Derecho y Lógica - Norberto Bobbio

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DERECHO Y LÓGICA

BIBLIOGRAFÍA DE LÓGICA JURÍDICA (1936-1960)


!
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES FILOSÓFICAS
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURÍDICAS
Serie ESTUDIOS JURÍDICOS, Núm. 78
Edición: Raúl Márquez Romero
Formación en computadora: José Antonio Bautista Sánchez
NORBERTO BOBBIO

DERECHO Y LÓGICA

AMEDEO G. CONTE

BIBLIOGRAFÍA DE LÓGICA
JURÍDICA (1936-1960)

Traducción
ALEJANDRO ROSSI

UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO


MÉXICO, 2006
!
Títulos originales:

DIRITTO E LOGICA
BIBLIOGRAFIA DI LOGICA GIURIDICA 1936-1960

Primera edición en español: 1965


Segunda edición: 2006
DR © 2006, Universidad Nacional Autónoma de México
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURÍDICAS
Circuito Maestro Mario de la Cueva s/n
Ciudad de la Investigación en Humanidades
Ciudad Universitaria, 04510 México, D. F.
Impreso y hecho en México
ISBN 970-32-2686-8
CONTENIDO

Derecho y lógica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
Norberto BOBBIO

Bibliografía de lógica jurídica . . . . . . . . . . . . . . . 43


Amedeo G. CONTE

VII
!
!
1. El fin de esta relación es exponer el estado actual de los estu-
dios sobre lógica del derecho. Por tanto, la bibliografía que la
acompaña, compilada por Amedeo G. Conte, no sólo es parte in-
tegrante de ella, sino que ha sido la fuente y la guía. Excepción
hecha de las consideraciones históricas desarrolladas en los pri-
meros párrafos, esta relación no es más que una bibliografía ra-
zonada: obra de registrador y cronista, no de comentarista y juez.
He creído que un trabajo de este género puede ser útil por sí mis-
mo, sin necesidad de explicaciones ulteriores, ya que, como se
advierte en las fichas de la bibliografía y, sobre todo, en las fe-
chas, el interés por estos estudios ha sido en los últimos años
particularmente vivaz y parece aumentar año con año. Creo que
por vez primera en la historia de la ciencia jurídica ha aparecido
una pequeña revista especializada en lógica jurídica1 y los lógi-
cos por primera vez dirigen la atención hacia este género de es-
tudios que, por lo general, antes solían cultivar, en forma esporá-
dica y no especializada, los filósofos del derecho y los juristas,
cuando se ocupaban de cuestiones metodológicas. Baste recordar
aquí que una nueva revista de lógica, editada por el Centre Na-
tional Belge de Recherches Logiques de Bruselas, Logique et
Analyse, contiene casi en cada fascículo (hasta ahora han salido
12) uno y a veces más artículos dedicados a la lógica jurídica. El
mismo Centro organizó en septiembre de 1958, en Lovaina, un
primer encuentro entre lógicos y juristas, sobre los temas de la
definición del derecho y del sistema jurídico (cuyas comunica-
ciones han sido recogidas en el fascículo 3-4 de esa revista).

1 Modern Uses of Logic in Law (abb. Mull), editada, a partir de 1959, por
Yale Law School.

3
4 NORBERTO BOBBIO

La vivacidad de este interés parece estar en abierto contraste


con el hecho de que, durante el mismo periodo de tiempo, se han
difundido, inclusive entre los juristas continentales, hasta llegar
a ser predominantes, aquellas corrientes sociológicas y neorrea-
listas que insisten de una manera particularmente polémica en la
separación entre derecho y lógica, sosteniendo que hay poca o
ninguna lógica, en el sentido estricto de la palabra, en el razona-
miento de los juristas; combaten el llamado método lógico en la
jurisprudencia y consideran como su tarea histórica la liberación
definitiva de la jurisprudencia del abrazo mortal con la lógica,
que la tuvo atada durante siglos, obstaculizando su desarrollo.
Desde la jurisprudencia de los intereses, desde la escuela del de-
recho libre, desde la jurisprudencia sociológica, ha resonado in-
cesantemente una protesta unánime en contra del abuso de lógi-
ca por parte de los juristas. Puede considerarse como el motto de
esta corriente la famosa frase del juez Holmes, las palabras con
que inicia la obra sobre common law: “La vida del derecho no
fue la lógica, sino la experiencia”.2
Por dos clases de motivos, el contraste es sólo aparente. Por
una parte, los estudios actuales de lógica jurídica no están conec-
tados con ninguna de las concepciones generales del derecho, en
otros tiempos muy difundidas, que se inspiraban en la afirma-
ción de algún vínculo particularmente estrecho entre lógica y de-
recho, y consideraban al derecho, por ejemplo, como una especie
de lógica de las acciones, o a la jurisprudencia como un cálculo de
conceptos. Estos estudios que manteniéndose, como veremos,
dentro de límites muy precisos y previamente establecidos, tra-
2 El texto continúa: “Necesidades sentidas en las diversas épocas, teorías
morales y políticas prevalecientes, instituciones conscientes e inconscientes del
bien público, inclusive los prejuicios que los jueces condividen con sus conciu-
dadanos, tuvieron una parte mucho mayor que el silogismo en la determinación
de las normas según las cuales los hombres se gobiernan. El derecho incorpora
la historia del desarrollo nacional a través de muchos siglos y no puede estu-
diarse como si no incluyese más que los axiomas y los corolarios de un libro de
matemáticas”. Cito de la traducción italiana Il diritto comune (Sondrio, 1888,
p. 7).
DERECHO Y LÓGICA 5

bajan en un campo de investigaciones estrictamente técnicas en


el que no se admite ni a los filósofos que traigan concepciones
personales del mundo, ni a los juristas en busca de aventuras es-
peculativas, son perfectamente compatibles con las corrientes
más liberales del empirismo jurídico contemporáneo.3 No se ol-
vide, además, que la revaloración de los estudios de lógica en la
cultura contemporánea se debe a filosofías de tradición empiris-
ta, como el positivismo lógico y la filosofía analítica, y no cier-
tamente a las metafísicas racionalistas cuyas concepciones gene-
rales han recibido continuas desmentidas por parte de los
progresos de la lógica; con otras palabras, esa revaloración se
debe justamente a las mismas filosofías que encabezan las co-
rrientes realistas del derecho.
Por otra parte, es menester tomar en cuenta el hecho de que el
progreso realizado a través de las corrientes realistas ha consti-
tuido sobre todo en la eliminación de falsos problemas, es decir,
de una falsa concepción de las relaciones entre lógica y derecho,
la cual se derivaba, en parte, de una idea falsa de las operaciones
necesarias en la elaboración de las reglas jurídicas y en la solu-
ción jurídica de los conflictos sociales, y, en parte, de una idea
más que falsa, anticuada, ya en desuso, de la lógica, de sus tareas
y de sus límites. Esta crítica, en lugar de obstaculizar el progreso
de los estudios de lógica aplicada al derecho, le ha despejado al
fin el camino a esas investigaciones de lógica jurídica que, no
estando ya comprometidas con una concepción general del dere-
cho, ya desacreditada, son susceptibles de un mayor perfecciona-
miento técnico.
Concluyendo, la crítica de las concepciones lógicas del dere-
cho, elaboradas por las corrientes realistas, por una parte, y el
desarrollo de los estudios de lógica jurídica, por la otra, en lugar de
estar en contraste, son fenómenos concomitantes, siendo ambos
3 Este punto de vista está claramente expresado por I. Tammelo, Sketch
for a Symbolic Juristic Logic (1955), p. 303 (advierto de una vez por todas que
en lo que se refiere a los títulos incluidos en la bibliografía, no doy más indica-
ción que la del año).
6 NORBERTO BOBBIO

expresión, diferente, pero no contrapuesta, de la misma exigen-


cia de rigor científico en el estudio del derecho, rigor que se al-
canzaría a través del empleo de técnicas de investigación más al
día y, por lo que se pretende o presume, más refinadas.
2. Para mostrar hasta qué punto el destino de la ciencia jurídica
ha estado relacionado, en el pensamiento occidental, con el desa-
rrollo de la lógica, me limitaré a examinar aquellos tres momentos
o concepciones jurídicas en los cuales el estrecho parentesco entre
derecho y lógica, en diferentes combinaciones y significados, es
un elemento esencial para la determinación de su contenido y de
su valor histórico: 1) El iusnaturalismo moderno; 2) La jurispru-
dencia de los conceptos, en la cual se hace a veces confluir el en-
tero movimiento de la pandectística; 3) El formalismo neokan-
tiano, del cual el normativismo es la rama más importante.4
El ideal del iusnaturalismo moderno, que es un aspecto del
general movimiento racionalista en filosofía, es la construcción
de una jurisprudencia geometrico more demonstrata. Piénsese en
Hobbes: desde las primeras páginas del De cive, Hobbes contra-
pone a los estudiosos de la geometría, que “han cultivado muy
bien su campo”,5 los filósofos morales, cuyos escritos hasta hoy
“han servido muy poco para el conocimiento de la verdad”.6
Hobbes parte del presupuesto típico de todo racionalismo ético,
a saber: que las peores calamidades que sufre el hombre, como la
guerra, se eliminarían definitivamente “si se conocieran las re-
glas de las acciones humanas con la misma certeza como se co-
nocen las de las magnitudes en geometría”.7 Su propósito es
construir una teoría racional del derecho, es decir, una ciencia
—según él se expresa— “derivada con nexos evidentes de prin-

4 Para una breve historia de las relaciones entre lógica y derecho véase
Legaz y Lacambra, L., La lógica como posibilidad del pensamiento jurídico
(1957), y también Lógica y ciencia jurídica (1958).
5 Cito de Hobbes, T., Opere politiche (Turín, 1959), I, p. 59.
6 Ibidem, p. 60.
7 Idem. Las cursivas son mías.
DERECHO Y LÓGICA 7

cipios verdaderos”.8 Hay un curioso pasaje en el capítulo XIV


del De cive, en el que después de haber definido la ley natural,
agrega: “Ésta es la ley que he intentado examinar en todo este li-
bro”.9 Por estas palabras se advierte que Hobbes quiere presentar
su obra como un tratado de derecho natural, ya que sólo partien-
do de las leyes naturales, consideradas como dictámenes de la
recta razón, puede intentarse construir un sistema racional en el
que todas las proposiciones sean reducibles a algunos postulados
iniciales. No puede decirse que Hobbes haya avanzado mucho
en este intento y que se haya fatigado mucho en derivar una ley
de la otra. Pero la intención es clara desde las primeras frases: de
las veintitantas leyes naturales que enuncia, hay una fundamental
y las otras son, o pretenden estar, derivadas de aquélla mediante
método deductivo. Al final de la enumeración se expresa de esta
manera: “Aquellas que llamamos leyes de la naturaleza no son
más que una especie de conclusión extraída por la razón en base a
aquello que debe hacerse u omitirse”.10 En el Leviatán precisa que
son “conclusiones o teoremas”.11
Es sabido que Pufendorf, antes de escribir su opera magna
(De iure naturae et gentium, 1672), había compuesto, por conse-
jo de su maestro de matemáticas, Erhard Wiegel (que también
fue maestro de Leibniz), una obra, luego superada pero no repu-
diada, que debería haber expuesto la materia del derecho natural
en forma demostrativa, valiéndose de estas divisiones: 1) Defini-
tiones; 2) Principia; 3) Propositiones seu conclusiones.12 Pero

