Contestacion de Accion de Proteccion
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“Art. 6.- Finalidad de las garantías. - Las garantías jurisdiccionales tienen como
finalidad la protección eficaz e inmediata de los derechos reconocidos en la
Constitución y en los instrumentos internacionales de derechos humanos, la
declaración de la violación de uno o varios derechos, así como la reparación
integral de los daños causados por su violación”. (LEY ORGÁNICA DE
GARANTÍAS JURISDICCIONALES Y CONTROL CONSTITUCIONAL)
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Ley Orgánica del Servicio Público: El artículo 47 letra e), establece: “… Por remoción, tratándose de los
servidores de libre nombramiento y remoción, de período fijo, en caso de cesación del nombramiento
provisional y por falta de requisitos o trámite adecuado para ocupar el puesto. La remoción no constituye
sanción…”.
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LOSEP: “Art 83.- Servidoras y servidores públicos excluidos de la carrera del servicio público.- Exclúyase
del sistema de la carrera del servicio público, a: a) Quienes tienen a su cargo la dirección política y
administrativa del Estado. h) Las o los servidores de libre nombramiento y remoción, y de nombramiento
provisional” (Lo destacado me pertenece).
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LOSEP: “Art. 85.- Servidoras y servidores públicos de libre nombramiento y remoción. - Las autoridades
nominadoras podrán designar, previo el cumplimiento de los requisitos previstos para el ingreso al
servicio público, y remover libremente a las y los servidores que ocupen los puestos señalados en el literal
a) y el literal h) del artículo 83 de esta Ley…” (Lo destacado no forma parte del texto original).
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Reglamento General LOSEP: “Art 17.- Clases de nombramientos.- Los nombramientos extendidos para
el ejercicio de un puesto en la función pública pueden ser: (…) b) Provisionales: Aquellos otorgados para
ocupar temporalmente los puestos determinados en el literal b) del artículo 17 de la LOSEP; no generarán
derecho de estabilidad a la o el servidor;” (Lo destacado me pertenece).
“Art. 330.- Suspensión del acto impugnado.- A petición de parte, el juzgador
podrá ordenar en el auto inicial la suspensión del acto administrativo,
cuando de los hechos alegados en la demanda y las pruebas acompañadas,
aparezca como justificado un juicio provisional e indiciario favorable a la
pretensión exhibida, sin que esto implique una decisión anticipada sobre el
fondo, siempre que el retardo en la decisión de la causa pueda afectar
irremediablemente el derecho opuesto y se evidencie la razonabilidad de la
medida.
“Art. 217.- Atribuciones y deberes.- (Reformado por el Art. 7 de la Ley s/n, R.O.
490-2S, 13-VII- 2011).- Corresponde a las juezas y jueces que integren las salas
de lo contencioso administrativo: (…)
4.- Conocer y resolver las demandas que se propusieren contra actos, contratos
o hechos administrativos en materia no tributaria, expedidos o producidos por las
instituciones del Estado que conforman el sector público y que afecten intereses
o derechos subjetivos de personas naturales o jurídicas; inclusive las
resoluciones de la Contraloría General del Estado, así como de las demás
instituciones de control que establezcan responsabilidades en gestión
económica en las instituciones sometidas al control o juzgamiento de tales
entidades de control. Igualmente conocerán de las impugnaciones a actos
administrativos de los concesionarios de los servicios públicos y de todas las
controversias relativas a los contratos suscritos por los particulares con las
instituciones del Estado”; [Énfasis añadido]
“En este contexto, el Pleno del Organismo en su sentencia No. 016-13- EPCC
emitida dentro de la causa No. 100012EP, señaló que: No todas las vulneraciones
al ordenamiento jurídico necesariamente tienen cabida para el debate en la esfera
constitucional ya que para conflictos en materia de legalidad existen vías idóneas y
eficaces dentro de la jurisdicción ordinaria. El juez constitucional cuando de la
sustanciación de la garantía jurisdiccional establezca que no existe vulneración de
derechos constitucionales, sino únicamente posibles controversias de índole
infraconstitucional puede señalar la existencia de otras vías 53. Precisamente, si
la acción de protección es considerada una garantía jurisdiccional de protección de
derechos constitucionales (denominados así a partir de la dimensión
constitucional del derecho), su activación cabe siempre y cuando esté de por medio
un desconocimiento del ámbito constitucional del derecho vulnerado; solo en esos
casos cabría la invocación de la justicia constitucional, pues no todos los conflictos
de derechos que se presentan en la vida real pueden ser ventilados en ese ámbito.
