colegiado no hace
referencia alguna a la validez de la notificación, sino que soslaya rotundamente
la necesidad de requerir un consentimiento expreso por parte del
administrado, haciendo que esta posición atente contra el principio de
legalidad y acarree la nulidad del acto administrativo.

Tercero. - La validez de la notificación en casilla electrónica y su


presupuesto legal

Al respecto, es importante diferenciar entre la validez de la notificación


electrónica y los presupuestos que deben cumplirse para realizar notificaciones
electrónicas. En ese sentido, si bien es indiscutible que la notificación sea válida
con el depósito del documento en la casilla electrónica asignada al usuario,
también es legalmente indiscutible que constituye un presupuesto para su uso el
consentimiento expreso del administrado. Esto implica claramente que, una vez
expresado el consentimiento del administrado, incluso de forma virtual, todas las
notificaciones efectuadas a través de la casilla electrónica son válidas, contrario
sensu, las notificaciones realizadas sin consentimiento expreso del administrado
no pueden ser legítimas adoleciendo de un defecto en su tramitación, trámite
previo que debió realizar y garantizar el inspector de trabajo a cargo del caso.

En efecto, lo que disertamos en el presente opúsculo no cuestiona la validez per


se de las notificaciones realizadas a través de la casilla electrónica, sino la omisión
de trámites que debieron realizarse antes de proceder con notificar a través de
dicha casilla electrónica, tal como lo es la obtención del consentimiento expreso del
administrado. Este es el presupuesto legal que debe cumplir toda notificación por
casilla electrónica.

Cuarto. – INCUMPLIMIENTO POR PARTE DE SUNAFIL en hacer llegar al


administrado las alertas por correo electrónico o mensajes de texto, lo que
contraviene el debido proceso.

El artículo 6 del Decreto Supremo N° 003-2020-TR, se establece no solo la


asignación de una casilla electrónica, sino también que “La Superintendencia
Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL) comunica al usuario cada vez que
se le notifique un documento a la casilla electrónica a través de las
alertas del Sistema Informático de Notificación Electrónica, en su
correo electrónico y/o mediante el servicio de mensajería.” (resaltado agregado)
Sobre el particular, como bien lo ha señalado el Tribunal de Fiscalización Laboral,
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queda claro que no es un requisito de validez de la notificación en casilla
electrónica la emisión de alertas, sin embargo, SUNAFIL no puede negar que la
misma ley que establece el uso obligatorio de la casilla electrónica dispone la
comunicación de alertas cada vez que se le notifique un documento al
administrado.

Estas comunicaciones o alertas no solo son una disposición legal sino también van
muy acorde con el proceso de modernización de la gestión del Estado y la
obtención de mayores niveles de eficiencia, en el sentido que las notificaciones no
atendidas involuntariamente por muchos empleadores terminan limitando el
efectivo cumplimiento de la función de inspección y la labor de los inspectores de
trabajo.

Queda claro que es derecho de todo administrado conocer oportunamente el


contenido de los documentos que le sean notificados, que se respete la legalidad y
goce del derecho a un debido procedimiento.

En ese sentido, todas las diligencias exigidas por ley que debe desplegar la
Autoridad Inspectiva de Trabajo deben estar orientadas a la eficiencia y eficacia de
los servicios que brinda. Así, en términos generales, si un civil puede hacer todo lo
que la ley no le prohíbe la administración pública solo puede hacer lo que la ley le
permite en forma expresa; Para el caso de autos a nuestra representada
Municipalidad distrital de Marcona la SUNAFIL nunca nos hizo llegar las
alertas sobre las notificaciones a la casilla electrónica tal como lo certifica el
Secretario General mediante informe N° 1703-2022-GSG/MDM de fecha
05/12/2022., por lo que contraviene al debido proceso y a las normas
establecidas; incurriendo en nulidad dichas notificaciones por lo que debe
ser declarada fundada la Nulidad Peticionada y volver a notificar conforme a
ley.

III. FUNDAMENTOS JURIDICOS

Aprueban el uso obligatorio de la casilla electrónica para efectos de notificación de los


procedimientos administrativos y actuaciones de la SUNAFIL
DECRETO SUPREMO
N° 003-2020-TR

Artículo 6.- Asignación de la casilla electrónica


La Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL) asigna al usuario una casilla
electrónica en el Sistema Informático de Notificación Electrónica, la cual se constituye en un
domicilio digital obligatorio para la notificación de los actos administrativos y/o actuaciones emitidas
en el marco de sus funciones y competencias que correspondan ser informadas al administrado.
La Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL) comunica al usuario cada
vez que se le notifique un documento a la casilla electrónica a través de las
alertas del Sistema Informático de Notificación Electrónica, en su correo
electrónico y/o mediante el servicio de mensajería.

TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY Nº 27444 LEY DEL PROCEDIMIENTO


ADMINISTRATIVO GENERAL DECRETO SUPREMO Nº 004-2019-JUS

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Nulidad de los Actos Administrativos
Artículo 10.- Causales de nulidad Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno
derecho, los siguientes:
1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias.
2. El defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de
los supuestos de conservación del acto a que se refiere el artículo 14.
3. Los actos expresos o los que resulten como consecuencia de la aprobación automática o por
silencio administrativo positivo, por los que se adquiere facultades, o derechos, cuando son
contrarios al ordenamiento jurídico, o cuando no se cumplen con los requisitos, documentación o
tramites esenciales para su adquisición.
4. Los actos administrativos que sean constitutivos de infracción penal, o que se dicten como
consecuencia de la misma.

IV. MEDIOS PROBATORIOS

Ofrezco el Mérito de los siguientes medios probatorios:

1. El mérito del Informe N° 1703-2022-GSG/MDM de fecha 05 diciembre 2022 emitido por el


secretario general de la Municipalidad distrital de Marcona certifica que no ha recibido las
alertas por las notificaciones en Casilla Electrónica de las fechas 22 y 26 de agosto 2022

V. ANEXOS

1.a) Copia DNI


1.b) Resolución Alcaldía, designación Procurador
1.c) Informe 1703-2022-GSG/MDM

POR LO EXPUESTO:
Sírvase proveer conforme a ley.

Marcona, 07 de diciembre del 2022

……………………..………………………….
Zenón Carlos Gutiérrez Garibay
REG. CAI N° 1310
ABOGADO
……………………..……..…………………………….…………….
Zenón Carlos Gutiérrez Garibay
Resolución de Alcaldía N° 174-2019-ALC/MDM
PROCURADOR PÚBLICO MUNICIPAL

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