8 Ibidem, p. 64.
9 Ibidem, p. 268.
10 Ibidem, p. 131.
11 Leviathan, edición Oakeshott, p. 104.
12 Elementorum jurisprudentiæ universalis libri duo, 1660. La segunda
edición, aparecida en Cambridge en 1672, ha sido reimpresa con reproducción
fotográfica en la serie The Classics of International Law, editada por James
Brown Scottt (Oxford, 1931), con un prólogo de Hans Wehberg. El primer li-
bro está dedicado a las Definitiones, que son veintiuna, el segundo a los Princi-
pia, que son siete: dos racionales o axiomata, cinco experimentales u observa-
tiones.
8 NORBERTO BOBBIO

tampoco en la obra mayor renuncia a este ideal de matematiza-


ción. En el capítulo II del De certitudine disciplinarum, quæ cir-
ca moralia versantur, toma una clara posición en contra de la te-
sis transmitida por la autoridad de Aristóteles, según la cual las
ciencias morales no son ciencias demostrativas. Después de ha-
ber dado la siguiente definición de la demostración: Rerum pro-
positarum certitudinem necessariam e certis principiis tamquam
suis causis indubitato cognoscendam syllogistice deducere,13
afirma que la ciencia moral que se dispone a exponer, omnino
eiusmodi fundamentis nititur, ut exinde genuinæ demonstratio-
nes, quæ solidam scientiam parere sint aptæ, deduci queant.14
Cuál fuese la importancia que Leibniz le atribuía a la lógica
para el estudio de la jurisprudencia ha sido dicho y repetido, aun
cuando este sector de las investigaciones leibnizianas, no obstan-
te la minuciosa obra de Grua, permanece casi totalmente inex-
plorado.15 Nos limitamos a dos citas, elegidas en escritos de años
lejanos, que nos parecen contar entre las más significativas y las
más intransigentes en lo que respecta al ideal del sistema jurídico
como sistema deductivo:
De cualquier definición puede extraerse consecuencias seguras,
empleando las incontestables reglas de la lógica. Esto es precisa-
mente lo que se hace al construir las ciencias necesarias y demos-
trativas, que no dependen de los hechos, sino únicamente de la
razón, como la lógica, la metafísica, la aritmética, la geometría,
la ciencia del movimiento, así como también la del derecho; las
cuales en manera alguna se basan en la experiencia y en los he-
chos, sino que más bien sirven para dar razón de los hechos y pa-

13 Lib. I, cap. II, § 2.


14 Lib. I, cap. II, § 4.
15 De los dos volúmenes de Grua, G., Jurisprudence universelle et Théodi-
cée selon Leibniz (París, 1953), y La justice humaine selon Leibniz (París,
1956), es más importante para nuestro argumento el segundo que es, sin em-
bargo, insatisfactorio, no obstante el cúmulo de fichas recogidas. Ha llamado la
atención sobre la relación entre lógica y derecho en Leibniz, Legaz y Lacam-
bra, en el primero de los dos artículos ya citados, pp. 57 y ss.
DERECHO Y LÓGICA 9

ra regularlos con anticipación; lo cual valdría para el derecho aun


cuando no existiese en el mundo una sola ley.16
La teoría del derecho es del número de aquellas que no depen-
den de experimentos, sino de definiciones; no de lo que muestran
los sentidos, sino de lo que demuestra la razón; y son, por así de-
cirlo, de derecho y no de hecho. En efecto, puesto que la justicia
consiste en una cierta conveniencia y proporcionalidad, puede
comprenderse que algo sea justo, aun cuando no exista alguien
que pueda hacer valer la justicia o sobre el cual pueda hacerse
valer la justicia; del mismo modo que las relaciones aritméticas
son verdaderas, aun cuando no hay alguien que cuente y aun
cuando no haya cosas que contar... Por lo cual no hay que asom-
brarse de que los principios de estas ciencias tengan valor de ver-
dades eternas: puesto que son todos condicionales, y no nos di-
cen qué existe, sino qué se sigue de ellos, una vez admitida su
existencia.17

3. Esta idea del ordenamiento jurídico como un sistema de re-


glas deducidas de algunos principios evidentes o naturales o
—con otras palabras— esta idea de un legislador racional y uni-
versal, llegó hasta los umbrales de las grandes codificaciones de
la época de la Ilustración. La idea misma de una codificación
universal se inspiraba en el modelo de un ordenamiento jurídico
como sistema deductivo, cuyos caracteres especiales deberían
ser la unidad, la simplicidad, la integridad y la coherencia.18 “Se
necesitan pocas leyes —escribía Sain Just repitiendo una opinión
muy difundida—. Allí donde hay muchas, el pueblo es esclavo...
Aquel que le da al pueblo demasiadas leyes es un tirano”.19 Pero
la llegada de la Escuela Histórica del Derecho, que ya no consi-

16 Reflessioni sulla nozione comune della giustizia (1702-1705), de la tra-


ducción italiana de V. Mathieu, en Leibniz, G. W., Scritti Politici e di diritto
naturale, Turín, Utet, 1951, p. 219.
17 La giustizia come carità universale (1670-1671), cit., p. 86.
18 Cfr. Esmein, A., “L’originalité du Code Civil”, Le Code Civil
(1804-1904). Livre du Centenaire, París, 1904, I, pp. 9 y 10.
19 Frammenti sulle istituzioni repubblicane, Turín, 1952, p. 45.
10 NORBERTO BOBBIO

deró al derecho como un producto de una naturaleza humana


siempre igual, sino de las cambiantes convicciones populares,
descartó definitivamente la idea de la legislación universal. Si
llamamos, con terminología kelseniana, sistema estático a un or-
denamiento de reglas construido a imagen de un sistema deducti-
vo, nadie —creo— estaría aún dispuesto a llamar sistema estáti-
co a un ordenamiento jurídico. Si pudiera llamarse sistema, y en
qué sentido, ésa es otra cuestión que podemos descuidar aquí.
No por ello vino a menos la idea de una estrecha conexión
entre derecho y lógica: sólo que retrocedió —si podemos expre-
sarnos así— de la esfera de la producción de las reglas jurídicas,
o de la legislación, a la de su aplicación, es decir, de la actividad
del legislador a la del juez y a la del jurista. En tanto que el ius-
naturalismo había creído poder reducir la actividad misma del le-
gislador a un complejo de operaciones lógicas, circunscribiendo
el nexo entre derecho y lógica al momento mismo de la for-
mación del ordenamiento, el positivismo jurídico, que preva-
leció en el desarrollo del pensamiento jurídico del siglo XIX,
abandonó el momento de la producción jurídica —para expresarnos
con una fórmula sintética, aun cuando un poco burda— a las
fuerzas irracionales de la historia, y restringió el dominio de la
lógica a un campo subordinado, pero igualmente bien delimita-
do, y no obstante vasto e importante, el de la aplicación de la ley
al caso concreto. En otras palabras, el positivismo jurídico re-
nunció a las posiciones más avanzadas del iusnaturalismo, que la
crítica historicista había vuelto indefendibles, pero no renunció
para nada a la idea de que gran parte de la actividad mental con-
cerniente al derecho tuviese que entenderse bajo el signo de la
lógica. En particular me refiero, por lo que toca a la actividad del
juez, a la llamada teoría declarativa del juicio, que resuelve la sen-
tencia en un silogismo; por lo que toca a la actividad científica, me
refiero al conjunto de teorías que constituyeron el movimiento co-
nocido con el nombre de jurisprudencia de los conceptos.
Las posibles referencias históricas son muchas; pero también
aquí me limito a alguna cita esencial. Para la formulación de la
DERECHO Y LÓGICA 11

teoría del silogismo, es clásica la que dio Beccaria: “En todo de-
lito el juez debe hacer un silogismo perfecto: la mayor debe ser
la ley general; la menor, la acción conforme o no a la ley; la con-
secuencia, la libertad o la pena. Cuando el juez esté obligado, o
quiera hacer aunque sea dos silogismos, se abre la puerta a la in-
certidumbre”.20 La idea de que deba distinguirse el método del
legislador del método del jurisconsulto o del juez, aparece clara
y curiosamente, por ejemplo, en la doctrina de Matteo Pescatore,
quien respecto del legislador habla de “sistema de la legalidad”,
entendiendo por ello que la tarea del legislador es la de fijar el
derecho mediante reglas generales; y luego, y sólo en lo que res-
pecta al jurisconsulto y al juez, habla de “lógica del derecho”,
queriendo referirse con ello a aquella iuris ratio, a aquella recta
disputandi ratio, con la cual se deducen las consecuencias de un
principio: ella “no es más que la lógica del derecho”, sin la cual
“el derecho pierde, por así decirlo, toda consistencia objetiva y
desaparece”.21
Por lo que toca a la importancia de la lógica en la ciencia jurí-
dica, es significativo el hecho de que justamente en el más céle-
bre escrito del fundador de la Escuela Histórica se encuentren
aquellas expresiones que sirvieron, si no para alimentar, sí para
justificar retrospectivamente la jurisprudencia de los conceptos.
Queriendo expresar su admiración por los jurisconsultos roma-
nos, Savigny escribía que “el entero procedimiento de ellos ad-
quiere una seguridad que no se encuentra fuera de la matemática,
al grado de que puede decirse sin exageración que ellos calculan
con sus conceptos”.22 Lo cual inmediatamente nos recuerda una
frase igualmente célebre de Leibniz: Digestorum opus admiror:

20 Dei delitti e delle pene, § 4.


21 Pescatore, M., La logica del diritto. Frammenti di dottrina e di giuris-
prudenza, 2a. ed., cuidada y anotada por G. S. Tempia, Turín, 1883, p. 64.
22 Vom Beruf unsrer Zeit für Gesetzgebung und Rechtwissenschaft, citada
por J. Stern, Tribaut und Savigny, Berlín, 1914, p. 88. Las cursivas son mías.
Recuérdese cómo esta frase se volverá objeto de sátira en Ihering, R. von, Se-
rio e faceto nella giurisprudenza, trad. italiana, Florencia, p. 298.
12 NORBERTO BOBBIO

nec quidquam vidi, sive rationum acumen, sive dicendi nervos


spectes, quod magis accedat ad mathematicorum laudem.23 A
propósito de la inalcanzable integridad de los códigos, Savigny
todavía comentaba, en la misma obra, profundizando la analogía
entre la ciencia jurídica y la matemática:
En todo triángulo se dan ciertos elementos de cuya conexión des-
cienden necesariamente todos los otros…, de la misma manera
cualquier parte de nuestro derecho tiene puntos semejantes a tra-
vés de los cuales se dan todos los otros: podemos llamarlos los
postulados fundamentales. Obtenerlos y, partiendo de ellos, reco-
nocer la conexión interna y el tipo de afinidad de todos los con-
ceptos y las normas jurídicas, es una de las tareas más difíciles de
nuestra ciencia, y justamente aquello que le otorga a nuestro tra-
bajo carácter científico.24