54. Entonces, es a partir de esas consideraciones que el legislador ha optado por
consagrar en el artículo 40 numeral 3 el requerimiento al juez o jueza constitucional
de constatar que no existen otros mecanismos de defensa judicial, adecuados y
eficaces para proteger el derecho vulnerado, antes de admitir la procedibilidad de la
acción de protección”. [Énfasis añadido]
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Queda claro, a partir de lo expuesto, que la desnaturalización de la acción de amparo fue evidente, lejos
de ser una garantía eficaz y oportuna para la protección de derechos constitucionales quedó asimilada a
una garantía de naturaleza ordinaria, compatible con un Estado liberal y no constitucional de derechos.
La jurisprudencia constitucional puso en evidencia una clara desnaturalización de este mecanismo tutelar
de derechos constitucionales. El juez constitucional en lugar de concentrar su análisis en la amenaza o
violación efectiva de derechos constitucionales, se convirtió en un juez administrativista, que en primera
instancia analizaba la legitimidad o ilegitimidad de un acto u omisión de autoridad pública. Aquella
ilegitimidad, primer presupuesto de admisibilidad del amparo, fue asimilado con la mera legalidad o
arbitrariedad en la emisión de determinado acto. La doctrina y jurisprudencia constitucional señalaron en
diversas ocasiones que el análisis de la legitimidad del acto implicaba la constatación de elementos como
la competencia, causa, objeto, motivación, procedimiento y contenido del mismo. De conformidad con la
doctrina del derecho administrativo, aquellos elementos son parte de los requisitos a ser constatados
para calificar si un acto administrativo adolece o no de ilegalidad.
No obstante, las características de ejecutorios y de legalidad de los actos administrativos, estos deben
cumplir ciertos requisitos básicos para ser válidos y eficaces. Por ello las mismas autoridades que los
Protección Constitucional; es generalizado el abuso que se hace de esta garantía
especialísima que nace de la Carta Magna con el Legislador Constituyente
Originario.
La Corte Constitucional del Ecuador como organismo guardián de las garantías
jurisdiccionales y de la constitucionalidad ha mantenido una línea jurisprudencial
en la que ha venido advirtiendo la desnaturalización6, el abuso de la Justicia
Constitucional, y el peligro que enfrenta cuando invade la esfera de la
ordinanarización. (jurisdicción administrativa; y la jurisdicción contencioso-
administrativa).
Señor Juez Constitucional, todas, absolutamente todas las figuras jurídicas del
ordenamiento normativo ecuatoriano _por más simples que sean_ encuentran
su fundamento en la Constitución, incluidos los juicios de alimentos. Sin
embargo, que un derecho tenga un sustento constitucional no significa que se
pueda activar la vía constitucional. La Justicia Constitucional está para declarar
la vulneración de derechos constitucionales que afecten la dimensión
constitucional de la dignidad de las personas como sujetos de derechos; no
para buscar la declaración de derechos789 Cuando una acción u omisión ataca a
emiten, sus superiores jerárquicos o los tribunales de jurisdicción administrativa están capacitados para
tutelar su legalidad; es decir, para definir su legalidad, dentro de los límites que la propia norma jurídica
permite. Estos requisitos son: [...] competencia, motivación, objeto o finalidad, causa, procedimiento,
plazo, forma, publicidad.
Aquella labor legal-administrativa, correspondía de conformidad al ordenamiento jurídico ecuatoriano a
la jurisdicción contencioso administrativa. Bajo esos parámetros el juez constitucional en varios casos dejó
de cumplir su esencial labor de guardián de la juridicidad y se convirtió en un juez contralor de la mera
legalidad. [Pablo Alarcón, (2013) LA ORDINARIZACIÓN DE LA ACCIÓN DE PROTECCIÓN].