Refiriéndose probablemente a estas frases de Savigny, a me-


nudo repetidas, Stammler, aunque con cierta exageración, podría
reiterar el lugar común de que la jurisprudencia de los conceptos
“trata conceptos que no son más que reproducciones de un mate-
rial históricamente dado, como si fuesen conceptos puros como
los de la matemática”.25 Digo “con cierta exageración”, porque
en el capítulo dedicado a la técnica del derecho en el Geist des
römischen Rechts, de Ihering, que es considerado comúnmente
como la teorización del conceptualismo jurídico, el modelo para
la elaboración del método de las ciencias jurídicas no era la ma-
temática, sino la ciencia natural, y la noción fundamental para
caracterizar su método no era la deducción, sino la construcción,
entendida como elaboración del sistema desde abajo, esto es,
partiendo primero del aislamiento y luego de la reagrupación de
los llamados cuerpos jurídicos. El punto de ruptura, sin embargo,
en lo que respecta a los críticos del conceptualismo, se localiza-
23
Epistola ad Kestnerum.
24
Op. cit., p. 84.
25 Cita sacada de The Jurisprudence of Interests, Harvard University Press,
1948, p. 9.
DERECHO Y LÓGICA 13

ba siempre en el hecho de que, una vez logrado el sistema, tam-


bién Ihering —se entiende el Ihering de la primera etapa— se
detenía lleno de admiración, y afirmando que era “una fuente
inagotable de materia nueva”, comentaba: “Sólo impropiamente
puede hablarse de materia nueva, desde el momento en que la ju-
risprudencia se limita a hacer explícito aquello que el legislador
ha indirectamente establecido y decretado. Ella no es tanto una
creación nueva cuanto una revelación”.26
Erigiéndose precisamente en contra de esta noción de sistema,
Heck, lanzando un afortunado ataque a la jurisprudencia de los
conceptos, proclamaba: “Nosotros sustituimos el ideal de un sis-
tema deductivo con otro sistema que puede ser llamado inducti-
vo o descriptivo”.27 Cuando menos a los ojos de los adversarios,
parecía, por tanto, que el tenaz ideal del ordenamiento jurídico
como sistema deductivo y, por consiguiente, el ideal de la activi-
dad de la ciencia jurídica como actividad prevalentemente lógi-
ca, hubiese sido transmitido de los iusnaturalistas del siglo XVII
a los positivistas del XIX.
El panorama no cambia cuando se pasa de la doctrina alemana
a la francesa de la llamada Escuela de la Exégesis. Uno de sus
mayores representantes escribía: “… sólo al desarrollo lógico de
las consecuencias de cada principio es posible pedirle… las ver-
dades cuyo triunfo quiere obtenerse”.28 Y así no deja de tener
significado que el mayor elogio dirigido a uno de los monumen-
tos de la ciencia jurídica del XIX, el cours de droit civil français
de Aubry Rau, haya sido formulado en estos términos:

26 Der Geist des römischen Rechts, Leipzig, 1880, II, 2, pp. 386 y 387. Las
cursivas son mías. Justamente a este pasaje se refiere la crítica destructiva de
Heck, The Jurisprudence of Interests, cit., p. 38. Un poco más adelante: “Así
en el sistema se le abre a la ciencia un campo de actividad ilimitado, una mina
inagotable de investigaciones y descubrimientos, y una fuente de los más ricos
goces intelectuales” (Der Geist des römischen Rechts, cit., p. 388).
27 Ibidem, p. 158.
28 Cours de Code Napoléon, 1869, I, p. 11. Saco la cita de Simitis, S., Zum
Problem einer juristischen Logic, 1960, p. 53.
14 NORBERTO BOBBIO

Lo que constituye el mérito particular de la obra… es la seguri-


dad de la doctrina, la sobriedad de la exposición, la deducción in-
flexible de todas las consecuencias jurídicas desde un principio
dado… Todas las soluciones están contenidas en germen en un
conjunto de principios formulados con tal rigor matemático y tan
íntimamente conectados los unos con los otros que forman un
verdadero edificio jurídico del cual, sin duda, pueden criticarse
los detalles, pero cuya sólida construcción es imposible no reco-
nocer.29

4. Qué granizada de críticas se haya volcado entre el fin del


siglo pasado y el principio de éste sobre el positivismo jurídico,
es inútil decirlo, pues mucho es lo que se ha hablado sobre ello y
se continúa hablando a tuertas o a derechas. Este positivismo ju-
rídico ha sido la cabeza de turco de una literatura amplísima que
comprende Geny y Ehrlich, la Escuela del Derecho Libre y la ju-
risprudencia de los intereses, los realistas americanos y escandi-
navos y, con la influencia de ellos, los nuevos realistas de todos
los países. Quien quiera saber más sobre el asunto, vea los capí-
tulos VI y VII de ese amplio repertorio de las corrientes jurídicas
modernas que es The Province and Function of Law, de Julius
Stone.30 Pero el positivismo jurídico fue atacado, al comienzo
del siglo, también por los neokantianos, quienes lo acusaron ya
no de abuso de lógica, sino de un mal uso, de un uso inapropiado
y fuera del propósito de la lógica. Me ocupo de manera particu-
lar de los neokantianos, cuya derivación más importante ha sido
Kelsen, con su Escuela, porque me parece que en la teoría pura
del derecho de ellos, lejana tanto de la temática del legislador
universal, propia de los iusnaturalistas, cuanto de la del juez au-
tómata, propia de los positivistas, la conexión ideal entre dere-
29 Del escrito en ocasión de la muerte de Rau, de M. J. Flach, publicado en
la Revue Pratique de Droit Français, 1878. La cita está sacada de J. Bonneca-
se, L’école del’exégèse en droit civil, París, 1924, p. 73.
30 Una cuidadosa reseña de la literatura anglosajona se encuentra en el en-
sayo de Loevinger (véase Bibliografía), cuya traducción española (1954) he
consultado.
DERECHO Y LÓGICA 15

cho y lógica asume una tercera forma: quien haya leído la litera-
tura que floreció en torno al neokantismo jurídico, sobre todo en
Alemania y en Italia, sabe que el problema que entonces se colo-
có en el primer plano de la filosofía del derecho fue aquel que se
denominó el problema lógico del derecho. Pero, ¿en qué senti-
do? Para comenzar a explicarnos con una metáfora, estaríamos
tentados a decir que la lógica, expulsada de la planicie de la
ciencia jurídica, se retiró a la cumbre de la filosofía, restringió su
propósito, pero no fue del todo vencida, y allí fortificó su ciuda-
dela. Pero puesto que las cumbres generalmente están pobladas
de nubes, será menester proceder, para no perderse, con mucha
cautela.
En relación con este punto nos interesan menos (lo que no qui-
ta que sería un buen tema para investigar) algunas analogías que,
por influencia directa o indirecta del formalismo jurídico kantia-
no, fueron desarrolladas entre la noción de lógica y la de dere-
cho. Me refiero sobre todo a una analogía respecto de la estruc-
tura que la lógica y el derecho tendrían en común y que podría
reconstruirse del siguiente modo: así como la lógica es el con-
junto de las relaciones formales entre nuestras ideas o entre las
proposiciones en las cuales se expresan, mediante el lenguaje,
nuestras ideas, así el derecho puede ser considerado como el con-
junto de las relaciones formales que se dan entre las acciones de
los hombres en sociedad. Una analogía de este género se encon-
traba en la base de la conocida tesis stammleriana del derecho
entendido como forma de un contenido social variable, represen-
tado por las acciones económicas. Otra analogía se derivaba, en
cambio, de la función, de la lógica y del derecho respectivamente:
así como la lógica tiene la tarea de ordenar nuestras ideas o nuestro
discurso permitiéndonos distinguir los razonamientos correctos de
los incorrectos, así el derecho tiene la tarea de ordenar las acciones
sociales, permitiéndonos distinguir las lícitas de las ilícitas. Pién-
sese, por ejemplo, en la tesis kelseniana del derecho como orden,
como técnica social para el logro de la paz, y en el nexo que esta-
blece con uno de los aspectos del formalismo jurídico.
16 NORBERTO BOBBIO

Lo que principalmente nos interesa, debido a que nos parece


más pertinente a nuestro tema, es el lugar que en el ámbito de es-
ta corriente se le reservó a la lógica en los diferentes grados del
conocimiento jurídico. Se trata de una posición nueva respecto a
las del pasado, ya que no se puso más el acento en la lógica del
legislador, como habían hecho los iusnaturalistas, ni tampoco en
la lógica del juez o del jurista en su tarea de interpretación de un
ordenamiento jurídico dado, como habían hecho los positivistas.
A la lógica se le reservó un lugar más limitado, aunque sin em-
bargo muy honorable; o ya en la filosofía del derecho, más exac-
tamente en aquella parte a la que se le atribuyó la tarea de deter-
minar la forma lógica del derecho; o ya en la teoría general del
derecho, entendida exclusivamente como teoría pura o formal.
La tarea lógica de la filosofía del derecho fue concebida, por
ejemplo, por Del Vecchio, como la determinación del concepto a
priori del derecho, condición de pensabilidad de toda posible ex-
periencia jurídica. Se trataba de elaborar un concepto generalí-
simo del derecho, tan general que se eliminaran de él todas las
referencias a determinaciones históricas de este o aquel ordena-
miento, y de elevarlo por tanto a categoría pura o trascendental
de toda experiencia jurídica. El camino que conducía, en cam-
bio, a la teoría pura del derecho, partió de la distinción entre la
esfera del ser y la esfera del deber ser (también aquí refiriéndose
explícitamente a Kant): esta esfera del deber ser fue concebida
como totalmente autónoma respecto de la del ser y, por tanto, como
una esfera que tiene sus entes propios y sus relaciones propias
entre estos entes, una ontología propia y una lógica propia. La
tarea de elaborar una ontología y una lógica de esta esfera del
deber ser, todavía misteriosa e inexplorada, le correspondería a
la teoría pura del derecho, la cual, de esta manera, se convertiría
en una “lógica del derecho” en un sentido muy diferente de
aquel que suele atribuirse a la teoría deductiva del legislador
propia de los iusnaturalistas, y a la teoría mecanicista de la juris-
dicción, propia de los positivistas. El equívoco frecuente de con-
siderar a Kelsen como un formalista a la vieja usanza se deriva
DERECHO Y LÓGICA 17

de que no se distinguen los diferentes planos en que se plantea el


problema de las relaciones entre lógica y derecho: en la teoría de
Kelsen, blanco preferido de los antiformalistas, hay un rechazo ex-
plícito tanto de la teoría del ordenamiento jurídico como sistema
deductivo, como de la teoría mecanicista de la jurisprudencia.
Ente los puntos de referencia de este nuevo modo de entender
las relaciones entre lógica y derecho a menudo se encuentra cita-
do Hermann Cohen, quien había enunciado la extraña idea (pero
cuán reveladora para una historia de las relaciones entre lógica y
derecho) de que la ciencia jurídica fuese la matemática de la
ciencia del espíritu.31 Y no hay tampoco que olvidar los intentos,
realizados dentro de la dirección husserliana (por ejemplo por
Nicolai Hartmann), de elaborar una ética como fenomenología
de la esfera del deber ser. Sobre esta misma vía hay que colocar
los intentos mayores y menores que, en el ámbito del neokantis-
mo, combinados a veces con la doctrina de las esencias puras y
de las ontologías regionales, de derivación husserliana, se hi-
cieron para construir una teoría pura del derecho, entendida co-
mo elaboración de las conexiones meramente formales, válidas
para todo posible ordenamiento jurídico (por ejemplo, Felix
Kaufmann y Fritz Schreier). Estos intentos no salieron del lim-
bo de las buenas intenciones hasta que, liberando la investiga-
ción de presupuestos filosóficos no suficientemente aclarados y
de pretensiones ontológicas no fundadas, nos dimos cuenta de
que esta lógica del deber ser, que habría debido constituir una
especie de teoría del derecho de grado superior, decorada con
atributos solemnes como a priori, trascendental, pura, etcétera,
no era más que el núcleo informe de una lógica de las proposi-
ciones normativas, esto es, de una teoría en la que se despojaba
al Sollen de su dignidad de categoría suprema de la realidad, y se
le consideraba, más modesta y realistamente, como el verbo mo-
dal que caracteriza las proposiciones normativas, especialmente

31 Para estas indicaciones me valgo en particular del estudio de Treves, R.,


Il diritto come relazione, Turín, 1934, pp. 34 y ss.
18 NORBERTO BOBBIO

las normas jurídicas. Creo que la actual teoría del derecho tam-
bién le debe este conocimiento en gran parte a Kelsen, aun
cuando la lógica de las proposiciones normativas se esté desarro-
llando, salvo en la dirección de García Máynez, independiente-
mente de él. De todas maneras, le corresponde a Kelsen, antes
que a nadie, quien sin embargo nunca ha usado, como ha sido
notada, la pretensiosa expresión ‘lógica del deber ser’,32 el haber
propuesto problemas concretos de la lógica de las proposiciones
normativas, con sus teorías de la norma jurídica como juicio hi-
potético prescriptivo, de la coherencia del sistema jurídico, de la
validez del principio de contradicción entre normas, etcétera.
5. Las anteriores anotaciones históricas han mostrado sufi-
cientemente —cosa por lo demás archiconocida— la variedad de
significados del término ‘lógica’ en la secular vicisitud de las re-
laciones entre lógica y derecho. Sería interesante examinar si en
la variedad de estos significados puede encontrarse algún ele-
mento constante. A mi juicio, en los recurrentes intentos de acer-
car la lógica al derecho vuelven insistentemente algunos motivos
fundamentales: 1) la exigencia de rigor en el razonamiento jurí-
dico, porque sólo un razonamiento riguroso está en grado de ga-
rantizar la objetividad y, por tanto, la imparcialidad del juicio;
2) la convicción, fundada en una amplia e irracional observación
histórica, de que la mayor parte, o cuando menos la parte más
conspicua e importante del razonamiento jurídico, esté constituida
por juicios analíticos, esto es, se proponga inferir conclusiones ver-
daderas de premisas puestas como verdaderas, y no enunciar
verdades fácticas y ni siquiera suministrar juicios de valor; 3) la
concepción del derecho como orden de las acciones, es decir,
como una serie de operaciones que, en el mundo de las accio-
nes, cumple la misma función que la lógica en el campo de las
ideas (o del discurso). Quiero decir con esto que para com-
prender el valor de la relación lógica-derecho convendría qui-
32
Cfr. Legaz y Lacambra, La lógica como posibilidad, cit., p. 78 (del re-
sumen).
DERECHO Y LÓGICA 19

zá examinar con atención los conceptos de rigor, de forma y de


orden en la tradición, respectivamente, de la ciencia lógica y de la
jurídica.
Además de estos parentescos hay luego una razón permanente
e imborrable que explica el interés de los juristas por la lógica y
el acoplamiento de los términos ‘lógica’ y ‘derecho’ en expresio-
nes de uso corriente y acreditado como ‘lógica jurídica’, ‘lógica
legal’, ‘lógica de la jurisprudencia’, ‘lógica del derecho’, y así
sucesivamente. La jurisprudencia, suponiendo, pero no conce-
diendo, que convenga llamarla ciencia, no es una ciencia como
todas las demás: su fin principal no es describir hechos, explicar
casualmente sucesos del mundo natural o social, formular hipó-
tesis, hacer previsiones de sucesos futuros, sino interpretar dis-
cursos. La materia principal sobre la que el juez o el jurista tra-
bajan está constituida por los textos que contienen reglas para la
decisión, sean ellos textos legislativos, recopilaciones de senten-
cias, tratados de juristas. La jurisprudencia es, en gran parte, el
análisis de un lenguaje casi técnico, organizado en un universo
de discurso casi sistemático, con el fin de volverlo cada vez más
técnico y sistemático:33 este lenguaje está ya dado junto con al-
gunas reglas de formación y de transformación que el jurista ma-
nipula con el fin de aclarar términos o frases oscuras, integrar
contextos lagunosos, corregir o eliminar contradicciones. Aquí,
como se ve, es inevitable el encuentro entre lógica, entendida en
sentido lato, y jurisprudencia. Las operaciones que lleva a cabo
el jurista no versan sobre las cosas, sino sobre el modo en que
otros antes de él han hablado de ciertas cosas. Son operaciones
que han sido descritas y estudiadas a lo largo de la tradición en
los tratados de lógica, en tanto que en los mismos tratados no se
habla de muchas operaciones realizadas por el físico, por el bió-
logo o por el sociólogo. Sea cual fuere el rigor demostrativo de

33 Para este aspecto del problema encuentro indicaciones interesantes en


Fiedler, H., Zur Beziehung zwhischen mathematischer Logik und Jurisprudenz
(litografiado), comunicación presentada en el Institut für Mathematische Logik
und Grundlagenforschung de Münster i. W., 1958.
20 NORBERTO BOBBIO

los argumentos empleados por los juristas en su trabajo cotidia-


no, de todas maneras son operaciones intelectuales sobre cuya
naturaleza, estructura y función se han ejercitado los lógicos de
todos los tiempos.
Si ahora consideramos el estado actual de los estudios de lógi-
ca jurídica, es menester ante todo reconocer que la variedad de
los modos en que se habla de las relaciones entre lógica y dere-
cho y, en general, de lógica jurídica, está lejos de haber desapa-
recido.34 Pero cuando menos pueden distinguirse bastante fácil-
mente dos filones distintos de investigaciones, respecto de los
cuales continúa hablándose de lógica jurídica, aun cuando aquí y
allá se haya propuesto llamarlos con nombres diferentes: ‘lógica
de los juristas’, al primero, ‘lógica del derecho’, al segundo.
Estos dos filones son: 1) el más tradicional de las investigacio-
nes sobre el razonamiento de los juristas o sobre las llamadas
argumentaciones legales, investigaciones que constituyen una parte
conspicua, a veces predominante, de la teoría de la interpre-
tación; 2) el más nuevo, en creciente y rápido desarrollo, de las
investigaciones sobre la estructura y sobre la lógica de las propo-
siciones normativas, de la cual la norma jurídica sería una es-
pecie, investigaciones que, con el nombre ampliamente aceptado de
‘lógica deóntica’, deberían constituir un capítulo introductorio
de una teoría general de la norma y del ordenamiento jurídico.
Sin querer anticipar o preformar un juicio que debería des-
prenderse de esta misma reseña, mi impresión es que el segundo
de estos dos filones, por su novedad y por la amplitud de las dis-
cusiones a las que está dando lugar, es el más interesante. Pero
téngase en cuenta el hecho de que la distinción entre los dos filo-
nes, aun cuando hasta ahora sea suficientemente clara, es provi-
sional, dependiendo principalmente de una razón de división del
trabajo: según resultará con bastante claridad de nuestra reseña,
de la lógica de los juristas se ocupan por lo general los juristas o
los filósofos del derecho; de la lógica deóntica, por lo general,

34 Cfr. Simitis, S., Zum Problem einer juristischen Logik, cit., pp. 54 y ss.
DERECHO Y LÓGICA 21

los lógicos. La primera es el producto de una aplicación, realiza-


da en el ámbito de la ciencia y de la enseñanza legales, de la ló-
gica a los procedimientos empleados por los juristas en la inter-
pretación, integración y sistematización de un ordenamiento
jurídico dado. La segunda, en cambio, es por lo general el pro-
ducto de una extensión, en el círculo de los especialistas, de los
estudios lógicos de las proposiciones declarativas a proposicio-
nes de diverso tipo.
Se sobreentiende que si la distinción es provisional, es desea-
ble un encuentro que, por lo demás, está en muchas partes acon-
teciendo. Pero si el encuentro ha de ocurrir, ello sucederá sola-
mente sobre la base de un reconocimiento de las relaciones
intercurrentes entre uno y otro tipo de investigación. A mi enten-
der esta relación puede ser brevemente delineada del siguiente
modo: la segunda investigación, aun cuando ha surgido y se está
desarrollando independientemente de la primera, podrá represen-
tar, en dos direcciones, una integración de los estudios tradicio-
nales de los juristas: a) como capítulo preliminar que se ocupa
de las condiciones de posibilidad y de los criterios de validez de
una lógica de las normas diferente de la lógica de las aserciones;
b) como capítulo final que se ocupa de los problemas del ordena-
miento jurídico como sistema, en particular los problemas de la
unidad, de la coherencia y de la integridad. La lógica de los ju-
ristas es el estudio de las reglas de la inferencia válida entre nor-
mas de un sistema jurídico dado; pero este estudio carece hasta
ahora de la cabeza, esto es, de un tratamiento inicial cuyo objeto
formularía del siguiente modo: “¿es posible y en qué condi-
ciones una inferencia válida entre normas?”; y de la cola, es
decir, de un tratamiento final promovido por una pregunta de
este tipo: “¿cuáles son las características de un sistema jurídico y
en qué condiciones puede hablarse de un ordenamiento jurídi-
co como sistema?”. Pienso que un futuro tratamiento de lógica
jurídica deberá reunir, coordinándolas, las diferentes investiga-
ciones que todavía hoy se desarrollan por separado ignorándose
mutuamente. Pero, mientras tanto, conviene que se desarrollen
22 NORBERTO BOBBIO

investigaciones particulares en los diferentes campos. Para la


síntesis, en campos tan complejos y disputados, siempre hay
tiempo.
6. Mientras que en los estudios de lógica deóntica (a la cual se
dedicarán los §§ 8 y 9) el interés consiste en el planteamiento de
problemas nuevos o hasta ahora poco profundizados, en los estu-
dios de la lógica de los juristas (a la cual se dedicarán este párra-
fo y el sucesivo), si de novedad puede hablarse, ésta únicamente
consiste en la utilización de la lógica moderna, esto es, de la
lógica simbólica.
Desde hace unos diez años la lógica simbólica ha hecho su
aparición en el dominio de la metodología jurídica; más aún,
puede decirse que la curiosidad por la lógica simbólica es la úni-
ca razón que explica, más allá de todo resultado previsible, el
resurgimiento, en estos años, de la lógica de los juristas, aun
cuando se hayan manifestado muchas perplejidades sobre los de-
sarrollos ulteriores. Si queremos ser más precisos, es necesario
decir que en la jurisprudencia norteamericana se había revelado,
desde hacía mucho tiempo, una cierta sensibilidad por la lógica
simbólica. El primero en llamar la atención de los juristas sobre
la lógica simbólica parece haber sido Walter Wheeler Cook en
1927, aun cuando este llamado no haya despertado mucho eco a
juzgar por el estado de la cuestión tal como ésta se encontraba al
cabo de muchos años, como puede ser revelado por artículos co-
mo los de Rooney o los de Patterson, de 1941 y de 1942, respec-
tivamente.35 Se tiene la impresión de que el primer paso fue
equivocado. De acuerdo con estos primeros documentos, en
efecto, el interés por la lógica simbólica por parte de los juristas
norteamericanos habría tenido un significado pragmático: había
nacido de la idea de que la nueva lógica era más apropiada que
la lógica tradicional para darle la razón a las corrientes antifor-
malistas que prevalecían en la jurisprudencia norteamericana. En
35Rooney, M. T., Law and the New Logic (1941); Patterson, E. W., Logic
in the Law (1942).
DERECHO Y LÓGICA 23