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“Se declara la vulneración del derecho a la tutela efectiva y acceso a la justicia en la sustanciación del
caso objeto de este precedente, por la desnaturalización de la garantía jurisdiccional…” (Corte
Constitucional del Ecuador. SENTENCIA No. 001-16-PJO-CC CASO No. 0530-10-JP)
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En consecuencia, para que un proceso judicial sea constitucionalmente válido, el juez y las partes
procesales deben conducirlo en el marco de la competencia. …”.; así mismo en la sentencia Nº. 003-13-
SIN-CC, estableció lo siguiente: “Se debe precisar que el ordenamiento jurídico contempla mecanismos
jurisdiccionales de protección pertinentes para la tutela de los derechos de las personas que puedan ser
objeto de lesiones como consecuencia de la antinomia normativa de rango infra constitucional. Sostener
lo contrario y permitir que la justicia constitucional, en este caso la Corte, incursione en esas competencias
lesionaría el principio de interpretación integral de la Constitución y generaría como resultado que la
tutela judicial constitucional termine por absorber a la justicia ordinaria; toda vez que declarar un derecho
no es competencia de la justicia constitucional, sino de la justicia ordinaria” (Precedente Jurisprudencial
vinculante citado por la SALA ÚNICA DE LA CORTE PROVINCIAL DE ORELLANA. No. proceso: 22201-2020-
00009) [Énfasis añadido]
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“La acción de protección, como una de las garantías jurisdiccionales, no puede ser concebida para
fundar o declarar derechos, sino para tutelar y reparar integralmente cuando exista vulneración, ya sea
por acción u omisión de las autoridades no judiciales o de los particulares”. (Sentencia N.º 013-13-SEP-
CC, caso N.º 0991-12-EP, de 09 de mayo de 2013.) [Énfasis añadido]
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“En este orden de ideas, esta Corte en su sentencia No. 013-13-SEP-CC dictada dentro del caso No. 0991-
12-EP, determinó que: Cabe resaltar que la Constitución de la República es el instrumento que reconoce
los derechos constitucionales de las personas, comunidades, pueblos, nacionalidades y colectivos, y para
tutelar efectivamente esos derechos reconocidos se ha provisto de las garantías jurisdiccionales, no
puede ser concebida para fundar o declarar derechos, sino para tutelar y reparar integralmente cuando
exista vulneración ya sea por acción u omisión de las autoridades no judiciales o de los particulares...”
la dignidad de las personas, allí interviene la Justicia Constitucional. La dignidad
humana del hombre conlleva al reconocimiento del conjunto de características
esenciales en sí mismas que lo determinan como tal, y lo diferencian de las
cosas; esas características sustanciales e inmanentes al hombre son: respeto
por la vida, autonomía, opinión, libertad, nombre, libertad de credo, la no tortura,
la no detención arbitraria, la no comercialidad del cuerpo, el no experimento
humano etc., etc... [“La libertad y la dignidad pertenecen a la esfera de lo no
negociable, de lo que está fuera del mercado”. Organización Panamericana de
la Salud].
“En tal virtud, la doctrina ha sostenido que la dimensión constitucional de un
derecho es aquella que tiene relación directa con la dignidad de las
personas como sujetos de derechos, posición que ha adoptado la Constitución
ecuatoriana, al afirmar que "el reconocimiento de los derechos y garantías
establecidos en la Constitución y en los instrumentos internacionales de
derechos humanos no excluirá los demás derechos derivados de la dignidad de
las personas, comunidades, pueblos y nacionalidades, que sean necesarios para
su pleno desenvolvimiento”. (Corte Constitucional del Ecuador. SENTENCIA No.
001-16-PJO-CC CASO No. 0530-10-JP) [Énfasis añadido]
Atentamente. -
Abg. _________________________
(SENTENCIA No. 001-16-PJO-CC CASO No. 0530-10-JP CORTE CONSTITUCIONAL DEL ECUADOR) [Énfasis
añadido]
MAT: ________________________
ANALISTA JURÍDICO DE LA DIRECCIÓN DISTRITAL DE _________