sustancia se le exigía a la lógica moderna una especie de título


de legitimación de la escuela realista; pero se le pedía aquello
que nunca habría podido dar.36
Aun teniendo en cuenta estos inciertos precedentes, es menes-
ter reconocer que el primer intento sistemático de aplicar la lógi-
ca simbólica al razonamiento de los juristas fue hecho en Alema-
nia por Klug, cuya obra Juristische Logik es de 1951. De este
modo la presenta él mismo: “el presente escrito intenta dar el
primer paso para valorizar la lógica moderna en la jurispruden-
cia”.37 Durante los mismos años volvían la mirada hacia los pro-
blemas de la lógica jurídica, ya sea García Máynez en México,
cuya Introducción a la lógica jurídica es de 1951, ya sea Magni
en Italia, con los tres ensayos Logica, matematica e scienza giu-
ridica, de 1950, Soggetto e persona nel diritto, de 1951 y Per i
rapporti fra logica giuridica e moderna sintassi logica, de 1952.
Quien quiera encontrar una respuesta a la pregunta “¿Cuáles son
las ventajas de la aplicación de la lógica simbólica?”, podrá leer
el elogio de la lógica simbólica hecho en 1955 por un joven ju-
rista, Ilmar Tammelo, en el ensayo Sketch for a Symbolic Juristic
Logic, en el que invita a los juristas a ponerse al día: “La lógica
simbólica, siendo más exacta y más comprehensiva que la ló-
gica tradicional, permite una más profunda penetración racional
en la experiencia jurídica”;38 y todavía: “Los instrumentos de la
lógica simbólica parecen ser definitely superiores a los de la ló-
gica tradicional para descubrir y probar los errores del pensa-
miento, evitar las simplificaciones y asegurar la auto consisten-
cia de las aserciones teóricas de los juristas”.39

36 Con mayor prudencia Tammelo, aun estableciendo una relación entre ju-
risprudencia sociológica y nueva lógica, se limita a observar que la crítica al
formalismo hecha por la jurisprudencia sociológica puede constituir una invita-
ción a reconsiderar los problemas de la lógica jurídica a la luz de la nueva lógi-
ca (Sketch, cit., p. 280).
37 Klug, U., Juristische Logik, 1951. Cito de la 2a. ed., 1958, p. III.
38 Sketch, p. 304.
39 Ibidem, p. 305.
24 NORBERTO BOBBIO

En el ámbito de estas investigaciones en torno al razonamien-


to de los juristas, es difícil indicar una dirección hacia un tipo de
problemas más bien que hacia otro. El campo, por lo demás, es
vastísimo y coincide, en parte, con aquel que, en otros tiempos,
bajo la influencia de la ciencia jurídica alemana, solíase llamar
metodología de la ciencia jurídica. Aquí, si es que puede hablar-
se de una orientación o de una dirección general, podemos tal
vez arriesgarnos a poner de relieve esencialmente dos puntos: 1) el
término ‘lógica’, referido a la ciencia jurídica, es tomado en un
sentido cada vez más restringido, esto es, con especial referencia
al razonamiento deductivo; 2) está por caer, o ya ha caído irre-
mediablemente, la idea de que el razonamiento deductivo tenga
un puesto muy importante en la metodología de la ciencia jurídi-
ca. Creo que puede aceptarse como significativa la afirmación de
Brusiin, quien, después de haber notado con razón que el térmi-
no ‘lógica’ es a menudo usado de manera impropia por los juris-
tas, y después de haberse preguntado si existen conexiones de-
ductivas en el pensamiento jurídico, responde que sí, pero en
seguida agrega: “Sería un error grosero sostener que el pensa-
miento jurídico se agota en las deducciones”.40
Entre los juristas-lógicos, que han salido a escena en estos úl-
timos años, quizá aquel que está dispuesto a hacer mayores con-
cesiones a la logicización de la ciencia jurídica, al grado de pen-
sar que es posible y deseable la axiomatización del derecho, es el
holandés F. Paradies, quien por lo demás parece ser una voz aún
aislada. En el ensayo Die Technik des Rechts und ihre Logik
(1958) se lee: “La legislación, considerada internacionalmente,
es una industria. Aún no se ha descubierto que su instrumento es
la axiomática. Si nuestro derecho penal se axiomatizara, podrían
bastar, para su parte especial, alrededor de ochocientos artículos,
etcétera”.41 Y todavía: “La axiomatización de la teoría general
del derecho suministra a la ciencia jurídica una especie de escri-

40 Brusiin, O., Über das juristische Denken, 1951, p. 104.


41 Die Technik, p. 22.
DERECHO Y LÓGICA 25

tura simplificada (estenografía) que tendrá para ella el mismo


significado de las fórmulas químicas para los químicos”.42 En
varios ensayos, entre los cuales algunos son de carácter históri-
co, elogiando el espíritu lógico de los jurisconsultos romanos,
doliéndose de la poca importancia que los juristas modernos le
dieron a la lógica, Paradies lamenta el estado de desorden en el
que se encuentran los actuales ordenamientos jurídicos y entrevé
el ideal de la exactitud mediante la difusión del estudio de la ló-
gica y la creación de adecuadas oficinas legislativas para la re-
forma del derecho. En su obra más reciente observa, entre otras
cosas, que en lo tocante a la legislación se carece de una medida
común como aquella que fue establecida con la convención de
París para la longitud del metro, y propone:

Podría fijarse, por medio de un cuestionario, la filosofía del dere-


cho de cien o mil juristas conocidos. Naturalmente todas las res-
puestas se contradirían las unas a las otras. Pero si se toma una de
estas respuestas y se la convierte en la forma normal para nuestra
legislación, se habrá dado un buen paso hacia delante. A ninguna
ley debería permitirse el desviarse, inclusive en un solo respecto,
de esta norma general. Se debería naturalmente publicar esta nor-
ma general y depositarla en el Ministerio de Justicia.43

7. En general, puede notarse, entre aquellos que se han dedi-


cado a los problemas de los juristas, una posición intermedia, de
prudencia, entre los llamados excesos o abusos de la lógica en el
derecho y la desvalorización de ella llevada a cabo por las escue-
las realistas. El problema ha sido planteado, en términos más
precisos, en la siguiente forma: “¿Cuál es el lugar de la lógica en
el razonamiento jurídico?”. Frente a esta pregunta pueden distin-
guirse tres respuestas, una fluida (a), una limitativa (b), y una
negativa (c).

42 Ibidem, p. 23.
43 Sic et Non, Ámsterdam, editado por el autor, 1961, p. 10 del segundo
ensayo.
26 NORBERTO BOBBIO

a) La primera es aquella que hace coincidir la función de la


lógica del derecho y, por tanto, su lugar, que queda por analizar
y por precisar, con una exigencia de rigor no mejor especificada,
a la cual la jurisprudencia, al igual que las otras ciencias, no pue-
de sustraerse. En esta perspectiva muy amplia convergen los au-
tores más diversos, que parten de concepciones muy diferentes
de la lógica. Esta posición intermedia está muy bien representa-
da, por ejemplo, por Loevinger, quien condena tanto la excesiva
confianza de la jurisprudencia tradicional en la lógica deductiva
como forma típica del razonamiento jurídico, cuanto el nuevo
misticismo de los realistas, para quienes no hay lugar en la labor
del juez y del jurista más que para la intuición, la impresión, el
sentimiento que dicta la regla caso por caso. Y sostiene que la ta-
rea de la aplicación de la lógica al derecho sigue siendo la de
reducir los efectos de la incertidumbre de los conceptos de las
reglas jurídicas: “El carácter inevitable de la vaguedad y de la
incertidumbre no suministra ninguna base lógica a la conclusión
de que la certidumbre y la precisión no sean a veces ideales jurí-
dicos dignos de ser perseguidos, como lo son en otras materias,
aun cuando no creamos que puedan alcanzarse completamente”.44
De una manera no diferente, Klug contrarreplica a los argumen-
tos de los antilógicos observando, justamente, que la llamada po-
lémica en contra de la lógica está dirigida en realidad en contra
de la limitación de las premisas sobre las cuales debería basarse
el razonamiento jurídico. Pero de todos modos está firmemente
convencido de que la reacción contra los enemigos de la lógica
no debe nuevamente conducir a la vieja posición del logicismo
jurídico. Desde el prólogo trata de poner los puntos sobre las íes:
“A la intuición le queda un campo amplio. El procedimiento ló-
gicamente correcto presenta una condición necesaria y por tanto
inevitable, pero no una condición también suficiente del conoci-
miento jurídico”.45 Partiendo de la definición de la lógica formal

44 Loevinger, op. cit., p. 134.


45 Klug, U., op. cit., p. IV.
DERECHO Y LÓGICA 27

como técnica de la prueba científica, declara que no puede des-


conocerse la importancia de la lógica para la ciencia jurídica si
no se quiere rechazar “en esta esfera la posibilidad de la discu-
sión, la presentación de fundamentos y de pruebas, el desarrollo
de teorías”.46
También la posición de Magni es característica en este senti-
do. Entendámonos: en Magni hay una preferencia declarada por
el principio de legalidad contrapuesto al de oportunidad (o de
equidad), por lo cual lamenta que “de la convicción de que el
juez debe ser el esclavo de la ley se ha pasado cuando menos a
una tendencia demasiado amplia a convenir en que el juez puede
disponer de la ley como quiera”;47 por consiguiente, su exigencia
de rigor debe ser considerada en el contexto de su preferencia
ético-política en lo referente al principio de legalidad. Una vez
aceptado este principio, se desprende una serie de “compromisos
analíticos y semánticos”, que constituyen los límites dentro de
los cuales se desarrolla una parte del discurso jurídico, y al mis-
mo tiempo da lugar a una serie de “posibilidades analíticas”,
dentro de las cuales se desenvuelve aquella parte del discurso ju-
rídico que puede considerarse discurso riguroso, aun cuando si-
gan subsistiendo zonas de indeterminación. Pero “una cosa es re-
conocer las amplias zonas de indeterminación dejadas por los
preceptos jurídicos, y otra cosa es llegar, debido a la inconsisten-
cia de las reglas, a la indeterminación general”.48
En el último artículo general que ha aparecido sobre este
tema, intitulado Logic in the Law, el autor A. G. Guest expre-
sa esta opinión intermedia diciendo que “la lógica puede tener y
tiene efectivamente algún papel en el proceso del pensamiento
jurídico y ciertas objeciones que han sido propuestas en contra

46 Op. cit., p. 3.
47 Interpretazione del diritto italiano sulle credenze di religione, 1959,
p. 38.
48 Op. cit., p. 35. En la misma dirección, entre los autores italianos que han
llamado por primera vez la atención sobre la importancia de la lógica simbólica
para el derecho, Glorgianni, V., Logica matematica e logica giuridica, 1953.
28 NORBERTO BOBBIO

de su uso en el derecho no están bien fundadas”.49 Aun cuando


rechace la idea del derecho como sistema lógico, sostiene que las
consideraciones sociales no pueden producir, por sí solas, un sis-
tema de jurisprudencia ordenada sin la ayuda de la lógica. Si-
guiendo a Ryle, llama a los actos lógicos una especie de geogra-
fía que explica la fuerza directiva de las proposiciones y sus
relaciones recíprocas. La conclusión, un poco genérica, es la si-
guiente: “En este sentido, la lógica nunca puede ser enteramente
descuidada en el proceso judicial”.50
b) La respuesta limitativa es aquella que se desprende de la
identificación del razonamiento lógico con el razonamiento de-
ductivo. Con base en esta identificación, el problema en torno al
lugar de la lógica en el razonamiento de los juristas se convierte
en el problema del lugar del razonamiento deductivo en la cien-
cia jurídica. En esta dirección se encuentra, por ejemplo, Miró
Quesada, quien precisa su punto de vista afirmando que hablar
de lógica del derecho en manera alguna significa reducir el co-
nocimiento jurídico a un logicismo radical, sino pura y simple-
mente significa tomar en cuenta el hecho de que el jurista se va-
le, en su labor de intérprete de normas pertenecientes a un
sistema dado, de razonamientos que tienen la forma de algunos
típicos razonamientos deductivos estudiados por la lógica: “La
tarea de la lógica jurídica es concreta y perfectamente delimita-
da: existen en la práctica del derecho positivo determinados tipos
de razonamientos deductivos y es menester evidenciarlos me-
diante una adecuada técnica de formalización”.51 Examina en
particular tres razonamientos practicados por los juristas que
pueden ser considerados como razonamientos deductivos: el ar-
gumentum a contrario, el argumentum a definitione, el argu-
mentum ab absurdo. En la misma dirección se coloca Kalinows-

49 Guest, A. G., “Logic in the Law”, en Guest, A. G. (ed.), Oxford Essays in


Jurisprudence. A Collaborative Work, Oxford University Press, 1961, p. 182.
50 Ibidem, p. 197.
51 Teoría de la deducción jurídica, 1955, p. 270 en nota.
DERECHO Y LÓGICA 29

ki (es curioso que estos lógicos del derecho, siendo tan pocos, no
se conozcan entre ellos).52 En realidad, aquí el intento es diferen-
te: no se trata de hacer ver, en contra de cualquier manifestación
de intuicionismo jurídico, que el jurista realiza cuando menos en
parte operaciones lógicas, sino de mostrar, en contra de aquellos
que hablan de la lógica jurídica como de una lógica especial, que
en la medida en que puede hablarse, poco o mucho, de operacio-
nes lógicas de los juristas, éstas no forman parte de una lógica
especial, sino de la lógica en general. De todas maneras, tam-
bién Kalinowski llega a la conclusión de que cuando menos
existe un campo de la actividad del jurista —la que se dirige a la
integración de las lagunas— (los otros tres campos son la deter-
minación del tenor auténtico de las normas, la determinación del
significado de las normas, la resolución de las antinomias), en
el cual se aplican reglas lógicas, y examina en particular los ar-
gumentos a fortiori, a simili, a contrario.
c) La respuesta negativa es aquella dada por Perelman y por
su escuela: si por lógica se entiende el estudio de los procedi-
mientos demostrativos, estudio que se ha ido identificando con
la lógica matemática, no hay lugar alguno para la lógica en el ra-
zonamiento de los juristas; los argumentos a fortiori, a pari, a
contrario, de los que se ocupa Kalinowski, si pertenecen a la ló-
gica general, según el uso medieval, para nada pertenecen a la
lógica matemática.53 Pertenecen a la teoría de la argumentación
que convendría llamar, siguiendo el uso aristotélico, retórica.
Con ello, Perelman —nótese— no quiere en manera alguna de-
sanimar a los lógicos a que se ocupen de aquello que hacen los
juristas; quiere, por el contrario, limpiar el terreno de los equívo-
cos que hasta ahora han conducido a los estudiosos de lógica ju-
rídica por un camino falso, e invitarlos a roturar el campo de la
argumentación retórica, el único en el que nos encontraremos
con el razonamiento jurídico. Es obvio que puede perfectamente
52 Interprétation juridique et logique des propositions normatives, 1959.
53 Logique formelle, logique juridique, 1960.
30 NORBERTO BOBBIO

llamarse lógica en un sentido más general al estudio de cualquier


forma de razonamiento, ya sea el demostrativo, ya sea el persua-
sivo; lo importante es darse cuenta de que el razonamiento de-
mostrativo y el razonamiento de los juristas ocupan dos sectores
bien distintos de esta lógica general, contrariamente a lo que por
lo común han pensado siempre los juristas y los estudiosos de la
lógica del derecho, cuando han hablado tout court de una lógica
jurídica.
Esta posición de Perelman representa una ruptura más bien
neta respecto de la manera más común de entender la relación
entre la lógica de los juristas y la lógica general. Planteémonos
el problema en estos términos: “Cuando se habla de lógica jurí-
dica, ¿se pretende hablar de una lógica autónoma, de una lógica
especial o de una lógica aplicada?”. Si nos limitamos a los he-
chos, la respuesta correcta debería ser la tercera: por ‘lógica jurí-
dica’ se entiende comúnmente una lógica aplicada, o bien la
aplicación al discurso jurídico de las reglas estudiadas y admiti-
das por la lógica general. Si se examinan los autores citados en
este parágrafo, se verá que explícita o implícitamente pretenden
estudiar el discurso jurídico desde el punto de vista de los resul-
tados a los que han llegado los estudios de lógica en general: son
aplicadores. Algunos, como Miró Quesada, lo dicen expresa-
mente: la lógica jurídica “es una especie de lógica aplicada, y
como tal debe versar sobre las leyes lógicas que permiten efec-
tuar las derivaciones deductivas en el pensamiento jurídico”.54
También, según Klug “… el hecho de que en lo que sigue se ha-
ble de una lógica de los juristas, no puede entenderse en el senti-
do de que aquí se quiera sostener que haya una lógica particular
autónoma de la jurisprudencia, que ésta sea fundamentalmente
diferente de la lógica de las otras ramas de la ciencia y siga leyes
propias”.55 En otro sitio: “si… se ha hablado de lógica de los ju-
ristas, con ello no se ha indicado una lógica para la cual valen

54 Miró Quesada, F., Problemas fundamentales de la lógica jurídica, 1954,


p. 72.
55 Klug, op. cit., p. 3.
DERECHO Y LÓGICA 31

leyes particulares, sino que se ha querido hablar de aquella parte


de la lógica que encuentra aplicación en la ciencia jurídica”.56 Si
existe una diferencia entre la lógica en general y la lógica de los
juristas, ésta consiste únicamente —tiene cuidado Klug de ad-
vertir— en su extensión diferente, en el sentido de que no todas
las partes de la lógica se aplican al derecho, sino sólo aquellas
que se refieren a la lógica elemental. Lo cual quizá podría suge-
rir que en todo caso se llamara a la lógica jurídica una lógica
parcial. En este mismo orden de ideas se encuentra un artículo
reciente de Kalinowski, quien, poniéndose abiertamente en polé-
mica con Perelman y su escuela, pregunta: “¿Existe una lógica
jurídica?”; y responde negativamente, expresando la opinión de
que no hay más que una única lógica con aplicaciones múltiples,
y que, por tanto, no puede hablarse, sino impropiamente, de lógi-
cas especiales, habiendo sólo diversas aplicaciones de las leyes
lógicas a la matemática, a la filosofía, al derecho, etcétera.57
8. Como se ha dicho, el interés por la lógica de las proposicio-
nes normativas o lógica deóntica es reciente. Aun cuando los ar-
tículos de Jörgensen,58 de Hofstadter y McKinsey,59 Menger60 y
Ross,61 repetidamente citados en los escritos posteriores, hayan
sido publicados entre 1938 y 1941, el crecimiento, estaría por
decir, la explosión simultánea de este tipo de estudios se remonta
a unos diez años atrás. Adviértase que la Introducción a la lógi-
ca jurídica de García Máynez y el Essay in Modal Logic de Von
Wright son de 1951; las Untersuchungen über den Modalkalkül
de Becker, de 1952; Hare y Hall publican sus obras archidiscuti-
das (The Language of Morals y What is Value?) en 1952; en
56 Ibidem, p. 5.
57 Kalinowski, J., Y a-t-il une logique juridique?, 1959. A Kalinowski le
han respondido, en la misma revista, conjuntamente, Feys, R. y Motte, M. T.,
Logique juridique, systèmes juridiques, 1959.
58 Imperatives and Logic, 1938.
59 On the Logic of Imperatives, 1939.
60 A Logic of the Doubtful. On Optative and Imperative Logic, 1939.
61 Imperatives and Logic, 1941.
32 NORBERTO BOBBIO

1953, Kalinowski publica el ensayo Théorie des propositions


normatives. Estas obras, a las que siguieron rápidamente otras,
en parte de los mismos autores, han establecido una amplia pla-
taforma sobre la cual se va construyendo el edificio de la lógica
deóntica. Geográfica y lingüísticamente pueden distinguirse tres
áreas de difusión: el área de lengua española, que encabeza Gar-
cía Máynez (Carlos Cossío ocupa un lugar aparte); el área esla-
va, que comprende, junto con Kalinowski y otros lógicos pola-
cos, al checo Weinberger; el área de lengua inglesa, que se ha
desarrollado partiendo sobre todo de los estudios de Von Wright,
y comprende al conjunto más numeroso y continuamente en au-
mento (Anderson, Prior, Rescher, Dawson, Allen). Entre estas
tres áreas los contactos han sido hasta ahora más bien escasos.
Quien haya tenido ocasión de leer los escritos pertenecientes a
los tres dominios habrá advertido cómo los autores de las dife-
rentes áreas, aun ocupándose de los mismos problemas, se igno-
ran mutuamente. Para ser más precisos, las cosas están del si-
guiente modo: el área de lengua española y la eslava están
individualmente en contacto con la inglesa (tanto García Máynez
como Weinberger se han ocupado de la lógica deóntica de Von
Wright), pero no están en contacto entre ellos. El área de lengua
inglesa no está en contacto con ninguna de las otras dos.
Los problemas que, por lo general, se encaran en estos escri-
tos son principalmente dos: 1) la inferencia entre normas (o im-
perativos), o bien el silogismo práctico; 2) las modalidades
deónticas. Aun cuando esta distinción no suele ser expresada, y
los órdenes de problemas a menudo se mezclan, conviene desta-
carla y tratar separadamente los estudios que se refieren a ella. El
primer orden de problemas se ocupa de las condiciones y de la
naturaleza de una inferencia correcta en un razonamiento en el
cual, de dos premisas, cuando menos una es una norma (o un im-
perativo). El segundo se ocupa del estudio de los nexos lógicos
entre las diferentes modalidades propias de las proposiciones
normativas, y de la inferencia correcta de la una a la otra. Por lo
demás, la oportunidad de la distinción se conforma y se justifica
DERECHO Y LÓGICA 33

si se considera la diferente colocación que tienen los problemas


respectivamente tratados en la teoría general del derecho: la teo-
ría del silogismo práctico tiene que ver con la estructura y con la
validez del razonamiento judicial (a menudo considerado por los
juristas como un silogismo); la teoría de las modalidades deónti-
cas se refiere a las llamadas figuras de calificación jurídica y a
sus relaciones. Se trata, tanto en un caso como en el otro, de pro-
blemas que tienen su lugar bien preciso y diferenciado en la teoría
general del derecho, los primeros en el capítulo sobre la interpre-
tación, los segundos en aquel sobre la estructura del ordenamien-
to jurídico. De los dos problemas, el segundo es el más vivaz-
mente debatido, y también parece el más apto para excitar el
espíritu inventivo de los lógicos y de los juristas.
Por “silogismo práctico” se entiende aquel silogismo en el
cual una de las dos premisas y la conclusión son normas o impe-
rativos (entendiéndose por “norma” una proposición con el ver-
bo en el modo imperativo).62 Prescindo aquí completamente de
la cuestión de la diferencia entre normas e imperativos.63 La
discusión sobre el silogismo práctico nació del hecho de que su
validez ha sido repetidamente puesta en duda mediante un argu-
mento de este género: las normas (o los imperativos) son propo-
siciones a las que no pueden atribuirse los valores verdadero y
falso; las reglas del silogismo valen para proposiciones que son
verdaderas o falsas y sirven justamente para extraer conclusio-
nes verdaderas o falsas de premisas verdaderas o falsas; ergo, las
reglas del silogismo no valen para las normas o para los impera-
tivos.64 Pero el trabajo de los juristas, ¿no consiste en gran parte
en deducir normas de otras normas? En particular, el trabajo del

62 Sobre la teoría aristotélica del silogismo práctico y su analogía con el si-


logismo modal, cfr. las consideraciones de Kalinowski, Théorie des proposi-
tions normatives, cit., pp. 163-173.
63 Sobre lo cual, por ejemplo, Castañeda, H. N., Un sistema general de ló-
gica normativa, 1957.
64 Para una amplia discusión del problema, cfr. Moritz, M., Der praktische
Syllogismus und das juridische Denken, 1954.
34 NORBERTO BOBBIO

juez, en un sistema de tipo legalista, ¿no ha sido él mismo des-


crito como un silogismo en el cual una conclusión normativa (la
sentencia) es extraída de dos premisas de las cuales la primera es
una norma (la ley)? Negar validez al silogismo práctico, ¿no sig-
nifica ponerse en condición de no alcanzar a comprender una
gran parte de la obra de la jurisprudencia? La historia de la dis-
cusión en torno al silogismo práctico es la historia de los diferen-
tes intentos llevados a cabo para escapar de esta dificultad, a tra-
vés de las diferentes respuestas dadas a la pregunta acerca de
cuál sea el status de las normas (o de los imperativos). De estos
intentos una amplia y útil reseña ha sido hecha por Weinberger
en el ensayo Die Sollsatsproblematik in der modernen Logic
(1958).65
Las respuestas más típicas pueden ser agrupadas en torno a
estas cinco tesis: 1) a la pareja verdadero-falso, propia de las
proposiciones en el modo indicativo, corresponde, en las normas
o en los imperativos, otra pareja de valores; por ejemplo, váli-
do-inválido (Kelsen, García Máynez), o bien apropiado-inapro-
piado (Castañeda); 2) a la verdad y falsedad de las proposiciones
en el modo indicativo corresponde, en las normas y en los impe-
rativos, el cumplimiento o incumplimiento, de donde la lógica
de los imperativos se resuelve en una lógica del cumplimiento, y
ésta es una lógica de las aserciones (Hofstadter y McKinsey);
3) todo imperativo es siempre deducible a una alternativa expre-
sable con proposiciones en el modo indicativo en la forma: “o
haces x, o te sucede y” (Bohnert, Visalberghi); 4) imperativo y
aserciones tienen una parte en común (frástica) y una parte que
los distingue (néustica) y es sobre la primera y no sobre la se-
gunda que se realizan las operaciones lógicas (Hare); 5) la lógica
de las normas es una lógica modal, construible siguiendo el
modelo de la lógica de las modalidades clásicas (Von Wright,

65 Pero véase también a Hare, ya citado, a quien Weinberger no toma en


cuenta. Una reseña y discusión de las principales teorías también en el último
artículo de Castañeda, Imperative Reasonings, 1960.
DERECHO Y LÓGICA 35

Kalinowski). De estas cinco teorías, aquella que ha tenido hasta


ahora una mayor aceptación y que parece susceptible de mayores
desarrollos es la última.
9. El problema más vivamente discutido ha sido —como se ha
dicho— el relativo a las figuras de calificación jurídica de lo
obligatorio, de lo prohibido, de lo permitido, etcétera. Varios te-
mas han sido propuestos contemporáneamente, y en forma diver-
sa, por García Máynez, por Von Wright, por Becker y por Kali-
nowski.
García Máynez, quien presenta su propia teoría como una on-
tología formal, cuyas afirmaciones son verdades de razón válidas
en cualquier ordenamiento jurídico,66 toma en consideración
cuatro clases fundamentales de comportamientos normativos: lí-
cito, obligatorio, potestativo, ilícito. Para Von Wright, la lógica
de las normas, a la que ha dado, derivándolo de Broad, el afortu-
nado nombre de “lógica deóntica”,67 es uno de los cuatro siste-
mas de lógica modal que se refieren respectivamente a los mo-
dos aléticos, espistémicos, deónticos, existenciales; los modos
deónticos son cuatro: permitido, prohibido, obligatorio, indife-
rente. Becker presenta la lógica normativa como una nueva posi-
ble interpretación del cálculo modal clásico (la otra interpreta-
ción es la estadística) y define cinco modalidades: ordenado
(necesario), permitido (posible), prohibido (imposible), no orde-
nado (no necesario), indiferente (contingente).68 También Kali-
nowski determina las figuras de calificación normativa partiendo
del uso de los verbos modales: deber, tener derecho, poder (for-
mulando él la hipótesis de una analogía entre las proposiciones

66 Cfr. sobre todo Introducción a la lógica jurídica, cit.; La lógica deóntica


de G. H. von Wright y la ontología formal del derecho, 1953; Los principios de
la ontología formal del derecho y su expresión simbólica, 1953.
67 Cfr. An Essay in Modal Logic (1951) y Deontic Logic (1951). Pero el
sustantivo ‘Deontik’ ya fue usado por Mally, E., Grundgesetze des Sollens,
Graz, Levschner und Lubensky, 1926.
68 Untersuchungen über den Modalkalkül, 1952.
36 NORBERTO BOBBIO

normativas y las proposiciones modales clásicas); y admite cinco


functores proposicionales normativos, expresados por las fórmu-
las verbales: no debe hacer (prohibido), puede hacer y puede no
hacer (indiferente), tiene derecho a hacer (permiso afirmativo),
debe hacer (obligatorio), tiene derecho a no hacer (permiso ne-
gativo).69
Como se ve por los autores citados, las modalidades normati-
vas son ahora cuatro, ahora cinco. Falta en el sistema de Von
Wright, respecto del de Kalinowski, la modalidad que hemos lla-
mado permiso negativo. Ya lo había observado Blanché, quien
había considerado para cada uno de los cuatro tipos de modos
examinados por Von Wright no cuatro, sino cinco modalidades:
para los modos deónticos, obligatorio, prohibido, permitido, fa-
cultativo (permiso negativo) e indiferente,70 esto es, aquellas
mismas aceptadas por Becker y por Kalinowski. Fue sólo más
tarde cuando Blanché elaboró, en oposición al tetraedro tradi-
cional de las proposiciones, una constelación hexaédrica de con-
ceptos, que se distinguen en dos tríadas de contrarios y de res-
pectivos subcontrarios, la cual lo conduce a añadir una sexta
modalidad: la contradictoria de lo indiferente, definible como
aquello que es obligatorio o está prohibido, esto es, lo imperati-
vo (o lo regulado).71
Tammelo propone en diferentes ensayos distinguir los ordena-
mientos jurídicos cerrados de los abiertos, entendiendo por orde-
namiento jurídico cerrado aquel en el cual, o existen normas ex-
presas para todo comportamiento permitido (pero se trata de un
caso puramente imaginario), o bien existe la llamada norma ge-
neral de clausura, con base en la cual todo lo que no está expre-
samente prohibido está permitido: la razón de la distinción reside
en el hecho de que en estos últimos falta la modalidad de lo indi-

69Théorie des propositions normatives, 1953.


70Blanché, R., Quantity, Modality and other Kindred Systems of Catego-
ries, 1952.
71 Sur l’opposition des concepts (1953); Opposition et négation (1957).
DERECHO Y LÓGICA 37

ferente o de lo jurídicamente irrelevante, que él llama lo jurídica-


mente neutral,72 y de este modo las modalidades se habrían redu-
cido a cuatro, llamadas obligatory, prohibited, licensory, per-
missory (que por lo demás no corresponden a las cuatro sobre las
que concuerdan los otros autores).
En los estudios en torno a las modalidades deónticas, un capí-
tulo particularmente interesante —como ya se ha visto por los
ensayos de Blanché— es el de la negación. La razón por la cual
este problema ha sido particularmente discutido hay que buscar-
la en el hecho de que por lo general se ha creído que las proposi-
ciones indicativas y las normativas se comportan de una manera
diferente respecto de la negación, y que, por tanto, el análisis de
la negación es particularmente idóneo para arrojar luz sobre sus
diferencias. Se ha insistido, por ejemplo, en la tesis de que, en
tanto que las proposiciones indicativas admiten una sola nega-
ción, las normas admiten dos (creo que esta tesis fue puesta en
circulación por Hall). Weinberger, que se ha ocupado del proble-
ma en un ensayo muy amplio, retoma el mismo tema con una va-
riante:73 sean una aserción A(p) y una norma S(p). Él piensa que
ambas pueden ser negadas de dos modos: ya sea negando res-
pectivamente A y S, es decir, la entera proposición, ya sea nega-
do p, es decir su contenido, y se tendrá A(p) junto a S(p), y A(p)
junto a S(p). La diferencia reside en que mientras que A(p) y
A(p) son expresiones equivalentes, S(p) y S(p), al expresar la
primera la invalidez de S(p) (y por tanto ‘p está permitido’) y
S(p) el deber de omitir p (y por tanto ‘p está prohibido’), son ex-
presiones fundamentalmente diversas (están en relación de con-
tradicción).74

72 Cfr. en particular: On the Logical Openness of Legal Orders, 1959.


También On the Logical Structure of the Law Field, 1959; Axiomatics of
Systems of Law and the Logical Bounds of Juristic Thinking, 1960.
73 Über die Negation von Sollsätzen, 1957, pp. 125 y ss.
74 Del mismo autor cfr., también, Théorie des propositions normatives,
1960, en polémica directa con el artículo homónimo de Kalinowski, citado en
la página 27.
38 NORBERTO BOBBIO

Cabría preguntarse si esta referencia a las dos negaciones, que


debería indicar una nota distintiva de las normas, tiene todavía
algún valor después de que Von Wright, apelando a la distinción
aristotélica entre ‘x no es blanco’ y ‘x es no blanco’, señaló la
posibilidad de una lógica con dos negaciones también para las
proposiciones indicativas, distinguiendo una negación débil (que
corresponde al primer enunciado) y una negación fuerte (que co-
rresponde al segundo), y considerando la segunda como impli-
cando la primera, y no viceversa.75 Esta tesis está dirigida de for-
ma polémica precisamente en contra de “la posición tradicional
y ortodoxa entre los lógicos”, según la cual “la negación se refie-
re a una proposición como a un todo, y de que no existe una afir-
mación de no-P respecto de una cosa que sea distinta de la nega-
ción de que P es verdadero respecto de esta cosa”;76 como se ve,
está dirigida justamente en contra de la tesis que le había permi-
tido a Weinberger sostener que A(p) y A(p) son equivalentes.
“La proposición ‘es verdad que x es no-P’ es lógicamente más
fuerte, o implica la proposición ‘no es verdad que x es P’.” En lo
que toca a la lógica deóntica, la distinción de las dos negaciones
permite a Von Wright proponer un sistema extenso junto al siste-
ma clásico. En el sistema extenso la distinción de dos negacio-
nes le consiente distinguir un permiso débil de un permiso fuer-
te, una prohibición débil de una prohibición fuerte, en general
normas débiles que consisten en la mera ausencia de la norma
contradictoria (el permiso considerado como ausencia de una
cierta prohibición, y la prohibición como ausencia de un cierto
permiso), y normas fuertes que establecen positivamente reglas
de acción (el permiso se convierte aquí en aquello que está posi-
tivamente no prohibido, y la prohibición en aquello que está po-
sitivamente no permitido).
Nos queda ahora dar algunas indicaciones sobre una serie de
autores que en estos últimos años han elaborado nuevos sistemas
75 On the Logic of Negation, 1959.
76 Ibidem, p. 3.
DERECHO Y LÓGICA 39

de lógica deóntica o han integrado aquellos que hemos recor-


dado: algunos de ellos constituyen una familia en torno al siste-
ma de Von Wrigth. Particularmente activo —como se advierte
por la bibliografía— ha sido H. N. Castañeda, cuyo primer siste-
ma está expuesto en el ensayo de 1957, Un sistema general de
lógica normativa.77 Partiendo de la exigencia de resolver proble-
mas prácticos y apuntando hacia investigaciones de laboratorio,
A. R. Anderson (en un primer tiempo con Omar Khayyam Moo-
re) parte de Bohnert para elaborar un sistema de “lógica de las
sanciones” que considera más comprensivo que el de Von
Wright; el punto de partida es la idea de que un comportamiento
puede definirse como obligatorio (O) si, y sólo si, un incumpli-
miento conduce necesariamente a una sanción (S); de donde
“Op” es una abreviación para indicar que la negación de p impli-
ca S.78 K. J. J. Hintikka introduce en la lógica deóntica los cuan-
tificadores.79 N. Rescher recoge de Von Wright el sistema de ló-
gica deóntica partiendo de la definición del permiso relativo, es
decir, del permiso bajo condición (‘p está permitido con la con-
dición c’).80 E. E. Dawson, partiendo de la discusión entre
Anderson y Prior, se propone indagar la estructura de la lógica
deóntica no como una rama separada de la lógica modal (como
la de Von Wright), ni como una lógica alética integrada con al-
gunos axiomas deónticos (como la de Anderson), sino como una

77 Del mismo autor cfr., también, los ensayos sucesivos, que retoman y de-
sarrollan la construcción de una lógica normativa diferente de la lógica de las
aserciones, a menudo en polémica con otros autores, en particular con Geach,
Imperatives and Deontic Logic, 1958; con Rescher, The Logic of Obligation,
1959; con Anderson, Obligation and Modal Logic, 1960.
78 El sistema fue expuesto primeramente en el artículo “The Formal Analy-
sis of Normative Systems”, 1956; pero véase también, The Formal Analysis of
Normative Concepts, 1957, y The Logic of Norms, 1958. El sistema de Ander-
son ha sido discutido por A. N. Prior, en un apéndice de la obra Time and Mo-
dality, 1957, pp. 140-145.
79 Quantifiers in Deontic Logic, 1957.
80 An Axiom System for Deontic Logic, 1958.
40 NORBERTO BOBBIO

lógica modal alética ordinaria.81 L. E. Allen, modificando el sis-


tema de Anderson, sustituye en la definición de obligación la no-
ción de sanción por la de violación, porque en tanto que la ruptu-
ra de una norma jurídica conduce siempre a una nueva violación,
no está dicho que conduzca a una sanción y toma como punto de
partida del sistema la siguiente definición de obligación (referi-
da, como en Anderson, a las proposiciones y no, como en Von
Wright, a los actos): “Decir que una proposición es obligatoria
es una abreviación para decir que es necesario que si esta propo-
sición es falsa, entonces existe una violación”.82 Por último, L.
Apostel ha propuesto interpretar la lógica deóntica de Von
Wright según el modelo de la teoría de los juegos.83
10. Desde el comienzo hemos presentado esta relación sobre
la lógica y el derecho como un estado de cuentas y no como un
balance. Un balance es prematuro en una materia como ésta que
se encuentra en un periodo de desarrollo.84 Del examen del tra-
bajo hecho, trato de extraer, a lo más, alguna indicación sobre el
trabajo por hacer. Me sirvo una vez más de la distinción entre ló-
gica de los juristas y lógica del derecho. Ya he dicho que el inte-
rés principal de los estudios de lógica jurídica parece estar dirigi-
do en estos años a la segunda. Me limito aquí a agregar que
también las perspectivas futuras me parecen, en este campo, muy
prometedoras.
En el ámbito del estudio sobre el razonamiento de los juristas,
por lo general a éstos les da la impresión de que las investiga-
ciones de lógica jurídica son máquinas muy complicadas y de-
licadas, cuyo costo es superior al rendimiento. La parte del cálculo
lógico en el razonamiento jurídico es elemental, y puede tranqui-
lamente ser confiada a la intuición de la persona competente. No
tiene necesidad de conocer complicados cálculos matemáticos
81 A Model for Deontic Logic, 1959.
82 Deontic Logic, 1960, p. 16.
83 Game Theory and the Interpretation of Deontic Logic, 1960.
84 Sobre las tareas de la lógica jurídica, cfr. las observaciones de Fiedler,
op. cit.
DERECHO Y LÓGICA 41

aquel a quien le bastan, para hacer las operaciones que necesita,


los diez dedos de la mano. También aquellos que han introduci-
do la lógica simbólica se han limitado hasta ahora a estudiar la
parte que tiene la deducción en el razonamiento jurídico. Pero un
estudio de este género, aun con los instrumentos más refinados,
no llega muy lejos en el conocimiento de la argumentación jurí-
dica. Saber que los juristas usan, hablando y escribiendo, aque-
llas operaciones lógicas elementales de las que hacen uso todas
las personas razonables cuando hacen un discurso sensato, no
nos abre horizontes muy nuevos y luminosos. Creo que en el
momento actual, más que una aplicación externa de los modelos
lógicos ya constituidos, en este sector de estudios sería conve-
niente una vasta recolección de argumentos sacados de viejos y
nuevos libros de juristas y de la jurisprudencia de las cortes de
diferentes países, un trabajo de exploración y de clasificación
partiendo desde abajo. No digo que un trabajo de este género nos
ofrecería muchas sorpresas; pero serviría para ordenar una mate-
ria aún muy confusa, objeto de estudios parciales y no coordina-
dos. En suma, más que a una aplicación de la lógica elemental al
razonamiento de los juristas, vería con mayor simpatía, en este
campo, a una teoría general de la argumentación jurídica.85
Por lo que toca a la lógica de las normas, me parece forzoso
reconocer, en cambio, que ella ha hecho y está haciendo contri-
buciones útiles a la teoría general del derecho, esto es, a una dis-
ciplina que cada vez se va separando más de la ciencia jurídica
(tradicionalmente entendida como elaboración de las regulæ de-
85 Es la dirección en la que se mueve desde hace algún tiempo Perelman y
su escuela. En esta misma dirección colocaría a un jurista particularmente sen-
sible a los aspectos lógicos de los problemas jurídicos, como Engisch, que in-
siste en la diferencia entre lógica formal y lógica material en el ensayo Aufga-
ben einer Logik und Methodik des juristischen Denkens (1959): “En todo caso
me parece que se impone la exigencia de que se instituya una lógica jurídica
con atención a la arquitectura interna del edificio de las ideas jurídicas como
tal, y que se elabore, por consiguiente, un sistema de lógica jurídica no tanto de
acuerdo con una adhesión estrecha a la construcción de un sistema de lógica
formal, sino en contacto con las argumentaciones jurídicas típicas”, p. 85.
42 NORBERTO BOBBIO

cidendi), y se presenta como estudio de las estructuras de las que


se compone y en las que se articula un sistema normativo. Mu-
chos problemas de la teoría general del derecho habían llegado a
un punto muerto, justamente por la carencia de un planteamiento
lógico-lingüístico más riguroso, que pusiera en claro todas las
aporías, discutiera los temas controvertidos, desarrollara las tesis
fundamentales. Indico algunos de estos problemas: el status de
las proposiciones normativas y el significado de ‘sollen’; la na-
turaleza de la norma jurídica como norma hipotética; la distin-
ción entre los diferentes tipos de normas y sus relaciones; impe-
rativos positivos e imperativos negativos; imperativos y normas
permisivas; las modalidades deónticas y sus conexiones; el orde-
namiento jurídico como sistema, con los problemas conexos de
la unidad, de la coherencia y de la integridad. Se trata de un vas-
to campo de investigaciones para cuya profundización me pare-
cen útiles los instrumentos que ofrece la lógica deóntica en su
tendencia actual. Sólo agrego una advertencia: que por tratarse
de instrumentos de precisión tienen que ser empleados con cau-
tela y con moderación, para no suscitar una vez más las aprehen-
siones de quien ve, en cualquier discusión de los problemas jurí-
dicos en términos lógicos, una vuelta al temido y menospreciado
formalismo de los positivistas o, peor, un confiado e ingenuo
abandono a los sueños iusnaturalistas de la legislación universal.
BIBLIOGRAFÍA DE LÓGICA JURÍDICA
(1936-1960)

AMEDEO G. CONTE
!
PREMISA

1. La presente bibliografía enumera los escritos en orden alfabé-


tico, según el nombre del autor; otras obras del mismo autor es-
tán dispuestas por orden cronológico, por el año de edición;
otras obras del mismo autor y año están enumeradas por orden
alfabético, según su título.

2. Revistas de lógica jurídica


Logique et Analyse. Nouvelle série. Comité de direction: Leo
Apostel, Philippe Devaux, Robert Feys, Chaïm Perelman.
Louvain, E. Nauwelaerts. París, Béatrice-Nauwelaerts. Edita-
da desde 1958.
MULL. Modern Uses of Logic in Law. Edited by Layman E. Allen
with the advice and assistence of Alan R. Anderson, Mary E.
Cald Well, Patricia A. James, Harold D. Lasswell, and Leon
Libson. New Haven (Connecticut), Yale Law School. Editada
desde 1959.
The Journal of Symbolic Logic. Edited by A. Church, S. C. Klee-
ne, A. A. Lazerowitz, A. N. Prior, J. Robinson. Managing
Editor: A. Borgers. Groningen, N. V. Erven, P. Noordhoff,
Publishers. Editada desde 1936.*

* En esta última revista apareció la bibliografía de lógica simbólica para el


periodo 1666-1935. Alonso Church, “A Bibliography of Symbolic Logic”. The
Journal of Symbolic Logic, 1, 1936, pp. 121-218; 3, 1938, pp. 178-192. Índi-
ces. Ibidem, 3, 1938, pp. 193-212. De las obras posteriores a 1935, la misma
revista continúa la bibliografía mediante reseñas e indicaciones, de las que pu-
blica índices periódicamente: de los autores de las obras o de las reseñas en
ella reseñadas (Index of Reviews) y de quienes reseñan esas obras o reseñas
(Authors of Reviews), cada dos años; con mayor intervalo, de materias (Index
of Reviews by Subjects).

45
!
BIBLIOGRAFÍA

AHLMAN, Erik, “Saamisen käsitteen suhde pitämisen käsittee-


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1000 ejemplares.

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